РІШЕННЯ

"04" березня 2015 р.Справа № 921/105/15-г/1

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Чопко Ю.О.

Розглянув справу

за позовом Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль", вул. Й. Сліпого, 8, м. Тернопіль, 46000

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Родина Тарашевських", вул. Подільська, 38А, м. Тернопіль, 46008

про звернення cтягнення на предмет іпотеки; ціна позову 17 071 534,69 грн..

За участю представників від:

Позивача: головний юрисконсульт Відділу стягнення (м. Тернопіль) Управління проблемних кредитів Хмельницької обласної дирекції Департаменту проблемних кредитів Грицик Андрій Петрович, довіреність № 301/14 від 23.06.14р.;

начальник відділу стягнення (м. Тернопіль) Управління проблемних кредитів Хмельницької обласної дирекції Департаменту проблемних кредитів Ярмусь Віктор Дмитрович, довіреність №ВТВ 132510 від 14.11.12р.

Відповідача: не з'явився.

В судовому засіданні учасникам судового процесу роз'яснено їх процесуальні права та обов'язки, передбачені статтями 20, 22, 81-1 ГПК України.

За відсутності відповідного клопотання технічна фіксація судового засідання не здійснювалась.

В судовому засіданні 04.03.2015р. оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення.

Суть справи:

Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль" звернулося з позовом в особі Тернопільської обласної дирекції АТ "Райффайзен Банк Аваль", вул. Кардинала Й. Сліпого, 8, м. Тернопіль, до Товариства з обмеженою відповідальністю "Родина Тарашевських", вул. Подільська, 38А, м. Тернопіль, про стягнення заборгованості в сумі 17 071 534,69 грн., із яких: 8 643 504,46 грн. суми неповерненого кредиту; 6 496 877,86 грн. прострочених процентів за користування кредитом; 791 157,02 грн. пені за порушення термінів сплати процентів за користування кредитом та 1 139 995,36 грн. пені за порушення строку повернення кредиту шляхом звернення стягнення на нерухоме майно, передане в іпотеку Товариством з обмеженою відповідальністю "Родина Тарашевських".

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 04 лютого 2015 року порушено провадження у даній справі, та призначено її розгляд на 04 березня 2014 року на 11 год. 00 хв.

Відповідач участі уповноваженого представника в судовому засіданні не забезпечив, відзиву на позовну заяву не надав. Водночас відповідачем подано через канцелярію суду клопотання № б/н від б/д (отримано та зареєстровано канцелярією суду 04.03.2015 р. за вх. № 7360), у відповідності до якого останній просить відкласти розгляд справи у зв'язку з неможливістю явки в судове засідання, а саме перебування у відпустці за межами Тернопільської області з 02.03.2015 року по 08.03.2015 року. На підтвердження поданого клопотання додано наказ №2 від 27.02.2015р. про відпустку та копія довіреності представника.

Представники позивача щодо заявленого клопотання відповідача заперечили, посилаючись на те, що відповідач вправі найняти іншого представника. Зокрема, звернули увагу суду на те, що у відповідача є не один представник. Заявили усне клопотання про розгляд справи у відсутність відповідача.

Суд, розглянувши клопотання, враховуючи заперечення позивача, відхилив його, виходячи з наступного. У відповідності до п. 3.9.2. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 року № 18 (із змін. і доп.) "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", господарський суд з урахуванням обставин конкретної справи може відхилити доводи учасника судового процесу - підприємства, установи, організації, іншої юридичної особи, державного чи іншого органу щодо відкладення розгляду справи у зв'язку з відсутністю його представника (з причин, пов'язаних з відпусткою, хворобою, службовим відрядженням, участю в іншому судовому засіданні і т.п.), при цьому господарський суд виходить з того, що у відповідних випадках такий учасник судового процесу не позбавлений права і можливості забезпечити за необхідності участь у судовому засіданні іншого представника згідно з частинами першою - п'ятою статті 28 ГПК, з числа як своїх працівників, так і осіб, не пов'язаних з ним трудовими відносинами. Неможливість такої заміни представника і неможливість розгляду справи без участі представника підлягає доведенню учасником судового процесу на загальних підставах (статті 32 - 34 ГПК), причому відсутність коштів для оплати послуг представника не може свідчити про поважність причини його відсутності в судовому засіданні.

Ухвала про порушення провадження у справі отримана відповідачем 09.02.2015р., про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення, тоді як наказ про надання відпустки датований 27.02.2015р. Таким чином, відповідач знаючи про розгляд справи, мав достатньо часу для найму іншого представника та надання заперечень проти позову (за наявності таких), у зв'язку з чим зазначені обставини можуть свідчити про свідоме бажання затягування розгляду справи.

За таких обставин, а також беручи до уваги, що відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України обов'язок доказування і подання доказів покладено на обидві сторони, суд згідно зі статтею 75 Господарського процесуального кодексу України розглядає справу за відсутності представника відповідача за наявними матеріалами.

Представники позивача на виконання вимог ухвали суду від 04.02.2015р., супровідним листом № б/н від 04.03.2015 р. надали докази включення відповідача до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців станом на час розгляду справи в суді. В судовому засіданні повністю підтримали викладені в позовній заяві вимоги. Також повідомили суду про те, що в позовній заяві помилково двічі зазначено предмет іпотеки, зокрема - цегляний цех, зазначений в плані під літ. "А" площею 363,3 кв.м., що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104д, Заліщицького району, Тернопільської області.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення та доводи представників позивача, суд встановив наступне:

Згідно ст. 1 ГПК України право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів мають підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності.

Відповідно до ст. 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Зокрема, підставами виникнення цивільних прав та обов'язків є Договори та інші правочини.

Згідно ст. 345 Господарського кодексу України кредитні відносини здійснюються на підставі кредитного договору, що укладається між кредитором і позичальником у письмовій формі. У кредитному договорі передбачаються мета, сума і строк кредиту, умови і порядок його видачі та погашення, види забезпечення зобов'язань позичальника, відсоткові ставки, порядок плати за кредит, обов'язки, права і відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредиту. Кредити надаються банком під відсоток, ставка якого, як правило, не може бути нижчою від відсоткової ставки за кредитами, які бере сам банк, і відсоткової ставки, що виплачується ним по депозитах.

Відповідно до положень ст. ст. 638, 639 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Договір може укладатися у будь-якій формі, якщо вимоги щодо форми договору не встановлені законом. Якщо сторони домовилися укласти договір у певній формі, він вважається укладеним з моменту надання йому цієї форми, навіть якщо законом ця форма для даного виду договору не вимагалася.

Відповідно до ст. 629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Як вбачається з матеріалів справи, 28 вересня 2006р. між Акціонерним поштово-пенсійним банком "Аваль" (який в подальшому у відповідності до вимог ЗУ "Про акціонерні товариства" змінив найменування на Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль" (надалі Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Родина Тарашевських" (надалі Позичальник) укладено Генеральну кредитну угоду №9 (надалі Генеральна угода), у відповідності до умов якої Кредитор, на підставі цієї угоди, зобов'язався надавати Позичальникові кредитні кошти після попереднього погодження з центральним офісом АППБ "Аваль" їх цільового використання та в порядку і на умовах, визначених в кредитних договорах, укладених в рамках цієї угоди, які є її невід'ємними частинами (п.1.1. Генеральної угоди)

Загальний розмір позичкової заборгованості Позичальника за наданими в рамках даної угоди кредитами не повинен перевищувати суми 3 360 000 (три мільйони триста шістдесят тисяч) доларів США, з яких: 360 000 доларів США терміном до 26 липня 2010р.; 3 000 000 доларів США терміном до 27 вересня 2013р..

У відповідності до п. 2.1. Генеральної угоди, Кредитор надає Позичальнику кредитні кошти на умовах їх забезпечення, цільового використання, строковості повернення та плати за користування.

Сторони встановили, що в рамках даної угоди діють кредитні договори: №010/09-01/329/05 від 27.07.2005р. терміном до 26.07.2010р., №010/09-01/338/06 від 28.09.2006р. терміном до 27.09.2013р. (п.2.2. Генеральної угоди).

На підставі укладених в рамках цієї Угоди кредитних договорів Позичальнику надаватиметься кредит в іноземній валюті на наступних умовах: Термін користування кредитом - в межах чинності даної Угоди; сума кредиту - в межах загального ліміту заборгованості, передбаченого п. 1.2 цієї Угоди. Процентна ставка - не вище 13% річних. Проценти сплачуються щомісячно платіжним дорученням на рахунок доходів Кредитора не пізніше останнього робочого дня кожного місяця, виходячи з календарної кількості днів користування кредитом, та остаточно при погашенні кредиту. При цьому кількість днів у році буде вважатися 365(366) (п.п.2.2.1. Генеральної Угоди).

Пунктом 9.1. Генеральної угоди сторони погодили, що угода набуває чинності з моменту її підписання Сторонами і діє до повного погашення Позичальником кредитної заборгованості (кредиту, процентів за його користування, штрафів та пені) за всіма отриманими кредитами в рамках даної угоди.

У разі несвоєчасного повернення кредитів Позичальником у визначений кредитними договорами терміни, останній відшкодовує Кредитору завдані цим збитки в повній сумі понад неустойку (штраф, пеню), які передбачені даним Договором (п.10.1. Генеральної угоди).

За порушення термінів повернення кредитів, процентів за користування кредитами, передбачених кредитними договорами, укладеними в рамках даної Угоди, Позичальник сплачує Кредитору пеню від суми простроченого платежу в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла на час виникнення заборгованості, за кожний день прострочення (п.10.2. Генеральної угоди).

Додатковою угодою №1 від 16.07.2010р. до Генеральної угоди змінено найменування "Генеральна кредитна угода" на найменування "Генеральний договір".

Пунктом 1.1. Додаткової угоди №1 від 16 липня 2010 р., Кредитор зобов'язався здійснювати активні операції в порядку і на умовах, визначених у договорах, що укладаються на підставі цього Генерального договору і є його невід'ємною частиною.

Ліміт активних операцій за договорами, укладеними в рамках цього Генерального договору становить 3 360 000 доларів США (п.1.2. Додаткової угоди №1).

Останній день строку ліміту 27 вересня 2013р. або інша дата, визначена відповідно до ст.11 цього Генерального договору (п.1.4. додаткової угоди №1).

Згідно п. 3.1 Додаткової угоди №1 від 16 липня 2010 р., умови здійснення активних операцій в межах встановленого п.1.2 ліміту, процентні ставки та комісії за користування активними операціями, штрафи, пені, об'єкти кредитування тощо, визначаються Сторонами окремо в кожному договорі, укладеному в рамках цього Генерального договору. При укладенні Договору, його сторони можуть домовитись про інший розмір процентів і комісії, ніж передбачені Генеральним договором. В такому випадку зміни до Генерального договору не вносяться, у відносинах Сторін щодо здійснення кредитної операції відповідного виду застосовується розмір процентів/комісії, визначений договором.

У відповідності до п. 15.3. Додаткової угоди №1, за кожен календарний день прострочення виконання будь-яких грошових зобов'язань за цим Генеральним договором та укладеними в його рамках договорами Позичальник сплачує Кредитору пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла на час виникнення заборгованості, від суми простроченого платежу. Розрахунок пені здійснюється починаючи з наступного календарного дня після дати, коли відповідне грошове зобов'язання мало бути виконане, і по день виконання Позичальником простроченого зобов'язання включно. Пеня підлягає сплаті протягом п'яти банківських днів з дати отримання відповідної письмової вимоги Кредитора на зазначені в цій вимозі рахунки. Сплата пені не звільняє Позичальника від виконання простроченого грошового зобов'язання (у тому числі щодо сплати комісій та інших платежів, передбачених цим Генеральним договором та укладеними в його рамках договорами).

Пунктом 17.1. Додаткової угоди №1 сторони погодили, що цей Генеральний договір вступає в силу з моменту його підписання Сторонами і скріплення печатками і діє до повного виконання ними прийнятих відповідно до цього Генерального договору та укладених в його рамках договорів зобов'язань.

Додатковою угодою №2 від 01 жовтня 2010 р. до Генерального договору №9 від 28 вересня 2006р.викладено п.1.2. Генерального договору №9 від 28.09.2006р. в новій редакції, а саме: Ліміт активних операцій за договорами, укладеними в рамках цього Генерального договору становить 16 810 000 (шістнадцять мільйонів вісімсот десять тисяч) грн. 00 копійок.

28 вересня 2006 року між Акціонерним поштово-пенсійним банком "Аваль" (надалі Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Родина Тарашевських" (надалі Позичальник) укладено кредитний договір №010/09-01/338/06 у відповідності до умов якого Кредитор, на положеннях та умовах цього договору відкриває Позичальнику невідновлювану кредитну лінію (надалі кредит) у сумі 3000000 доларів США терміном до 27 вересня 2013р. із сплатою за користування кредитними коштами процентів за схемою "Фіксована і плаваюча процентна ставка": фіксована ставка в розмірі 10,5 % відсотка річних на перший рік дії кредитного договору; плаваюча ставка в розмірі LIBOR (1 місяць) + 6% відсотків річних починаючи з 2-го року дії кредитного договору. Вказана процентна ставка підлягає щорічному перегляду Банком (п.1.1. Договору).

Кредитні кошти призначені для придбання, будівництва, реконструкції, модернізації та ремонту нерухомості (п.2.1.Договору).

Відповідно до пункту 3.1. Договору, Кредитор надає Позичальнику кредит на умовах його забезпечення, цільового використання, строковості, повернення та плати за користування.

Порядок погашення заборгованості встановлений п.3.3. Договору:

- в першу чергу погашається заборгованість за нарахованими процентами за користування кредитом;

- в другу чергу погашається сума основної заборгованості за кредитом (позичкова заборгованість);

- в третю чергу погашається заборгованість за неустойкою, у випадку її нарахування кредитором, та інша безспірна заборгованість Позичальника за цим договором.

У відповідності до п.3.4. Договору Сторони встановили, що погашення основної суми заборгованості за даним Договором Позичальник здійснює рівними щомісячними платежами, починаючи з 27.07.2007р.

Договір набуває чинності з дати його укладення та діє до часу повного погашення Позичальником заборгованості за кредитом (кредитної заборгованості, процентів за користування кредитом, штрафів та пені) (п. 9.1. Договору).

Пунктом 10.2. Договору сторони погодили, що за порушення термінів повернення кредиту, процентів за користування кредитом передбачених п.1.1., 6.1.даного договору, Позичальник сплачує Кредитору пеню від суми простроченого платежу в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла на час виникнення заборгованості, за кожен день прострочення.

Додатком №1 до кредитного договору №010/09-01/338/06 від 28.09.2006р. сторонами погоджено графік погашення не відновлювальної кредитної лінії.

01 жовтня 2010р. сторонами укладено Додаткову угоду №010/09-01/338/06/6 до Кредитного договору №010/09-01/338/06 на підставі якої заборгованість у доларах США рефінансовано у гривню на суму 16 810 000 (шістнадцять мільйонів вісімсот десять тисяч) грн. 00 копійок.

Як вбачається з матеріалів справи Банк виконав свої зобов'язання, що підтверджується виписками з позичкових рахунків.

Як стверджує позивач, відповідачем неналежно виконувались умови договору та допущено прострочення оплати кредиту, а саме станом на час розгляду справи за відповідачем рахувалась заборгованість в сумі 8 643 504,46 грн. суми неповерненого кредиту; 6 496 877,86 грн. прострочених процентів за користування кредитом; 791 157,02 грн. пені за порушення термінів сплати процентів за користування кредитом та 1 139 995,36 грн. пені.

В якості забезпечення виконання зобов'язань перед Банком по Кредитному договору між Акціонерним поштово-пенсійним банком "Аваль" (надалі Іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Родина Тарашевських" (надалі Іпотекодавець) 28.09.2006р. укладено договір іпотеки (з подальшими змінами), посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_6 28 червня 2006 року та зареєстрований в реєстрі за №6113, у відповідності до умов якого, останній забезпечує вимоги Іпотекодержателя, що витікають з Генеральної кредитної угоди №9 від 28.09.2006р., укладеного мід Іпотекодержателем та Іпотекодавцем, а також додаткових угод до неї, що можуть бути укладені в подальшому, за умовами якого Іпотекодавець зобов'язується перед Іпотекодержателем повернути кредит в розмірі 3 360 000 доларів США, сплатити проценти за його користування, комісійну винагороду, неустойку (пеню, штрафи), в розмірі, строки та у випадках передбачених кредитним договором, а також виконати інші умови кредитного договору та відшкодувати Іпотекодержателю всі можливі збитки, понесені ним внаслідок невиконання чи неналежного виконання умов кредитного договору.

У відповідності до даного договору Іпотекодержатель має право у випадку невиконання Іпотекодавцем своїх зобов'язань за кредитним договором отримати задоволення за рахунок майна, заставленого на умовах договору (п.1.1. Договору Іпотеки).

Згідно Договору іпотеки, було передано в іпотеку нерухоме майно:

- приміщення площею 88,5 кв.м, що знаходиться за адресою: місто Тернопіль, проспект Злуки, 45, який належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі Договору купівлі-продажу, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_6 01 грудня 2005 року по реєстру за №7928 та зареєстрованого Товариством з обмеженою відповідальністю "Міське бюро технічної інвентаризації" 09 грудня 2005 року і записані в реєстрову книгу за №826.

Заставна вартість майна визначена сторонами в сумі 246 926 грн. (п.1.2.6. Договору).

Пунктом 6.1. Договору сторони погодили, що Договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення.

Також, для забезпечення виконання зобов'язань перед Банком по Кредитному договору між Акціонерним поштово-пенсійним банком "Аваль" (надалі Іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Родина Тарашевських" (надалі Іпотекодавець) 14.02.2007р. укладено договір іпотеки (з подальшими змінами), посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_6 14 лютого 2007 року та зареєстрований в реєстрі за №896, у відповідності до умов якого, останній забезпечує вимоги Іпотекодержателя, що витікають з Генеральної кредитної угоди №9 від 28.09.2006р., укладеного мід Іпотекодержателем та Іпотекодавцем, а також додаткових угод до неї, що можуть бути укладені в подальшому, за умовами якого Іпотекодавець зобов'язується перед Іпотекодержателем повернути кредит в розмірі 3 360 000 доларів США, сплатити проценти за його користування, комісійну винагороду, неустойку (пеню, штрафи), в розмірі, строки та у випадках передбачених кредитним договором, а також виконати інші умови кредитного договору та відшкодувати Іпотекодержателю всі можливі збитки, понесені ним внаслідок невиконання чи неналежного виконання умов кредитного договору.

У відповідності до даного договору Іпотекодержатель має право у випадку невиконання Іпотекодавцем своїх зобов'язань за кредитним договором отримати задоволення за рахунок майна, заставленого на умовах договору (п.1.1. Договору Іпотеки).

Згідно Договору іпотеки, було передано в іпотеку нерухоме майно:

- металевий склад, зазначений в плані під літ. "А" площею 169,4 кв.м., що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104 "в", Заліщицького району Тернопільської області, який належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності серії ЯЯЯ №322002, виданого виконавчим комітетом Товстенської селищної ради Заліщицького району Тернопільської області 06 вересня 2006 року та зареєстрованого Заліщицьким районним комунальним госпрозрахунковим бюро технічної інвентаризації 13 вересня 2006 року і записано в реєстрову книгу №5 номер запису 597, реєстраційний номер 15954145.

Заставна вартість майна визначена сторонами в сумі 27375,04 грн.;

- цегляний склад, зазначений в плані під літ. "А" площею 148,5 кв.м., що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104 "г" Заліщицького району Тернопільської області, який належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності серії ЯЯЯ №322001, виданого виконавчим комітетом Товстенської селищної ради Заліщицького району Тернопільської області 06 вересня 2006 року та зареєстрованого Заліщицьким районним комунальним госпрозрахунковим бюро технічної інвентаризації 13 вересня 2006 року і записано в реєстрову книгу №5 номер запису 596, реєстраційний номер 15953702.

Заставна вартість майна визначена сторонами в сумі 23997,60 грн.;

- цегляний цех, зазначений в плані під літ. "А" площею 363,3 кв.м., що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104 "д" Заліщицького району Тернопільської області, який належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності серії ЯЯЯ №322005, виданого виконавчим комітетом Товстенської селищної ради Заліщицького району Тернопільської області 06 вересня 2006 року та зареєстрованого Заліщицьким районним комунальним госпрозрахунковим бюро технічної інвентаризації 13 вересня 2006 року і записано в реєстрову книгу №5 номер запису 600, реєстраційний номер 15954805.

Заставна вартість майна визначена сторонами в сумі 58 709,28 грн.;

- цегляно-металоконструкційний виробничий цех, зазначений в плані під літ. "А" площею 3658,6 кв.м., що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104 "З" Заліщицького району Тернопільської області, який належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності серії ЯЯЯ №322003, виданого виконавчим комітетом Товстенської селищної ради Заліщицького району Тернопільської області 06 вересня 2006 року та зареєстрованого Заліщицьким районним комунальним госпрозрахунковим бюро технічної інвентаризації 13 вересня 2006 року і записано в реєстрову книгу №5 номер запису 598, реєстраційний номер 15954458.

Заставна вартість майна визначена сторонами в сумі 591 229,76 грн.;

- цегляна компресорна, зазначена в плані під літ. "А" площею 78,8 кв.м., що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104 "м" Заліщицького району Тернопільської області, яка належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності серії ЯЯЯ №322007, виданого виконавчим комітетом Товстенської селищної ради Заліщицького району Тернопільської області 06 вересня 2006 року та зареєстрованого Заліщицьким районним комунальним госпрозрахунковим бюро технічної інвентаризації 13 вересня 2006 року і записано в реєстрову книгу №5 номер запису 602, реєстраційний номер 15955175.

Заставна вартість майна визначена сторонами в сумі 12 734,08 грн.;

- цегляна виробнича будівля, зазначена в плані під літ. "А" площею 363,2 кв.м., що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104 "н" Заліщицького району Тернопільської області, яка належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності серії ЯЯЯ №322006, виданого виконавчим комітетом Товстенської селищної ради Заліщицького району Тернопільської області 06 вересня 2006 року та зареєстрованого Заліщицьким районним комунальним госпрозрахунковим бюро технічної інвентаризації 13 вересня 2006 року і записано в реєстрову книгу №5 номер запису 601, реєстраційний номер 15955037.

Заставна вартість майна визначена сторонами в сумі 58 693,12 грн.

- цегляна їдальня, зазначена в плані під літ. "А" площею 575,7 кв.м., що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104 "л" Заліщицького району Тернопільської області, яка належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності серії ЯЯЯ №322008, виданого виконавчим комітетом Товстенської селищної ради Заліщицького району Тернопільської області 06 вересня 2006 року та зареєстрованого Заліщицьким районним комунальним госпрозрахунковим бюро технічної інвентаризації 13 вересня 2006 року і записано в реєстрову книгу №5 номер запису 603, реєстраційний номер 15955762.

Заставна вартість майна визначена сторонами в сумі 93 033,12 грн.;

- цегляна котельня, зазначена в плані під літ. "А" площею 358,0 кв.м., що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104 "п" Заліщицького району Тернопільської області, яка належить Іпотекодавцеві на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності серії ЯЯЯ №322004, виданого виконавчим комітетом Товстенської селищної ради Заліщицького району Тернопільської області 06 вересня 2006 року та зареєстрованого Заліщицьким районним комунальним госпрозрахунковим бюро технічної інвентаризації 13 вересня 2006 року і записано в реєстрову книгу №5 номер запису 599, реєстраційний номер 15954624.

Заставна вартість майна визначена сторонами в сумі 57 852,80 грн.;

- цегляний адмінкорпус, зазначений в плані під літ. "А" площею 2602,0 кв.м., що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104 "к" Заліщицького району Тернопільської області, який належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності серії ЯЯЯ №322009, виданого виконавчим комітетом Товстенської селищної ради Заліщицького району Тернопільської області 06 вересня 2006 року та зареєстрованого Заліщицьким районним комунальним госпрозрахунковим бюро технічної інвентаризації 13 вересня 2006 року і записано в реєстрову книгу №5 номер запису 604, реєстраційний номер 15955867.

Заставна вартість майна визначена сторонами в сумі 420 483,20 грн.;

- цегляний склад, зазначений в плані під літ. "А" площею 120,6 кв.м., що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104 "ж" Заліщицького району Тернопільської області, який належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності серії ЯЯЯ №322010, виданого виконавчим комітетом Товстенської селищної ради Заліщицького району Тернопільської області 06 вересня 2006 року та зареєстрованого Заліщицьким районним комунальним госпрозрахунковим бюро технічної інвентаризації 13 вересня 2006 року і записано в реєстрову книгу №5 номер запису 605, реєстраційний номер 15956045.

Заставна вартість майна визначена сторонами в сумі 19 488,96 грн. (п.п.1.2.1.-1.2.10. Договору).

Пунктом 6.1. Договору сторони погодили, що Договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення.

Також, для забезпечення виконання зобов'язань перед Банком по Кредитному договору між Акціонерним поштово-пенсійним банком "Аваль" (надалі Іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Родина Тарашевських" (надалі Іпотекодавець) 29.09.2006р. укладено договір іпотеки (з подальшими змінами), посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_6 29 вересня 2006 року та зареєстрований в реєстрі за №6137, у відповідності до умов якого, останній забезпечує вимоги Іпотекодержателя, що витікають з Генеральної кредитної угоди №9 від 28.09.2006р., укладеного між Іпотекодержателем та Іпотекодавцем, а також додаткових угод до неї, що можуть бути укладені в подальшому, за умовами якого Іпотекодавець зобов'язується перед Іпотекодержателем повернути кредит в розмірі 3 360 000 доларів США, сплатити проценти за його користування, комісійну винагороду, неустойку (пеню, штрафи), в розмірі, строки та у випадках передбачених кредитним договором, а також виконати інші умови кредитного договору та відшкодувати Іпотекодержателю всі можливі збитки, понесені ним внаслідок невиконання чи неналежного виконання умов кредитного договору.

У відповідності до даного договору Іпотекодержатель має право у випадку невиконання Іпотекодавцем своїх зобов'язань за кредитним договором отримати задоволення за рахунок майна, заставленого на умовах договору (п.1.1. Договору Іпотеки)

Згідно Договору іпотеки, було передано в іпотеку нерухоме майно:

- приміщення клубу площею 418,9 кв.м. що знаходиться за адресою: місто Хмельницький, вулиця Чорновола В.М., 41/2, яке належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі Договору купівлі-продажу, посвідченого приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_7 13 грудня 2004 року по реєстру за №5083, Акту приймання-передачі від 17 грудня 2004 року, зареєстрованих Хмельницьким бюро технічної інвентаризації 05 січня 2005 року за реєстраційним номером 2057319.

Заставна вартість майна визначена сторонами в сумі 1 096 464 грн. (п.1.2. Договору).

Пунктом 6.1. Договору сторони погодили, що Договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення.

Також, для забезпечення виконання зобов'язань перед Банком по Кредитному договору між Акціонерним поштово-пенсійним банком "Аваль" (надалі Іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Родина Тарашевських" (надалі Іпотекодавець) 27.07.2005р. укладено договір іпотеки (з подальшими змінами), посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_6 27 липня 2005 року та зареєстрований в реєстрі за №4959, у відповідності до умов якого, останній забезпечує вимоги Іпотекодержателя, що випливає з кредитного договору №010/09-01/329/05 від 27.07.2005р. (а також усіх додаткових угод до нього, які можуть бути укладені до закінчення строку дії кредитного договору) - далі кредитного договору, укладеного між Іпотекодержателем та Іпотекодавцем, за умовами якого Іпотекодавець зобов'язується до 26.07.2009р. повернути Іпотекодержателю кредит в розмірі 3 360 000 доларів США, сплатити відсотки за користування ним згідно умов кредитного договору, а також можливу неустойку у розмірі і у випадках передбачених кредитним та цим Договором.

У відповідності до даного договору Іпотекодержатель має право у випадку невиконання Іпотекодавцем своїх зобов'язань за кредитним договором отримати задоволення за рахунок майна, заставленого на умовах договору (п.1.1. Договору Іпотеки).

Згідно Договору іпотеки, було передано в іпотеку нерухоме майно:

- приміщення під літерою "А", загальною площею 1226,0 кв.м., а саме: 2-1 тамб.пл. 2.4 кв.м., 2-2 тамб.пл. 5,6 кв.м., 2-3 склад.пл. 18,2 кв.м., 2-5 кор.пл.22,7 кв.м., 2-14 сход.кл.пл. 15,8 кв.м., 2-15 склад.пл. 13,6 кв.м., 2-16 каб.пл. 9,9 кв.м., 2-17 сход.кл.пл. 52,2 кв.м., 16-1 сход.пл. 32,9 кв.м., 16-2 прим.пл. 19,2 кв.м., 16-3 кор.пл. 37,4 кв.м., 16-4 каб.пл. 35,3 кв.м., 16-5 туал.пл. 11,6 кв.м., 16-6 умив.пл. 2,7 кв.м., 16-7 туал.пл. 7,3 кв.м., 16-8 умив.пл. 2,8 кв.м., 16-9 туал.пл. 7,3 кв.м., 16-10 прим.пл. 740,7 кв.м., 16-11 прим.пл. 27,5 кв.м., 16-12 прим.пл. 62,1 кв.м., 16-24 сход.пл.18,5 кв.м., 16-25 кор.пл. 17,8 кв.м., 16-26 прим.пл. 50,6 кв.м., 16-27 склад.пл. 5.7 кв.м., 16-28 прим.пл. 6,2 кв.м., що знаходиться за адресою: місто Тернопіль, проспект Злуки, 45, яке належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі Договору купівлі-продажу, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_8 12 липня 2005 року по реєстру за №8089, Акту приймання-передачі від 12 липня 2005 року, зареєстрованих Тернопільським міським бюро технічної інвентаризації 13 липня 2005 року і записані в реєстрову книгу за №514 (п.1.2. Договору).

Заставна вартість майна визначена сторонами в сумі 2 253 000 грн. (п.1.3. Договору).

Пунктом 6.1. Договору сторони погодили, що Договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення.

Статтею 1 Закону України "Про іпотеку" поняття іпотеки визначається як вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Згідно ст. 3 Закону України "Про іпотеку" іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду.

Іпотекою може бути забезпечене виконання дійсного зобов'язання або задоволення вимоги, яка може виникнути в майбутньому на підставі договору, що набрав чинності. Іпотека має похідний характер від основного зобов'язання і є дійсною до припинення основного зобов'язання або до закінчення строку дії іпотечного договору.

За рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання. Якщо вимога за основним зобов'язанням підлягає виконанню у грошовій формі, розмір цієї вимоги визначається на підставі іпотечного договору або договору, що обумовлює основне зобов'язання, у чітко встановленій сумі чи шляхом надання критеріїв, які дозволяють встановити розмір цієї вимоги на конкретний час протягом строку дії основного зобов'язання. Якщо інше не встановлено законом або іпотечним договором, іпотекою також забезпечуються вимоги іпотеко держателя щодо відшкодування: витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги за основним зобов'язанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки; витрат на утримання і збереження предмета іпотеки; витрат на страхування предмета іпотеки; збитків, завданих порушенням основного зобов'язання чи умов іпотечного договору (ст. 7 Закону України "Про іпотеку").

Ст. 12 Закону України "Про іпотеку" передбачає, що у разі порушення іпотекодавцем обов'язків, встановлених іпотечним договором, іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання основного зобов'язання, а в разі його невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки. У разі порушення іпотекодавцем обов'язків щодо збереження чи страхування предмета іпотеки іпотекодержатель може скористатися правами, визначеними згідно з частиною першою цієї статті або вжити заходів для збереження чи страхування предмета іпотеки у власних інтересах та за власний кошт;

Пунктом 5.2. Договорів іпотеки передбачено, що Іпотекодержатель набуває права звернути стягнення на предмет іпотеки, та задовольнити всю суму зобов'язання на момент звернення стягнення, у тому числі суму заборгованості за кредитом та відсотками, штрафними санкціями, комісійною винагородою незалежно від настання строку виконання основного зобов'язання, який зазначено у кредитному договорі, у наступних випадках:

- якщо на момент настання строку виконання зобов'язань за кредитним договором вони не будуть виконані, а саме: при повному або частковому неповерненні у встановлений кредитним договором строк суми кредиту; або при несплаті або частковій несплаті у встановлені кредитним договором строки сум процентів, комісійної винагороди, сум неустойки (пені, штрафних санкцій);

- при ліквідації Іпотекодавця, а також у разі порушення провадження у справі про відновлення платоспроможності Іпотекодавця або визнання його банкрутом.

Відповідно до ст. 33 Закону України "Про іпотеку", у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.

Статтею 35 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушення зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі прийняти рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору.

Положення ч. 1 ст. 35 ЗУ "Про іпотеку" не є перешкодою для реалізації права іпотекодержателя звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку (ч. 2 ст. 35 ЗУ "Про іпотеку").

Дослідивши представлені позивачем докази, судом встановлено, що в зв'язку із невиконанням Боржником зобов'язань по Кредитному договору (повне чи часткове неповернення у встановлений Кредитним договором термін суми кредиту та/або несплата або часткова несплата у встановлені Кредитним договором суми відсотків, комісій; неустойки (пені, штрафних санкцій), Позивач набув право звернути стягнення на предмет іпотеки відповідно до ч. 1 ст. 598, ч. 2 ст. 590 ЦК Україна, ст. 12 ЗУ "Про іпотеку", п. 5.2. Договорів іпотеки.

Судовий збір, у відповідності до ст. 49 ГПК України, покладається на відповідача.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 22, 33, 34, 43, 49, 82, 84, 85 ГПК України, господарський суд -

ВИРІШИВ:

1.Позов задовольнити.

2.В рахунок задоволення вимог ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" в особі Тернопільської обласної дирекції АТ "Райффайзен Банк Аваль", м. Тернопіль, вул. Кардинала Й. Сліпого, 8 (код 21139067), що випливають із Генерального кредитного договору №9 від 28 вересня 2006р., укладеного із ТОВ "Родина Тарашевських", м.Тернопіль, вул. Подільська, 38А (код 02132591) в розмірі 17 071 534 (сімнадцять мільйонів сімдесят одна тисяча п'ятсот тридцять чотири) грн. 69 коп., з яких:

- 8 643 504,46 грн. - сума неповерненого кредиту;

- 6 496 877,86 грн. - прострочені проценти за користування кредитом;

-791 157,02 грн. - пеня за порушення термінів сплати процентів за користування кредитом;

- 1 139 995,36 грн. - пеня за порушення строку повернення кредиту;

звернути стягнення на нерухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю "Родина Тарашевських", а саме на:

1) Приміщення площею 88,5 кв.м, що знаходиться за адресою: місто Тернопіль, проспект Злуки, 45 (сорок п"ять), передане в іпотеку згідно договору іпотеки (з подальшими змінами) від 28 вересня 2006р., що був посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_6 за №6113 в реєстрі, за початковою ціною для подальшої реалізації 513 360 (п'ятсот тринадцять тисяч триста шістдесят) грн. рівно.

2) - Металевий склад, зазначений в плані під літ. "А" площею 169,4 кв.м, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104в (сто чотири "в") Заліщицького району Тернопільської області за початковою ціною для подальшої реалізації 27 375 (двадцять сім тисяч триста сімдесят п'ять) грн. 04 коп.

- цегляний склад,зазначений в плані під літ. "А", площею 148,5 кв.м, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104г (сто чотири "г") Заліщицького району Тернопільської області за початковою ціною для подальшої реалізації 23 997 (двадцять три тисячі дев'ятсот дев'яносто сім) грн. 60 коп.

- цегляний цех, зазначений в плані під літ. "А", площею 363,3 кв.м, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104д (сто чотири "д") Заліщицького району Тернопільської області за початковою ціною для подальшої реалізації 587 709 (п'ятсот вісімдесят сім тисяч сімсот дев'ять) грн. 76коп.

- цегляно-металоконструкційний виробничий цех, зазначений в плані літ. "А", площею 3 658,6 кв.м, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104з (сто чотири "з") Заліщицького району Тернопільської області за початковою ціною для подальшої реалізації 591 229 (п'ятсот дев'яносто одна тисяча двісті двадцять дев'ять) грн. 76 коп.

- цегляна компресорна, зазначена на плані літ. "А", площею 78,8 кв.м, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104м (сто чотири "м") Заліщицького району Тернопільської області за початковою ціною для подальшої реалізації 12 743 (дванадцять тисяч сімсот сорок три) грн. 08 коп.

- цегляна виробнича будівля, зазначена в плані під літ. "А", площею 363,2 кв.м., що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104н (сто чотири "н") Заліщицького району Тернопільської області за початковою ціною для подальшої реалізації 58 693 (п'ятдесят вісім тисяч шістсот дев'яносто три) грн. 12 коп.

- цегляна їдальня, зазначена в плані під літ. "А", площею 575,7 кв.м, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104л (сто чотири "л") Заліщицького району Тернопільської області за початковою ціною для подальшої реалізації 93 033 (дев'яносто три тисячі тридцять три) грн. 12коп.

- цегляна котельня, зазначений в плані під літ. "А", площею 358 кв.м рівно, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104п (сто чотири "п") Заліщицького району Тернопільської області за початковою ціною для подальшої реалізації 57 852 (п'ятдесят сім тисяч вісімсот п'ятдесят дві) грн. 80коп.

- цегляний адмінкорпус, зазначений в плані під літ. "А", площею 2602 кв.м рівно, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104к (сто чотири "к") Заліщицького району Тернопільської області за початковою ціною для подальшої реалізації 420 484 (чотириста двадцять тисяч чотириста вісімдесят чотири) грн. 20 коп.

- цегляний склад, зазначений в плані під літ. "А", площею 120,6 кв.м, що знаходиться за адресою: смт. Товсте, вул. Українська, 104ж (сто чотири "ж") Заліщицького району Тернопільської області за початковою ціною для подальшої реалізації 58 693 (п'ятдесят вісім тисяч шістсот дев'яносто три) грн. 12 коп;

передані в іпотеку по договору іпотеки (з подальшими змінами) від 14 лютого 2007р., що був посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_6 за №896 у реєстрі.

3) Приміщення клубу площею 418,9 кв.м, що знаходиться за адресою: м.Хмельницький, вул. Чорновола В.М., 41/2 (сорок один дріб два), передане в іпотеку за договором іпотеки (з подальшими змінами) від 29 вересня 2006р., що був посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_6 за №6137 у реєстрі, за початковою ціною для подальшої реалізації 1096464 (один мільйон дев'яносто шість тисяч чотириста шістдесят чотири) грн. рівно.

4) Приміщення під літерою "А" загальною площею 1226 кв.м рівно, а саме: 2-1 тамб. пл. 2,4 кв. м, 2-2 тамб. пл. 5,6 кв.м, 2-3 склад пл. 18,2 кв.м, 2-5 кор. пл. 22,7 кв.м, 2-14 сход. кл. пл. 32,9 кв.м, 16-2 прим. пл. 19,2 кв.м, 16-3 кор. пл. 37,4 кв.м, 16-4 каб. пл. 35,3 кв.м, 16-5 туал. пл. 11,6 кв.м, 16-6 умив. пл. 2,7 кв.м, 16-7 туал. пл. 7,3 кв.м, 16-8 умив. пл. 2,8 кв.м, 16-9 туал. пл. 7,3 кв.м, 16-10 прим. пл. 740,7 кв.м., 16-11 прим. пл. 27,5 кв.м, 16-12 прим. пл. 62,1 кв.м, 16-24 сход. пл. 18,5 кв.м, 16-25 кор. пл. 17,8 кв.м, 16-26 прим. пл. 50,6 кв.м, 16-27 склад пл. 5,7 кв.м, 16-28 прим. пл. 6,2 кв.м, що знаходяться за адресою: м.Тернопіль, проспект Злуки, 45 (сорок п'ять), передані в іпотеку по договору іпотеки (з подальшими змінами) від 29 вересня 2006р., що був посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_6 за №6137 у реєстрі, за початковою ціною для подальшої реалізації 2 253 000 (два мільйони двісті п'ятдесят три тисячі) грн. рівно.

3.Стягнути з ТОВ "Родина Тарашевських", м.Тернопіль, вул. Подільська, 38А (код 02132591) на користь ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" в особі Тернопільської обласної дирекції АТ "Райффайзен Банк Аваль", м. Тернопіль, вул. Кардинала Й. Сліпого, 8 (код 21139067) 73 080 (сімдесят три тисячі вісімдесят) грн. рівно судового збору.

4.Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Протягом десяти днів з дня складення повного тексту цього рішення сторони мають право подати апеляційну скаргу до Львівського апеляційного господарського суду через господарський суд Тернопільської області.

Повний текст рішення виготовлено 10 березня 2015р.

Суддя Ю.О. Чопко