ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про залишення апеляційної скарги без розгляду

"17" березня 2015 р.Справа № 916/457/15-г
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Мишкіної М.А

суддів: Будішевської Л.О., Таран С.В.

при секретарі судового засідання Бєлянкіній Г.Є.

за участю представників сторін:

від ТОВ «Басарі» - Поліщук А.В. - за довіреністю;

від Одеської міської ради - Бондаренко І.О. - за довіреністю;

від Фірми «Київ» у вигляді ТОВ (ЛТД) - не з'явився;

від ТОВ «Фирма Київ» - не з'явився

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Басарі»

на ухвалу господарського суду Одеської області від 12 лютого 2015 року про вжиття заходів до забезпечення позову

по справі №916/457/15-г

за позовом Одеської міської ради

до

- Фірми «Київ» у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю (ЛТД);

- Товариства з обмеженою відповідальністю «Фирма Київ»;

- Товариства з обмеженою відповідальністю «Басарі»

про визнання дій протиправними, визнання незаконним та скасування свідоцтва про право власності, визнання права власності

Сторони належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги.

встановив:

04.02.2015р. Одеська міська рада (надалі - позивач, Одеська міськрада) звернулась до господарського суду Одеської області з позовом до Фірми «Київ» у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю (ЛТД); Товариства з обмеженою відповідальністю «Фирма Київ»; Товариства з обмеженою відповідальністю «Басарі» (надалі -відповідачі, Фірма «Київ», ТОВ «Фирма Київ», ТОВ «Басарі»), в якому просила суд:

- визнати протиправними дії Фірми «Київ» у вигляді ТОВ (ЛТД) та ТОВ «Фирма Київ» щодо будівництва підземного паркінгу за адресою: Одеська область, м.Одеса, площа Грецька, 1-А;

- визнати незаконним та скасувати свідоцтво про право власності ТОВ «Басарі» на об'єкт нерухомого майна - нежитлове приміщення (гаражне приміщення), розташованого за адресою: Одеська обл., м. Одеса, площа Грецька, будинок 1-А, приміщення 101; серія та номер - 26418217; видавник свідоцтва: Реєстраційна служба Одеського міського управління юстиції Одеської області;

- визнати незаконним та скасувати свідоцтво про право власності ТОВ «Басарі» на об'єкт нерухомого майна - нежитлове приміщення (гаражне приміщення), розташованого за адресою: Одеська обл., м. Одеса, площа Грецька, будинок 1-А, приміщення 201; серія та номер - 26417340; видавник свідоцтва: Реєстраційна служба Одеського міського управління юстиції Одеської області;

- визнати право власності на нежитлове приміщення (гаражне приміщення), розташоване за адресою: Одеська область, м. Одеса, площа Грецька, будинок 1-А, приміщення 101, за територіальною громадою міста Одеси в особі Одеської міської ради;

- визнати право власності на нежитлове приміщення (гаражне приміщення), розташоване за адресою: Одеська область, м. Одеса, площа Грецька, будинок 1-А, приміщення 201, за територіальною громадою міста Одеси в особі Одеської міської ради.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 04.02.2015р. порушено провадження у справі за позовом Одеської міської ради та прийнято позовну заяву до розгляду.

10.02.2015р. Одеською міською радою подано суду першої інстанції клопотання про забезпечення позову шляхом накладення арешту на майно, а саме: об'єкт нерухомого майна - нежитлове приміщення (гаражне приміщення), розташоване за адресою: Одеська область, м.Одеса, площа Грецька 1-А, приміщення 101 та об'єкт нерухомого майна - нежитлове приміщення (гаражне приміщення), розташоване за адресою: Одеська область, м.Одеса, площа Грецька 1-А, приміщення 201.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.02.2015р. (суддя Оборотова О.Ю.) на підставі ст.ст.66,67 ГПК України клопотання про вжиття заходів до забезпечення позову задоволено - накладено арешт на об'єкти нерухомого майна - нежитлові приміщення (гаражні приміщення), розташовані за адресою: Одеська область, м.Одеса, площа Грецька 1-А, приміщення 101 та приміщення 201).

Ухвала суду вмотивована посиланням на роз'яснення, які містяться п.1, абз.2 п.2, п.3 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011р. №16 «Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову» та тим, що вирішуючи питання про вжиття заходів забезпечення позову у даній справі, оцінюючи імовірність реальної загрози невиконання чи утруднення виконання рішення суду в разі задоволення позову та наявність зв'язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, місцевий господарський суд врахував, що клопотання Одеської міської ради про забезпечення позову та позовні вимоги є цілком пов'язаними між собою; вимоги у клопотанні про забезпечення позову є співрозмірними із вимогами у позовній заяві та пов'язані між собою, а отже клопотання про вжиття заходів до забезпечення позову є обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню.

Не погодившись з ухвалою про вжиття заходів до забезпечення позову, ТОВ „Басарі" звернулось до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просило скасувати оскаржену ухвалу.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 02.03.2015р. відновлено ТОВ «Басарі» пропущений процесуальний строк на подання апеляційної скарги; прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено її до розгляду у судовому засіданні; зобов'язано скаржника невідкладно направити копію апеляційної скарги за адресою Фірми «Київ» у вигляді ТОВ (ЛТД) та ТОВ «Фирма Київ», яка внесена до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців: 65016, м.Одеса, вул.Костанді, 65, докази направлення копії апеляційної скарги на адресу: 65016, м.Одеса, вул.Костанді, 65 надати суду; зобов'язано господарський суд Одеської області невідкладно направити Одеському апеляційному господарському суду завірені копії усіх матеріалів господарської справи №916/457/15-г, наявних в справі станом на 12.02.2015р., у тому числі копії процесуальних документів (ухвал, протоколів судових засідань).

06.03.2015р. господарський суд Одеської області надіслав суду апеляційної інстанції копії матеріалів господарської справи №916/457/15-г.

17.03.2015р. Одеська міська рада подала суду апеляційної інстанції відзив на апеляційну скаргу, в якому просила залишити оскаржену ухвалу без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

У судовому засіданні 17.03.2015р. представником скаржника було заявлено клопотання про відкладення розгляду апеляційної скарги, яке колегією суддів відхилено у зв'язку із спливом встановленого ст.102 ГПК України строку розгляду апеляційної скарги на ухвалу місцевого господарського суду.

Станом на 17.03.2015р. ухвала суду від 02.03.2015р. позивачем не виконана.

Відповідно до п.5 ч.1 ст.81 ГПК України господарський суд залишає позов без розгляду, якщо позивач без поважних причин не подав витребувані господарським судом матеріали, необхідні для вирішення спору, або представник позивача не з'явився на виклик у засідання господарського суду і його нез'явлення перешкоджає вирішенню спору.

Згідно ст.99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Пункт 7 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.05.2011р. №7 „Про деякі питання практики застосування розділу XII Господарського процесуального кодексу України" містить наступні роз'яснення: „У випадках коли передбачені у пунктах 2 і 3 частини першої статті 97 ГПК підстави повернення апеляційної скарги виявлені судом апеляційної інстанції після прийняття апеляційної скарги, суд витребує від особи, яка подала скаргу, докази надсилання її копії іншій стороні (сторонам) та сплати судового збору у встановленому порядку і розмірі. У разі неподання таких доказів скарга залишається без розгляду на підставі пункту 5 частини першої статті 81 ГПК, а у випадку несплати судового збору у встановленому законом розмірі суд також має право стягнути недоплачену суму збору за результатами апеляційного провадження.".

Вищий господарський суд України у п.8 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.05.2011р. №7 «Про деякі питання практики застосування розділу XII Господарського процесуального кодексу України» роз'яснив, що зідно з частиною першою статті 99 ГПК в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених розділом XII ГПК. Отже, правила, які встановлено тільки для розгляду справ у першій інстанції, застосуванню апеляційним судом не підлягають. Зокрема, не повинні застосовуватись апеляційним судом правила про об'єднання позовних вимог (стаття 58 ГПК), про подання зустрічного позову (стаття 60 ГПК) та про видачу наказу (стаття 116 ГПК). Положення розділів I - XI ГПК мають загальний характер і можуть застосовуватись апеляційним судом з урахуванням конкретних обставин, оскільки під час розгляду справи в апеляційній інстанції суд відповідно до частини першої статті 101 ГПК повторно розглядає справу та згідно із статтею 103 ГПК має право скасувати рішення повністю або частково і прийняти нове рішення. Норми ГПК щодо вчинення господарським судом першої інстанції певних процесуальних дій не застосовуються судом апеляційної інстанції у випадках, коли відповідною нормою ГПК прямо передбачено, що процесуальна дія вчиняється лише до прийняття рішення судом першої інстанції, крім передбаченого статтею 24 ГПК права залучати до участі у справі іншого відповідача, здійснити за згодою позивача заміну первісного відповідача належним відповідачем та зазначеного у статті 27 ГПК права залучити до участі у справі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору. Апеляційна інстанція не застосовує положення ГПК щодо затвердження господарським судом мирової угоди та відмови позивача від позову.".

Як вбачається з матеріалів оскарження ухвали від 12.02.2015р., при зверненні до господарського суду Одеської області з позовом Одеська міська рада зазначила адресу відповідачів ТОВ «Басарі», Фірми «Київ» у вигляді ТОВ (ЛТД), ТОВ «Фирма Київ» - м.Одеса, вул.Костанді, 65, та саме за цією адресою направила копію позовної заяви з додатками, що підтверджується копіями описів вкладення у цінні листи та копіями фіскальних чеків, наявними в матеріалах оскарження.

Згідно відомостей, які містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, місцезнаходженням юридичних осіб Фірми «Київ» у вигляді ТОВ (ЛТД) та ТОВ «Фирма Київ» є - 65016, Одеська область, м.Одеса, вул.Костанді, 65 (відповідні витяги були роздруковані Одеським апеляційним господарським судом з веб-сайту ДП «Інформаційно-ресурсний центр» (http://irc.gov.ua/ua/Poshuk-v-YeDR.html) та приєднані до матеріалів оскарження ухвали господарського суду Одеської області від 12.02.2015р. по справі №916/457/15-г).

В той же час, при зверненні з апеляційною скаргою на ухвалу місцевого господарського суду від 12.02.2015р. ТОВ «Басарі» вказало адресу відповідачів Фірми «Київ» у вигляді ТОВ (ЛТД) та ТОВ «Фирма Київ» - 65045,м. Одеса, вул.Успенська,70 та саме за цією адресою направило відповідачам копію апеляційної скарги з додатками.

Відповідно до ч.3 ст.94 ГПК України до скарги додаються докази сплати судового збору і надсилання копії скарги іншій стороні у справі.

В порядку підготовки справи до апеляційного перегляду, Одеський апеляційний господарський суд прийнявши апеляційну скаргу ТОВ «Басарі» до провадження своєю ухвалою від 02.03.2015р. зобов'язав скаржника невідкладно направити копію апеляційної скарги за адресою Фірми «Київ» у вигляді ТОВ (ЛТД) та ТОВ «Фирма Київ», яка внесена до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців: 65016, м.Одеса, вул.Костанді, 65., та докази направлення копії апеляційної скарги за цією адресою надати суду.

Вищезазначена ухвала скаржником не виконана та при з'ясуванні причин невиконання вимог ухвали від 02.03.2015р. у судовому засіданні 17.03.2015р. на запитання суду представник ТОВ «Басарі» зазначив, що копії апеляційної скарги були надіслані на фактичну адресу Фірми «Київ» у вигляді ТОВ (ЛТД) та ТОВ «Фирма Київ» - м.Одеса, вул.Успенська,70.

Разом з цим, колегія суддів звертає увагу на те, що копія ухвали про прийняття апеляційної скарги до провадження від 02.03.2015р. Одеським апеляційним господарським судом в той же день була направлена відповідачам Фірмі «Київ» у вигляді ТОВ (ЛТД) та ТОВ «Фирма Київ» як за адресою: м.Одеса, вул.Костанді,65 так і за адресою:м.Одеса, вул.Успенська,70.

Станом на 17.03.2015р. рекомендовані повідомлення про вручення поштового відправлення (надіслані 02.03.2015р.) повернуті з відміткою про вручення уповноваженій особі Фірми «Київ» у вигляді ТОВ (ЛТД) та ТОВ «Фирма Київ» копії вищезазначеної ухвали саме за адресою м.Одеса, вул.Костанді,65, відомості про отримання відповідачами копій ухвал за адресою:м.Одеса, вул.Успенська,70, до суду не надійшли.

Отже докази направлення копій апеляційної скарги на нібито фактичну адресу Фірми «Київ» у вигляді ТОВ (ЛТД) та ТОВ «Фирма Київ» не підтверджують виконання скаржником вимог ч.3 ст.94 ГПК України.

Наявне в матеріалах справи рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення підтверджує, що ТОВ «Басарі» одержало ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 02.03.2015р. 05.03.2015р., отже мало достатній час для виконання вимог суду апеляційної інстанції.

Приймаючи до уваги те, що скаржником без поважних причин не виконано вимоги ухвали Одеського апеляційного господарського суду від 02.03.2015р., колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу ТОВ «Басарі» слід залишити без розгляду на підставі п.5 ч.1 ст.81 ГПК України.

Також суд апеляційної інстанції вважає за необхідне у відповідності до п.4 ч.1 ст.7 ЗУ «Про судовий збір» повернути ТОВ «Басарі» сплачений ним за квитанцією №ПН71 від 25.02.2015р. судовий збір в розмірі 609грн.

Керуючись п.5 ч.1 ст.81, ст.ст.86, 99 ГПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Басарі» на ухвалу господарського суду Одеської області від 12 лютого 2015 року про вжиття заходів до забезпечення позову по справі №916/457/15-г - залишити без розгляду.

2. Повернути Товариству з обмеженою відповідальністю «Басарі» (65016, м.Одеса, вул.Костанді, 65, ідентифікаційний код юридичної особи 39279197) із Державного бюджету України (р/р 2002, код банку отримувача 828011) судовий збір у розмірі 609грн., сплачений відповідно до квитанції №ПН71 від 25.02.2015р.

Головуючий суддя Мишкіна М.А.

Суддя Будішевська Л.О.

Суддя Таран С.В.