ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" березня 2015 р. Справа № 908/4798/14

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Фоміна В. О., суддя Шевель О. В. , суддя Шутенко І.А.

при секретарі Курченко В.А.

за участю представників:

апелянта, ПАТ "Укрсоцбанк" - Магденко О.О. (довіреність б/н від 15.12.14),

ТОВ "Алекс-Авто" - Бурцева І.Ю. (довіреність б/н від 02.03.15), Івашков С.О. (довіреність б/н від 02.03.15),

інших учасників процесу - не з'явилися,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк" (вх. №482 З/2) на постанову господарського суду Запорізької області від 08.12.14 у справі №908/4798/14

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Алекс-Авто", м. Запоріжжя

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Алекс-Авто", м. Запоріжжя

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИЛА:

Постановою господарського суду Запорізької області від 08.12.14 у справі №908/4798/14 (суддя Ніколаєнко Р.А.) визнано ТОВ "Алекс-Авто" банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру. Ліквідатором банкрута призначено Загрія Романа Олеговича. Зобов'язано ліквідатора здійснити ліквідаційну процедуру відповідно до закону. Ухвалено оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Кредитор, ПАТ "Укрсоцбанк", з постановою місцевого господарського суду не погодився та звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати оскаржувану постанову в частині призначення Загрія Романа Олеговича ліквідатором ТОВ "Алекс-Авто" та призначити ліквідатора ТОВ "Алекс-Авто" із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Ліквідатор ТОВ "Алекс-Авто", Загрія Р.О., 27.02.15 подав від імені даного товариства відзив на апеляційну скаргу, в якому, посилаючись на безпідставність доводів апелянта, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржувану постанову без змін.

Апелянтом 02.03.15 надано для долучення до матеріалів справи копію постанови Донецького апеляційного господарського суду у справі, в якій спірні правовідносини стосуються призначення голови ліквідаційної комісії ліквідатором банкрута.

Присутні в судовому засіданні 03.03.15 представники ПАТ "Укрсоцбанк" та ТОВ "Алекс-Авто" підтримали викладену ними письмово правову позицію. Представником ПАТ "Укрсоцбанк" також було усно уточнено вимоги апеляційної скарги, а саме - апелянт просить суд скасувати оскаржувану постанову в частині призначення Загрія Р.О. ліквідатором ТОВ "Алекс-Авто" та направити справу до господарського суду Запорізької області для подальшого розгляду - враховуючи, що у суду апеляційної інстанції відсутні повноваження призначати ліквідатора з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, із застосуванням автоматизованої системи.

Інші учасники процесу, повідомлені належним чином про час та місце судового засідання, не надали відзивів на апеляційну скаргу, не направили своїх представників для участі в судовому засіданні та не повідомили суд про причини їх неявки. За таких обставин колегія суддів дійшла висновку про розгляд апеляційної скарги за відсутності учасників процесу, які не скористалися своїм диспозитивним правом на участь у судовому засіданні.

Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги та заперечень на неї, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлення обставин справи та відповідність їх наданим доказам, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

04.09.14 загальними зборами ТОВ "Алекс-Авто" прийнято рішення, зафіксоване протоколом № 04/09/2014 загальних зборів учасників від 04.09.14, припинити товариство шляхом ліквідації у зв'язку з незадовільним фінансовим становищем, ліквідатором призначено Загрія Р.О., строк для заявлення вимог кредиторів встановлено у два місяці з дня публікації повідомлення про припинення, до 08.11.14.

11.11.14 ліквідатор ТОВ "Алекс-Авто", Загрія Р.О. звернувся до господарського суду Запорізької області від 12.11.14 із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство в порядку ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство).

Ухвалою суду від 12.11.14 вищевказану заяву прийнято до розгляду. Зобов'язано боржника надати суду оригінали доданих до заяви документів, Статут, свідоцтво про державну реєстрацію, довідки про включення до ЄДРПОУ та ЄДР, докази наявності майна, достатнього для покриття судових витрат, документи на підтвердження виконання всіх вимог цивільного та господарського законодавства, які передбачають порядок ліквідації юридичної особи за рішенням засновників (учасників), зокрема докази виконання положень ст.ст.105, 111 Цивільного кодексу України при ліквідації, акти перевірок ДПІ, органів соціального страхування, заяви кредиторів та матеріали щодо їх розгляду. Судом також було зокрема зобов'язано: ДПІ надати - довідку про податкову заборгованість боржника та про надання ним останньої податкової звітності; відомості про наявні у боржника рахунки в установах банків із зазначенням дат відкриття та закриття; інформацію про призначення та проведення податкових перевірок щодо боржника відповідно до закону, акти та матеріали перевірок станом на дату судового засідання; Запорізьку філію Інформаційного центру Міністерства юстиції України - надати витяг з Державного реєстру обтяжень рухомого майна щодо наявності майна боржника у реєстрах.

Ухвалою суду від 24.11.14 порушено провадження у даній справі про банкрутство ТОВ "Алекс-Авто"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; судове засідання для вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом призначено на 08.12.14; зобов'язано боржника надати пояснення щодо обставин справи на дату судового засідання, пояснення щодо проведення податкової перевірки з документальним підтвердженням.

Постановою господарського суду Запорізької області від 08.12.14 визнано ТОВ "Алекс-Авто" банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру. Ліквідатором банкрута призначено Загрія Романа Олеговича. Зобов'язано ліквідатора здійснити ліквідаційну процедуру відповідно до закону.

В силу п. 1-1 прикінцевих положень Закону про банкрутство в редакції Закону від 22.12.11 №4212-VІ, який набрав чинності 19.01.13, положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Таким чином, враховуючи, що провадження у справі порушено 24.11.14 (тобто після набрання чинності новою редакцією Закону про банкрутство) та предметом оскарження є постанова від 08.12.14 про визнання боржника банкрутом - колегія суддів зазначає, що в даному випадку мають бути застосовані положення Закону в редакції, що набрала чинності з 19.01.13.

Відповідно до ч.2 ст. 95 Закону про банкрутство, за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна.

Частиною 1 ст.114 цього ж Закону встановлено, що кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Проте, як вбачається з матеріалів справи, місцевим господарським судом не було застосовано автоматизовану систему, натомість призначено ліквідатором ТОВ "Алекс-Авто" Загрія Р.О. із посиланням на те, що він призначався ліквідатором під час процедури припинення юридичної особи шляхом ліквідації за рішенням учасника, є обізнаним у справах боржника, не є заінтересованою особою стосовно боржника, проти призначення ліквідатором не заперечив.

Як вбачається з апеляційної скарги ПАТ "Укрсоцбанк" та пояснень представника банку в судовому засіданні, апелянт заперечує проти призначення ліквідатора у даній справі про банкрутство без застосування автоматизованої системи та не з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів). Колегія суддів визнає вказані заперечення обґрунтованими з наступних підстав.

Частиною 2 ст.95 Закону про банкрутство, на яку посилається боржник у відзиві на апеляційну скаргу, дійсно передбачено, що обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Водночас зі змісту вказаної норми вбачається, що вказана можливість надана законодавцем суду не безумовно, а лише за наявності відповідних підстав. Відповідно до правової позиції Вищого господарського суду України (п.36.7 інформаційного листа від 28.03.13 №01-06/606/2013 "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212-VI), призначення голови ліквідаційної комісії ліквідатором боржника, що ліквідується власником, здійснюється господарським судом у виняткових випадках (в залежності від конкретних обставин справи), оскільки голова ліквідаційної комісії (ліквідатор) підпадає під ознаки заінтересованої особи стосовно боржника і відповідно до частини шостої статті 95 Закону несе солідарну відповідальність за незадоволення вимог кредиторів.

Проте місцевим господарським судом в оскаржуваній постанові не наведено наявності відповідних виняткових обставин для незастосування вищенаведених приписів ч. 1 ст.114 Закону про банкрутство. Посилання суду в оскаржуваній постанові на те, що Загрія Р.О. є обізнаним у справах боржника, а також викладені у відзиві на апеляційну скаргу доводи про те, що призначення арбітражного керуючого з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих є недоцільним, оскільки арбітражному керуючому слід буде виплачувати грошову винагороду відповідно до закону - на думку колегії суддів, винятковими обставинами не є.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що місцевим господарським судом неправильно застосовано ст.95 Закону про банкрутство, що призвело до неправильного (передчасного) рішення про призначення ліквідатором боржника Загрія Р.О. Тобто у даній частині апеляційна скарга ПАТ "Укрсоцбанк", який оскаржує постанову місцевого господарського суду від 08.12.14 лише в частині призначення Загрія Р.О. ліквідатором ТОВ "Алекс-Авто" - підлягає задоволенню.

Водночас, відповідно до ч.2 ст.101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справи, судом першої інстанції в ході розгляду даної справи зроблено висновок, що ТОВ "Алекс-Авто" дотримано встановлених законом вимог щодо ліквідації юридичної особи за рішенням учасника, зокрема положень ст.ст.104, 105, 110, 111 Цивільного кодексу України.

Однак колегія суддів вважає даний висновок передчасним з наступних підстав.

Відповідно до ч.4 ст.111 ЦК України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб.

Як встановлено місцевим господарським судом та підтверджується матеріалами справи, ТОВ "Алекс-Авто" має заборгованість перед ПАТ "Укрсоцбанк" в розмірі 10028000,00 грн., яка виникла з генерального договору № 150/30-КГ 9 від 28.11.11 про здійснення кредитування, виконання зобов'язань за яким забезпечено укладеними того ж дня договором застави товарів в обороті, а також іпотечним договором, об'єктами якого є належна боржнику будівля салону-магазину по пр.Ілліча, 23-б в м.Донецьку та земельна ділянка площею 0,0890 га по пр.Ілліча, 23-б в м.Донецьку.

Зокрема, як вбачається з наявної в матеріалах справи копії договору застави товарів в обороті №1 від 28.11.11 (а.с.168), його предметом є 16 легкових автомобілів загальною заставною вартістю 1327562,00 грн. Вказане майно внесено до Державного реєстру обтяжень рухомого майна, що підтверджується витягом із вказаного реєстру станом на 19.11.14 (а.с.120), наданим Запорізькою філією ДП «Інформаційний центр» Міністерства юстиції України на виконання вимог ухвали місцевого господарського суду від 12.11.14.

Водночас, в інвентаризаційних описах, складених станом на 31.10.14, підписаних Загрія Р.О. та наданих ним суду першої інстанції (а.с. 27 - 32), не зазначено про наявність у боржника легкових автомобілів. Ліквідатором ТОВ "Алекс-Авто" Загрія Р.О. також не надано суду першої та апеляційної інстанції будь-яких відомостей щодо вжиття ліквідатором заходів з повернення відповідного майна згідно з вищенаведеними приписами ч.4 ст.111 ЦК України або ж - щодо реалізації даних автомобілів, ціни їх продажу та спрямування отриманих коштів. Як вбачається з оскаржуваної постанови, місцевим господарським судом при вирішенні питання щодо визнання боржника банкрутом вищевказані обставини справи не були з'ясовані та не надано їм відповідної оцінки.

У відзиві на апеляційну скаргу Загрія Р.О. також вказує на наявність договору застави товарів в обороті, укладеного на забезпечення зобов'язань боржника перед ПАТ "Укрсоцбанк", але разом з тим зазначає, що в ході інвентаризації ТОВ "Алекс-Авто", проведеної 31.10.14, виявлено відсутність у боржника рухомого майна. Будь-яких пояснень щодо вказаних обставин, що спростовували б посилання апелянта на невжиття ліквідатором заходів з виявлення та повернення заставного майна ПАТ "Укрсоцбанк", та на допущені ліквідатором порушення майнових інтересів заставного кредитора - в ході апеляційного провадження Загрія Р.О. не надано.

Колегія суддів також зазначає, що місцевим господарським судом не з'ясовано належним чином обставини щодо вартості активів боржника, зокрема - нерухомого майна, яке перебуває в заставі ПАТ "Укрсоцбанк". Так, суд першої інстанції погодився з наданим ліквідатором висновком суб'єкта оціночної діяльності ФОП ОСОБА_5, відповідно до якого ринкова вартість будівлі салону-магазину по пр.Ілліча, 23-б в м.Донецьку станом на 16.10.14 складає 2948686,00 грн. - тоді як в іпотечному договорі №1 від 28.11.11 (зі змінами від 29.12.11, а.с.80) сторонами визначено заставну вартість даного об'єкта у розмірі 8362218,45 грн. Також місцевим господарським судом взято до уваги звіт про експертну грошову оцінку земельної ділянки суб'єкта оціночної діяльності ТОВ "Гарант Преміум Плюс", яким оціночна вартість земельної ділянки площею 0,0890 га по пр.Ілліча, 23-б в м.Донецьку станом на 16.10.14 визначена в розмірі 273043,10 грн. - що майже у п'ять разів менше за її заставну вартість відповідно до вищевказаного іпотечного договору (1244804,00 грн.).

У відзиві на апеляційну скаргу ліквідатор посилається на те, що відповідно до Закону України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні», проведення оцінки майна боржника не було обов'язковим, оскільки ТОВ "Алекс-Авто" не є державним (комунальним) підприємством або підприємством з державною (комунальною) часткою майна.

Однак, на думку колегії суддів, зазначена обставина не є підставою, що звільняє суд першої інстанції від виконання приписів ч.1 ст.43 ГПК України, відповідно до якої господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Як вбачається з оскаржуваної постанови, визнаючи боржника банкрутом, місцевий господарський суд не надав відповідної оцінки доводам ліквідатора щодо вартості заставленого нерухомого майна боржника, не дослідив причин вищевказаних розбіжностей із сумами заставної вартості та не обґрунтував підстав, з яких перевагу надано саме наданим ліквідатором висновкам суб'єктів оціночної діяльності.

Колегія суддів додатково враховує, що відповідно до наданого апелянтом звіту про незалежну оцінку майна, що перебуває в іпотеці ПАТ "Укрсоцбанк", від 01.12.14 (дата завершення складання звіту - 07.12.14), тобто складеного пізніше, ніж звіти від 16.10.14, на які посилається ліквідатор, ринкова вартість будівлі салону-магазину по пр.Ілліча, 23-б в м.Донецьку становить 6440000,00 грн., а відповідної земельної ділянки - 462800,00 грн. без ПДВ. Посилання ліквідатора у відзиві на апеляційну скаргу на те, що вказані суми все одно є меншими за загальну сукупність кредиторських вимог, колегія суддів не вважає належними аргументами, оскільки, як уже зазначалося, вказані обставини мають бути всебічно та повно з'ясовані місцевим господарським судом із наданням їм належної правової оцінки згідно з вимогами ч.1 ст.43 ГПК України та із зазначенням у мотивувальній частині підстав прийняття відповідного рішення (зокрема, щодо наявності або відсутності обставин, з якими закон пов'язує визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури), як це передбачено п.3 ч.1 ст.84 ГПК України.

Суд апеляційної інстанції також зазначає, що ліквідатором не надано місцевому та апеляційному господарському суду доказів виконання ним вимог ухвали від 24.11.14 щодо надання пояснень стосовно проведення податкової перевірки боржника з документальним підтвердженням - що також свідчить про передчасність висновку місцевого господарського суду про дотримання ТОВ "Алекс-Авто" встановлених законом вимог щодо ліквідації юридичної особи за рішенням учасника.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку про те, що апеляційна скарга ПАТ "Укрсоцбанк" (яким було заявлено вимоги щодо скасування оскаржуваної постанови лише в частині призначення ліквідатора) підлягає частковому задоволенню. Постанова господарського суду Запорізької області про визнання ТОВ "Алекс-Авто" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором банкрута Загрія Р.О. має бути скасована повністю як така, що прийнята при неповному з'ясуванні обставин справи та неправильному застосуванні норм матеріального і процесуального права, а справу слід направити для подальшого розгляду до господарського суду Запорізької області в іншому складі суду.

При подальшому розгляді справи місцевому господарському суду слід врахувати вищезазначені обставини щодо встановлення факту наявності (відсутності) заставного майна (товарів в обороті), вартості відповідних об'єктів нерухомості, необхідності надання боржником витребуваних судом доказів, а також щодо наявності підстав призначення ліквідатором боржника особи із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, чи то підстав призначення ліквідатора без застосування вищевказаної системи - з належним обґрунтуванням наявності виняткових обставин для такого призначення.

З огляду на викладене, керуючись статтями 33, 43, 49, 99, 101, пунктом 2 статті 103, пунктами 1, 4 частини 1 та частиною 2 статті 104, статтею 105 Господарського процесуального кодексу України,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу ПАТ "Укрсоцбанк" задовольнити частково.

Постанову господарського суду Запорізької області від 08.12.14 у справі №908/4798/14 скасувати.

Справу направити для розгляду до господарського суду Запорізької області для подальшого розгляду в іншому складі суду.

Повний текст постанови складено 10.03.15

Головуючий суддя Фоміна В. О.

Суддя Шевель О. В.

Суддя Шутенко І.А.