У Х В А Л А

23.02.2015 Справа № 5011-46/12685-2012

За заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю "Астіка"
До Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" (ідентифікаційний код 35921455)
Пробанкрутство
Суддя Івченко А.М.

За участю представників:

Від боржника не з'явився
Від кредиторів: 1. Публічного акціонерного товариства "БМ Банк" - Сердійчук О.Л. (за довіреністю); 2. Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк" - Волощук Р.А. (за довіреністю); 3. Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" - Супряга С.О. (за довіреністю); 4. Державної податкової інспекції у Печерському районі ГУ Міндоходів у м. Києві - Посвистак С.М. (за довіреністю)

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У провадженні Господарського суду міста Києва знаходиться справа № 5011-46/12685-2012 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг", відносно якого 18.03.2013 р. було винесено постанову про визнання банкрутом, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Жураковську Л.В.

Згідно з ухвалою від 10.02.2014 р. строк ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" та повноваження ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни було продовжено на шість місяців до 10.08.2014 р., розгляд справи призначено на 02.07.2014 р.

Ухвалою від 02.07.2014 розгляд справи було відкладено на 04.08.2014.

Станом на 04.08.2014 р. від ліквідатора банкрута через відділ діловодства суду надійшов поточний звіт про виконану роботу з підтверджуючими документами, а також клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури банкрута та повноважень його ліквідатора, затвердження витрат арбітражному керуючому Жураковській Л.В.

Ухвалою від 04.08.2014 судом продовжено строк ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" та повноваження ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Жураковської Л.В. на шість місяців до 10.02.2015; зобов'язано ліквідатора банкрута завчасно надати суду остаточний звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, а також необхідні для їх розгляду докази; наступне судове засідання у справі призначено на 26.01.2015.

Ухвалою від 04.08.2014 судом затверджено звіт про відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. - ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" у розмірі 11 719,94 грн., відшкодування яких здійснювати за рахунок коштів боржника.

15.10.2014 від ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Жураковської Л.В. надійшло клопотання про залучення учасником провадження у справі про банкрутство № 5011-46/12685-2012 в якості організатора аукціону з продажу майна боржника Приватного підприємства "Торги.УА".

Ухвалою господарського суду від 17.10.2014 судове засідання у справі № 5011-46/12685-2012 з розгляду питання про залучення організатора аукціону з продажу майна боржника учасником провадження у справі про банкрутство призначено на 03.11.14; викликано для участі у засіданні ліквідатора банкрута, представників комітету кредиторів (Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" та Публічного акціонерного товариства "БМ Банк") та представника Приватного підприємства "Торги.УА"; зобов'язано ліквідатора надати суду погодження забезпеченого кредитора щодо порядку продажу заставного майна; зобов'язано Приватне підприємство "Торги.УА" надати суду документи щодо основних видів діяльності юридичної особи, копії наявних дозвільних документів (свідоцтв, ліцензій).

Розпорядженням керівника апарату Господарського суду міста Києва від 30.10.2014 № 04-23/968, відповідно до п. 3.1.11 Положення про автоматизовану систему документообігу суду, призначено повторний автоматичний розподіл справи у зв'язку з припиненням повноважень щодо здійснення правосуддя у судді Омельченка Л.В.

03.11.2014 судове засідання не відбулося у зв'язку з перебуванням справи на повторному автоматичному розподілі справ.

За результатами повторного автоматичного розподілу справ справу № 5011-46/12685-2012 передано на розгляд судді Івченку А.М.

Ухвалою від 04.11.2014 прийнято справу № 5011-46/12685-2012 до свого провадження суддею А.М.Івченко; розгляд питання про залучення організатора аукціону з продажу майна боржника учасником провадження у справі про банкрутство призначено на 10.12.2014; викликано для участі у засіданні ліквідатора банкрута, представників комітету кредиторів (Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" та Публічного акціонерного товариства "БМ Банк") та представника Приватного підприємства "Торги.УА"; зобов'язано ліквідатора надати суду погодження забезпеченого кредитора щодо порядку продажу заставного майна; зобов'язано Приватне підприємство "Торги.УА" надати суду документи щодо основних видів діяльності юридичної особи, копії наявних дозвільних документів (свідоцтв, ліцензій).

10.12.2014 від Публічного акціонерного товариства "БМ Банк" надійшло клопотання про припинення повноважень Жураковської Л.В. як ліквідатора по справі; призначення арбітражного керуючого Фоменка А.В. ліквідатором по справі; зобов'язання арбітражного керуючого Жураковської Л.В. надати звіт про виконану роботу та передати всю документацію по справі.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.12.2014 розгляд справи відкладено на 14.01.2015; призначено до розгляду клопотання Публічного акціонерного товариства "БМ Банк" від 09.12.2014 № 2133-05/5; викликано для участі у засіданні ліквідатора банкрута, представників комітету кредиторів та представника Приватного підприємства "Торги.УА"; зобов'язано ліквідатора надати суду погодження забезпеченого кредитора щодо порядку продажу заставного майна; зобов'язано Приватне підприємство "Торги.УА" надати суду документи щодо основних видів діяльності юридичної особи, копії наявних дозвільних документів (свідоцтв, ліцензій); зобов'язано ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" арбітражного керуючого Жураковську Л.В. надати суду письмові пояснення щодо клопотання Публічного акціонерного товариства "БМ Банк" про припинення повноважень Жураковської Л.В., як ліквідатора по справі.

Ухвалою суду від 14.01.2015 розгляд справи відкладено на 02.02.2015; зобов'язано ліквідатора надати суду погодження забезпеченого кредитора щодо порядку продажу заставного майна; зобов'язано Приватне підприємство "Торги.УА" надати суду документи щодо основних видів діяльності юридичної особи, копії наявних дозвільних документів (свідоцтв, ліцензій); зобов'язано ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" арбітражного керуючого Жураковську Л.В. надати суду письмові пояснення щодо клопотання Публічного акціонерного товариства "БМ Банк" про припинення повноважень Жураковської Л.В. як ліквідатора по справі.

16.02.2015 р. судом ухвалено відмовити в задоволенні клопотання ліквідатора банкрута про визнання організатором аукціону Приватного підприємства "Торги.УА" учасником провадження у справі про банкрутство, замінено кредитора Управління Пенсійного фонду України в Печерському районі м. Києва на Державну податкову інспекцію у Печерському районі Головного управління Міндоходів у м. Києві, розгляд справи відкласти на 23.02.2015 р.

23.02.2015 р. в судове засідання з'явилися представники кредиторів, а саме: Публічного акціонерного товариства "БМ Банк", Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк", Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк", Державної податкової інспекції у Печерському районі ГУ Міндоходів у м. Києві.

Представник Публічного акціонерного товариства "БМ Банк" надав додаткові пояснення, у яких просив суд припинити повноваження арбітражного керуючого Жураковської Л.В., як ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг", призначити ліквідатором арбітражного керуючого Фоменка А.В., зобов'язати арбітражного керуючого Жураковську Л.В. надати звіт про виконану роботу та передати всю документацію по справі.

В судовому засіданні з'ясовано, що арбітражним керуючим Жураковською Л.В. було подано через канцелярію суду клопотання про відкладення розгляду справи з мотивів перебування на лікуванні.

Оскільки клопотання про заміну ліквідатора у справі заявлено Публічним акціонерним товариством "БМ Банк" ще у грудні 2014 року, відкладення вирішення заявлених у ньому вимог відбувалося неодноразово, в тому числі і за зверненням арбітражного керуючого Жураковської Л.В., яка мала достатньо часу для висловлення своєї правової позиції по його суті у письмовому вигляді з наданням відповідних доказів, а також враховуючи, що арбітражний керуючий Жураковська Л.В. була присутня у судовому засіданні 02.02.2014 та надала пояснення й документи щодо цього клопотання, враховуючи процесуальні строки у справі про банкрутство, суд вважає за можливе розглянути клопотання про припинення повноважень ліквідатора у цьому судовому засіданні без участі арбітражного керуючого.

Присутні в засіданні представники кредиторів заперечень проти припинення повноважень арбітражного керуючого Жураковської Л.В. та призначення нового ліквідатора у справі № 5011-46/12685-2012 не навели.

Як слідує з матеріалів справи, 09.12.2014 р. за ініціативою Публічного акціонерного товариства "БМ Банк" відбулося засідання комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" за участю представників усіх обраних до його складу осіб, якими було вирішено достроково припинити повноваження арбітражного керуючого Жураковської Л.В., як ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг", звернутись до Господарського суду міста Києва з клопотанням про припинення повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" Жураковської Л.В. та призначення нового ліквідатора арбітражного керуючого Фоменка А.В., доручити голові комітету кредиторів підготувати та направити відповідне клопотання до суду.

Виходячи зі змісту вказаного протоколу та подальших неодноразових пояснень представників членів комітету кредиторів в судових засіданнях, підставою для прийняття вказаних рішень відносно ліквідатора банкрута стало неналежне виконання обов'язків ліквідатора арбітражним керуючим Жураковською Л.В., що полягало у нескликанні на вимогу кредиторів комітету кредиторів для заслуховування звіту ліквідатора про проведену роботу, невиконанні доручень комітету кредиторів, непогодженні з комітетом кредиторів порядку продажу майна банкрута, кандидатури організатора аукціону, затягуванні реалізації майна банкрута, що завдає шкоди кредиторам та затягує ліквідаційну процедуру відповідно.

За приписами ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення з-поміж іншого здійснює такі повноваження: аналізує фінансове становище банкрута; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом тощо.

Ліквідатор не рідше ніж один раз на місяць надає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів.

25.07.2014 р. за наслідками засідання комітету кредиторів було прийнято рішення про доручення ліквідатору Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" з метою прискорення реалізації майна банкрута провести дії по зміні цільового призначення земельних ділянок, що знаходяться в іпотеці Публічного акціонерного товариства "БМ Банк".

З метою заслуховування звіту ліквідатора про виконану роботу та виконання рішень комітету кредиторів 26.11.2014 p. Публічне акціонерне товариство "БМ Банк" направило арбітражному керуючому Жураковській JI.B. вимогу про скликання комітету кредиторів № 2096-05/5 (копія вимоги та докази її направлення в матеріалах справи).

Арбітражний керуючий Жураковська Л.В. стверджує про відсутність в матеріалах справи доказів про отримання нею будь-яких вимог чи повідомлень від кредиторів, проте, доказів щомісячного звітування перед комітетом кредиторів, що згідно з вимогами ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" повинно відбуватися своєчасно без попередніх звернень кредиторів до ліквідатора, до суду не подала.

Матеріалами справи підтверджується, що 09.10.2014 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" в особі його ліквідатора арбітражного керуючого Жураковської Л.В. за результатами проведення конкурсу із визначення торгуючої організації уклало з Приватним підприємством "Торги.УА" договір № 01/09-10-14 про організацію та проведення відкритих торгів у формі аукціону.

12.12.2014 р. на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України організатором аукціону Приватним підприємством "Торги.УА" було оприлюднено оголошення про проведення аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" за початковою вартістю 393 599 578,05 грн., що складає загальну суму визнаних судом вимог кредиторів за ухвалою попереднього засідання.

На торги майно Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" було виставлено, як цілісний майновий комплекс, до якого увійшло і майно, передане в іпотеку Публічному акціонерному товариству "БМ Банк".

13.01.2015 на веб-сайті Вищого господарського суду України розміщено оголошення про результати проведення аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг", який не відбувся в зв'язку з відсутністю заявок на участь.

13.01.2015 p. на веб-сайті Вищого господарського суду України було розміщено оголошення про проведення повторного аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг".

Згідно з п. 11 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакцій чинній з 19.01.2013 року), положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Відповідно до ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Доказів надання Публічним акціонерним товариством "БМ Банк" вказаної згоди арбітражним керуючим Жураковською Л.В. у матеріали справи не подано, до Господарського суду з клопотанням надати дозвіл на проведення аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" арбітражний керуючий Жураковська Л.В. не зверталася.

Отже, підтверджуються доводи, наведені Публічним акціонерним товариством "БМ Банк" в обґрунтування поданого клопотання, зокрема, щодо порушення арбітражним керуючим Жураковською Л.В. вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" шляхом вчинення дій, спрямованих на реалізацію належного Товариству з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" майна за відсутності згоди Публічного акціонерного товариства "БМ Банк" на продаж заставного майна.

Окрім того, вирішуючи питання про припинення повноважень арбітражного керуючого Жураковської Л.В. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг", суд також враховує рішення Головного управління юстиції у місті Києві від 13.01.2015 р., згідно з яким за результатами позапланової невиїзної перевірки діяльності арбітражного керуючого Жураковської Л.В. було прийнято рішення застосувати до останньої дисциплінарне стягнення у вигляді позбавлення права на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Суд не може залишити поза увагою той факт, що ліквідаційна процедура у справі № 5011-46/12685-2012 здійснюється арбітражним керуючим Жураковською Л.В. з 18.03.2013 р., що виходить за межі встановленого законодавством процесуального строку, а отже підстав для задоволення клопотання арбітражного керуючого Жураковської Л.В. про продовження строку для подання до суду звіту та ліквідаційного балансу немає.

Згідно з ч. 12 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

Як встановлено ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Порядок усунення арбітражного керуючого у справі про банкрутство врегульовано ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Зокрема, згідно з цією статтею Закону, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора за його заявою. Усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від виконання ним своїх обов'язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 2) зловживання правами арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 6) наявності конфлікту інтересів.

Враховуючи встановлені у справі обставини та норми чинного законодавства, які підлягають до застосування у спірних правовідносинах, оцінивши докази у їх сукупності, суд вважає доведеним кредитором факт неналежного виконання арбітражним керуючим Жураковською Л.В. повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг", який не був спростований наведеними останнім аргументами, тому клопотання про припинення повноважень арбітражного керуючого Жураковської Л.В. у справі № 5011-46/12685-2012 підлягає задоволенню.

Виходячи з аналізу норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема, розділу ІІІ така стадія провадження у справі про банкрутство, як ліквідаційна процедура безпосередньо пов'язана з особою ліквідатора, на якого покладаються численні обов'язки у такій процедурі, а тому припинення повноважень арбітражного керуючого Жураковської Л.В. вимагає призначення нового ліквідатора банкрута, без якого неможливе проведення ліквідаційної процедури у встановленому законодавством порядку.

За приписами ч. 1 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 97 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути громадянин України, який має повну вищу юридичну або економічну освіту, стаж роботи за фахом не менше трьох років або одного року на керівних посадах після отримання повної вищої освіти, пройшов навчання та стажування протягом шести місяців у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства, володіє державною мовою та склав кваліфікаційний іспит.

Комітет кредиторів в особі його голови просив суд призначити ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Фоменка А.В., чия заява про призначення наявна в матеріалах справи.

Виходячи з диспозитивного характеру вказаного вище положення Закону, враховуючи клопотання членів комітету кредиторів, для подальшого виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг", суд призначає арбітражного керуючого Фоменка А.В., за наслідками дослідження кандидатури якого судом встановлено, що він внесений до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України та має відповідне свідоцтво, достатній досвід роботи, до жодної категорії осіб, перерахованих у ч. 2 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", не належить.

До наведеного вище слід також додати, що суд приймає протокол засідання комітету кредиторів від 09.12.2014 р., скликаний та проведений головою комітету кредиторів, як належним чином оформлений результат прийнятих повним складом комітету кредиторів рішень про припинення повноважень ліквідатора банкрута та призначення нового, з огляду на бездіяльність арбітражного керуючого Жураковської Л.В. щодо проведення засідань комітету кредиторів на їх вимогу та самостійно.

На підставі викладеного, керуючись Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 32, 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

У Х В А Л И В:

1. У задоволенні клопотання арбітражного керуючого Жураковської Л.В. про продовження строку для подання до суду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута відмовити.

2. Припинити повноваження арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни як ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" у справі № 5011-46/12685-2012.

3. Призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" (01011, м. Київ, Печерський узвіз, 19, ідентифікаційний код 35921455) арбітражного керуючого Фоменка Андрія Віталійовича (свідоцтво № 1555 від 09.08.2013 р., адреса для листування: 03150, м. Київ, а/с 481).

4. Зобов'язати арбітражного керуючого Жураковську Л.В. протягом місяця з дня прийняття даної ухвали передати арбітражному керуючому Фоменку А.В. бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута.

5. Зобов'язати арбітражного керуючого Фоменка А.В. завершити ліквідаційну процедуру Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг", за наслідками чого надати суду звіт та ліквідаційний баланс банкрута в порядку ст. 46 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

6. Зобов'язати Державного реєстратора внести відповідні відомості до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

7. Копію ухвали направити учасникам провадження у справі про банкрутство, арбітражному керуючому Фоменку А.В., арбітражному керуючому Жураковській Л.В., Державному реєстратору за місцем знаходження боржника.

Суддя А.М.Івченко