ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" лютого 2015 р.Справа № 916/4254/14
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: : Величко Т.А.,

суддів Беляновського В.В., Поліщук Л.В.

при секретарі: Бендерук Є.О.

за участю представників сторін:

від позивача - Ющенко О.П.;

від відповідача - не з'явився;

від третьої особи (ТОВ "Рибна компанія імперіал") - не з'явився;

від третьої особи (ТОВ "Українська компанія імперіал") - не з'явився;

від третьої особи (ТОВ "Фруктовий дім імперіал ВН") - не з'явився.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум"

на рішення господарського суду Одеської області від 05.01.2015 року

у справі № 916/4254/14

за позовом Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "ВІВА-ЛТД"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Рибна компанія імперіал"

2) Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська компанія імперіал"

3) Товариства з обмеженою відповідальністю "Фруктовий дім імперіал ВН"

про визнання кредитором та зобов'язання включити вимоги до ліквідаційного балансу

ВСТАНОВИВ:

ПАТ „Банк Форум" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ „Банк Форум" звернувся до

господарського суду Одеської області з позовними вимогами до ТОВ „ВІВА-ЛТД" про визнання ПАТ „Банк Форум" кредитором ТОВ „ВІВА-ЛТД" на суму 11903349,57 дол. США, що згідно офіційного курсу НБУ станом на 13.10.2014р. становить 154182682,39грн. та 466,72 грн., зобов'язання комісією з припинення ТОВ „ВІВА-ЛТД" включити вимоги ПАТ „Банк Форум" до проміжного ліквідаційного балансу ТОВ „ВІВА-ЛТД".

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що ТОВ „ВІВА-ЛТД" уклало з ПАТ „Банк Форум" договори поруки, застави, відповідно до яких зобов'язалося відповідати солідарно з основними боржниками за виконання зобов'язань по двом кредитним договорам. Оскільки позичальниками зобов'язання не виконано, у ТОВ „ВІВА-ЛТД" існує заборгованість перед банком в загальному розмірі 11903349,57 дол. США та 466,72 грн. станом на 13.10.2014р.

В червні 2014р. позивачу стало відомо про перебування ТОВ „ВІВА-ЛТД" в процесі припинення, строк звернення кредиторів з вимогами встановлено до 24.06.2014р.

ПАТ „Банк Форум" звернувся до відповідача з вимогою про визнання кредитором та включення вимог до проміжного ліквідаційного балансу, яка була вручена останньому 18.08.2014р., однак відповіді у місячний строк отримано не було.

За таких обставин, ПАТ „Банк Форум" звернувся до господарського суду з позовом в порядку, передбаченому п. 3 ст. 112 ЦК України про визнання кредитором та включення вимог до проміжного ліквідаційного балансу.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 22.10.2014р. порушено провадження у справі за даним позовом. Залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору - ТОВ "Рибна компанія імперіал", ТОВ "Українська компанія імперіал", ТОВ "Фруктовий дім імперіал ВН".

17.11.2014р. за вх.№2-5276/14 до господарського суду надійшло клопотання від відповідача ТОВ „ВІВА-ЛТД" про залишення позову без розгляду, оскільки 04.11.2014р. у справі №910/17994/14 господарським судом міста Києва прийнято рішення про стягнення кредитної заборгованості за генеральним кредитним договором №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р.

Рішенням господарського суду Одеської області від 05.01.2015р. (суддя Малярчук І.А.) позов задоволено частково. Зобов'язано комісію з припинення ТОВ „ВІВА-ЛТД" включити вимоги ПАТ „Банк Форум" до проміжного ліквідаційного балансу ТОВ „ВІВА-ЛТД" в сумі 9511164 дол. США 77центів, що еквівалентно 108020638 грн. 03коп. (курс НБУ - 1135,72грн. станом на 28.04.2014р.). В решті позовних вимог відмовлено. Стягнуто з ТОВ „ВІВА-ЛТД" до державного бюджету України 73080 грн. судового збору.

Судове рішення мотивоване тим, що рішеннями господарського суду м. Києва від 04.11.2014р. у справі №910/17994/14 та від 12.11.2014р. у справі 910/18640/14 встановлено наявність заборгованості позичальників за генеральним договором №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р. перед банком станом на 11.06.2014р. в сумі 9888936,94 дол. США.

Суд визнав доведеними обставини наявності боргу позичальників за договором №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р. перед ПАТ „Банк Форум" станом на 11.06.2014р. в сумі 9888936,94 дол. США.

Суд визнав, що позивачем був дотриманий порядок та строк звернення до суду з відповідним позовом згідно ч. 3 ст. 112 ЦК України. В контексті ст.. 16 ЦК України та ст.. 20 ГК України суд дійшов висновку, що вказана вимога спрямована на захист прав позивача шляхом визнання його права як кредитора стосовно ТОВ „ВІВА-ЛТД", відповідає передбаченим законодавством способам захисту порушених прав в частині зобов'язання відповідача як поручителя за генеральним кредитним договором №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р., договорами поруки.

Вимоги позивача в частині зобов'язання включити його вимоги до проміжного ліквідаційного балансу ТОВ „ВІВА-ЛТД" є правомірними та обґрунтуваними щодо суми, яка визначена станом на 28.04.2014р., тобто, тої, яка міститься у заяві на адресу ліквідаційної комісії ТОВ „ВІВА-ЛТД" та є заборгованістю позичальників за договором №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р., за виконання кредитного зобов'язання за яким поручився відповідач, на суму 9511164,77 дол. США, що еквівалентно 108020638,03грн. (курс НБУ - 1135,72грн. станом на 28.04.2014р.) та яка є підтвердженою судовими рішеннями у справах №910/17994/14, №910/18640/14 і саме є спірною, оскільки на письмову вимогу позивача, що містила дану суму відповідач не відреагував належним законодавчо установленим способом, що спричинило до виникнення спору.

Позовна вимога про визнання кредитором ТОВ „ВІВА-ЛТД" на суму 11903349,57 дол. США, що згідно офіційного курсу станом на 13.10.2014р. становить 154182682,39грн., 466,72грн. - не відповідає передбаченим законом способам захисту порушеного права як така, що є встановленням факту правомірності вимог боржника, але може бути задоволена судом у випадку її формулювання як «про стягнення».

Також суд визнав необґрунтованою вимогу позивача в частині визнання включення до проміжного ліквідаційного звіту суми заборгованості позичальника ТОВ "Рибна компанія імперіал" за кредитним договором №2-0005/14-KL від 10.02.2014р., виконання обов'язку за яким забезпечено укладеним між позивачем та відповідачем договором застави товарів в обороті від 10.02.2014р. Як погодили сторони договору застави товарів в обороті від 10.02.2014р. ТОВ „ВІВА-ЛТД" забезпечив перед ПАТ „Банк Форум" виконання позичальником зобов'язань за кредитним договором №2-0005/14-KL від 10.02.2014р. за рахунок саме свого власного, конкретно визначеного майна в вигляді товару, а не грошових коштів.

Позивачем не надано доказів звернення стягнення на заставлене майно чи стягнення з позивача його грошового еквіваленту, а задоволення своїх вимог за кредитним договором №2-0005/14-KL від 10.02.2014р. банк може реалізувати саме за рахунок майна (товарів) заставодавця у законодавчо визначеній процедурі звернення стягнення на майно шляхом його продажу або передання його заставодавцем у власність заставодержателя.

В апеляційній скарзі, не погоджуючись з висновками суду, ПАТ „Банк Форум" просить скасувати рішення господарського суду Одеської області №910/4252/14 від 05.01.2015р. та постановити нове рішення, яким позов задовольнити в повному обсязі. Визнати ПАТ „Банк Форум" кредитором ТОВ „ВІВА-ЛТД" на суму 11903349,57дол. США, що в гривнях згідно офіційного курсу НБУ станом на 13.10.2014р. (1 дол. США - 12,95288) становить 154182682,39грн. та 466,72грн. Зобов'язати комісію з припинення ТОВ „ВІВА-ЛТД" включити вимоги ПАТ „Банк Форум" до проміжного ліквідаційного балансу ТОВ „ВІВА-ЛТД" в сумі 154182682,39грн. та 466,72 грн.

Доводи апеляційної скарги ґрунтуються на допущених норм матеріального права, що призвело до неповного з'ясування обставин справи і, як наслідок, постановлення неправомірного рішення.

ТОВ „ВІВА-ЛТД" виступило фінансовим поручителем за Генеральним договором №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р. (в редакції від 04.02.2013р.), уклавши договір поруки, та майновим поручителем, уклавши договір застави товарів в обороті. Відмова в задоволенні позовних вимог про включення до складу ліквідаційного балансу вимог за договором застави товарів в обороті №1-0034/14/11- ZS від 10.02.2014р., який укладено з метою забезпечення виконання ТОВ „Рибна компанія Імперіал" зобов'язань за Кредитним договором №2-0005/14-КL від 10.02.2014р., є необґрунтованою, оскільки заставодержатель як кредитор має право вимагати виконання основного зобов'язання як від боржника так і його майнового поручителя разом, так і від будь-кого з них окремо, а у разі пред'явлення таких вимог до майнового поручителя, останній відповідає у межах взятих на себе зобов'язань перед заставодержателем. При цьому, норми чинного законодавства не обмежують право Банку звернутися з грошовими вимогами до майнового поручителя, якщо основний боржник не сплатив борг. Забезпечені іпотекою вимоги банку є грошовими та таким, що забезпечені заставою майна боржника.

Господарський суд визнав необґрунтованими вимоги про включення до складу ліквідаційного балансу заборгованості в сумі більшій, ніж було зазначено у вимозі кредитора, пред'явленої відповідно ст.. 105 ЦК України, але дане твердження є хибним, оскільки діючим законодавством не встановлено обмежень станом на яке число кредитор може визначити розмір своїх вимог у разі оскарження відмови ліквідаційної комісії (чи її бездіяльності) щодо включення вимог до ліквідаційного балансу. Оскільки з моменту пред'явлення вимог до комісії до моменту пред'явлення позову до суду пройшов значний час, внаслідок чого розмір заборгованості змінився як з підстави нарахування відсотків за новий період, так і з підстав зміни офіційного обмінного курсу іноземної валюти до валюти України - банк має право пред'явити позов, визначивши розмір вимог станом на момент звернення до суду.

Колегія суддів, перевіривши наявні матеріали справи (фактичні обставини справи) на предмет правильності їх юридичної оцінки господарським судом та заслухавши пояснення присутньому в засіданні представника позивача, дійшла висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з такого.

Господарським судом встановлено, що: 04.10.2011р. між ПАТ „Банк Форум" (банк) та ТОВ „Українська морепродуктова компанія" (позичальник-1), ТОВ „Фруктовий дім імперіал ВН" (позичальник-2), ТОВ „М'ясний альянс України" (позичальник-3), ТОВ „ВІВА-ЛТД" (позичальник-4) було укладено генеральний договір про надання фінансових послуг №1, відповідно до умов якого банк надає позичальникам та/або відповідному позичальнику фінансові послуги на умовах визначених цим договором та комерційними угодами в рамках ліміту фінансування, визначеного в цьому генеральному договорі, а позичальники та/або відповідний позичальник зобов'язується належним чином виконувати зобов'язання, встановлені у цьому генеральному договорі та комерційних угодах, а також своєчасно та в повному обсязі здійснювати оплату за послуги банку в розмірах та на умовах, визначених в комерційних угодах (п.1.1. договору).

Згідно умов п.4.1. генерального договору кінцевий термін, до настання якого (включно) має бути повністю погашена заборгованість за ним, встановлюється 21.04.2014р.

07.05.2012р. до генерального договору укладено додатковий договір №3 від 07.05.2012р., згідно якого сторони домовились виключити з переліку позичальників ТОВ „М'ясний альянс України".

Згідно додаткового договору №6 від 03.10.2012р. виключено ТОВ „ВІВА-ЛТД" та ТОВ „Українська морепродуктова компанія" з числа сторін генерального договору, включено до складу сторін договору ТОВ „Українська компанія Імперіал", викладено договір в новій редакції, змінено його назву на №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р.

04.02.2013р. сторони уклали додатковий договір №8 від 04.02.2013р., згідно з яким домовилися додати до переліку клієнтів генерального договору ТОВ „Рибна компанія імперіал".

До генерального договору сторонами також були укладені додаткові договори №1 від 13.10.2011р., №2 від 29.12.2011р., №4 від 23.05.2012р., №5 від 10.08.2012р., №7 від 07.12.2012р., №9 від 29.03.2013р., №10 від 27.06.2013р., №11 від 18.09.2013р., №12 від 01.11.2013р., №13 від 21.11.2013р., №14 від 25.11.2013р.

На виконання умов генерального договору №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р. позивач надавав позичальникам кредитні кошти згідно заявок ТОВ „Українська компанія Імперіал" (в матеріалах справи).

Надання кредиту позивачем позичальникам підтверджується також меморіальними ордерами (наявні в справі).

Згідно розрахунку позивача заборгованість за договором №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р. станом на 13.10.2014р. складає: ТОВ „Українська компанія Імперіал" - 5234454,17дол. США заборгованості по поверненню кредитних коштів, 461213,54дол. США простроченої заборгованості по процентам, 579786,08дол. США пені, 466,72грн. комісії; ТОВ „Фруктовий дім Імперіал ВН" - 3694441,71дол. США заборгованості по поверненню кредитних коштів, 325521,31дол. США простроченої заборгованості по процентам, 424 447,44дол. США пені; ТОВ „Рибна компанія Імперіал" - 270000дол. США заборгованості по поверненню кредитних коштів, 23790дол. США простроченої заборгованості по процентам, 26891,88дол. США пені. В підтвердження наявності згаданої заборгованості позивач надав виписки по особовим рахункам ТОВ „Українська компанія Імперіал", ТОВ „Рибна компанія Імперіал", ТОВ „Фруктовий дім Імперіал ВН" за період з 03.10.2012р. по 03.11.2014р., за період з 04.02.2013р. по 03.11.2014р.

04.10.2011р. між ПАТ „Банк Форум" та ТОВ „ВІВА-ЛТД" було укладено договір поруки, з врахуванням додаткових договорів до нього від 27.10.2011р., від 31.01.2012р., від 07.05.2012р., від 10.08.2012р., від 03.10.2012р., від 07.12.2012р., від 04.02.2013р., від 18.09.2013р., згідно з яким порукою забезпечується в повному обсязі виконання всіх платіжних зобов'язань ТОВ „Українська компанія Імперіал", ТОВ „Фруктовий дім Імперіал ВН", ТОВ „Рибна компанія Імперіал", що випливають із генерального договору №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р. з усіма додатками та змінами до нього (п.1.1. договору).

Також, в забезпечення виконання зобов'язань позичальників за генеральним договором №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р., між ПАТ „Банк Форум" та ТОВ „ВІВА ЛТД" було укладено договір застави товарів в обороті №1-0506/13/11-SZ від 21.11.2013р. та додатковий договір до нього №1 від 02.12.2013р.

Крім того, 10.02.2014р. між ПАТ „Банк Форум" (кредитор) та ТОВ „Рибна компанія Імперіал" (позичальник) було укладено кредитний договір №2-0005/14-КL, згідно умов якого кредитор відкриває позичальнику невідновлювальну кредитну лінію, в рамках якої надає останньому кредитні кошти окремими частинами, на засадах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру, в межах 730000грн., а позичальник зобов'язується вчасно погашати кредитору заборгованість за кредитом, а також сплачувати проценти та комісії, в розміри, строки та умови, визначені цим договором. Кінцевий термін повернення кредитних коштів та обумовлених договором платежів - 21.02.2014р. (включно) (п.п.1.1., 1.2., 1.4. договору).

На виконання умов кредитного договору №2-0005/14-КL від 10.02.2014р. банк надав ТОВ „Рибна компанія Імперіал" кредитні кошти згідно заявок останнього від 10.02.2014р., №2 від 10.02.2014р., що підтверджується меморіальним ордером №158459 від 10.02.2014р.

З підстав неоплати ТОВ „Рибна компанія Імперіал" платежів за кредитним договором №2-0005/14-КL від 10.02.2014р., у останнього утворилась заборгованість перед банком станом на 13.10.2014р., а саме: 730000дол. США заборгованості по поверненню кредитних коштів, 60366,92дол. США заборгованості по процентам, 72436,52дол. США пені. В підтвердження наявності згаданої заборгованості позивач надав виписки по особовим рахункам ТОВ „Рибна компанія Імперіал" за період з 10.02.2014р. по 03.11.2014р.

10.02.2014р. між ПАТ „Банк Форум" (заставодержатель) та ТОВ „ВІВА-ЛТД" (заставодавець) було укладено договір застави товарів в обороті №1-0034/14/11-ZS, згідно з яким заставою забезпечується виконання ТОВ „Рибна компанія Імперіал", що випливають з укладеного між ним та заставодавцем кредитного договору №2-0005/14-КL від 10.02.2014р. (п.1.1. договору).

У відповідності до вимог п.п.3.4.1., 3.4.3. договору застави товарів в обороті №1-0034/14/11-ZS від 10.02.2014р. заставодержатель має право у випадку невиконання боржником зобов'язань за кредитним договором, задовольнити свої вимоги за рахунок предмета застави у відповідності з цим договором, в тому числі, шляхом його реалізації, прийняття предмета застави у власність після одержання предмету застави у своє володіння у випадку та порядку, передбачених цим договором та/або чинним законодавством України; звернути стягнення на предмет застави достроково у випадках, передбачених кредитним договором та/або цим договором.

Зі Спеціального Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців станом на 21.10.2014р. вбачається, що ТОВ „ВІВА-ЛТД" з 15.04.2014р. знаходиться в стані припинення за рішенням засновників, головою комісії з припинення призначено Вишенського С.В.

Позивачем було надіслано відповідачу заяву від 24.06.2014р. про визнання його вимог в сумі 10275662,28дол. США та включення їх до проміжного ліквідаційного балансу. Із вказаної заяви та довідки позивача від 22.12.2014р. за вх.№33787/14 вбачається, що визначена сума заборгованості складається із наступних сум. Заборгованість ТОВ „Рибна компанія Імперіал" по кредитному договору №2-0005/14-КL в сумі еквівалентній 8682586,29грн., із яких 730000дол. США (8290789,58грн.) простроченої заборгованості по кредиту, 16080,27дол.США (182627,58грн.) простроченої заборгованості зі сплати нарахованих відсотків, 18417,24дол.США (209169,13грн.) пені за період з 04.03.2014р. по 27.04.2014р. Заборгованість ТОВ „Фруктовий дім Імперіал ВН" по генеральному кредитному договору №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р. в сумі еквівалентній 43275888,09грн., з яких: 3694441,71дол. США (41958683,33грн.) прострочена заборгованість по кредиту, 84151,19дол.США (955725,77грн.) прострочена заборгованість по сплаті відсотків, 31828,05дол.США (361478,99грн.) пеня за період з 03.03.2014р. по 27.04.2014р. Заборгованість ТОВ "Українська компанія Імперіал" по генеральному кредитному договору №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р. в сумі еквівалентній 61531545,98грн., із яких: 5234454,17дол.США (59448983,68грн.) прострочена заборгованість по кредиту, 119229,25дол. США (1354115,92грн.) прострочена заборгованість по відсоткам, 64139,35дол.США (728446,38грн.) пеня за період з 03.03.2014р. по 27.04.2014р. Заборгованість ТОВ „Рибна компанія Імперіал" по генеральному кредитному договору №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р. в сумі еквівалентній 3213203,96грн., із яких: 270000дол. США (3066456,42грн.) прострочена заборгованість по кредиту, 6150дол. США (69847,06грн.) прострочена заборгованість по відсоткам, 6771,05дол. США (76900грн.) пеня за період з 03.03.2014р. по 27.04.2014р.

04.11.2014р. по справі №910/17994/14 за позовом ПАТ „Банк Форум" до ТОВ ТК „Імперіал", ТОВ „Управляюча компанія „Імперіал", ТОВ „ВІВА-ЛТД" про стягнення 115020589,01грн. господарським судом м. Києва прийнято рішення, яким стягнуто солідарно з відповідачів 9 888 936,94 дол. США заборгованості за генеральним договором №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р.

12.11.2014р. по справі №910/18640/14 за позовом ПАТ „Банк Форум" до ТОВ „Фруктовий дім Імперіал ВН", ТОВ „Рибна компанія Імперіал", ТОВ „Експрес Брокер", ППФ „Імперіал", ТОВ „Імперіал-Транс" про стягнення 115 020589,01грн. господарським судом м. Києва прийнято рішення, яким стягнуто солідарно з відповідачів 9 888 936,94 дол. США заборгованості за генеральним договором №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р.

Вказаними рішеннями встановлено наявність заборгованості позичальників за генеральним договором №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р. перед банком станом на 11.06.2014р. в сумі 9888936,94 дол. США, із яких: 5632786,74 доларів США заборгованості ТОВ "Українська компанія Імперіал", 3962141,01 доларів США заборгованості ТОВ "Фруктовий дім Імперіал ВН", 294009,19 доларів США заборгованості ТОВ "Рибна компанія Імперіал".

Господарський суд, приймаючи рішення про часткове задоволення позовних вимог, визнав правомірними та обґрунтованими вимоги позивача про включення до проміжного ліквідаційного балансу ТОВ „ВІВА-ЛТД" суми, яка визначена станом на 28.04.2014р., та яка вказана в заяві на адресу ліквідаційної комісії ТОВ „ВІВА-ЛТД", яка є заборгованістю позичальників за договором №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р., за виконання кредитного зобов'язання за яким поручився відповідач, - на суму 9511164,77 дол. США, що еквівалентно 108020638,03грн., та яка підтверджена судовими рішеннями у справах №910/17994/14 та №910/18640/14 і саме є спірною, оскільки на письмову вимогу позивача, яка містила дану суму, відповідач не відреагував належним законодавчо установленим способом, що спричинило до виникнення спору.

З обґрунтованістю висновків суду погодитися можна.

Частинами 3, 4, 5 ст. 60 ГК України встановлено що комісія що ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки. Одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб'єкта господарювання. Ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом доходів і зборів, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання.

З приписів частини 4 ст. 105 Цивільного кодексу України вбачається, що строк заявлення кредиторів вимог до юридичної особи, що ліквідується, не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Згідно з частиною 6 статті 105 Цивільного кодексу України кожна окрема вимога кредитора, зокрема щодо сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування, розглядається, після чого приймається відповідне рішення, яке надсилається кредитору не пізніше тридцяти днів з дня отримання юридичною особою, що припиняється, відповідної вимоги кредитора.

За приписами статті 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Виплата грошових сум кредиторам юридичної особи, що ліквідується, провадиться у порядку черговості, встановленої статтею 112 цього Кодексу, відповідно до проміжного ліквідаційного балансу, починаючи від дня його затвердження, за винятком кредиторів четвертої черги, виплати яким провадяться зі спливом місяця від дня затвердження проміжного ліквідаційного балансу (п.2 ст.111 ЦК України).

Претензії кредиторів до суб'єкта господарювання, що ліквідується, задовольняються з майна цього суб'єкта, якщо інше не передбачено цим Кодексом та іншими законами.

Частиною 2 ст. 112 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі відмови ліквідаційної комісії у задоволенні вимог кредитора або ухилення від їх розгляду кредитор має право до затвердження ліквідаційного балансу юридичної особи звернутися до суду із позовом до ліквідаційної комісії. За рішенням суду вимоги кредитора можуть бути задоволені за рахунок майна, що залишилося після ліквідації юридичної особи.

Предметом спору в межах даної справи є вимоги про визнання позивача кредитором та включення його кредиторських вимог до проміжного ліквідаційного балансу.

Господарським судом зроблено правильний висновок, з яким погоджується і апеляційна інстанція, що включення до проміжного ліквідаційного балансу підлягає сума, визначена позивачем станом на 28.04.2014р., та, яка вказана в заяві на адресу ліквідаційної комісії ТОВ „ВІВА-ЛТД", та яка є заборгованістю позичальників за договором №1-0028/12/11-KLR від 04.10.2011р., за виконання якого поручився відповідач.

Саме ця сума є спірною, оскільки на письмову вимогу позивача щодо неї відповідач не відреагував належним законодавчо установленим способом.

Господарський суд також підставно відхилив вимоги позивача про збільшення спірної суми з урахуванням зміни офіційного курсу щодо іноземної валюти на нарахованих відсотків станом на дату звернення з позовом до суду, оскільки позовні вимоги не стосуються стягнення спірної суми, яка може змінюватися під час розгляду справи (ст.. 22 ГПК України).

В даному випадку предметом спору є не стягнення спірної суми, а зобов'язання включити чітко визначену суму заборгованості, яка виникла і підтверджується відповідними доказами на момент звернення позивача до ліквідаційної комісії відповідача.

Також слід погодитися і з тим, що за договором застави товарів в обороті від 10.02.2014р. ТОВ „ВІВА-ЛТД" забезпечив перед ПАТ „Банк Форум" виконання за кредитним договором №2-0005/14-KL від 10.02.2014р. за рахунок саме власного, конкретно визначеного майна у вигляді товару.

Оскільки позивачем не надано доказів відсутності заставленого майна, доказів звернення стягнення на заставлене майно, господарський суд підставно визнав необґрунтованою вимогу про включення до проміжного ліквідаційного балансу суму зобов'язань у грошовому еквіваленті за договором застави товарів в обороті.

Враховуючи встановлені господарським судом обставини, а також те, що доводи апеляційної скарги висновків суду першої інстанції не спростовують, а зводяться до переоцінки доказів та тлумачення норм матеріального права на свою користь, підстав для зміни чи скасування оскаржуваного рішення господарського суду від 05.01.2015р. не вбачається.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103-105 ГПК України, Одеський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ПАТ „Банк Форум" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" залишити без задоволення, рішення господарського суду Одеської області від 05.01.2015р. у справі №916/4254/14 - без змін.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови складено 02.03.2015р.

Головуючий суддя Т.А. Величко

Суддя В.В. Бєляновський

Суддя Л.В. Поліщук