ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" березня 2015 р.Справа № 916/1573/13
Одеський апеляційний господарський суд у складі:

Головуючого судді Ліпчанської Н.В.,

Суддів Мацюри П.Ф., Лисенко В.А..

При секретарях судового засідання Стеблиненко В.С., Молодові В.С..

За участю представників сторін:

Від позивача - Бондаренко Н.В., за довіреністю №13/24-7 від 19.01.2015 р.;

Від відповідача - Мельниченко Н.О., за довіреністю №21/11-98 від 20.02.2015р.;

Від ДВС - Шевченко Д.В., за довіреністю №3-14/410/1353 від 19.12.2014 р.

Розглянувши апеляційну скаргу Державної виконавчої служби України

на ухвалу господарського суду Одеської області від 04.02.2015р.

у справі № 916/1573/13

За скаргою Комунального підприємства "Теплопостачання міста Одеси"

на дії відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України

За позовом Публічного акціонерного товариства "Одеська ТЕЦ"

Комунального підприємства "Теплопостачання міста Одеси"

про стягнення 194.202.048,52 грн.,

Встановив:

Рішенням господарського суду Одеської області від 19 березня 2014 р. позовні вимоги ПАТ «ОДЕСЬКА ТЕЦ» до КП „Теплопостачання міста Одеси» про стягнення 194.202.048,52 грн. - задоволені повністю.

Стягнуто з КП "Теплопостачання міста Одеси" на користь ПАТ "Одеська ТЕЦ" суму основного боргу в розмірі 210.890,918,66 грн., 3% річних в розмірі 2.584.255,05грн., штрафу 7% в сумі 14.762.364,30 грн., пені в сумі - 7.301.032,27 грн. та судовий збір в сумі 68.820,00 грн..

13.05.2014р. постановою Одеського апеляційного господарського суду рішення господарського суду Одеської області від 19.03.2014р. - змінено.

Позов ПАТ "Одеська ТЕЦ" - задоволено частково. Стягнуто з КП "Теплопостачання міста Одеси" на користь ПАТ "Одеська ТЕЦ":

- 210890918 (двісті десять мільйонів вісімсот дев'яносто тисяч дев'ятсот вісімнадцять) грн. 66 коп. - основного боргу;

- 2584255 (два мільйони п'ятсот вісімдесят чотири тисячі двісті п'ятдесят п'ять) грн. 05 коп. - 3% річних;

- 7301032 (сім мільйонів триста одна тисяча тридцять дві) грн. 27 коп. - пені;

- 64690 (шістдесят чотири тисяча шістсот дев'яносто) грн. 80 коп. - відшкодування понесених витрат по сплаті судового збору за подання позову.

В решті частині позовних вимог (стягнення 7%штрафу в розмірі 14762364, 30 грн.) - відмовлено.

Стягнуто з ПАТ "Одеська ТЕЦ" на користь КП "Теплопостачання міста Одеси" 2.192,40 грн. судового збору за подання апеляційної скарги.

19.05.2014р. господарським судом Одеської області 19.05.2014р. видані відповідні накази.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 10.06.2014 р., яка залишена без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 04.07.2014 р., за заявою КП "Теплопостачання міста Одеси», надана розстрочка виконання вказаного рішення строком на 12 місяців шляхом сплати заборгованості щомісячно рівними частинами.

Постановою Вищого господарського суду України від 05 серпня 2014р., постанова апеляційного господарського суду від 04.07.2014 р. та ухвала господарського суду Одеської області від 10.06.2014 р. - залишені без змін.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 17 грудня 2014р. за заявою КП «Теплопостачання міста Одеси" змінений порядок та спосіб виконання вказаного рішення господарського суду Одеської області шляхом заміни розстрочки виконання рішення на відстрочку виконання рішення господарського суду Одеської області від 19 березня 2014р. у справі №916/1573/13 до 01 жовтня 2015 року.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 24 грудня 2014р. за заявою КП «Теплопостачання міста Одеси" роз'яснена ухвала господарського суду Одеської області від 17 грудня 2014 про зміну порядку та способу виконання вказаного рішення господарського суду Одеської області.

04.12.2014 р. до господарського суду Одеської області звернувся боржник КП «Теплопостачання міста Одеси" із скаргою на дії державного виконавця у якій просить скасувати постанову ДВС України від 20.11.2014 р. про арешт коштів боржника (ВП №32594910) по примусовому виконанні наказу господарського суду Одеської області від 19.05.2014 р. з тих підстав, що ДВС здійснило нарахування виконавчого збору на всю суму боргу, а не на її залишок, як передбачено п.3.7.1 Інструкції з організації примусового виконання рішень, що затверджена наказом Міністерства юстиції України від 02.04.2012р. № 512/5, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 2 квітня 2012 р. за №489/20802, із змінами, внесеними згідно з Наказами Міністерства юстиції №1765/5 від 30.11.2012 № 924/5 від 18.05.2013р. - за яким :

п.3.7.1. Постанова про стягнення виконавчого збору виноситься при першому надходженні виконавчого документа державному виконавцю на наступний день після завершення строку, наданого боржнику для самостійного виконання рішення. У постанові про стягнення виконавчого збору визначається розмір виконавчого збору, що підлягає стягненню, зазначений у частині першій статті 28 Закону. Примусове стягнення виконавчого збору здійснюється відповідно до вимог Закону.

При цьому скаржник зазначає, що вказаною ухвалою господарського суду Одеської області від 10.06.2014 р. КП «Теплопостачання міста Одеси" надано розстрочка виконання вказаного рішення господарського суду Одеської області про стягнення 220.840.896,78 грн. на 12 місяців шляхом сплати боргу рівними частинами.

Станом на 20.11.2014 р. строк оплати за вказаною ухвалою наступив лише на суму 92 млн. грн. і, таким чином, сума виконавчого збору в розмірі 16.485.347,83 грн. (10% від суми несвоєчасно сплаченого боргу) визначена неправильно.

В процесі розгляду справи в суді першої інстанції КП «Теплопостачання міста Одеси" надано наступні документи, а саме:

- платіжні доручення від 07.07.2014р., 11.07.2014 р., 12.06.2014 р., 13.06.2014 р., 16.06.2014 р., 17.06.2014 р.. 18.06.2014 р., 09.07.2014 р., 10.07.2014 р., 03.11.2014 р. та від 16.12.2014 р. про сплату коштів на виконання рішення суду у даній справі на загальну суму 6.985.660,16 грн. (т.8, а.с. 200-209);

- акт звірки взаєморозрахунків від 17 квітня 2014 р. складений та посвідчений печатками обох підприємств (Боржника та Стягувача) за яким залишок боргу боржника станом на 17.04.2014 р. складає 160.402.855, 37грн..

- акти складені обома підприємствами (Боржника та Стягувача) та ТОВ „ГЕРЦ" та посвідчені печатками цих підприємств, за якими за квітень, червень липень та серпень 2014р. стягувачу від боржника було направлено коштів на загальну суму 12.226.852 грн. (2.005.955,79 грн. за серпень 2014 р, 2.543.141,66 грн. за липень 2014 р., 2.533.286,71 грн. за червень 2014 р. та 5.144.470,90 грн. за квітень 2014 р. )

ПАТ „Одеська ТЕЦ скаргу підтримало та просило суд її задовольнити.

ДВС України зі скаргою не погоджується та зазначає, що виконавче провадження було відкрито на суму боргу 220.840.896,78 грн.. При цьому зазначає, що стягувач повідомив, що залишок боргу складає 164.853.478,30грн., а тому виконавчий збір в сумі 16.485.347,83 грн. нарахований правильно.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 04.02.2015р., винесеною суддею Никифорчуком М.І. скарга КП „Теплопостачання міста Одеси» - задоволена повністю.

Постанова державного виконавця відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України від 20.11.2014 р. ВП №45122980 про стягнення з Комунального підприємства „Теплопостачання міста Одеси» суми виконавчого збору у розмірі 16.485.347,83 грн. - скасована.

Мотивуючи дане рішення, місцевий господарський суд посилаючись на положення ч.1 ст. 28 ЗУ «Про виконавче провадження» зазначив, що у разі невиконання боржником рішення майнового характеру у строк, встановлений частиною другою статті 25 цього Закону для самостійного його виконання, постановою державного виконавця з боржника стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків суми, що підлягає стягненню, або вартості майна боржника, що підлягає передачі стягувачу за виконавчим документом.

Враховуючи вищенаведене, місцевий господарський суд прийшов до висновку, що сума оплати згідно ухвали господарського суду Одеської області від 10.06.2014р. повинна складати 92 млн. грн.., а тому нарахування виконавчого збору в сумі 16.485.347,83 грн. є неправильним.

Не погоджуючись із винесеною ухвалою місцевого господарського суду, ДВС України звернулось до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить її скасувати, відмовити в задоволенні скарги КП «Теплопостачання м. Одеси» в повному обсязі. Зупинити на час розгляду скарги виконання ухвали господарського суду Одеської області від 04.02.2015р..

Скаржник зазначає, що суд першої інстанції неповно з'ясував обставини, що мають значення для справи, допустив невідповідність своїх висновків обставинам справи, порушив та невірно застосував норми матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, ДВС України вважає, що дії вчинені державним виконавцем, щодо винесення постанови про стягнення виконавчого збору було вжито у строки та порядку визначеному діючим законодавством.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія вважає, що ухвалу господарського суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення, виходячи з наступних підстав.

Відповідно до ст.121-2 ГПК України скарги на дії чи бездіяльність органів Державної виконавчої служби щодо виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів можуть бути подані стягувачем, боржником або прокурором протягом десяти днів з дня вчинення оскаржуваної дії, або з дня, коли зазначеним особам стало про неї відомо, або з дня, коли дія мала бути вчинена.

Як вбачається із змісту скарги, КП «Теплопостачання м. Одеси» зазначає, що нарахування виконавчого збору ДВС здійснило на всю суму боргу в сумі 220.840.896,78 грн., а не на її залишок в сумі 164.853.478,30 грн., як передбачено п.3.7.1 Інструкції з організації примусового виконання рішень, чим порушило припис вказаної Інструкції.

Пунктом 3.7.2 даної Інструкції визначено, що якщо рішення про стягнення коштів було виконано боржником частково до початку його примусового виконання, виконавчий збір стягується з суми, яка не була сплачена боржником самостійно.

Згідно з ч.1 статті 28 Закону України „Про виконавче провадження", у разі невиконання боржником рішення майнового характеру у строк, встановлений частиною другою статті 25 Закону для самостійного його виконання (7 днів з моменту винесення постанови про відкриття виконавчого провадження), постановою державного виконавця з боржника стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків суми, що підлягає стягненню, або вартості майна боржника, що підлягає передачі стягувачу за виконавчим документом.

Таким чином, якщо боржник не виконав рішення господарського суду добровільно у встановлений 7-ми денний строк для добровільного виконання, з нього стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків суми, що підлягає стягненню. Тобто суми, яка залишилась не сплаченою при добровільному виконанні рішення.

Як вбачається із матеріалів справи, постанова ДВС України про стягнення з боржника виконавчого збору в сумі 16.485.347,83 грн. винесена 20.11.2014р. на виконання наказу господарського суду Одеської області на суму 220.840.896,78 грн. ( т. 8, а.с. 64)

Ухвала господарського суду Одеської області про надання розстрочки виконання рішення винесена 10 червня 2014 р. ( т. 8, а.с. 69-71)

Згідно акту звірки взаєморозрахунків від 17 квітня 2014 р., складеного та посвідченого печатками обох сторін, залишок боргу складає 160.402.855,37грн.

Місцевим господарським судом встановлено, що із вказаного залишку суми боргу, станом на 10.06.2014 р., його розстрочка на 12 місяців, підлягає сплаті по 13.366.904,62 грн. - щомісячно.

Враховуючи зазначене, судова колегія погоджується із висновком суду першої інстанції стосовно того, що станом на 20.11.2014 р. строк оплати згідно ухвали господарського суду Одеської області від 10.06.2014р. наступив лише на суму 92 млн. грн., а тому нарахування виконавчого збору в сумі 16.485.347,83 грн. є неправильним та необґрунтованим.

Крім того, судова колегія зазначає, що постанова ДВС України від 20.10.2014р. про відкриття виконавчого провадження була вручена КП «Теплопостачання м. Одеси» лише 3-го листопада 2014 року за адресою місця знаходження боржника: м. Одеса, вул.. Балківська, 1Б, про що свідчить вхідний номер реєстрації 21/10-3892 на супровідному листі до вказаної постанови, та повідомлення про вручення даної постанови боржнику, яке повернулось державному виконавцю.

Згідно частини 1 статті 31 ЗУ «Про виконавче провадження», копії постанов державного виконавця та інші документи виконавчого провадження (далі - документи виконавчого провадження), що державний виконавець зобов'язаний довести до відома сторін та інших учасників виконавчого провадження, надсилаються адресатам із супровідними листами простою кореспонденцією, крім постанов про відкриття виконавчого провадження або відмову у відкритті виконавчого провадження, про повернення виконавчого документа стягувачу відповідно до статті 47 цього Закону, що надсилаються рекомендованим листом з повідомленням про вручення. Боржник вважається повідомленим про відкриття виконавчого провадження, якщо йому надіслано постанову про відкриття виконавчого провадження за адресою, зазначеною у виконавчому документі.

Враховуючи, що Державний виконавець не своєчасно вручив боржнику постанову про відкриття виконавчого провадження рекомендованим листом з повідомленням про вручення, не пізніше наступного дня з моменту її винесення, а саме 21 жовтня 2014 року, однак постанова була вручена лише 03 листопада 2014 року, в зв'язку з цим, строк для добровільного виконання виконавчого документу, встановлений державним виконавцем минув з причин не залежних від божника.

Листом від 04.11.2014 року КП «Теплопостачання м. Одеси» посилаючись на положення статті 35 ЗУ «Про виконавче провадження» просило ДВС України відкласти провадження виконавчих дій по виконанню виконавчого документу, яким є наказ господарського суду Одеської області від 19.05.2014р. за №916/1573/13, по виконанню за №45122980, відкритого на підставі Постанови відділу примусового виконання рішень ДВС України від 20.10.2014р. строком на десять робочих днів.

Обґрунтовуючи дану заяву, КП «Теплопостачання м. Одеса» посилалось на те, що згідно ухвали господарського суду Одеської області від 10.06.2014р. їм була надана розстрочка виконання рішення господарського суду Одеської області від 19.03.2014р., строком на один рік до червня 2015 року.

Крім цього, разом з листом КП «Теплопостачання м. Одеса» була надана ДВС України завірена копія вищезазначеної ухвали господарського суду Одеської області від 10.06.2014р., що підтверджується наданими до суду апеляційної інстанції журналом реєстрації вихідної кореспонденції КП «Теплопостачання м. Одеса» за №02/01-01-801.

Враховуючи викладене і зважаючи на встановлені господарським судом обставини, судова колегія погоджується із висновком суду першої інстанції стосовно того, що ДВС України була належним чином повідомлена про надання КП «Теплопостачання м. Одеса» розстрочки на підставі ухвали господарського суду Одеської області від 10.06.2014р. по даній справі.

Зважаючи на вищезазначене, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що під час розгляду справи місцевим господарським судом були встановлені всі фактичні обставини справи на основі повного і об'єктивного дослідження поданих доказів, висновки суду відповідають цим обставинам і їм надана правомірна юридична оцінка із правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а тому підстав для скасування рішення не вбачається.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 99;101;103-105; 121-2

ГПК України суд, -

Постановив:

Апеляційну скаргу Державної виконавчої служби України - залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Одеської області від 04.02.2015р. по справі №916/1573/13 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст ухвали підписано 23.03.2015р.

Головуючий суддя Ліпчанська Н.В.

Суддя Мацюра П.Ф.

Суддя Лисенко В.А.