УХВАЛА

23.03.2015Справа № 910/4515/15-г

За позовом Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод"

до Департаменту комунальної власності міста Києва виконавчий орган Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації)

Третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет позову на стороні відповідача - Київська міська рада

про визнання незаконним та скасування наказу

Суддя - Трофименко Т.Ю.

Представники:

Від позивача: не з'явились

Від відповідача: Комарницький В.С. по дов. № 062/01/10-183 від 13.01.2015р.

Від третьої особи: Комарницький В.С. по дов. 225-КР-718 від 16.03.2015р.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

На розгляд господарського суду м. Києва передані позовні вимоги Публічного акціонерного товариства "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" до Департаменту комунальної власності міста Києва виконавчий орган Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) про незнання незаконними та скасування пункти 3, 4 наказу Департаменту комунальної власності міста Києва виконавчий орган Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) "Про продаж на аукціоні" № 3/-ПР від 05.02.2015р.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 26.02.2015р. порушено провадження у даній справі, призначено її до розгляду у судовому засіданні на 23.03.2015 р. за участю представників сторін та третьої особи, яких зобов'язано надати суду певні документи.

10.03.2015р., через загальний відділ діловодства господарського суду міста Києва від представника позивача надійшла заява про зміну підстав позову та доповнення до позовних вимог, відповідно до якої просить:

1. Визнати незаконним та скасувати Наказ Департаменту комунальної власності м. Києва № 16/3-ПР від 28.03.2014 р.

2. Визнати незаконним та скасувати Наказ Департаменту комунальної власності м. Києва № 48-ПР від 12.12.2014 р.

3. Визнати незаконним та скасувати пункти 3, 4 наказу Департаменту комунальної власності міста Києва виконавчий орган Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) «Про продаж на аукціоні» №3/-ПР від 05.02.2015р.

Наказом Департаменту комунальної власності м. Києва № 61/2-ПР від 20.09.2013 р. прийнято рішення про приватизацію шляхом продажу на аукціоні акцій ПАТ Науїсово-виробничий центр «Борщагівський хім іко-фармацевтичний, завод» у кількості 3100 шт., що становлять 29,95% статутного капіталу товариства і належать територіальній громаді м. Києва та встановлено дату оцінки пакету акцій станом на 30.09.2013 р.

Наказом Департаменту комунальної власності м. Києва № 70-ПР від 29.11.2013 р. внесено зміни до Наказу Департаменту комунальної власності м. Києва № 61/2-ПР від 20.09.2013 р., а саме, змінено дату оцінки пакету акцій з 30.09.2013 р. на 30.11.2013 р.

Наказом Департаменту комунальної власності м. Києва № 1-ПР від 15.01.2014 р. внесено чергові зміни до Наказу Департаменту комунальної власності м. Києва №61/2- ПР від 20.09.2013 р. та перенесено дату оцінки на 31.01.2014 р.

Для повторної оцінки пакету акцій у розмірі 29,95% статутного капіталу Позивача Відповідачем було відібрано на конкурсних засадах суб'єкта оціночної діяльності Товариство з обмеженою відповідальністю «Консалтингова фірма «Острів».

ТОВ «Консалтингова фірма «Острів» також здійснювала оцінку вищевказаного пакету акцій у 2012 році, за результатами якої оцінювачем у висновку про вартість пакету акцій, що належить територіальній громаді м. Києва у кількості 3100 шт., що становлять 29,95% статутного капіталу Позивача зазначено, що ринкова вартість вказаного пакету акцій, склала на дату оцінки (30.04.2012 р.) 278 331 000 грн. (двісті сімдесят вісім мільйонів триста тридцять одна тисяча гривень). В подальшому Відповідачем було оголошено про продаж на аукціоні вищевказаного пакету акцій з вищевказаною початковою ціною, про що розміщено інформацію в газеті «Хрещатик» від 21.08.2012 р.№ 113 (4133) та від 22.08.2012 р. № 114 (4134), а також в офіційному друкованому виданні державних органів приватизації «Відомості приватизації» № 35 (728) від 29.08.2012 р.

Наказом Департаменту комунальної власності м. Києва № 16/3-ПР від 28.03.2014 р. затверджено висновок суб'єкта оціночної діяльності - Товариства з обмеженою відповідальністю «Консалтингова фірма «Острів» про вартість пакету акцій ПАТ «Науково-виробничий центр «Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод» у кількості 3100 шт., що становлять 29,95%) статутного капіталу товариства і належить територіальній громаді м. Києва, станом на 31 січня 2014 р. Згідно вищевказаного Висновку початкова вартість об'єкта оцінки станом на 31.01.2014 р. становить 143 200 000 грн. (сто сорок три мільйони двісті тисяч гривень, без урахування ПДВ).

У період з 01.01.2012 .р. по 30.10.2014 р. фінансово-економічні показники ПАТ НВЦ «Борщагівський ХФЗ» постійно зростали, що підтверджується даними фінансової звітності.

Після затвердження Відповідачем висновку про вартість пакету акцій з сумнівною ринковою ціною, яка виявилась майже в 2 рази меншою за ринкову піну того ж самого пакету акцій, визначеною тим же самим оцінювачем. Відповідачем було здійснена спроба продажу на аукціоні вищевказаного пакету акцій, про що розміщено інформацію в газеті «Хрещатик» від 07.05.2014 р. № 62 (4462). Однак, після втручання Головного управління Служби безпеки України у м. Києві та Київській області Відповідач був змушений зняти вказаний пакет акцій з продажу на аукціоні, про що опубліковано в оголошення в газеті «Хрещатик» від 21.05.2014 р. № 69 (4469).

Листом від 19.08.2014 р. № 062/11/29-6774 Відповідач повідомив Позивача про зняття вказаного пакету акцій з продажу на аукціоні, призначеному на 28.05.2014 р. У вказаному листі Відповідач також зазначав, що питання подальшого продажу зазначеного пакету акцій не розглядається.

Наказом Департаменту комунальної власності м. Києва № 48-ПР від 12.12.2014 р. було прийнято рішення про продовження терміну дії висновку про вартість 29,95 % пакету акцій ПАТ НВЦ «Борщагівський ХФЗ», затвердженого Наказом Департаменту комунальної власності м. Києва від 28.03.2014 р № 16/3-ПР до 28 березня 2015 р.

Відповідно до пункту 22 Методики оцінки майна, затвердженої Постановою Кабінету міністрів України від 10.12.2003 року № 1891 акти оцінки пакетів акцій відкритих акціонерних товариств для приватизації конкурентними способами відповідно до законодавства, для оголошення умов продажу майна, у тому числі повторного продажу, дійсні протягом дев'ятимісячного строку від дати їх затвердження. Дію акта оцінки майна, у тому числі пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, може бути продовжено наказом відповідного органу, який його затвердив, на строк, що не перевищує одного року від дати затвердження.

Позивач вважає, що Наказ Департаменту комунальної власності м. Києва № 48-ГІР від 12.12.2014 р. прийнятий Відповідачем без достатнього обґрунтування причин, лише з посиланням на п. 23 Методики оцінки майна, затвердженої Постановою КМУ № 1891 від 10.12.2003 р., а тому підлягає скасуванню.

Не зважаючи на численні звернення Позивача та громадських організацій щодо необґрунтованого заниження Відповідачем початкової вартості пакету акцій ПАТ НВЦ «Борщагівський ХФЗ» у розмірі 3100 шт., що становить 29,95 % статутного капіталу товариства і належить територіальній громаді м. Києва, а також про скасування аукціону, призначеного на 27.02.2015 р. та призначення повторної оцінки, Відповідач не вчинив жодних дій щодо призначення повторної оцінки вищевказаного пакету акцій. Відповідач лише переніс дату проведення аукціону з 27.02.2015 року на 20.03.2015 року.

Частиною 5 ст. 42 Закону України «Про акціонерні товариства» (Закон про АТ) передбачено, що рішення загальних зборів акціонерів з питань, передбачених пунктами 2-7, 23 частини другої статті 33 Закону про АТ, зокрема, про внесення змін до статуту товариства, про анулювання викуплених акцій, про зміну типу товариства, про розміщення акцій, про збільшення (зменшення) статутного капіталу приймається більш як трьома чвертями голосів акціонерів, які зареєструвались для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з відповідного питання акцій. Оскільки Відповідачу належить значний фактично блокуючий пакет акцій, що перевищує чверть від загальної кількості акцій, Позивач зацікавлений в тому, щоб умови приватизації, в тому числі щодо оцінки і продажу на аукціоні не порушували чинне законодавство України та права інших акціонерів і емітента (Позивача).

Якщо внаслідок незаконно призначеного та проведеного аукціону переможцем аукціону буде придбано пакет акцій Відповідача, що становить майже 30% статутного капіталу Позивача, то права такого покупця можуть бути оспорені, цей покупець вважатиметься недобросовісним і не зможе в період такого спору в повній мірі набути та використовувати права акціонера, включаючи право брати участь в управління справами товариства, обирати та бути обраними до складу органів товариства, брати участь у загальних зборах товариства. Таким чином, набуття у власність недобросовісним покупцем значного (блокуючого) пакету акцій унеможливить прийняття товариством на загальних зборах акціонерів тих рішень, щодо прийняття яких Законом України «Про акціонерні товариства» (ч.5. ст. 42 Закону про АТ) передбачено наявність більш як 3Л (75%) голосів акціонерів, що зареєструвались для участі у відповідних загальних зборах, зокрема і щодо таких питань як внесення змін до статуту товариства (п. 2 частини 2 статті 33 Закону про АТ). Враховуючи постійні зміни законодавства, в тому числі спеціального законодавства, яке регулює діяльність фармацевтичної галузі України, неможливість, за потреби, внесення оперативних змін до статуту товариства може призвести до застосування адміністративного впливу з боку відповідних регуляторних органів аж до припинення діяльності Позивача.

23.03.2015р., через загальний відділ діловодства господарського суду міста Києва від представника відповідача надійшли письмові заперечення на позовну заяву, відповідно до яких Департамент комунальної власності міста Києва виконавчий орган Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) просить суд відмовити в позові Публічному акціонерному товариству "Науково-виробничий центр "Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод" з огляду на наступне.

З доводів позовної заяви не вбачається, яке право чи охоронюваний законом інтерес Публічного акціонерного товариства «Науково-виробничий центр «Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод» порушений оскаржуваним рішенням.

При прийнятті Департаментом комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) наказу від 05.02.2015р. № 3/4-ПР останній реалізував функції власника майна та його намір щодо продажу належного йому пакету акцій Публічного акціонерного товариства «Науково-виробничий центр Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод» у розмірі 29,95% статутного капіталу товариства.

Відповідно до ч.1 ст.319 Цивільного кодексу України власник володіє, користується, розпоряджається своїм майном на власний розсуд.

Наказ Департаменту комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 05.02.2015 р. № 3/4- ПР жодним чином не порушує прав Публічного акціонерного товариства «Науково-виробничий центр «Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод». Доводи, які містяться в позовній заяві, щодо порушеного права носять гіпотетичний, надуманий характер, які викладені у формі припущення щодо можливого майбутнього порушеного права. З системного аналізу норм Господарського процесуального кодексу України вбачається, що право, за захистом якого позивач звертається до суду, повинно бути порушено до моменту звернення до суду з позовною заявою.

Крім того, такі доводи не підтверджені належними та допустимими доказами, як це передбачено ст. 34 Господарського процесуального кодексу України.

Згідно із ч.4 ст. 3 Закону України «Про приватизацію державного майна» відчуження майна, що є у комунальній власності, регулюється положеннями цього Закону, інших законів з питань приватизації і здійснюється органами місцевого самоврядування.

Відповідно до п.30 ч.1 ст.26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» прийняття рішень щодо відчуження відповідно до закону комунального майна; затвердження місцевих програм приватизації, а також переліку об'єктів комунальної власності, які не підлягають приватизації; визначення доцільності, порядку та умов приватизації об'єктів права комунальної власності; вирішення питань про придбання в установленому законом порядку приватизованого майна, про включення до об'єктів комунальної власності майна, відчуженого у процесі приватизації, договір купівлі-продажу якого в установленому порядку розірвано або визнано недійсним, про надання у концесію об'єктів права комунальної власності, про створення, ліквідацію, реорганізацію та перепрофілювання підприємств, установ та організацій комунальної власності відповідної територіальної громади.

На виконання вказаних положень Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» Київською міською радою 31.03.2011 прийнято рішення № 100/5487 «Про Програму приватизації комунального майна територіальної громади міста Києва на 2011 - 2012 роки» (далі - Рішення № 100/5487), якою включено до програми приватизації належний територіальній громаді м. Києва пакет акцій у розмірі 29,95% Публічного акціонерного товариства «Науково-виробничий центр «Борщагівський хіміко- фармацевтичний завод».

Публічне акціонерне товариство «Науково-виробничий центр «Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод» вказує, що при винесені оскаржуваного наказу було порушено Положення «Про порядок продажу в процесі приватизації на фондових біржах пакетів акцій акціонерних товариств» затвердженого наказом Фонду державного майна України від 16.11.1998 № 2141/297/9 (далі - Положення).

Як вбачається з вказаного положення, воно регламентує процес приватизації саме державного майна і на процес приватизації комунального майна не розповсюджується.

Безпідставними вбачаються і доводи Публічного акціонерного товариства «Науково-виробничий центр «Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод» щодо необхідності опублікування Інформації в офіційному друкованому виданні державного органу приватизації «Відомості приватизації».

Так, абз. 2 п.39 Рішення № 100/5487 передбачено обов'язок органу приватизації опублікувати інформацію про приватизацію пакетів акцій та часток у майні господарських товариств, що належать до комунальної власності в газеті «Хрещатик». На виконання зазначених положень, Інформацію було опубліковано в газеті «Хрещатик» №17 (4613) від 06.02.2015, № 18 (4614) від 10.02.2005 та №21 від 13.02.2015.

Крім того, Публічним акціонерним товариством «Науково-виробничий центр «Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод» вказується, що Департаментом комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) порушено положення Методики оцінки майна, затвердженої Постановою Кабінету міністрів України від 10.12.2003 № 1891 (далі за текстом - Методика).

Відповідно до п.22 Методики оцінки майна, затвердженої Постановою Кабінету міністрів України від 10.12.2003 № 1891 (далі - Методика) акти оцінки пакетів акцій відкритих акціонерних товариств для приватизації конкурентними способами відповідно до законодавства, для оголошення умов продажу майна, у тому числі повторного продажу, дійсні протягом дев'ятимісячного строку від дати їх затвердження. Дію акта оцінки майна, у тому числі пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, може бути продовжено наказом відповідного органу, який його затвердив, на строк, що не перевищує одного року від дати затвердження.

На виконання вказаних положень Департаментом комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) 28.03.2014 видано наказ № 16/3-ПР, яким затверджено висновок суб'єкта оціночної діяльності про вартість 3100 штук акцій Публічного акціонерного товариства «Науково-виробничий центр «Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод». У зв'язку з закінченням строку дії оцінки Департаментом комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) 12.12.2014 видано наказ № 48-ПР, яким продовжено термін дії зазначеної оцінки. Таким чином, дії Департаменту комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) повністю відповідають Методиці.

Крім того, доводи Публічного акціонерного товариства «Науково-виробничий центр «Борщагівський хіміко-фармацевтичний завод» щодо прийняття Департаментом комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) Наказу від 12.12.2014 № 48-ПР без достатнього обґрунтування причин прийняття такого наказу є безпідставними, адже Методикою не передбачено необхідності обґрунтовувати такі рішення.

У дане судове засідання представник позивача не з'явився.

Відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні.

Такими обставинами, зокрема є: нез'явлення в засідання представників сторін.

Оскільки нез'явлення у судове засідання повноважного представника позивача перешкоджає повному, всебічному та об'єктивному розгляду справи, суд вважає за необхідне розгляд даної справи відкласти.

Керуючись ст.ст. 77, 86 Господарського процесуального кодексу, суд -

УХВАЛИВ:

Розгляд справи відкласти на 06.04.15 о 12:20 год. (зал судових засідань № 8).

Сторонам та третій особі направити в судове засідання представників, надавши довіреність, оформлену у відповідності до ст. 28 Господарського процесуального кодексу України.

Явка повноважних представників сторін та третьої особи в засідання суду обов'язкова.

Попередити сторін, що при невиконанні вимог суду та ухиленні від участі в засіданні суду до них будуть застосовані санкції передбачені п. 5 ст. 83 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Трофименко Т.Ю.