ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.03.2015 року Справа № 904/3709/13

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Чимбар Л.В. (доповідач),

суддів: Антонік С.Г., Чоха Л.В.,

при секретарі Мудрак О.М.

За участю представників сторін:

від ВДВС: Соловей О.О., довіреність №02114/25 від 05.01.15, представник;

від відповідача: Кондратенко Д.А., довіреність №124юр від 30.12.14, представник ;

від відповідача: Духневич Т.С., довіреність №128юр від 30.12.14, представник;

представник позивача у судове засідання не з'явився, про час і місце розгляду справи повідомлений належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 02.02.2015р. у справі №904/3709/13

за скаргою на дії управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Дніпропетровській області під час виконання наказу господарського суду Дніпропетровської області від 19.02.2014р.

за позовом Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз", м. Київ

до Публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз", м. Дніпропетровськ

про стягнення заборгованості у розмірі 13 986 799 грн. 33 коп.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 16.09.2013, яке було залишено без змін постановами Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 14.11.2013р. та Вищого господарського суду від 03.04.2014р. позовні вимоги було задоволено частково. Стягнуто з відповідача на користь позивача пеню у розмірі 2 707 030 грн. 49 коп., 3% річних у сумі 579 951 грн. 30 коп., інфляційні втрати у розмірі 67 526 грн. 47 коп. та 19 075 грн. 57 коп. витрат по сплаті судового збору. В частині стягнення основного боргу у розмірі 522 361 грн. 72 коп. провадження у справі припинено. В іншій частині позовних вимог відмовлено.

19.02.2014р. для виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області від 16.09.2013р.був виданий наказ.

24.04.2014 до суду від ПАТ "Дніпрогаз" надійшла заява про розстрочку виконання рішення суду від 16.09.2013 у справі № 904/3709/13 на п'ять років.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 14.05.2014 заяву ПАТ "Дніпрогаз" про розстрочку виконання рішення суду від 16.09.2013 у справі 904/3709/13 задоволено. Розстрочено виконання рішення суду на п'ять років, зі сплатою щомісячно рівними частинами у розмірі 56226, 40 грн.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10.06.2014 ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 14.05.2014 змінено. Розстрочено виконання рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 16.09.2013 на три роки, зі сплатою щомісячно рівними частинами у сумі 93710, 66 грн.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 02.02.2015р. (головуючий суддя: Ярошенко В.І., судді: Мартинюк С.В., Соловйова А.Є.) скаргу Публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" на дії Державної виконавчої служби під час винесення постанови від 01.10.2014 про стягнення з боржника виконавчого збору за виконавчим провадженням № 43015095, відкритим на підставі наказу Господарського суду Дніпропетровської області від 19.02.2014 у справі № 904/3709/13 відхилено.

Не погодившись з даною ухвалою, ПАТ «Дніпрогаз» звернулося до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу скасувати, як прийняту з порушенням норм матеріального та процесуального права, та просить визнати протиправними дії головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Дніпропетровській області Соловей О.О. з винесення постанови від 01.10.2014 про стягнення з боржника виконавчого збору за виконавчим провадженням № 43015095, відкритим на підставі наказу господарського суду Дніпропетровської області від 19.02.2014 у справі № 904/3709/13. Також скаржник просить визнати протиправною та скасувати постанову головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Дніпропетровській області Соловей О.О. від 01.10.2014 про стягнення з боржника виконавчого збору за виконавчим провадженням № 43015095, відкритим на підставі наказу господарського суду Дніпропетровської області від 19.02.2014 у справі № 904/3709/13.

Посилається на те, що господарським судом не прийнято до уваги той факт, що на адресу ПАТ «Дніпрогаз» не надходило жодного документу від органу ДВС щодо вжиття будь-яких заходів примусового виконання рішення. Крім того, стягнення виконавчого збору проводиться після закінчення добровільного строку виконання рішення, але до початку здійснення примусового заходу. Скаржник стверджує, що ним добровільно виконується постанова Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10.06.2014р., державним виконавцем не вживалось будь-яких заходів примусового характеру, не встановлювався строк добровільного виконання, а тому винесення постанови про стягнення з боржника виконавчого збору, на думку скаржника, є передчасним та необґрунтованим.

Управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Дніпропетровській області (далі УДВС) у відзиві на апеляційну скаргу просило ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 02.02.2015р. залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

В судовому засіданні 16.03.2015р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Представник позивача у судове засідання не з'явився, про причини неявки суд не повідомив, про час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлений належним чином. Враховуючи те, що коло представників у судовому засіданні не обмежено та що залучені до справи докази дозволяють визначитися відносно законності оскаржуваної ухвали, колегія суддів дійшла до висновку про можливість розгляду справи у відсутності представника позивача.

Заслухавши доповідь судді - доповідача, пояснення представників стягувача та оборжника, дослідивши матеріали справи, перевіривши законність і обґрунтованість ухвали місцевого господарського суду в повному обсязі, Дніпропетровський апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного:

Як встановлено господарським судом та підтверджується матеріалами справи, 10.04.2014 ПАТ "Укртрансгаз" звернулось до відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Дніпропетровській області із заявою про відкриття виконавчого провадження на підставі наказу Господарського суду Дніпропетровської області від 19.02.2014 у справі № 904/3709/13 (арк. с. 18-20 том 6).

18.04.2014 державним виконавцем було відкрито виконавче провадження №43015095 з примусового виконання наказу суду від 19.02.2014 у справі № 904/3709/13, а також запропоновано боржнику самостійно виконати рішення у строк до 25.04.2014 (арк. с. 21-23 том 6).

18.04.2014 державним виконавцем також було винесено постанову про арешт майна боржника та оголошення забори на його відчуження (арк. с. 24-26 том 6).

05.05.2014 до відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби ГУЮ у Дніпропетровській область від ПАТ "Дніпрогаз" надійшла заява від 30.04.2014 № 412/17-12 про відкладення виконавчих дій, в якій останній просив відкласти виконавчі дії на десять робочих днів, у зв'язку із несвоєчасним отримання постанови про відкриття виконавчого провадження (арк. с. 27-31 том 6).

20.05.2014 до відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби ГУЮ у Дніпропетровській область від ПАТ "Дніпрогаз" надійшла заява від 20.05.2014 № 456/17-12 про розстрочку виконання рішення суду, в якій зазначено, що ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 14.05.2014 розстрочено виконання рішення суду строком на п'ять років (арк. с. 32-38 том 6).

Листом від 10.07.2014 № 583/17/1-02 ПАТ "Дніпрогаз" повідомило відділ примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби ГУЮ у Дніпропетровській область, постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10.06.2014 ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 14.05.2014 змінено. Розстрочено виконання рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 16.09.2013 на три роки, зі сплатою боргу щомісячно до першого числа рівними частинами у сумі 93710, 66 грн. (арк. с. 39-43 том 6).

01.10.2014 відділом примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби ГУЮ у Дніпропетровській області було винесено постанову про стягнення з боржника виконавчого збору (арк. с. 46 том 6), яку супровідним листом від 01.10.2014 № 02114/18857 було надіслано на адресу ПАТ "Дніпрогаз" (арк. с. 45 том 6).

08.10.2014 до відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби ГУЮ у Дніпропетровській області надійшов супровідний лист від 06.10.2014 № 768/17-12, яким ПАТ "Дніпрогаз" просило приєднати до матеріалів виконавчого провадження докази перерахування боргу у сумі 93710, 66 грн., а саме платіжне доручення від 02.10.2014 № 1171 (арк. с. 47-48 том 6)

Відмовляючи в задоволені скарги ПАТ «Дніпрогаз» суд першої інстанції виходив з того, що, оскільки постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10.06.2014 було встановлено зобов'язання скаржника сплачувати частину боргу у розмірі 93710, 66 грн. до 01.10.2014, а боржником борг у розмірі 93710, 66 грн. у строк, визначений вищезазначеною постановою, сплачено не було, то, керуючись положеннями ст. 28 Закону, державним виконавцем було винесено постанову про стягнення з боржника виконавчого збору у розмірі 9371, 06 грн.

Але, колегія суддів, вважає, що винесення постанови про стягнення з боржника виконавчого збору було передчасним, виходячи з наступного.

Частиною 2 ст. 25 ЗУ «Про виконавче провадження» передбачено, що державний виконавець протягом трьох робочих днів з дня надходження до нього виконавчого документа виносить постанову про відкриття виконавчого провадження.

У постанові державний виконавець вказує про необхідність боржнику самостійно виконати рішення у строк до семи днів з моменту винесення постанови (у разі виконання рішення про примусове виселення боржника - у строк до п'ятнадцяти днів) та зазначає, що у разі ненадання боржником документального підтвердження виконання рішення буде розпочате примусове виконання цього рішення із стягненням з боржника виконавчого збору і витрат, пов'язаних з організацією та проведенням виконавчих дій, передбачених цим Законом. За заявою стягувача державний виконавець одночасно з винесенням постанови про відкриття виконавчого провадження може накласти арешт на майно та кошти боржника, про що виноситься відповідна постанова.

Відповідно до ч. 1 ст. 27 ЗУ «Про виконавче провадження», у разі ненадання боржником у строки, встановлені частиною другою статті 25 цього Закону для самостійного виконання рішення, документального підтвердження повного виконання рішення державний виконавець на наступний день після закінчення відповідних строків розпочинає примусове виконання рішення.

Відповідно до ч. 1 ст. 28 ЗУ «Про виконавче провадження», у разі невиконання боржником рішення майнового характеру у строк, встановлений частиною другою статті 25 цього Закону для самостійного його виконання, постановою державного виконавця з боржника стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків суми, що підлягає стягненню, або вартості майна боржника, що підлягає передачі стягувачу за виконавчим документом. У разі невиконання боржником у той самий строк рішення немайнового характеру виконавчий збір стягується в розмірі сорока неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з боржника - фізичної особи і в розмірі вісімдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з боржника - юридичної особи. У зазначених розмірах виконавчий збір стягується з боржника також у разі повернення виконавчого документа без виконання за письмовою заявою стягувача та у разі самостійного виконання боржником рішення після початку його примусового виконання, зокрема шляхом перерахування коштів безпосередньо на рахунок стягувача. Постанова про стягнення виконавчого збору може бути оскаржена в десятиденний строк у порядку, встановленому цим Законом.

Відповідно до п. 3.7.1. Інструкції з організації примусового виконання рішень, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України 02.04.2012 N 512/5, постанова про стягнення виконавчого збору виноситься при першому надходженні виконавчого документа державному виконавцю на наступний день після завершення строку, наданого боржнику для самостійного виконання рішення. У постанові про стягнення виконавчого збору визначається розмір виконавчого збору, що підлягає стягненню, зазначений у частині першій статті 28 Закону. Примусове стягнення виконавчого збору здійснюється відповідно до вимог Закону.

Відповідно до 3.4.3. зазначеної Інструкції, у разі пред'явлення до виконання виконавчого документа, за яким надана розстрочка виконання, виконавче провадження відкривається в частині, за якою сплинув строк сплати. Постанова про стягнення виконавчого збору в такому разі виноситься у розмірі десяти відсотків суми, яка підлягає примусовому стягненню.

Згідно ст. 32 Закону України "Про виконавче провадження", визначено наступний перелік заходів примусового виконання рішення: 1) звернення стягнення на майно боржника; 2) звернення стягнення на заробітну плату (заробіток), доходи, пенсію, стипендію боржника; 3) вилучення в боржника і передача стягувачу певних предметів, зазначених у рішенні; 4) інші заходи, передбачені рішенням.

Згідно ст. 25, ч.3 ст. 27 Закону України "Про виконавче провадження" нарахування виконавчого збору пов'язано із початком примусового виконання рішення шляхом застосування певних заходів примусового виконання судового рішення, визначених ст.32 Закону України "Про виконавче провадження".

01.10.2014р. головним державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Дніпропетровській області Соловей О.О. було винесено постанову про стягнення з боржника виконавчого збору № 43015095, оскільки ПАТ «Дніпрогаз» в строк до 01.10.2014р. не було сплачено щомісячний платіж в сумі 93710,66грн.

Платіж в сумі 93710,66 було в добровільному порядку перераховано позивачу 02.10.2015р., про що 08.10.2014р. повідомлено УДВС.

Органом ДВС всупереч вимогам ст. 33, 34 ГПК України не надано будь-яких доказів примусового виконання судового наказу, визначених ст.32 Закону, зокрема, звернення стягнення на майно або грошові кошти боржника, тощо.

Колегія суддів вважає, що сплив строку, який наданий для добровільного виконання рішення суду, сам по собі не є тією достатньою підставою, з яким законодавець пов'язує стягнення виконавчого збору з боржника, оскільки необхідно ще в такому випадку вчинення державним виконавцем дій, спрямованих на примусове виконання, наслідком яких є стягнення суми за виконавчим документом та передачі її стягувачу.

Отже, примусове стягнення в порядку, передбаченому Законом України "Про виконавче провадження" та Інструкцією про проведення виконавчих дій, станом на 01.10.2014р. року не відбувалось, а тому підстави для винесення державним виконавцем постанови про стягнення 10 % виконавчого збору відсутні.

Керуючись ст.ст. 99, 101- 106 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" задовольнити.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 02.02.2015р. у справі №904/3709/13 скасувати.

Скаргу публічного акціонерного товариства «Дніпрогаз» на дії Державної виконавчої служби під час винесення постанови від 01.10.2014р. задовольнити.

Скасувати постанову головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Дніпропетровській області Соловей О.О. від 01.10.2014 про стягнення з боржника виконавчого збору за виконавчим провадженням № 43015095, відкритим на підставі наказу господарського суду Дніпропетровської області від 19.02.2014 у справі №904/3709/13.

Стягнути з Управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Дніпропетровській області, м.Дніпропетровськ на користь публічного акціонерного товариства «Дніпрогаз» судовий збір в сумі 609,00грн.

Видачу відповідного наказу доручити господарському суду Дніпропетровської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом 20 днів до Вищого господарського суду України.

Головуючий Л.О. Чимбар

Суддя Л.В. Чоха

Суддя С.Г. Антонік

Постанова виготовлена в повному обсязі 23.03.2015 року.