ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
У Х В А Л А

12.03.2015 Справа № 912/3710/14

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Коваль Л.А., Пархоменко Н.В.

при секретарі судового засідання: Сусла Я.Б.

за участі представників:

від позивача: Дорофєєв О.О., представник, довіреність №3 від 24.11.14р., Сташко М.М., представник, довіреність №12 від 10.03.15р.;

від відповідача: Єрьомін А.А., представник, довіреність №181-10 від 09.02.15р., Щербак Г.М., представник, довіреність №741-12/кр від 28.04.14р.

Представник третьої особи у судове засідання не з'явився, про час та місце судового засідання третя особа повідомлена належним чином

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Креатив", м. Кіровоград на рішення господарського суду Кіровоградської області від 26.12.2014р. у справі № 912/3710/14

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Новотех-Монтаж", м. Київ

до Приватного акціонерного товариства "Креатив", м. Кіровоград

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Молочний комбінат "Соколівський", Кіровоградська область, Кіровоградський район, с. Соколівське

про стягнення 634 003,72 грн., -

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю фірма "Новотех-Монтаж" звернулося до господарського суду Кіровоградської області з позовною заявою про стягнення з приватного акціонерного товариства "Креатив" на користь позивача заборгованості за договором монтажу обладнання № 01/04 від 01.04.2013р. в сумі 634 003,72 грн.

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 26.12.2014р. у справі № 912/3710/14 (суддя Вавренюк Л.С.) позовні вимоги задоволено повністю; стягнуто з приватного акціонерного товариства "Креатив" (25014, м. Кіровоград, пр-т Промисловий, 19, , р/р 1310 в філії АТ "Укрексімбанк" м. Кіровоград, МФО 323389) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Новотех-Монтаж" (02660, м. Київ, вул. Пухівська, буд. 3, , р/р 3603 в ПАТ "Приватбанк" м. Київ, МФО 380775) заборгованість в сумі 634 003,72 грн., а також витрати по сплаті судового збору в сумі 12 680,07 грн.

Не погодившись із зазначеним рішенням, ПАТ "Креатив" подало апеляційну скаргу та з урахуванням уточнень до неї просить апеляційний господарський суд скасувати рішення господарського суду Кіровоградської області від 26.12.2014р. у справі № 912/3710/14 та прийняти нове рішення про відмову в позові в повному обсягу.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу проти задоволення останньої заперечує, вважає оскаржуване рішення законним та обгрунтованим, прийнятим з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу відповідача безпідставною.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 24.02.2015 року залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - товариство з обмеженою відповідальністю "Молочний комбінат "Соколівський".

Відповідачем 23.02.2015р. подано апеляційному суду клопотання про проведення судової експертизи у справі, а саме інженерно-технічної експертизи, проведення якої слід доручити Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції Українита наведено наступний перелік питань, які необхідно поставити перед експертом:

1. Чи були повністю здійснені роботи з монтажу лінії зважування і приготування високожирових емульсій (спредів) та роботи по автоматизації жиросховища?

2. Визначити ступінь готовності змонтованого обладнання лінії зважування та автоматизації жиросховища?

3. Визначити можливість використання (експлуатації) змонтованих ліній зважування і приготування високожирових емульсій та робіт по автоматизації жиросховища?

4. Чи можливо прийняти в експлуатацію виконані роботи по монтажу та пусконалагодженню та введенні в експлуатацію ліній зважування і приготування високожирових емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища?

5. Чи є на теперішній час недоліки в роботі лінії зважування і приготування високожирових емульсій (спредів) та роботі по автоматизації жиросховища?

6. Чи відповідає змонтоване згідно договору № 01/04 від 01.04.2013 року обладнання (лінія зважування і приготування високожирових емульсій (спредів) та роботи по автоматизації жиросховища) Технічним характеристикам визначеним в додатку 2 до вищевказаного договору?

7. Які недоліки повинні бути усунені для належної експлуатації обладнання?

Клопотання мотивовано тим, що як встановлено судом першої інстанції, підставами для не підписання з боку відповідача актів введення в експлуатацію та актів виконаних робіт за договором монтажу обладнання № 01/04 від 01.04.2013р. стало неналежне виконання позивачем умов договору та не проведення пусконалагоджувальних робіт та недосягнення обладнанням технологічних параметрів протягом 72 годин безперервної роботи. Отже між сторонами наявний спір з приводу недоліків виконаної роботи, з розгляду якого наявні докази щодо належного виконання вищевказаних робіт у справі є взаємно суперечливими. Відповідно до положень п. 4 ст. 853 ЦК України у разі виникнення між замовником і підрядником спору з приводу недоліків виконаної роботи або їх причин на вимогу будь-кого з них має бути призначена експертиза. Приймаючи до уваги той факт, що від вирішення експертом питання про виконання або невиконання умов договору в технічній частині стосовно можливості належної (згідно умов договору) експлуатації обладнання залежить вирішення питання чи належним чином позивач виконав умови договору та чи виник у зв'язку з цим обов'язок відповідача сплачувати вартість робіт за договором, а також враховуючи те, що сторони не проводили спільних дій, спрямованих на встановлення фактичного стану виконаних робіт та не залучали незалежних спеціалістів, підтвердити вказані факти може виключно особа із спеціальними знаннями - експерт.

Позивач заперечує проти задоволення клопотання відповідача про призначення судової експертизи у справі, посилаючись при цьому на достатність в матеріалах справи належних доказів для вирішення спору по суті та відсутність в науково-дослідних інститутах судових експертиз Міністерства юстиції України фахівців та досвіду для проведення судової експертизи у даній справі. Разом з цим позивачем запропоновані наступні питання, які необхідно поставити на вирішення експертизи у випадку її призначення:

1. Чи експлуатуються ТОВ «МКС» станом на дату проведення експертного дослідження лінії зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища, змонтовані ТОВ «Новотех-Монтаж» за Договором монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного з ПрАТ «Креатив»?

2. З якого часу ТОВ «МКС» експлуатує лінії зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища, змонтовані ТОВ «Новотех-Монтаж» за Договором монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного з ПрАТ «Креатив»?

3. Чи витримуються під час експлуатації ліній зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища технічні характеристики, визначені в Додатку №2 до Договору монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного ТОВ «Новотех-Монтаж» з ПрАТ «Креатив»?

4. Чи існують станом на дату проведення експертного дослідження недоліки в роботі ліній зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища, змонтованих ТОВ «Новотех-Монтаж» за Договором монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного з ПрАТ «Креатив»?

5. У випадку виявлення недоліків в роботі ліній зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища, змонтованих ТОВ «Новотех-Монтаж» за Договором монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного з ПрАТ «Креатив», в який період часу виникли такі недоліки із якої причини?

6. У випадку виявлення недоліків в роботі ліній зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища, змонтованих ТОВ «Новотех-Монтаж» за Договором монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного з ПрАТ «Креатив», чи є такі недоліки істотними, тобто такими, що не дозволяють досягти встановлених виробником характеристик роботи вказаного обладнання?

7. У випадку виявлення недоліків в роботі ліній зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища, змонтованих ТОВ «Новотех-Монтаж» за Договором монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного з ПрАТ «Креатив», чи мало місце втручання в роботу вказаного обладнання протягом періоду його експлуатації з боку будь-яких третіх осіб?

Третьою особою подано 12.03.2015р. до канцелярії апеляційного суду клопотання про проведення судової експертизи у справі, згідно з яким третя особа підтримує клопотання відповідача про призначення судової експертизи у справі та просить апеляційний суд призначити комісійну комплексну інженерно - технологічну експертизу, доручити проведення такої експертизи (комісійно) спеціалістам Українського науково - дослідного інституту олій та жирів Національної Академії Аграрних Наук України, Одеської національної академії харчових технологій, Харківського державного університету харчування та торгівлі. Додатково до питань, запропонованих ПрАТ«Креатив», третя особа пропонує поставити перед комісією такі питання:

1. Чи наявний належним чином оформлений гігієнічний висновок до встановленого обладнання?

2. Чи належним чином змонтований та працює клапан холодної води на лінії?

3. Чи належним чином працюють вагові ємності на лінії?

4. Чи належним чином оформлена нормативно - технічна документація на обладнання?

5. Чи наявна можливість належним чином контролювати якість кінцевого продукту за допомогою встановлених приладів?

6. Чи є якісь вади у контрольних приладах на лінії?

7. Чи належним чином оформлені інструкції та технологічні карти операторів виробництва на лінії?

8. Чи відповідає вимогам діючих нормативних актів та вимогам, що звичайно ставляться до подібного обладнання температурний режим роботи шафи управління лінії?

9. Чи наявні пневматичні схеми на лінії?

10. Чи наявно отримання стабільного продукту при роботі лінії?

11. В зв'язку з якими вадами обладнання чи його монтажу виникають проблеми з отриманням кінцевого продукту відповідної якості?

12. Які недоліки монтажу та пуско-налагоджувальних робіт наявні?

13. Які недоліки монтажу не дозволяють додержуватись технології виробництва на лінії?

14. Чи наявні випадки псування кінцевого продукту у зв'язку з неналежною роботою змонтованого обладнання? Який процент складає такий брак? Яка вартість бракованої продукції у поточних цінах виробництва?

15. Яка вартість робіт фактично виконаних ТОВ «Новотехмонтаж» у цінах на момент виконання робіт?

Враховуючи обставини справи, умови договору монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного між сторонами, наявність між ними спору щодо недоліків, виконаної позивачем роботи за вказаним договором, особливості обладнання, монтаж та налагодження, якого є предметом спірного договору, приписи ч. 4 ст. 853 ЦК України та ч. 4 ст. 7 Закону України «Про судову експертизу», необхідність спеціальних знань для вирішення питань, що мають суттєве значення для правильного вирішення спору у справі і прийняття обґрунтованого рішення та з метою повного та всебічного розгляду справи, апеляційний суд вважає за необхідне призначити у справі комплексну судову інженерно-технічну експертизу, проведення якої слід доручити Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України (65026, м. Одеса, вул. Ланжеронівська, 21) з залученням фахівців Одеської національної академії харчових технологій (65039, м. Одеса, вул. Канатна, 112), задовольнивши відповідні клопотання відповідача та третьої особи.

З огляду на обставини та предмет спору у справі на вирішення експертизи апеляційний суд вважає за необхідне поставити наступні запитання:

1. Чи були повністю здійснені роботи з монтажу та пусконалагоджуванні лінії зважування і приготування високожирових емульсій (спредів) та роботи по автоматизації жиросховища на користь ТОВ "Молочний комбінат «Соколівський» за адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а, передбачені умовами договору монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного між ТОВ "Новотех-Монтаж" та ПрАТ "Креатив"?

2. Якщо роботи з монтажу та пусконалагоджуванні лінії зважування і приготування високожирових емульсій (спредів) та роботи по автоматизації жиросховища на користь ТОВ "Молочний комбінат «Соколівський» за адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а, пердбачені умовами договору монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного між ТОВ "Новотех-Монтаж" та ПрАТ "Креатив" не були здійснені повністю, то яка ступінь готовності змонтованого обладнання лінії зважування та автоматизації жиросховища та обсяг не виконаних робот?

3. Чи експлуатуються станом на дату проведення експертного дослідження ТОВ "Молочний комбінат «Соколівський» за адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а,лінії зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища, змонтовані ТОВ «Новотех-Монтаж» за Договором монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного з ПрАТ «Креатив»?

4. Якщо ТОВ "Молочний комбінат «Соколівський» експлуатуються лінії зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховищаза адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а, то з якого часу та чи витримуються під час експлуатації ліній зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища технічні характеристики, визначені в Додатку №2 до договору монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного ТОВ «Новотех-Монтаж» з ПрАТ «Креатив»?

5. Чи існують станом на дату проведення експертного дослідження недоліки в роботі ліній зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища за адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а, змонтованих ТОВ «Новотех-Монтаж» за Договором монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного з ПрАТ «Креатив»?

6. Якщо такі недоліки існують, то які саме недоліки в роботі ліній зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища за адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а, змонтованих ТОВ «Новотех-Монтаж» за Договором монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного з ПрАТ «Креатив», повинні бути усунені для належної експлуатації обладнання?

7. У випадку виявлення недоліків в роботі ліній зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховищаза адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а, змонтованих ТОВ «Новотех-Монтаж» за Договором монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного з ПрАТ «Креатив», в який період часу виникли такі недоліки із якої причини?

8. Чи пов'язані, за їх наявності, недоліки в роботі ліній зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища за адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а з неналежним виконанням ТОВ «Новотех-Монтаж» робот з монтажу та пусконалагоджуванні лінії зважування і приготування високожирових емульсій (спредів) та роботи по автоматизації жиросховища, передбачених умовами договору монтажу обладнання № 01/04 від 01.04.2013p., укладеного між ТОВ "Новотех-Монтаж" та ПрАТ "Креатив"?

У зв'язку із призначення у справі судової інженерно-технічної експертизи апеляційне провадження підлягає зупиненню.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 41, 79, 86, 99 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд -

УХВАЛИВ:

Клопотання відповідача та третьої особи про призначення у справі судової експертизи задовольнити.

Призначити у справі комплексну судову інженерно-технічну експертизу.

Проведення судової експертизи доручити Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України (65026, м. Одеса, вул. Ланжеронівська, 21) з залученням фахівців Одеської національної академії харчових технологій (65039, м. Одеса, вул. Канатна, 112).

На вирішення експертизи поставити наступні запитання:

1. Чи були повністю здійснені роботи з монтажу та пусконалагоджуванні лінії зважування і приготування високожирових емульсій (спредів) та роботи по автоматизації жиросховища на користь ТОВ "Молочний комбінат «Соколівський» за адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а, передбачені умовами договору монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного між ТОВ "Новотех-Монтаж" та ПрАТ "Креатив"?

2. Якщо роботи з монтажу та пусконалагоджуванні лінії зважування і приготування високожирових емульсій (спредів) та роботи по автоматизації жиросховища на користь ТОВ "Молочний комбінат «Соколівський» за адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а, пердбачені умовами договору монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного між ТОВ "Новотех-Монтаж" та ПрАТ "Креатив" не були здійснені повністю, то яка ступінь готовності змонтованого обладнання лінії зважування і приготування високожирових емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища та обсяг не виконаних робот?

3. Чи експлуатуються станом на дату проведення експертного дослідження ТОВ "Молочний комбінат «Соколівський» за адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а, лінії зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища, змонтовані ТОВ «Новотех-Монтаж» за Договором монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного з ПрАТ «Креатив»?

4. Якщо ТОВ "Молочний комбінат «Соколівський» експлуатуються лінії зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища за адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а, то з якого часу та чи витримуються під час експлуатації ліній зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища технічні характеристики, визначені в Додатку №2 до договору монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного ТОВ «Новотех-Монтаж» з ПрАТ «Креатив»?

5. Чи існують станом на дату проведення експертного дослідження недоліки в роботі ліній зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища за адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а, змонтованих ТОВ «Новотех-Монтаж» за Договором монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного з ПрАТ «Креатив»?

6. Якщо такі недоліки існують, то які саме недоліки в роботі ліній зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховищаза адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а, змонтованих ТОВ «Новотех-Монтаж» за Договором монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного з ПрАТ «Креатив», повинні бути усунені для належної експлуатації обладнання?

7. У випадку виявлення недоліків в роботі ліній зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища за адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а, змонтованих ТОВ «Новотех-Монтаж» за Договором монтажу обладнання №01/04 від 01.04.2013p., укладеного з ПрАТ «Креатив», в який період часу виникли такі недоліки та з якої причини?

8. Чи пов'язані, за їх наявності, недоліки в роботі ліній зважування і приготування високожирних емульсій (спредів) та автоматизації жиросховища за адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а з неналежним виконанням ТОВ «Новотех-Монтаж» робот з монтажу та пусконалагоджуванні лінії зважування і приготування високожирових емульсій (спредів) та роботи по автоматизації жиросховища, передбачених умовами договору монтажу обладнання № 01/04 від 01.04.2013p., укладеного між ТОВ "Новотех-Монтаж" та ПрАТ "Креатив"?

Зобов'язати сторін та третю особу на вимогу експерта надавати в повному обсягу матеріали необхідні для проведення судової експертизи.

Зобов'язати ПрАТ "Креатив" та ТОВ "Молочний комбінат «Соколівський» забезпечити доставку експертата залучених фахівців до об'єкту дослідження, безперешкодний доступ до об'єкту дослідження, належні умови праці та присутність повноважних представників під час проведення дослідження.

Зобов'язати експерта, сторін та третю особу узгодити та провести експертне обстеження лінії зважування і приготування високожирових емульсій (спредів) та жиросховища за адресою: Кіровоградська обл., Кіровоградський р-н, с. Соколівське, пр-кт. Комсомольський, 1-а, за участі повноважних представників сторін та третьої особи.

Запропонувати ПрАТ "Креатив" здійснити попердню оплату послуг за проведення експертизи з подальшим розподілом судових витрат відповідно до вимог ст.49 ГПК України.

Попередити експерта про кримінальну відповідальність за відмову від виконання покладених на нього обов'язків або за дачу завідомо неправдивого висновку, яка передбачена ст.ст. 384, 385 КК України та направити йому примірник даної ухвали.

Матеріали справи № 912/3710/14 направити до Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України (65026, м. Одеса, вул. Ланжеронівська, 21)

Зупинити апеляційне провадження у справі № 912/3710/14 за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства "Креатив" на рішення господарського суду Кіровоградської області від 26.12.2014р. у справі № 912/3710/14 до отримання результатів експертизи.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя Л.А. Коваль

Суддя Н.В. Пархоменко