КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" березня 2015 р. Справа№ 910/20217/14

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Андрієнка В.В.

суддів: Буравльова С.І.

Шапрана В.В.

за участю представників cторін:

позивача за первісним позовом: Рибак Є.В.,довіреність №228 від 06.02.2015 р.;

відповідача за первісним позовом: Хіміч Б.С., довіреність б/н від 20.10.2014 р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс"

на рішення господарського суду м. Києва від 12.11.2014 р.

у справі №910/20217/14 (суддя - Шкурдова Л.М.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортінбрас"

про визнання договору розірваним та стягнення 32710,78 грн.

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортінбрас"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс"

про стягнення 663280,20 грн.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс" звернулось до господарського суду міста Києва із позовом до Товариства з обмежено відповідальністю "Фортінбрас", в якому просить визнати розірваним з 26.05.2014 договір оренди нежилих приміщень №1/11 від 30.09.2013 укладений між позивачем та відповідачем та стягнути з відповідача на свою користь заборгованість в розмірі 32710,78 грн.

Під час розгляду в суді першої інстанціїї, а саме 22.10.2014 Товариством з обмеженою відповідальністю "Фортінбрас" подано зустрічний позов до Товариства з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс", в якому позивач за зустрічним позовом просить стягнути з відповідача за зустрічним позовом на свою користь заборгованість з орендної плати у розмірі 545029,96 грн., інфляційну складову боргу у розмірі 21290,58 грн., 3% річних у розмірі 2308,45 грн., пеню у розмірі 32222,99 грн., збитки в наслідок погіршення майна у розмірі 62428,22 грн., а також розірвати договір оренди нежилих приміщень №1/11 від 30.09.2013 та виселити ТОВ "Європейський альянс" з приміщень площею 537,3 кв.м. за адресою: м. Київ, вул. Г.Андрющенка, 4 Г, що є об'єктом оренди за договором.

Рішенням господарського суду м. Києва у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортінбрас" про визнання договору розірваним та стягнення 32710,78 грн. відмовлено повністю. Зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортінбрас" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс" про стягнення 663280,20 грн. задоволено повністю. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс" з будь-якого рахунку, виявленого державним виконавцем під час виконання рішення суду, на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортінбрас" заборгованість з орендної плати у розмірі 545029 (п'ятсот сорок п'ять тисяч двадцять дев'ять) грн. 96 коп., інфляційну складову боргу у розмірі 21290 (двадцять одна тисяча двісті дев'яносто) грн. 58 коп., три відсотки річних у розмірі 2308 (дві тисячі триста вісім) грн. 45 коп., пеню у розмірі 32222 (тридцять дві тисячі двісті двадцять дві) грн. 99 коп., збитки внаслідок погіршення майна у розмірі 62428 (шістдесят дві тисячі чотириста двадцять вісім) грн. 22 коп. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс" з будь-якого рахунку, виявленого державним виконавцем під час виконання рішення суду, на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортінбрас" витрати по сплаті судового збору у розмірі 15702 (п'ятнадцять тисяч сімсот дві) грн. 62 коп.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати рішення господарського суду міста Києва від 12.11.2014 року та ухвалити нове рішення, яким первісний позов задовольнити, у задоволенні зустрічного позову відмовити. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортінбрас" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс" суму сплаченого судового збору за подання первісного позову у розмірі 1827,00 грн., та судовий збір у розмірі 7546,30 грн., за подання апеляційної скарги.

Також, 12.03.2015 року через відділ документального забезпечення КАГС від Товариства з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс" надійшло письмове доповнення до апеляційної скарги, відповідно до якого останній просив суд скасувати рішення суду першої інстанції у справі № 910/20217/14 та ухвалити нове рішення, яким первісний позов задовольнити, визнати Договір оренди нежилих приміщень №1/11 від 30.09.2013 р. укладений між позивачем та відповідачем розірваним з 26.05.2014 року, стягнути з ТОВ "ФОРТІНБРАС" на користь ТОВ "Європейський альянс" 29825,18 грн. заборгованості. У задоволенні зустрічного позову відмовити. Стягнути з ТОВ "ФОРТІНБРАС" на користь ТОВ "Європейський альянс" суму сплаченого судового збору за подання первісного позову у розмірі 1827,00 грн. (майнова вимога) та 1218,00 грн. (немайнова вимога), та судових збір у розмірі 8155,30 грн., за подання апеляційної скарги.

У своєму письмовому відзиві на апеляційну скаргу, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фортінбрас" просило суд апеляційну скаргу ТОВ "Європейський альянс" залишити без задоволення, а рішення господарського суду м. Києва від 12.11.2014 року залишити без змін.

Апеляційний господарський суд, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, встановив наступне.

30.09.2013 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Фортінбрас" (Орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс" (Орендар) був укладений договір №1/11 оренди нежилих приміщень (далі - Договір), відповідно до п.1.1. якого Орендодавець зобов'язується передати, а Орендар прийняти на умовах цього договору у тимчасове орендне користування Приміщення - нежилі приміщення загальною площею 537,3 кв.м. на 6 поверсі, що розташовані за адресою: м. Київ, вул. Г.Андрющенка, 4 Г.

Відповідно до матеріалів справи, об'єкт оренди належить Орендодавцю на праві приватної власності, що підтверджується договором купівлі-продажу нежитлових приміщень від 06.09.2013, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кударенко В.М. та зареєстрованим в реєстрі за №2301, а також витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності №9049450 від 06.09.2013. Копії зазначених документів знаходяться в матеріалах справи.

Згідно п.1.2. Договору приміщення передаються Орендарю у орендне користування за Актом прийому-передачі у якому відображається їх стан та внутрішнє облаштування приміщень за якими вони передаються у тимчасове орендне користування (Додаток №1), який є невід'ємною частиною цього Договору.

Відповідно до п.3.1. Договору приміщення, що орендується передається Орендодавцем та приймається Орендарем не пізніше 01.10.2013.

Згідно п.3.4. Договору приміщення, що орендується вважається переданим в оренду з дати підписання акту прийому-передачі.

Відповідно до акту прийому-передачі приміщень від 30.09.2013, Орендодавець передав, а Орендар прийняв приміщення 6 поверху загальною площею 537,3 кв.м., що розташовані за адресою: м. Київ, вул. Г.Андрющенка, 4 Г.

Пунктом 4.1. Договору визначено, що термін оренди приміщення складає 12 місяців з дати прийняття приміщення за актом прийому-передачі.

Акт прийому-передачі приміщення був складений 30.09.2013 р., отже строк дії даного Договору закінчується 30.09.2014.

Відповідно до п.4.2. Договору термін оренди може бути скорочений за письмовою згодою сторін.

Згідно п.4.3. Договору Орендар має право відмовитись від оренди приміщень за даним Договором, попередивши письмово орендодавця за шістдесят календарних днів до дати розірвання даного Договору. При цьому сплачена наперед орендна плата Орендареві не повертається.

Пунктом 7.1. Договору передбачено, що Орендар зобов'язаний сплачувати орендну плату у розмірах та у терміни, які визначаються цим Договором. Орендна плата починає нараховуватись з дати передачі приміщення за актом прийому-передачі, передбаченим пунктом 3.2. даного Договору.

Згідно п.7.3. Договору розмір орендної плати за все приміщення що орендується у цілому складає на місяць 10746,00 доларів США в т.ч. ПДВ, відповідно до офіційного обмінного курсу гривні щодо долара США, встановленого Національним банком України на дату складання рахунку. Офіційний обмінний курс гривні щодо долара США встановлений Національним банком України станом на 30.09.2013 року становив 7,993 грн.

Відповідно до п.7.4. Договору орендна плата сплачується у безготівковий спосіб на розрахунковий рахунок Орендодавця наперед не пізніше 5 числа кожного поточного місяця за такий поточний місяць.

У пункті 7.5. Договору сторони передбачили, що Орендар зобов'язаний протягом 10 робочих днів з моменту підписання Договору перерахувати на рахунок Орендодавця забезпечувальний депозит у розмірі 100% суми орендної плати за один місяць оренди, що складає: 10746,00 доларів США в т.ч. ПДВ, відповідно до офіційного обмінного курсу гривні щодо долара США, встановленого Національним банком України на дату складання рахунку; орендну плату за перший та останній місяць оренди Орендар зобов'язаний перерахувати протягом 3 робочих днів з моменту підписання сторонами акту прийому-передачі приміщення, що складає 21492,00 долара США в т.ч. ПДВ, відповідно до офіційного обмінного курсу гривні щодо долара США, встановленого Національним банком України на дату складання рахунку.

Згідно з п.7.5.1 Договору забезпечувальний депозит гарантує виконання Орендарем зобов'язань за Договором, а також покриває будь-які збитки та витрати, що виникли у Орендодавця у зв'язку із невиконанням або неналежним виконанням Орендарем прийнятих на себе зобов'язань за цим договором.

Відповідно до п.8.1. Договору у випадку припинення цього Договору (розірвання, відмова в пролонгації по закінченню строку), Орендар зобов'язаний не пізніше дати такого припинення звільнити приміщення, вивезти все своє майно та передати приміщення у стані не гіршому ніж визначеному у Акті прийому-передачі приміщення з урахуванням звичайного зносу, а Орендодавець зобов'язаний прийняти це приміщення.

Пунктом 8.2. Договору сторони передбачили, що у разі коли при поверненні приміщення буде виявлено погіршення приміщення відповідно до стану визначеному у Додатку 1, понад нормальний фізичний знос у триденний строк із представників сторін утворюється комісія, яка складає акт про розмір збитків, завданих Орендодавцю внаслідок погіршення приміщення.

У випадку відмови Орендаря від участі у складанні Акта про розмір збитків, комісія створюється із представників третіх осіб та представників Орендодавця, а складений ними Акт надсилається Орендарю поштою цінним листом з переліком вкладень (п.8.4. Договору).

Згідно з п.8.5. Договору отримавши вказаний у п.8.4. цього Договору Акт про розмір збитків, Орендар зобов'язаний у п'ятиденний строк його розглянути, підписати та надіслати другий примірник Акту про розмір збитків Орендодавцю. У випадку незгоди з сумою збитків та/або складу погіршень приміщень Орендар повинен підписати Акт про розмір збитків із зауваженнями та надіслати вказані зауваження до Акту про розмір збитків Орендодавцю. У випадку, якщо сторони протягом п'яти робочих днів з моменту одержання Орендодавцем підписаного Акту з зауваженнями не узгодять розмір збитків, орендодавець має право залучити експертну організацію або експерта, чий висновок є обов'язковим для сторін.

Відповідно до п.8.6. Договору приміщення відповідно до п.8.1. цього договору повертається за актом прийому-передачі у тому ж стані, в якому воно було передане в оренду, придатному для подальшого використання, вільним від персоналу та майна Орендаря. Орендодавець та Орендар не чинять необґрунтованих перешкод при підписанні акта прийому-передачі. При цьому орендна плата стягується до дня підписання такого акту прийому-передачі.

Відповідно до копії платіжного доручення №2346 від 02.06.2014 підтверджується внесення Товариством з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс" забезпечувального внеску в сумі 85892, 78 грн.

В матеріалах справи наявний лист ТОВ "Європейський альянс" від 20.03.2014 року №616 в якому останній повідомляє ТОВ «Фортінбрас» про припинення з 19.05.2014 року дію Договору №1 Оренди нежилих приміщень від 30.09.2013 року та Договору №2 про відшкодування витрат Орендодавця на утримання орендованого нерухомого майна та надання комунальних послуг Орендарю від 30.09.2013 року. Також в даному листі позивач за первісним позовом просив про необхідність врахування викладеного при виставленні рахунків на оплату оренди за відшкодування витрат на утримання нерухомого майна та за надані комунальні послуги за травень місяць 2014 року.

Листом від 30.05.2014 року №1041 (який наявний в матеріалах справи), ТОВ "Європейський альянс", повідомило, що відповідно до умов пункту 8.1. Договору оренди ТОВ "Європейський альянс" звільнило орендоване приміщення та просило оглянути майно, прийняти його та підписати Акт прийому-передачі приміщення в найкоротший строк.

Відповідно до листа №1243 від 27.06.2014 року ТОВ "Європейський альянс" звернулось до ТОВ «Фортінбрас» в якому просило вкотре згідно з п. 8.6. Договору прийняти приміщення підписати та направити Акт прийому-передачі. Також було вказано, що Договір оренди було розірвано за ініціативою Орендаря, про що було повідомлено у відповідності до умов Договору за 2 місяці Листом №616 від 20.03.2014 року.

ТОВ «Фортінбрас» листом від 13.08.2014 року №18 повідомило ТОВ "Європейський альянс" про те, що не отримувало листи №616 від 20.03.2014 року та №1041 від 30.05.2014 року про розірвання Договору від 30.09.2013 року №1/11 за ініціативою Орендаря. Відповідачем за первісним позовом також було повторно направлено рахунки згідно Договору оренди за червень, липень та серпень 2014 року, та рахунки згідно Договору №2/12 від 30.09.2013 року на відшкодування витрат на утримання орендованого нерухомого майна за червень та липень 2014 року.

Отже, у своєму письмовому відзиві на апеляційну скаргу ТОВ «Фортінбрас» зазначило, що листи від 20.03.2014 року та 30.05.2014 року не отримувало, тому виставило рахунки ТОВ «Європейський альянс» згідно договору оренди, а саме плату за червень, липень, серпень та вересень 2014 року.

В матеріалах справи наявний рахунок на оплату №36 від 14.04.2014 року, який ТОВ «Фортінбрас» виставило ТОВ "Європейський альянс" на суму 112 725,54 грн., як оплата за останній місяць оренди. З огляду на вищенаведене, колегія суддів вважає, що відповідач за первісним позовом був обізнаний, що фактично позивач за первісним позовом розірвав договір в односторонньому порядку та звільнив орендовані ним приміщення в травні 2014 року.

Відповідно до частини третьої статті 291 Господарського кодексу України договір оренди може бути розірваний за згодою сторін. На вимогу однієї із сторін договір оренди може бути достроково розірваний з підстав, передбачених Цивільним кодексом України для розірвання договору найму, в порядку, встановленому статтею 188 цього Кодексу.

Частиною другою статті 651 Цивільного кодексу України встановлено, що договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї з сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Відповідно до ч.3 ст.651 Цивільного кодексу України у разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

Відповідно до п. 4.3. Договору передбачили, що Орендар має право відмовитись від оренди приміщень за даним Договором, попередивши письмово Орендодавця за шістдесят календарних днів до дати розірвання даного Договору.

Аналізуючи обставини справи та надані докази у їх сукупності суд приходить до висновку, що в частині позову про визнання договору оренди нежилих приміщень №1/11 від 30.09.2013 розірваним слід відмовити, оскільки останній припинив свою дію, ще до звернення позивача з відповідним позовом до суду і відповідач ніяким чином не міг порушувати права та охоронювані законом інтереси позивача (ст. 1 ГПК України).

Щодо заявлених вимог позивача за первісним позовом про стягнення 29825,18 грн. заборгованості (відповідно до доповнень до апеляційної скарги) з ТОВ "ФОРТІНБРАС" колегія суддів зазначає наступне.

ТОВ "Європейський альянс" в своїх доповненнях до апеляційної скарги було зазначено, що з метою проведення розрахунків між Сторонами, Орендарем в день звільнення приміщення, було проведено незалежну оцінку з визначення вартості збитку, нанесеного орендованому приміщенню. Згідно висновку незалежного експерта, вартість збитку, завданого через пошкодження майна, розташованого за адресою м. Київ, вул. Г Андрющенка, 4-Г, 6-й поверх складає 53 182, 20 гривень. Отже, вказана сума підлягає відшкодуванню Орендарем на користь Орендодавця при звільненні приміщення.

Відповідно до п. 8.3. Договору оренди Орендодавець відшкодовує Орендарю завдані збитки зі суми депозиту.

02.06.2014 року на рахунок Орендодавця було перераховано 85892,78 грн в якості забезпеченого депозиту.

Враховуючи викладене, Орендодавець зобов'язаний повернути на користь Орендаря різницю між вартістю забезпеченого депозиту та вартості нанесеного збитку.

Позивач зазначив, що під час виготовлення експертизи, експерт помилково використав застаріле програмне забезпечення при здійсненні розрахунку збитку (застарілі норми БДН та нормо години).

10.03.2015 року листом № 11 Експертна установа повідомила позивача за первісним позовом про вказані недоліки в оцінці та направило нову редакцію звіту з виправленими недоліками.

Оскільки, дані докази отримані позивачем за первісним позовом тільки 10.03.2015 року, і не могли бути подані раніше, тому останній просить прийняти їх до розгляду відповідно до ст. 101 ГПК України. За новою редакцією звіту розмір збитку складає 56067,60 грн.

Частиною 1 ст. 101 ГПК України передбачено, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Враховуючи вищенаведене та беручи до уваги положення ч. 2 ст. 101 ГПК України, колегія суддів вирішила прийняти вказані вище докази та переглянути справу з урахуванням останніх.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, про задоволення апеляційної скарги в частині стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортінбрас" 29 825,18 грн.

Що стосується вимог зустрічного позову, суд зазначає наступне. Позивач за зустрічним позовом вказує, що відповідач за зустрічним позовом не виконав свого обов'язку та не сплатив орендну плату з червеня по вересень 2014 року за рахунками №76, №78, №80 від 13.08.2014, №91 від 26.08.2014 на загальну суму 545029,96 грн.,

Як вже зазначалось вище, позивачем за зустрічним позовом було виставлено рахунок на оплату №36 від 14.04.2014 року з зазначенням, як оплата за останній місяць оренди.

Відповідно до Акту від 26.05.2014 року про звільнення приміщення за адресою м. Київ, вул. Г. Андрющенка, 4-Г, 6-й поверх, який знаходиться в матеріалах справи, 26.05.2014 року ТОВ "Європейський альянс" звільнило орендовані приміщення Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортінбрас".

Враховуючи наведене, суд дійшов висновку, що приміщення орендувалися за призначенням 25 днів, оскільки 14.04.2014 року курс НБУ становив 12,977090 грн. Пунктом 7.5. Договору встановлено, що орендна плата складає 10746 доларів США. Отже, вразі виставлення 14.04.2014 року рахунку за останній повний місяць оренди він мав би становити 139483,08 грн. Натомість, відповідачем за первісним позовом був виставлений рахунок на 127 053, 68 грн., тобто за неповний місяць.

Позивач за зустрічним позовом стверджує, що не був повідомлений про розірвання договору оренди нежилих приміщень, відповідно до п. 8.1, однак вищевикладене, а саме виставлення рахунку із зазначенням відповідної суми та призначення платежу, свідчить про протилежне і ніяким чином не спростовано ТОВ "Фортінбрас".

Також, відповідно до матеріалів справи, ТОВ "Фортінбрас" виставлено рахунок №12 за останній місяць ще 01.10.2013 року, але його індексація за курсом НБУ Договором оренди не передбачена. Жодних листів чи претензій з приводу затримки в оплаті рахунку №12 за останній місяць оренди від орендодавця не надходило.

Рахунки за червень, липень та серпень 2014 року були виставлені в один день - 13.08.2014 року, хоча Договором оренди передбачено оплати оренди наперед, відповідно до п. 7.4. Договору.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів приходить до висновку, що ТОВ "Фортінбрас" було обізнано про розірвання договору оренди та звільнення ТОВ "Європейський альянс" орендованих приміщень. Докази знаходження ТОВ "Європейський альянс" після розірвання договору в орендованих приміщеннях, в матеріалах справи відсутні.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів не знаходить підстав для задоволення зустрічного позову та стягнення з ТОВ "Європейський альянс" заборгованості в сумі 663280,20 грн.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду м. Києва від 12.11.2014 року у справі №910/20217/14 скасувати частково.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортінбрас" (вул. А.Щусєва, 10, 04060, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс" (вул. Б.Хмельницького/М.Коцюбинського, 66/2, н/п №51, літ. А, м. Київ, ) з будь-якого рахунку, виявленого державним виконавцем під час виконання рішення суду 29 825,18 грн. заборгованості.

У задоволенні зустрічного позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортінбрас" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс" про стягнення 663280,20 грн. заборгованості відмовити повністю.

В іншій частині рішення залишити без змін.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортінбрас" (вул. А.Щусєва, 10, 04060, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Європейський альянс" (вул. Б.Хмельницького/М.Коцюбинського, 66/2, н/п №51, літ. А, м. Київ, ) 7546,30 грн. судові витрати за розгляд справи апеляційною інстанцією.

Видачу наказу на виконання даної постанови доручити господарському суду м. Києва.

Головуючий суддя В.В. Андрієнко

Судді С.І. Буравльов

В.В. Шапран