ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"19" березня 2015 р.Справа № 922/4211/14

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Савченко А.А.

при секретарі судового засідання Романченко Н.С.

розглянувши матеріали справи

за заявою ТОВ "Київське спеціалізоване управління "Котломонтаж-23", м. Київ
про визнання банкрутом ВАТ "Експериментальний завод залізобетонних шпал", м. Харків

за участю :

розпорядника майна - Севостьянов Є.В., свідоцтво №981 від 23.05.2013р.

представника боржника - Голубєва О.О., дов. №01-10/2014 від 02.10.2014р.

представника ПАТ АБ "Укргазбанк" - Замніус А.Ю., дов. №575 від 03.11.2014р.

представника ПАТ "КБ "Хрещатик" - Голубничий В.П., дов. №3444 від 15.05.2013р.

представника ПАТ "Трест "Київміськбуд-2" - Дума Ю.М., дов. №1996 від 29.12.14р.

ВСТАНОВИВ:

Заявник ТОВ "Київське спеціалізоване управління "Котломонтаж-23" звернувся до суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ВАТ "Експериментальний завод залізобетонних шпал" у порядку, передбаченому ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання боржника банкрутом" в редакції Закону України № 4212 -17 від 22.12.2011 року (далі - Закон про банкрутство) на тій підставі, що боржником протягом більш ніж трьох місяців не задоволено вимоги кредитора в загальній сумі 579360,00грн.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 29.09.2014р. прийнято заяву ТОВ "Київське спеціалізоване управління "Котломонтаж-23" про порушення справи про банкрутство до розгляду, підготовче засідання по справі призначено на "09" жовтня 2014 р. о(б) 12:20.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 09.10.14р. порушено провадження у справі про банкрутство ВАТ "Експериментальний завод залізобетонних шпал", визнано розмір безспірних вимог ТОВ "Київське спеціалізоване управління "Котломонтаж-23" у розмірі 579360,00грн., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника на 115 днів до 01 лютого 2015 року, призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Хомутенко Сергія Васильовича, призначено справу до розгляду в попередньому засіданні на 09 грудня 2014 року о 11:00 год.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 24.10.2014р. звільнено арбітражного керуючого Хомутенко Сергія Васильовича від виконання повноважень розпорядника майна ВАТ "Експериментальний завод залізобетонних шпал" та призначено розпорядником майна ВАТ "Експериментальний завод залізобетонних шпал" арбітражного керуючого Севостьянова Євгена Вікторовича.

10 листопада 2014 року до суду надійшла заява ПАТ "КОМЕРЦІЙНИЙ БАНК "ХРЕЩАТИК" з грошовими вимогами до боржника (вх. №39720) на загальну суму 68473801,81грн. та 1218,00грн. витрат на сплату судового збору.

11 листопада 2014 року розпорядженням голови суду Усатого В.О. у зв'язку з відпусткою судді Савченко А.А. заяву ПАТ "КОМЕРЦІЙНИЙ БАНК "ХРЕЩАТИК" з грошовими вимогами до боржника (вх. №39720) передано судді Кононовій О.В. для вирішення питання щодо прийняття до розгляду.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 11.11.2014р. прийнято та призначено до розгляду в судовому засіданні заяву ПАТ "КОМЕРЦІЙНИЙ БАНК "ХРЕЩАТИК" з грошовими вимогами до боржника (вх. №39720).

10 грудня 2014 року розпорядник майна надав до суду письмове повідомлення про результати розгляду вимог кредитора ПАТ "КБ "Хрещатик". Як вбачається із вказаного письмового повідомлення, розпорядник майна разом із керівником боржника розглянув вимоги ПАТ "КБ "Хрещатик" та відхилив вимоги останнього у повному обсязі у зв'язку із ненаданням кредитором доказів на підтвердження розміру заявлених вимог. В обґрунтування рішення про відхилення вимог кредитора ПАТ "КБ "Хрещатик" розпорядник майна та боржник послалися на те, що ПАТ "КБ "Хрещатик" у заяві про визнання грошових вимог до боржника не зазначив, чи виконане рішення господарського суду м. Києва від 23.04.2012 р. у справі № 22/472 про звернення стягнення на предмет іпотеки та не надав відповідних доказів; не зазначив, чи задовольнялися вимоги банку за рахунок предметів застави, перелік яких наведено в п. 3.1 Кредитного договору № 40-47/2-06/ПБ від 28.10.2009 р. та підп. 2.2.2 Кредитного договору № 40-47/2-06 від 09.11.2006 р. і в якому розмірі, та не надав відповідних доказів; не зазначив, чи звертався банк до поручителя із вимогою про виконання зобов'язання у строки, визначені чинним законодавством України, та не надав доказів такого звернення; не надав доказів непогашення боргу в межах виконавчих проваджень ВП № 40945885 та ВП № 40986906.

08 грудня 2014р. до суду надійшло письмове заперечення ПАТ "КБ "Хрещатик" на повідомлення розпорядника майна щодо розгляду кредиторських вимог, в яких банк зазначає, що вважає позицію арбітражного керуючого неправомірною та упередженою та просить суд визнати вимоги банку в повному обсязі.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 22.01.2015р. продовжено строк процедури розпорядження майном строком на два місяці до 01 квітня 2015 року.

12 березня 2015 року ПАТ "КБ "Хрещатик" надав до суду уточнення кредиторських вимог від 12.03.2015 р. (вх. № 9516 від 12.03.15р.), в якому просить суд визнати вимоги ПАТ "КБ "Хрещатик" на загальну суму 58 811 727,03 грн., з яких: 22 006 850,74 грн. - заборгованість за кредитним договором № 40-47/2-06/ПБ від 28.10.2009 р., а 36 804 876,29 грн. - заборгованість відповідно до договору поруки №40-47/2-06-П/8 від 09.11.2006 р. та кредитного договору 40-47/2-06 від 09.11.2006р. До уточнення надано обґрунтовані розрахунки суми грошових вимог. Суд, у відповідності до ст.22 ГПК України вважає необхідним прийняти відповідне уточнення до розгляду.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 12.03.2015р. відкладено розгляд справи в попередньому засіданні на "19" березня 2015 р. о(об) 10:50.

Представник ПАТ "КБ "Хрещатик" в судовому засіданні підтримав заяву з вимогами до боржника та просив суд її задовольнити з урахуванням наданих уточнень.

Розпорядник майна в судовому засіданні повідомив, що ним разом з боржником розглянуто уточнені вимоги ПАТ "КБ "Хрещатик", за результатами розгляду яких вимоги визнані частково у сумі 22 006 850,74 грн. за кредитним договором № 40-47/2-06/ПБ від 28.10.2009р., про що повідомлено кредитора. Стосовно решти заявлених вимог в сумі 36804876,29 грн. за договором поруки № 40-47/2-06-П/8 від 09.11.2006р.зазначив, що ці вимоги відхилено, оскільки ПАТ "КБ "Хрещатик" не надало доказів звернення до боржника як до поручителя за договором у строк, що встановлений законом; за таких обставин вважає договір поруки № 40-47/2-06-П/8 від 09.11.2006 р. припиненим, а вимоги банку за вказаним договором - такими, що не підлягають визнанню.

Представник боржника в судовому засіданні зазначив, що визнає вимоги ПАТ "КБ "Хрещатик" за кредитним договором № 40-47/2-06/ПБ від 28.10.2009 р. у повному обсязі, але заперечує проти визнання вимог за договором поруки № 40-47/2-06-П/8 від 09.11.2006 р. та кредитним договором 40-47/2-06 від 09.11.2006 р., посилаючись на те, що договір поруки припинив свою дію відповідно до ч. 4 ст. 559 Цивільного кодексу.

Суд,дослідивши в судовому засіданні матеріали справи, вислухавши пояснення учасників судового процесу, встановив наступне.

10 жовтня 2014 року на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оприлюднено оголошення про порушення справи про банкрутство ВАТ "Експериментальний завод залізобетонних шпал".

Після порушення справи про банкрутство ВАТ "Експериментальний завод залізобетонних шпал" до господарського суду у встановлений ч.1 ст. 23 Закону про банкрутство строк надійшла заява ПАТ "КБ "Хрещатик" з вимогами до боржника у розмірі 68473801,81 грн.

В подальшому, 12.03.2015р. ПАТ "КБ "Хрещатик" уточнив розмір своїх вимог, просив визнати вимоги на загальну суму 58811727,03 грн., з яких: 22006850,74 грн. - заборгованість за кредитним договором № 40-47/2-06/ПБ від 28.10.2009 р., а 36804876,29 грн. - заборгованість відповідно до договору поруки № 40-47/2-06-П/8 від 09.11.2006 р. та кредитного договору 40-47/2-06 від 09.11.2006 р.

Як вбачається з матеріалів справи та заяви, частина вказаних вимог кредитора у розмірі 22 006 850,74 грн. виникла внаслідок неналежного виконання боржником зобов'язань за кредитним договором № 40-47/2-06/ПБ від 28.10.2009р. зі змінами та доповненнями: договором про внесення змін № 1 від 27.11.2009 р.; договором про внесення змін № 2 від 29.01.2010р.

Рішенням господарського суду міста Києва від 10.10.2013 р. по справі №05-5-37/5944 стягнуто солідарно з ВАТ "Експериментальний завод залізобетонних шпал" та ТОВ "Бастен" на користь ПАТ "КБ "Хрещатик" заборгованість за кредитним договором № 40-47/2-06/ПБ від 28.10.2009 р. у сумі 17 869 695,27 грн. Копія рішення долучена кредитором до матеріалів справи. Вказане рішення набуло законної сили, на його виконання судом було видано наказ від 28.10.2013 р. № 05-5-37/5944.

Постановою головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень ДВС України Мазуром Г.І. від 02.12.2013 р. було відкрито виконавче провадження ВП № 40986906 з виконання зазначеного наказу. Однак, як вбачається із довідки державного виконавця №243/2-10 від 16.12.2014р., наданої до матеріалів справи кредитором ПАТ "КБ "Хрещатик" (т.12 а.с. 111), в межах вказаного виконавчого провадження жодні суми на користь кредитора стягнуті не були.

Як вбачається із наданого суду розрахунку, до суми заборгованості за кредитним договором № 40-47/2-06/ПБ від 28.10.2009 р. кредитором включено суми процентів та штрафних санкцій, що нараховані за період часу з дня винесення рішення господарського суду міста Києва від 10.10.2013 р. і до дня звернення до господарського суду Харківської області із заявою з вимогами до боржника.

Боржник та розпорядник майна в судовому засіданні не заперечували проти визнання вимог ПАТ "КБ "Хрещатик" за кредитним договором № 40-47/2-06/ПБ від 28.10.2009 р., розрахунок вимог кредитора за вказаним договором визнали обґрунтованим. Інші учасники судового процесу не висловили заперечень або зауважень щодо результатів розгляду вимог ПАТ "КБ "Хрещатик" за кредитним договором № 40-47/2-06/ПБ від 28.10.2009 р.

Крім того, між кредитором ПАТ "КБ "Хрещатик" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Будівельне підприємство № 7" укладено кредитний договір 40-47/2-06 від 09.11.2006 р., відповідно до умов якого банк (кредитор) надав ТОВ "Будівельне підприємство № 7" (позичальник) кредит у розмірі 1900000,00 доларів США, а позичальник зобов'язався повернути суму кредиту у строк до 09 листопада 2009 р. та виконувати інші умови договору, у тому числі щодо сплати процентів.

На забезпечення виконання позичальником зобов'язань за кредитним договором 40-47/2-06 від 09.11.20056 р. між ПАТ "КБ "Хрещатик" та ВАТ "Експериментальний завод залізобетонних шпал" було укладено договір поруки № 40-47/2-06-П/8 від 09.11.2006 р. (далі за текстом - Договір поруки), згідно умов якого ВАТ "Експериментальний завод залізобетонних шпал" поручилося перед ПАТ "КБ "Хрещатик" за виконання ТОВ "Будівельне підприємство № 7" зобов'язань за вказаним кредитним договором.

Згідно п. 2.1 Договору поруки, у випадку неповернення позичальником кредиту, несплати процентів за користування кредитом, комісій та штрафних санкцій у строки й у сумах, передбачених Кредитним договором, Банк направляє Поручителю відповідне письмове повідомлення з розрахунком суми непогашеної заборгованості.

Пунктом 2.2 Договору поруки встановлено, що отримавши письмове повідомлення Банку про факт невиконання Позичальником зобов'язання за Кредитним договором, Поручитель повідомляє про це Позичальника і протягом п'яти днів з дня, наступного за отриманням повідомлення, перераховує Банку суму заборгованості згідно з розрахунком Банку. Додатковим договором № 2 від 28.10.2009 р. до Договору поруки пункт 1.1 Договору поруки було викладено у новій редакції, якою, у тому числі встановлено новий кінцевий термін погашення кредиту - до 01 вересня 2010 року.

Відповідно до ч. 4 ст. 559 Цивільного кодексу України, порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі, якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя. Якщо строк основного зобов'язання не встановлений або встановлений моментом пред'явлення вимоги, порука припиняється, якщо кредитор не пред'явить позову до поручителя протягом одного року від дня укладення договору поруки.

Як вбачається зі змісту Договору поруки, строк, з якого він припиняється, у договорі не встановлено. Отже, Договір поруки, відповідно до ч. 4 ст. 559 ЦК України, припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання кредитор не пред'явить вимоги до поручителя.

Враховуючи, що Додатковим договором № 2 від 28.10.2009 р. було встановлено новий кінцевий термін погашення кредиту - до 01 вересня 2010 року, вимога до поручителя мала бути пред'явлена банком у строк до 01 квітня 2011 року.

Однак ПАТ "КБ "Хрещатик" не надало суду доказів звернення до поручителя ВАТ "Експериментальний завод залізобетонних шпал" із вимогою про виконання основного зобов'язання протягом вказаного строку.

Суд вважає, що повідомлення про вручення поштового відправлення, яке було надано банком до матеріалів справи, не є належним доказом такого звернення, оскільки не дозволяє встановити, який саме документ було надіслано кредитором боржнику із відповідним листом. Ні опису вкладення до цінного листа, ні інших доказів на підтвердження того, що боржнику відповідним листом було надіслано саме вимогу як до поручителя за Договором поруки, ПАТ "КБ "Хрещатик" або боржник до матеріалів справи не надали.

За таких обставин, суд вважає, що договір поруки № 40-47/2-06-П/8 від 09.11.2006р., що був укладений між ПАТ "КБ "Хрещатик" та ВАТ "Експериментальний завод залізобетонних шпал" на забезпечення виконання позичальником ТОВ "Будівельне підприємство № 7" зобов'язань за кредитним договором 40-47/2-06 від 09.11.20056 р. - припинено відповідно до ч. 4 ст. 559 Цивільного кодексу України.

Відповідно до ч. 1 ст. 23 Закону про банкрутство конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство.

Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Згідно ч. 6 ст. 23 Закону про банкрутство заяви з вимогами конкурсних кредиторів або забезпечених кредиторів, у тому числі щодо яких є заперечення боржника чи інших кредиторів, розглядаються господарським судом у попередньому засіданні суду. За наслідками розгляду зазначених заяв господарський суд ухвалою визнає чи відхиляє (повністю або частково) вимоги таких кредиторів.

Відповідно до ч.2 ст. 25 Закону про банкрутство у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, у тому числі щодо яких були заперечення боржника і які не були внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, а також ті, що визнані боржником та внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, і вирішує питання про його затвердження.

Отже, враховуючи, що вимоги ПАТ "КБ "Хрещатик" за кредитним договором № 40-47/2-06/ПБ від 28.10.2009 р. у розмірі 22006850,74 грн. підтверджені належними та допустимими доказами, визнані розпорядником майна, відповідають вимогам чинного законодавства, суд вважає за необхідне визнати вимоги ПАТ "КБ "Хрещатик" на суму 22006850,74 грн., з яких 21670923,97грн. включити до 4 черги задоволення вимог кредиторів, 335926,77грн. пені та штрафних санкцій включити до 6 черги задоволення вимог кредиторів, а також до 1 черги задоволення вимог кредиторів включити 1218,00грн. судових витрат.

Враховуючи, що договір поруки № 40-47/2-06-П/8 від 09.11.2006 р., який був укладений між ПАТ "КБ "Хрещатик" та ВАТ "Експериментальний завод залізобетонних шпал" на забезпечення виконання позичальником ТОВ "Будівельне підприємство № 7" зобов'язань за кредитним договором 40-47/2-06 від 09.11.20056 р. припинено відповідно до ч. 4 ст. 559 Цивільного кодексу України, суд відхиляє вимоги ПАТ "КБ "Хрещатик" у розмірі 36 804 876,29 грн.

Керуючись ст. ст. 23, 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 ГПК України,

УХВАЛИВ:

Заяву ПАТ "КОМЕРЦІЙНИЙ БАНК "ХРЕЩАТИК" з грошовими вимогами до боржника (вх. №39720), з урахуванням наданих уточнень (вх. № 9516 від 12.03.15р.) задовольнити частково.

Визнати частково вимоги ПАТ «КБ «Хрещатик» до боржника у розмірі 22008068,74 грн., з яких 21670923,97 грн. включити до четвертої черги задоволення вимог кредиторів, 335926,77 грн. включити до 6 черги задоволення вимог кредиторів, та включити 1218,00 грн. судового збору до 1 черг задоволення вимог кредиторів.

Відхилити вимоги ПАТ «КБ «Хрещатик» до боржника у розмірі 36804876,29 грн.

Ухвалу направити розпоряднику майна, боржнику, заявнику.

Суддя Савченко А.А.