РІШЕННЯ

"11" березня 2015 р.Справа № 921/1481/14-г/5

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Андрушків Г.З.

Розглянув справу

за позовом Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", вул. Шевченка, 12, Київ 1, 01001

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Цукровий Холдинг"Т-Цукор", вул. Незалежності, 68, с.Васильківці, Гусятинського району, Тернопільської області, 48257

треті особи, яка не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: 1) Товариство з обмеженою відповідальністю "Козівзький цукровий завод"(вул. Заводська, 1, смт. Козова, Козівського району, Тернопільської області),

2) Товариство з обмеженою відповідальністю "Збаражський цукровий завод" (майдан Кармелюка, 1, м. Збараж, Тернопільської області),

3) Товариство з обмеженою відповідальністю "Боршівський цукровий завод" ( вул. В.Великого, буд 1, м. Борщів, Тернопільської області),

4) Товариство з обмеженою відповідальністю "Ланівецький цукровий завод" (вул. Вишнівецька, 35, м. Ланівці, Тернопільської області),

5) Товариство з обмеженою відповідальністю "Хоросківський цукровий завод" (вул. Заводська, 1, м. Хоростків, Гусятинського району, Тернопільської області),

6) Товариства з обмеженою відповідальністю "Бучацкий цукровий завод", вул. П. Тичини,3, м. Бучач, Тернопільської області),

За участю представників від:

Позивача: Єременко Віталій Борисович, - представник (довіреність № 09-32/1329 від 19.11.13р.);

Відповідача: не з'явився.

Третьої особи 1: не з'явився.

Третьої особи 2: не з'явився.

Третьої особи 3: не з'явився.

Третьої особи 4: не з'явився.

Третьої особи 5: не з'явився.

Третьої особи 6: не з'явився.

Суть справи:

В розпочатому судовому засіданні представнику позивача роз'яснено його права і обов'язки, передбачені ст.ст.20, 22, 81-1 ГПК України.

Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" звернулося в господарський суд з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Цукровий холдинг "Т-Цукор" про стягнення 47 909 000,00дол. США, що в гривневому еквіваленті складає 643 615 877,90грн. по курсу НБУ станом на 22.09.2014р. заборгованості по кредиту та процентах та 33 926 122,64грн. заборгованості по пені за несплату процентів та кредиту.

В обґрунтування позовних вимог, та згідно пояснень уповноважених представників в судових засіданнях, позивач посилається на те, що треті особи, як позичальники, взяті на себе, визначені умовами кредитного договору про відкриття відновлювальної кредитної лінії №20-3531/2-1 від 19.12.2011р. зобов'язання по поверненню кредиту та сплаті процентів за користування кредитом не виконали належним чином, внаслідок чого у них (позичальників за договором) виникла заборгованість за кредитом та нарахованими процентами за користування кредитом, на які згідно умов договору нарахована пеня за несвоєчасне повернення кредиту та пеня за несвоєчасну сплату відсотків, а оскільки в забезпечення виконання зобов"язань за даним кредитним договором між Кредитором - ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" та ТОВ "Цукровий холдинг Т-Цукор" як Поручителем 22.12.2011 року укладений Договір поруки №20-3606/3-3, то відповідно позивач просить стягнути суму заборгованості, яка виникла станом на 22.09.2014 року, та пеню з поручителя в судовому порядку.

Розгляд справи, призначений на 21.01.2015 року, відкладався на 18.02.2015 року на 14год.30хв.. а в послідуючому на 11.03.2015 року, з підстав зазначених у відповідних ухвалах суду.

Відповідач відзиву на позов не надав, участі уповноваженого представника в жодне із судових засідань не забезпечив, хоча про час та місце розгляду спору був повідомлений належним чином (повідомлення про вручення процесуальних документів знаходяться в матеріалах справи).

Треті особи письмових пояснень по суті заявлених позовних вимог не подали участі повноважних представників в судові засідання не забезпечили, хоча про час та місце розгляду спору були повідомлені належним чином (повідомлення про вручення процесуальних документів знаходяться в матеріалах справи).

В ході розгляду справи позивач листом №39-1/241-8 від 16.02.2015р. повідомив суд про те, що ним (позивачем) за період з 23.09.2014р. по 05.02.2015р. у відповідності до вимог п. 3.11. Кредитного договору з рахунку Позичальників (третіх осіб) було частково списано заборгованість, яку згідно п. 3.5. кредитного договору зараховано в рахунок погашення заборгованості кожного з позичальників за відсотками, у зв'язку з чим зазначає, що станом на 05.02.2015р. заборгованість Позичальників (третіх осіб) за відсотками становить:

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Козівзький цукровий завод" - 272 781,22 доларів США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 22.09.2014 р. складає 3 664 579,19 грн.;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Збаражський цукровий завод"- 378 910,99 доларів США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 22.09.2014 р. складає 5 090 340,63 грн.;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Боршівський цукровий завод" - 63 410,16 доларів США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 22.09.2014 р. складає 851 860,52 грн.;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Ланівецький цукровий завод" - 206 935,83 доларів США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 22.09.2014 р. складає 2 780 003,46 грн.;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Хоросківський цукровий завод" - 579 258,23 доларів США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 22.09.2014 р. складає 7 781 832,10 грн.;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Бучацкий цукровий завод" - 233 053,82 доларів США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 22.09.2014 р. складає 3 130 876,01 грн.

Крім того, позивач згідно письмових пояснень (б/н від 10.03.2015р.) та його уповноважений представник в судовому засіданні, посилаючись на положення п.п. 2.1., 5.4. договору поруки, вважає, що умовами Договору поруки визначено строк його дії, в тому числі і з врахуванням укладення договорів про внесення змін до кредитного договору, а тому внесення змін до Договору поруки, у зв'язку зі змінами умов кредитного договору не є необхідним.

Відповідно до вимог ст..75 ГПК України справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, оцінивши зібрані у справі докази, господарським судом встановлено наступне:

19 грудня 2011 року між Публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", як Банком, з однієї сторони, та Товариством з обмеженою відповідальністю "ДИВОСВІТ-КЛ", як Позичальником 1, Товариством з обмеженою відповідальністю "КРИСТАЛ-2000", як Позичальником 2, Товариством з обмеженою відповідальністю "Купаж", як Позичальником 3, Товариством з обмеженою відповідальністю "Родючий край", як Позичальником 4, Товариством з обмеженою відповідальністю "Насіннєвий елеватор "СІД СТОРЕДЖ", як Позичальником 5, та Товариством з обмеженою відповідальністю "ТРЕЙДМАРКЕТ-М", як Позичальником 6, укладено Кредитний договір про відкриття відновлювальної кредитної лінії №20-3531/2-1 (далі - Кредитний договір), за умовами якого Банк зобов'язується надати Позичальнику (Позичальник 1 та/або Позичальник 2 та/або Позичальник 3 та/або Позичальник 4 та/або Позичальник 5 та/або Позичальник 6, згідно п. 1.2. Кредитного договору) кредит шляхом відкриття відновлювальної кредитної лінії у сумі, яка не може перевищувати 46 000 000,00 доларів США (ліміт кредитної лінії), на умовах, встановлених цим Договором, далі - кредит або кредитна лінія, а Позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти, встановлені цим Договором. (п.2.1 р. 2 Кредитного договору).

Пунктом 2.2. Кредитного договору сторони встановили строк кредитування кредитними коштами: 1-й кредитний період - до 150 календарних днів з дати отримання першої суми кредиту, але не пізніше 20.05.2011 р. Наступні кредитні періоди - до 365 календарних днів. Відновлення кредитування на кожний наступний кредитний період здійснюється після підтвердження Банком умов кредитування на такий період шляхом отримання позитивного рішення Головного Кредитного Комітету Банку та/або іншим уповноваженим кредитним органом Банку. Дата остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії сум кредиту - 29 квітня 2016 року.

Відповідно до п. 2.3. Кредитного договору, Кредит надається на придбання інвестиційних сертифікатів та поповнення оборотних коштів (закупівля сировини, оплата інших поточних виробничих витрат).

Згідно п. 3.1. Кредитного договору сторони визначили, що Кредит надається Банком Позичальнику (Позичальники 1-6, відповідно до термінів визначених в п. 2.1 цього Договору) з відповідного позичкового рахунку Позичальника (Позичальники 1-6), відкритого Банком в ПАТ "Промінвестбанк", на поточний рахунок Позичальника (Позичальники 1-6) на підставі Заяви на отримання кредитних коштів відповідно до цільового призначення кредиту шляхом зарахування коштів на поточний рахунок Позичальника (Позичальники 1-6) відкритий Банком в ПАТ "Промінвестбанк" у відповідності із цільовим призначенням кредиту. Після надання Позичальнику кредитних коштів на суму, що вказана у п. 2.1 цього Договору, подальше кредитування не здійснюється.

Відповідно до п. 3.2 Кредитного договору, проценти за користування кредитом нараховуються Банком та сплачуються Позичальником, виходячи із встановленої Сторонами змінюваної процентної ставки в розмірі LIBOR трьох місячний плюс 9,3 (дев'ять цілих три десятих) % річних. При цьому, позичальник дає свою згоду на те, що Банк здійснює зміну процентної ставки на підставі фактичного значення LIBOR трьох місячний у зазначені Дати зміни процентів без будь-яких додаткових погоджень з Позичальником. Банк зобов'язаний письмово, в порядку передбаченому п 6.14 цього Договору, повідомити Позичальника про зміну процентної ставки не пізніш як за 15 календарних днів до Дати зміни процентів. При цьому, письмове повідомлення буде вважатись зробленим належним чином, у разі якщо воно надіслано рекомендованим листом, кур'єром, за допомогою Комплексу електронного банкінгу "PIB-ONLINE" або вручене особисто за зазначеними адресами Сторін. Датою отримання таких повідомлень буде вважатися дата надсилання Банком такого повідомлення або дата поштового штемпеля відділення зв'язку одержувача (докази надіслання повідомлень про зміну процентної ставки - в матеріалах справи).

Проценти за користування кредитом нараховуються Банком, виходячи із визначеної у першому абзаці п. 3.2 цього Договору процентної ставки, починаючи з дати першого списання коштів з позичкового рахунку. Проценти нараховуються щомісячно на суму фактичного залишку заборгованості за отриманими коштами з дати першої видачі кредитних коштів по дату повного і остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії коштів із розрахунку фактичної кількості днів у місяці та 360 днів у році. Нарахування Банком процентів за користування Кредитом здійснюється у повний поточний календарний місяць в останній банківський день місяця (надалі - період нарахування процентів), а при остаточному поверненні Кредиту - в дату його повернення.

Проценти сплачуються Позичальником у валюті кредиту щомісячно не пізніше 5 (П'ятого) числа місяця наступного за місяцем, в якому вони нараховані. Проценти за грудень місяць сплачуються Позичальником не пізніше останнього банківського дня цього ж місяця.

Також сторони передбачили обов'язок Позичальник - 4 сплатити комісійну винагороду у розмірі 70 000 (сімдесят тисяч) доларів США в національній валюті по курсу НБУ на день укладення цього Договору за надання кредиту та обумовили порядок сплати останньої.

У випадку порушення Позичальником строку погашення заборгованості по Кредиту у строк(и), встановлений у п. 2.2 цього Договору, починаючи з дня наступного за датою коли Позичальник повинен був погасити Кредит (чи відповідну його частину) проценти, що нараховуються на прострочений до сплати Кредит (його частину), встановлюються у розмірі 18 % (вісімнадцять процентів) річних. Порядок нарахування та сплати таких процентів відбувається на умовах, передбачених цим пунктом Договору.

Згідно п. 3.5. Кредитного договору, сторони встановили черговість погашення Позичальником заборгованості та право Банку самостійно зараховувати кошти, направлені Позичальником на погашення заборгованості, згідно встановленої черговості.

Пунктом 3.9. Кредитного договору визначено умови, після настання яких у Банку виникає зобов'язання з надання кредиту.

Відповідно до п. 4.1.1. Кредитного договору, визначено, що Банк зобов'язується видавати кредит у безготівковому порядку шляхом перерахування кредитних коштів з позичкових рахунків на поточні рахунки Позичальника виключно з дати набрання чинності договорів (угод), що є забезпеченням виконання Позичальником зобов'язань за цим Договором з урахуванням умов, передбачених п. 3.9 та іншими умовами цього Договору.

Позичальник зобов'язується надавати в Банк Заяви на отримання кредитних коштів для отримання кредиту та використати кредит за цільовим призначенням і у встановлений згідно п. 2.1, п. 2.2 цього Договору строк остаточно повернути всі отримані в межах кредитної лінії суми кредиту шляхом перерахування коштів на погашення заборгованості з поточних рахунків, вказаних у п. 3.2 цього Договору (та/або з будь-яких інших рахунків Позичальника, відкритих у будь-яких установах банків) та/або у будь-який інший незаборонений чинним законодавством спосіб на позичкові рахунки, вказані у п. 3.1 цього Договору. Незалежно від настання кінцевого строку погашення кредиту сплатити заборгованість за кредитом, нараховану плату за кредит та неустойку за умови настання обставин, указаних в п. 4.3.4 цього Договору (пп.4.2.1, 4.2.6 Кредитного договору).

Згідно пп. 4.3.8 Кредитного договору, Банк має право підвищити процентну ставку за користування кредитом, що вказана в п. 3.2 або п. 3.3 цього Договору на 3 (три) проценти у разі порушення п. 4.2.3.1 та/або п. 4.2.3.2 протягом місяця, в якому виявлено таке порушення. Банк надсилає Позичальнику письмове повідомлення про зміну процентної ставки протягом 5 (п'яти) банківських днів з дати її збільшення. Якщо протягом місяця, наступного за звітним кварталом, в якому виявлено порушення, Позичальник його усуває, Банк, починаючи з 1-го числа наступного місяця, встановлює розмір процентної ставки до рівня, вказаного відповідно до п. 3.2 цього Договору.

Згідно п. 6.1. Кредитного договору, останній набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення печатками сторін.

Цей договір діє до повного повернення Позичальником отриманих сум кредитних коштів, сплати у повному обсязі процентів за користування ним та повного виконання Позичальником будь-яких інших грошових зобов'язань, прийнятих ним на себе згідно умов цього Договору (п. 6.8 р. 6 Кредитного договору).

Відповідно до п. 6.9. Кредитного договору, всі зміни та доповнення до нього вносяться за згодою сторін у письмовій формі та є невід'ємними частинами цього Договору.

Так, 24.01.2012 р. між сторонами Кредитного договору було укладено Договір про внесення змін №20-0089/2-1 до Кредитного договору про відкриття відновлювальної кредитної лінії №20-3531/2-1 від 19.12.2011 р., відповідно до якого преамбулу Кредитного договору викладено у новій редакції, у зв'язку із зміною найменувань Позичальників, а саме: ТОВ "ДИВОСВІТ-КЛ" на ТОВ "Козівзький цукровий завод", ТОВ "КРИСТАЛ-2000" на ТОВ "Збаражський цукровий завод", ТОВ "Купаж" на ТОВ "Боршівський цукровий завод", ТОВ "Родючий край" на ТОВ "Ланівецький цукровий завод", ТОВ "СІД СТОРЕДЖ" на ТОВ "Хоросківський цукровий завод" та ТОВ "ТРЕЙДМАРКЕТ-М" на ТОВ "Бучацкий цукровий завод", а також, змінено рахунки з яких та, відповідно, на які Позичальникам надається Кредит та рахунки для сплати процентів.

01 лютого 2012р. між Банком та Позичальниками укладено Договір про внесення змін №20-0222/2-1 до Кредитного договору про відкриття відновлювальної кредитної лінії №20-3531/2-1 від 19.12.2011 р., за умовами якого, зокрема, встановлено, що строк користування кредитними коштами: 1-й період - до 150 календарних днів з дати отримання першої суми кредиту, але не пізніше 20.05.2012 р. Наступні кредитні періоди - до 365 календарних днів. Дата остаточного повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії сум кредиту - 18 квітня 2016 року. Пунктом 2 даного договору про внесення змін №20-0222/2-1, сторони домовились викласти п. 3.2 Кредитного договору в наступній редакції, відповідно до якої абзац 1 п. 3.2 доповнено наступним змістом: "При належному виконанні Позичальником зобов'язань за цим Договором максимальний розмір процентної ставки становить 15% річних".

20 квітня 2012 р. між сторонами Кредитного договору було укладено Договір про внесення змін №20-1349/2-1 до Кредитного договору про відкриття відновлювальної кредитної лінії №20-3531/2-1 від 19.12.2011р., відповідно до п. 1. якого п. 2.2 Кредитного договору викладено у новій редакції: "Строк користування кредитними коштами, виданих в межах затвердженого ліміту кредитної лінії: на 1- й період кредитування - до 20.05.2012 р., на 2-й період кредитування - до 20.05.2013 р., на 3-й період - до 20.05.2014 р., на 4-й період кредитування - до 20.05.2015 р., на 5-й період кредитування - до 29.04.2016 р. Кредитування в межах затвердженого ліміту кредитної лінії на кожний наступний період кредитування здійснюється, зокрема, після погашення Позичальником кредиту, наданого у попередньому періоді кредитування однією сумою або частинами, але з можливістю отримання кредитних коштів (на наступний період кредитування) у день та/або після такого погашення". Також, даним Договором змінено рахунки Позичальників для зарахування коштів, для сплати процентів та рахунки для договірного списання коштів. Окрім того, даним Договором змінено редакцію п. 3.12.2. Кредитного договору.

04 травня 2012р. між Банком та Позичальниками укладено Договір про внесення змін №20-1639/2-1 до Кредитного договору про відкриття відновлювальної кредитної лінії №20-3531/2-1 від 19.12.2011 р., за умовами якого, зокрема, доповнено п. 2.3 Кредитного договору (цілі кредитування). Пункт 3.2. Кредитного договору викладено у новій редакції, зокрема, сторони встановили, що "проценти за користування кредитом нараховуються Банком та сплачуються Позичальником, виходячи із встановленої Банком змінюваної процентної ставки у розмірі LIBOR трьох місячний плюс 9,5 (дев'ять цілих п'ять десятих) % річних". Також, визначено обов'язок Позичальника-4 сплатити комісійну винагороду у розмірі 3 000 (три тисячі) грн. за внесення змін до Кредитного договору.

11 липня 2012 р. між сторонами Кредитного договору було укладено Договір про внесення змін №20-2074/2-1 до Кредитного договору про відкриття відновлювальної кредитної лінії №20-3531/2-1 від 19.12.2011 р., згідно умов якого п. 3.2 Кредитного договору знову викладено у новій редакції, зокрема, доповнено умовою про обов'язок Позичальника -4 за внесення змін в умови кредитування сплатити комісійну винагороду у розмірі 20 000 (двадцять тисяч) гривень. Також, даною додатковою угодою, сторони домовились п. 4.3.4 Кредитного договору викласти у новій редакції, у якій, зокрема, встановили термін оформлення Позичальниками договорів оренди земельних ділянок на яких розташовані будівлі та споруди останніх до 31 грудня 2012 р. та передбачили, що у разі невиконання даних вимог "Банк має право збільшити процентну ставку за користування кредитом на 3 процентні пункти з 1-го числа місяця, наступного за місяцем, у якому виявлено таке невиконання".

18 вересня 2012 р. між Банком та Позичальниками укладено Договір про внесення змін №20-3310/2-1 до Кредитного договору про відкриття відновлювальної кредитної лінії №20-3531/2-1 від 19.12.2011 р., за умовами якого, зокрема, пункт 3.1. Кредитного договору доповнено абзацом наступного змісту "Перерахування Кредиту здійснюється на підставі заяви Позичальника протягом 3-х банківських днів, починаючи з наступного банківського дня, за датою отримання". Також, даною Додатковою угодою змінено редакцію п. 3.2 Кредитного договору та редакцію п. 3.5 Кредитного договору - черговість погашення Позичальником заборгованості і редакцію п. 4.2.1. та п. 4.2.2. Кредитного договору.

Також, даною Додатковою угодою (п. 8 Додаткової угоди) п. 5.3 Кредитного договору викладено у іншій редакції, зокрема, "за несвоєчасну сплату сум кредиту та/або процентів за надання кредиту та/або плати за кредит, та/або процентів за неправомірне користування кредитом Позичальник сплачує пеню, яка обчислюється щоденно за методом "факт/факт" від суми простроченого платежу, у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діє у період прострочення".

Окрім того, розділ 5 Кредитного договору "Відповідальність сторін" доповнено п. 5.8: "У випадку, коли Кредит наданий в іноземній валюті, розрахунок штрафу (пені, неустойки), передбаченого цим Договором, здійснюється у гривневому еквіваленті, з використанням офіційного щоденного курсу іноземних валют, встановленого Національним банком України. Штрафи (пені, неустойки) сплачуються Позичальником у національній валюті України".

24 квітня 2013р. між сторонами Кредитного договору було укладено Договір про внесення змін №20-1355/2-1 до Кредитного договору про відкриття відновлювальної кредитної лінії №20-3531/2-1 від 19.12.2011 р., за умовами п. 1 якого сторони домовились п. 3.2 Кредитного договору викласти в іншій редакції, зокрема, передбачили, що "проценти за користування кредитом нараховуються банком, виходячи із встановленої Банком процентної ставки у розмірі LIBOR трьох місячний плюс 12,7 (дванадцять цілих сім десятих)" процентів річних, починаючи з дати першого списання коштів з кредитного рахунку по день повного погашення кредиту на суму щоденного залишку заборгованості за кредитом. При належному виконанні Позичальником зобов'язань за цим Договором максимальний розмір процентної ставки становить 15% річних…".

Пункт 2 Додаткової угоди №20-1355/2-1, Кредитний договір доповнено п. 3.12.3, відповідно до якого "Позичальник зобов'язується забезпечити підтримання середньомісячних залишків грошових коштів на рахунках ПАТ "Промінвестбанк" сукупно не менш ніж 1,25 млн. дол. США. Моніторинг - щоквартальний. У разі порушення вище вказаної вимоги за кожний факт виявленого порушення у звітному кварталі, Позичальник - 3 сплачує штраф за невиконання у сумі 5 000 доларів США - за курсом НБУ на день сплати в гривневому еквіваленті на рахунок №7305/980, відкритий в ПАТ "Промінвестбанк", м. Київ.

Відповідно до п. 3 Договору про внесення змін №20-1355/2-1 змінено редакцію п. 4.3.4 Кредитного договору, в частині права Банку вимагати від Позичальника дострокового повернення заборгованості, зокрема, у випадку невиконання Позичальниками 1-6 зобов'язань, передбачених Кредитним договором про відкриття невідновлювальної кредитної лінії №20-3530/2-1 від 19.12.2011 р. та/або Кредитним договором про відкриття мультивалютної невідновлювальної кредитної лінії №20-0591/2-1 від 06 березня 2013 р.; не оформлення Позичальниками договорів оренди земельних ділянок на яких розташовані будівлі та споруди останніх до 01 жовтня 2013 р. та передбачили, що у разі невиконання даних вимог "Банк має право збільшити процентну ставку за користування кредитом на 1 процентний пункт з 1-го числа місяця, наступного за місяцем, у якому виявлено таке невиконання".

22 серпня 2013 р. між Банком та Позичальниками укладено Договір про внесення змін №20-2450/2-1 до Кредитного договору про відкриття відновлювальної кредитної лінії №20-3531/2-1 від 19.12.2011 р., за умовами якого, зокрема, п. 3.2 Кредитного договору доповнено умовою про те, що до 23.08.2013 р. (включно) Позичальник - 4 сплачує комісійну винагороду за надання дозволу у розмірі 109 930 гривень на рахунок, відкритий Позичальнику 4 в ПАТ "Промінвестбанк".

Також даним Договором Кредитний договір доповнено п.п. 4.2.10, 4.2.11, 4.2.12, 4.2.13, 4.2.14, 4.2.15, 4.2.16, 4.2.17, 4.2.18. Кредитного договору та п.5.8, яким встановили, що за невиконання умови п. 4.2.10 або п. 4.2.11 або п. 4.2.12 Кредитного договору Позичальник -4 сплачує 10 000 гривень на рахунок відкритий Позичальнику - 4 в ПАТ "Промінвестбанк" за кожен місяць невиконання по кожному пункту окремо.

30 травня 2014 р. між сторонами Кредитного договору було укладено Договір про внесення змін №20-1555/2-1 до Кредитного договору, відповідно до умов якого змінено редакцію п. 2.2 Кредитного договору, зокрема, визначено, що "Строк користування кредитними коштами, виданих в межах затвердженого ліміту кредитної лінії: на 1-й період кредитування - до 20.05.2012 р., на 2-й період кредитування - до 20.05.2013 р., на 3-й період кредитування - до 01.07.2014 р., на 4-й період кредитування - до 20.05.2015 р,. на 5-й період кредитування - до 29.04.2016 р.

Пунктом 2 Договору від 30.05.2014 р. сторони змінили редакцію п. 3.2 Кредитного договору та погодили, зокрема, що "Проценти за користування кредитом нараховуються Банком виходячи із встановленої Банком процентної ставки у розмірі LIBOR трьох місячний плюс 15,7 (п'ятнадцять цілих п'ять десятих)" процентів річних, починаючи з дати першого списання коштів з Кредитного рахунку по день повного погашення кредиту на суму щоденного залишку заборгованості за кредитом". При належному виконанні Позичальником зобов'язань за цим Договором максимальний розмір процентної ставки становить 20% річних".

26 червня 2014 р. між Банком та Позичальниками укладено Договір про внесення змін №20-1691/2-1 до Кредитного договору про відкриття відновлювальної кредитної лінії №20-3531/2-1 від 19.12.2011 р., яким сторони змінили редакцію п. 3.2 р. 3 Кредитного договору та, зокрема, встановили, що "Проценти, нараховані Банком по 31.05.2014 року (включно), термін сплати яких настав, сплачуються Позичальником до 01.07.2014 р. (включно)".

Згідно ст..546 Цивільного кодексу України виконання зобов»язань може забезпечуватися згідно з законом або договором неустойкою(штрафом, пенею), порукою, гарантією, заставою, при триманням, завдатком.

В забезпечення виконання зобов'язань Позичальників (третіх осіб у даній справі) за Кредитним договором №20-3531/2-1 від 19.12.2011 р., 22 грудня 2011 року, між Публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", як Кредитором, та Товариством з обмеженою відповідальністю "Цукровий Холдинг Т-Цукор", як Поручителем, укладено договір поруки за №20-3606/3-3 (далі - Договір поруки), за умовами якого Поручитель, на засадах солідарного боржника, відповідно до умов цього Договору, у випадку невиконання та/або прострочення виконання Позичальником зобов'язань за Кредитним договором по сплаті Кредитору: 1) заборгованості по наданому Кредиту в розмірі 46 000 000 дол. США 00 центів; 2) нарахованих за користування кредитними коштами процентів виходячи із встановленої Кредитором процентної ставки у розмірі 3- місячний Libor + 9,3% (дев'ять цілих три десятих) процентів річних, при настанні умов, передбачених Кредитним договором, процентів у розмірі та у порядку, передбаченому Кредитним договором, комісійних винагород, передбачених Кредитним договором; 3) неустойки (штрафу, пені); 4) збитків завданих Кредиторові, понесених останнім внаслідок невиконання Позичальником умов Кредитного договору у розмірі і у випадках, передбачених Кредитним договором зобов'язується виконати зобов'язання по сплаті вказаних вище і несплачених Позичальником сум Кредитору (п. 2.1. Договору поруки).

Згідно п. 2.2. Договору поруки, у випадку невиконання або прострочення виконання Позичальником зобов'язань, що випливають із Кредитного договору, Поручитель відповідає перед Кредитором як солідарний боржник в тому ж обсязі, що і Позичальник.

Відповідно до п. 2.3. Договору поруки, Поручитель знайомий з умовами Кредитного договору про відкриття відновлювальної кредитної лінії №20-3531/2-1 від 19 грудня 2011р.

Згідно п. 5.2. Договору поруки сторони передбачили, що всі зміни і доповнення до цього договору приймаються за взаємною згодою сторін і укладаються в простій письмовій формі шляхом укладення договорів про внесення змін і доповнень, які є невід'ємною частиною цього Договору.

Так, 26.01.2012 р. між Банком та Поручителем було укладено Договір про внесення змін №20-0137/3-3 до Договору поруки №20-3606/3-3 від 22.12.2011 р., яким змінено п. 1.2 Договору поруки в частині найменування Позичальників.

Крім того, 21 березня 2012 р. між ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" та ТОВ "Цукровий Холдинг Т-Цукор" було укладено Договір про внесення змін №20-0923/3-3 до Договору поруки №20-3606/3-3 від 22.12.2011 р., відповідно до умов якого погоджено, що максимальний розмір процентної ставки при належному виконанні Позичальником зобов'язань за Кредитним договором становить 15% річних.

Умовами наведених вище Договорів про внесення змін (до Договору поруки) передбачено, що останні є невід'ємними частинами Договору поруки та набувають чинності з моменту їх підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення печатками, діють на термін дії Договору.

Разом із цим, п.п. 5.1, 5.4, 5.6 р. 5 Договору поруки, сторони визначили, що у питаннях, що не передбачені цим Договором, Сторони керуються чинним законодавством України. Строк дії договору - з моменту підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення печатками сторін до повного погашення зобов'язання за Кредитним договором, в забезпечення якого надано поруку, а також договорів про внесення змін до нього. Збільшення обсягу відповідальності Поручителя та перевод на іншого боржника боргу за цим Договором відбувається виключно за взаємною згодою сторін цього Договору.

З наведеного слідує, що між позивачем та третіми особами у справі виникли зобов'язання з Кредитного договору, згідно якого в силу ст. 1054 ЦК України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави (статті 1046-1053), якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Відповідно до статті 1048 ЦК України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.

У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Відповідно до статті 1049 ЦК України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором (частина 1). Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок (частина 3).

Частиною 1 статті 530 ЦК України передбачено, що якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до статті 193 Господарського кодексу України (далі - України) суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться (частина 1). Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу (частина 2). Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов'язань (частина 7).

Аналогічні положення містяться і у статтях 525, 526 ЦК України.

Як слідує з матеріалів справи, позивач виконав свої зобов"язання за Кредитним договором, надавши Позичальникам - третім особам у даній справі, кредит в наступному розмірі:

- Товариству з обмеженою відповідальністю "Козівзький цукровий завод" - 6 833 944,88 доларів США, що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними дорученнями №5124983 від 15.05.2013 р., №5137593 від 17.05.2013 р., №5145657 від 18.05.2013р.;

- Товариству з обмеженою відповідальністю "Збаражський цукровий завод" -13 067 510,50 доларів США, що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними дорученнями №5118184 від 14.05.2013 р., №5131182 від 16.05.2013 р., №5137626 від 17.05.2013р.;

- Товариству з обмеженою відповідальністю "Боршівський цукровий завод" - 1 528 109,61 доларів США, що підтверджується наявним в матеріалах справи платіжним дорученням №5125013 від 15.05.2013р.;

- Товариству з обмеженою відповідальністю "Ланівецький цукровий завод" - 4 992 226,88 доларів США, що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними дорученнями №5131153 від 16.05.2013 р., №5145650 від 18.05.2013р.;

- Товариству з обмеженою відповідальністю "Хоросківський цукровий завод" - 13 961 417 доларів США, що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними дорученнями №5088591 від 07.05.2013 р., №5131168 від 16.05.2013 р., №5137640 від 17.05.2013р.;

- Товариству з обмеженою відповідальністю "Бучацкий цукровий завод" - 5 616 791,13 доларів США, що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними дорученнями №5125003 від 15.05.2013 р., №5145663 від 18.05.2013р.

Позивач стверджує, що Позичальники взятих на себе зобов'язань щодо своєчасного повернення кредиту та сплати процентів за користування кредитом виконували неналежним чином і незважаючи на направлені (на виконання п.4.3.4 кредитного договору) на їхню адресу вимоги про сплату заборгованості від 11.09.2014 року відповідно №№ 30-02/397, 30-02/385, 30-02/357, 30-02/418, 30-02/367, 30-02/344, за ними рахується заборгованість:

- по кредиту в сумі:

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Козівзький цукровий завод"- 6 833 944,88 доларів США;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Збаражський цукровий завод"- 13 067 510,50 доларів США;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Боршівський цукровий завод"- 1 528 109,61 доларів США;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Ланівецький цукровий завод"- 4 992 226,88 доларів США;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Хоросківський цукровий завод" - 13 961 417 доларів США;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Бучацкий цукровий завод" - 5 616 791,13 доларів США.

- по сплаті процентів за користування кредитом, які нараховані по 21.09.2014р. включно (з врахуванням заяви позивача №39-1/241-8 від 16.02.2015р.) в межах заявлених позовних вимог станом на 05.02.2015р., в сумі:

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Козівзький цукровий завод" - 272 781,22 доларів США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 22.09.2014 р. складає 3 664 579,19 грн.;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Збаражський цукровий завод"- 378 910,99 доларів США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 22.09.2014 р. складає 5 090 340,63 грн.;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Боршівський цукровий завод" - 63 410,16 доларів США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 22.09.2014 р. складає 851 860,52 грн.;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Ланівецький цукровий завод" - 206 935,83 доларів США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 22.09.2014 р. складає 2 780 003,46 грн.;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Хоросківський цукровий завод" - 579 258,23 доларів США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 22.09.2014 р. складає 7 781 832,10 грн.;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Бучацкий цукровий завод" - 233 053,82 доларів США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 22.09.2014 р. складає 3 130 876,01 грн.

Окрім того, враховуючи, що згідно ст. 526, ст.530 Цивільного кодексу України зобов'язання повинні виконуватися належним чином і у встановлений строк, третіми особами (позичальниками) дані строки щодо повернення кредиту та сплати процентів за користування кредитом порушені, в зв'язку з чим позивачем відповідно до умов п.5.3 Кредитного договору (п.5.3) за невиконання зазначених зобов"язань нарахована пеня в сумі:

- по ТОВ "Козівзький цукровий завод" - 4 988 300,45 грн. пені за простроченим кредитом та 57 210,70 грн. пені за простроченими процентами;

- по ТОВ "Збаражський цукровий завод" - 9 538 366,17 грн. пені за простроченим кредитом та 86 542,70 грн. пені за простроченими процентами;

- по ТОВ "Боршівський цукровий завод" - 1 115 412,84 грн. пені за простроченим кредитом та 8 034,21 грн. пені за простроченими процентами;

- по ТОВ "Ланівецький цукровий завод" - 3 643 975,50 грн. пені за простроченим кредитом та 45 375,94 грн. пені за простроченими процентами;

- по ТОВ "Хоросківський цукровий завод" - 10 190 855,25 грн. пені за простроченим кредитом та 97 827,15 грн. пені за простроченими процентами;

- по ТОВ "Бучацкий цукровий завод" - 4 099 863,60 грн. пені за простроченим кредитом та 54 358,13 грн. пені за простроченими процентами.

Дану заборгованість по кредиту, процентах за користування кредитом та нараховану пеню позивач просить стягнути з відповідача у справі, як Поручителя Позичальників за договором поруки №20-3606/3-3 від 22.12.2011р.

Згідно ст. 553 ЦК України, за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку.

Відповідно до ст. 554 ЦК України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Таким чином, порука є спеціальним додатковим заходом майнового характеру, спрямованим на забезпечення виконання основного зобов'язання.

Підставою для поруки є договір, що встановлює зобов'язальні правовідносини між особою, яка забезпечує виконання зобов'язання боржника, та кредитором боржника.

Відповідно до ч. 1 ст. 628 ЦК України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Обсяг зобов'язань поручителя визначається як умовами договору поруки, так і умовами основного договору, яким визначено обсяг зобов'язань боржника, забезпечення виконання яких здійснює поручитель (ч. 1-2 ст. 553 ЦК України).

Згідно із ч. 1 ст. 651 ЦК України, зміна умов договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

У разі зміни договору зобов'язання сторін змінюються відповідно до змінених умов щодо предмета, місця, строків виконання тощо (ч. 1 ст. 653 ЦК України).

За змістом ст. 654 ЦК України зміна договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.

Відповідно до ч. 1 ст. 559 ЦК України порука припиняється, зокрема, у разі зміни зобов'язання без згоди поручителя, внаслідок чого збільшується обсяг його відповідальності.

Зі змісту вказаної норми вбачається, що закон пов'язує припинення договору поруки зі зміною основного зобов'язання за відсутності згоди поручителя на таку зміну та за умови, що така зміна призведе до збільшення обсягу відповідальності поручителя.

За змістом ч. 1 ст. 559 ЦК України до припинення поруки призводять такі зміни умов основного зобов'язання, здійснені без згоди поручителя, які призводять до збільшення обсягу відповідальності останнього, зокрема: підвищення розміру процентів; відстрочення виконання, що призводить до збільшення періоду, за який нараховуються проценти за користування чужими грошовими коштами; установлення (збільшення розміру) неустойки; встановлення нових умов щодо порядку зміни процентної ставки в бік збільшення тощо.

У зобов'язаннях, в яких беруть участь поручителі, збільшення неустойки, кредитної процентної ставки навіть за згодою банку та боржника, але без згоди поручителя або відповідної умови в договорі поруки, не дає підстав для покладення на останнього відповідальності за невиконання або неналежне виконання позичальником своїх зобов'язань перед банком.

Як встановлено судом вище, при укладенні Договору про внесення змін №20-1639/2-1 від 04.05.2012 р. до Кредитного договору сторони домовилися п. 3.2 р. 3 Кредитного договору викласти у новій редакції, в результаті чого збільшили розмір процентної ставки з "LIBOR трьох місячний плюс 9,3 (дев'ять цілих три десятих) % річних" на "LIBOR трьох місячний плюс 9,5 (дев'ять цілих п'ять десятих) % річних"; визначили додатковий обов'язок Позичальника-4 сплатити комісійну винагороду у розмірі 3 000 (три тисячі) грн. за внесення змін до Кредитного договору.

Договором про внесення змін №20-2074/2-1 від 11.07.2012 р. п. 3.2 Кредитного договору доповнено умовою про обов'язок Позичальника -4 за внесення змін в умови кредитування сплатити комісійну винагороду у розмірі 20 000 (двадцять тисяч) гривень, а також передбачено можливість Банку збільшити процентну ставку за користування кредитом на 3 процентні пункти, за невиконання певних умов Кредитного договору;

Договором про внесення змін №20-1355/2-1 від 24.04.2013 р. розмір процентної ставки за користування кредитом збільшено до "LIBOR трьох місячний плюс 12,7 (дванадцять цілих сім десятих) процентів річних" та передбачено можливість застосування до Позичальника - 3 штрафу в сумі 5 000 доларів США - за курсом НБУ на день сплати.

Договором про внесення змін №20-2450/2-1 від 22.08.2013 р. до Кредитного договору сторони передбачили обов'язок Позичальника - 4 до 23.08.2013 р. (включно) сплатити комісійну винагороду в розмірі 109 930 грн. за надання дозволу, а також погодили, що за невиконання умови п. 4.2.10 або п. 4.2.11 або п. 4.2.12 Кредитного договору Позичальник -4 сплачує 10 000 гривень на рахунок відкритий Позичальнику - 4 в ПАТ "Промінвестбанк" за кожен місяць невиконання по кожному пункту окремо".

Договором про внесення змін №20-1555/2-1 від 30.05.2014 р. встановлено процентну ставку у розмірі LIBOR трьох місячний плюс 15,5 (п'ятнадцять цілих п'ять десятих) процентів річних та визначено, що, при належному виконанні Позичальником зобов'язань за цим Договором максимальний розмір процентної ставки становить 20% річних".

Таким чином, наведені вище зміни до Кредитного договору призвели до зміни зобов'язання, забезпеченого порукою, та, відповідно, до збільшення обсягу відповідальності поручителя.

Позивачем не надано, а судом не здобуто доказів про те, що позивачем із внесенням вищенаведених змін в Кредитний договір були внесені у встановленому чинним законодавством (ст..654 ЦК України) та умовами Договору поруки (п.5.2 ) відповідні зміни до Договору поруки, в той час як п. 5.6 Договору поруки чітко передбачено, що збільшення обсягу відповідальності Поручителя за цим Договором відбувається виключно за взаємною згодою сторін цього Договору. Всі зміни і доповнення до цього договору приймаються за взаємною згодою сторін і укладаються в простій письмовій формі шляхом укладення договорів про внесення змін і доповнень, які є невід'ємною частиною цього Договору (п.5.2).

Враховуючи наведене, судом не можуть бути прийняті до уваги твердження позивача про те, що оскільки п.5.4 Договору поруки встановлено, що цей договір діє з моменту підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення печатками сторін до повного погашення зобов"язання за Кредитним договором, в забезпечення якого надано поруку, а також договорів про внесення змін до нього, то відповідно укладення договорів про внесення змін до Договору поруки не є необхідним, так як такі суперечать нормам чинного законодавства (ст..654 ЦК України) та умовам (п.п.5.2, 5.6) Договору поруки.

З огляду на наведене вище та в силу вимог ст..559 ЦК України, суд доходить висновку, що з укладенням вищенаведених Договорів про внесення змін до Кредитного договору про відкриття відновлювальної кредитної лінії №20-3531/2-1 від 19.12.2011р. порука ТзОВ "Цукровий Холдинг Т-Цукор" за Договором поруки №20-3606/3-3 від 22.12.2011 р. припинилась, а відтак, підстави для покладення на Поручителя (відповідача у справі) відповідальності за неналежне виконання Позичальниками (третіми особами) зобов'язань за Кредитним договором відсутні.

При цьому слід зазначити, що правовий аналіз норм чинного законодавства свідчить про те, що до припинення поруки призводять такі зміни умов основного зобов'язання без згоди поручителя, які призвели або можуть призвести до збільшення обсягу відповідальності останнього.

Аналогічна правова позиція з даного питання надана Верховним судом України в постановах від 10.09.2014 р. у справі №6-70цс14 та від 23.12.2014 р. у справі №3-196гс14, яка в силу ст. 111-28 ГПК України є обов'язковою для застосування, в т.ч. і для суду першої інстанції.

Окрім того, така ж правова позиція висвітлена і в Постанові Пленуму Вищого Господарського суду України № 1 від 24.11.2014р. "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з кредитних договорів" (п. 4.1.6. Постанови Пленуму).

Відповідно до ст. 4-3 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності; кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно вимог ст. ст. 32, 33 Господарського процесуального кодексу України, доказами у справі є будь - які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Згідно ст. 34 ГПК України, обставини справи , які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Таким чином, враховуючи вищенаведене, позовні вимоги щодо стягнення заборгованості за Кредитним договором №20-3531/2-1 від 19.12.2011 р. з Поручителя -- Товариства з обмеженою відповідальністю "Цукровий Холдинг"Т-Цукор" задоволенню не підлягають.

Судовий збір, згідно ст. 49 ГПК України, покладається на позивача у справі.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 33, 34, 43, 49, 75, 82, 84, 85 ГПК України, господарський суд

В И Р І Ш И В :

1. В позові відмовити.

На рішення господарського суду, яке не набрало законної сили, сторони, прокурор, треті особи та особи, які не брали участь у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов'язки мають право подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня підписання повного тексту рішення, через місцевий господарський суд.

Повний текст рішення підписано "18" березня 2015 року.

Суддя Г.З. Андрушків