ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" березня 2015 р.Справа № 916/2114/13
Одеський апеляційний господарський суд у складі:

Головуючого судді: Ліпчанської Н.В.

Суддів: Лисенко В.А., Гладишевої Т.Я..

При секретарі судового засідання Молодові В.С..

За участю представників сторін:

від позивача - Денисенко Л.М. по дов. №379 від 15.06.2013р.

від відповідача 5 - Нестеренко Є.О. по дов. б/н від 18.03.2014р.

Від відповідача 4 - Сакали М.Я., довіреність № б/н, дата видачі : 23.10.14р.

Інші представники сторін в судове засідання не з'явились, про час, дату та місце його проведення повідомлені належним чином.

Розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Берег - Груп"

на рішення господарського суду Одеської області від 27 березня 2014року

у справі № 916/2114/13

За позовом: Публічного акціонерного товариства "Марфін Банк"

до відповідачів: 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Трейд"

2. Приватного акціонерного товариства "Наталка-Маркет"

3. Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Рент"

4. Товариства з обмеженою відповідальністю "Берег-Груп"

5. Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр - Будінвест"

про стягнення 13.970.298,84 доларів США та 4.592.351,25 грн.

Встановив:

В серпні 2013 року, Публічне акціонерне товариство "Марфін Банк" (Далі - Банк) звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою до відповідачів Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Трейд", Приватного акціонерного товариства "Наталка-Маркет", Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Рент", Товариства з обмеженою відповідальністю "Берег-Груп" про солідарне стягнення заборгованості за кредитним договором № 2741/OF від 30.05.2008р. в сумі 13 970 298,84 доларів США та 4 592 351,25 грн.

В процесі розгляду справи, позивач просив зменшити розмір позовних вимог (вх. № 26313/13 від 02.09.2013р.) відповідно до якого просив суд стягнути з відповідачів заборгованість у сумі 4.762.668,28 доларів США та 982.351,25 грн..

25.10.2013р. Банк надав до господарського суду Одеської заяву про уточнення позовних вимог згідно з якою просив суд солідарно стягнути Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Трейд", Приватного акціонерного товариства "Наталка-Маркет", Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Рент", Товариства з обмеженою відповідальністю "Берег-Груп" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр - Будінвест" заборгованість у сумі 4.762.668,28 доларів США та 982.351,25 грн..

Ухвалою господарського суду Одеської області від 19.12.2013р. до участі у справі № 916/2114/13 було залучено іншого відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр - Будінвест".

14.03.2014р. до господарського суду Одеської області надійшла заява представника позивача про зменшення розміру позовних вимог (вх. № 2-1044/14) відповідно до якої позивач просить суд солідарно стягнути з Приватного акціонерного товариства "Наталка-Маркет", Товариства з обмеженою відповідальністю "Берег-Груп" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр - Будінвест" заборгованість у сумі 3 956 773,67 доларів США та 813 884,59 грн..

Рішенням господарського суду Одеської області від 27 березня 2014 року, винесеним колегіальним складом суду головуючий суддя Степанова Л.В., судді Д'яченко Т.Г., Панченко О.Л. позовні вимоги Банку задоволено у повному обсязі.

Суд стягнув солідарно з Приватного акціонерного товариства "Наталка-Маркет", Товариства з обмеженою відповідальністю "Берег-Груп" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр - Будінвест" на користь Банку заборгованість по траншам в доларах США у розмірі 1.590.369,44 доларів США, заборгованість по сплаті відсотків по траншах в доларах США у розмірі 2.366.404,23 доларів США, заборгованість за пенею за несплату відсотків по траншах в національній валюті України у розмірі 2.102,39 грн., заборгованість за пенею за несплату процентів по траншах в доларах США у розмірі 811.782,20 грн.. та судовий збір у розмірі 68820,00 грн..

Мотивуючи дане рішення, місцевий господарський суд, посилаючись на положення статтей 525, 526; 629 ЦК України зазначив, що зобов'язання має виконуватись відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається. Договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Не погоджуючись з даним рішенням, ТОВ «Берег Груп» звернулось до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою в якій просить рішення господарського суду скасувати в частині солідарного стягнення з ТОВ «Берег Груп» заборгованості за пенею за несплату процентів по траншах США у розмірі 811.782.26,00 грн..

Прийняти нове рішення, яким зменшити позовні вимоги Банку та стягнути солідарно з ПАТ «Наталка - Маркет», ТОВ «Берег Груп», ТОВ «Центр - Будінвест» на користь ПАТ «Марфін Банк» заборгованість по траншам в доларах США у розмірі 1.590.369,44 дол. США, заборгованість по сплаті відсотків по траншах в доларах США у розмірі 2.366.404,23 дол. США, заборгованість за пенею за несплату відсотків по траншах в національній валюті України у розмірі 2.102,39 грн.; стягнути солідарно з ПАТ «Наталка - Маркет», ТОВ «Центр - Будінвест»на користь ПАТ «Марфін Банк» заборгованість за пенею за несплату процентів по траншах в доларах США у розмірі 811.782,20 грн.. В іншій частині рішення залишити без змін.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу ТОВ «Берег - Груп» зазначає, що місцевий господарський суд прийняв рішення лише на підставі розрахунку заборгованості, та платіжних доручень, що були надані Банком в обґрунтування своїх позовних вимог.

Скаржник не погоджується із наданим Банком розрахунком суми заборгованості та пені за несплату процентів по траншах в доларах США у розмірі 811782,20 грн..

Крім того, відповідно до ч.3 ст. 551 ЦК України, ТОВ «Берег Груп» вважає, що у суду першої інстанції були всі підстави щодо зменшення розміру заборгованості та пені за несплату процентів по траншах в доларах США.

У відзиві на апеляційну скаргу, Банк зазначає, що оскаржуючи рішення місцевого господарського суду в частині стягнення з ТОВ «Берег - Груп» пені у розмірі 811.782,20 грн., скаржник не зазначає жодного посилання або не надає жодного доказу на неправильне нарахування пені відповідно до закону чи договору.

Щодо зменшення розміру неустойки у зв'язку з фактичним відновленням порушених прав кредитора, Банк вважає, що застосування до спірних правовідносин положень статті 551 ЦК України є недоцільним, у зв'язку з тим, що по - перше, поручитель відповідно до договору поруки в повному обсязі відповідає за зобов'язання боржника в тому числі і по сплаті пені, а по - друге, залишок заборгованості за кредитним договором становить 3.956.773,67 доларів США, тобто при наявності боргу в такій значній сумі, заява про відновлення порушеного права кредитора є занадто передчасною.

Враховуючи те, що апелянтом не доведено, та матеріалами справи не підтверджено фактів неправильності нарахування пені, або об'єктивних причин щодо зменшення розміру пені на підставі статті 59 ГПК України, Банк просить залишити рішення без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 10 червня 2014 року, зупинено апеляційне провадження по даній справі у зв'язку із призначенням судово-економічної експертизи, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Представники Товариства з обмеженою відповідальністю «Наталка-Трейд» Приватного акціонерного товариства "Наталка-Маркет" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Рент" в судове засідання не з'явились, хоча були належним чином повідомлені про час та місце слухання справи, відзиву на апеляційну скаргу не надали, а тому справа розглянута за наявними в ній матеріалами на підставі положень статті 75 ГПК України.

Заслухавши пояснення представника позивача, відповідача 1 та відповідача 2, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія вважає, що рішення господарського суду, слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення, виходячи з наступних підстав.

Як встановлено матеріалами справи, 30 травня 2008 року між ВАТ "Морський транспортний банк" (надалі - Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Наталка - Трейд" (надалі - Позичальник) було укладено кредитний договір № 2741/ OF, відповідно до п. 1.1 якого Банк зобов'язується надати Позичальнику на поповнення обігових коштів, придбання нерухомості кредит у вигляді непоновлювальної кредитної лінії на суму 10 800 000,00 дол. США (далі - Кредит) з "30" травня 2008р. і терміном погашення по "29" травня 2009р. включно, з урахуванням умов пп. 3.2.3.1, 3.2.3.2, 3.2.3.3 даного договору, зі сплатою процентної ставки в розмірі = ставка LIBOR (1 рік) + 8,5 % , процентна ставка визначається у річних та сплачується за фактичний період користування кредитними коштами (із розрахунку 360 календарних днів у році) від фактичної суми заборгованості за Кредитом, а Позичальник зобов'язується на умовах, в розмірі та в строки, встановлені в цьому договорі, повернути Банку Кредит, сплатити відсотки за користування кредитними коштами, а також сплатити комісії, пеню та штрафи, та інші платежі, які передбачені умовами цього договору. Кредит видається з можливістю конвертації у національну валюту України. (т.1 а.с. 31-35)

Відповідно до п. 1.3 договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. видача коштів за Кредитом відбувається траншами (частинами) на підставі письмових повідомлень (заявок), отриманих від Позичальника, що є невід'ємними частинами цього договору, шляхом перерахування коштів з позичкового рахунку на поточний валютний рахунок Позичальника № 1840, відкритий у Банку, МФО 328168:

- в межах ліміту кредитної лінії 1 900 000,00 дол. США за умови оформлення належним чином договорів іпотеки, договорів поруки, відповідно до п. 4.1 даного договору та за умови того, що загальний залишок заборгованості за цим договором та за кредитним договором №2118/OF від 21.09.2006р. з додатковими угодами не може перевищувати 1 900 000,00 дол. США;

- в межах ліміту кредитної лінії 9 900 000,00 дол. США за умови надання поруки Банку паном Шпіртом Юрієм Олександровичем та за умови використання траншів в межах суми кредитної лінії 4 000 000,00 дол. США виключно на придбання нежитлових приміщень, загальною площею 4962,0 кв. м., розташованих за адресою: м. Одеса, вул. Середньофонтанська, 12А;

- в межах суми кредитної лінії 10 800 000,00 дол. США за умови надання Позичальником в іпотеку Банку нежитлових приміщень, загальною площею 4962,0 кв. м., розташованих за адресою: м. Одеса, вул. Середньофонтанська, 12А, в строк не пізніше 10 банківських днів з дати отримання траншу(ів) на придбання вищезазначених нежитлових приміщень.

Згідно з п. 3.2.1 за договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. Позивальник зобов'язується використовувати Кредит на цілі, зазначені в п. 1.1 даного договору.

Пунктом 3.2.2 договором № 2741/ OF від 30.05.2008р. Позичальник зобов'язується сплатити відсотки за користуванням Кредитом відповідно до п. 5.5 цього договору.

Відповідно до пп. 3.2.3, 3.2.3.1 договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. Позичальник зобов'язується повернути Кредит у відповідності до пп. 1.1, 3.2.3.1, та 3.2.3.2 даного договору. Повністю повернути Кредит до дати, зазначеної в п.1.1 даного договору, згідно з наступним графіком: дата встановлення ліміту 30.05.2008р. - 10 800 000,00 дол. США, 29.05.2009р. - 0,00 дол. США.

Згідно з п. 3.2.3.3 договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. Позичальник зобов'язується у разі порушення Позичальником умов пп. 3.2.3.1, 5.5, 6.1-6.3 та/або настання умов згідно п. 3.3.6 даного договору термін погашення Кредиту встановлюється по "29" травня 2009р. з дотриманням умов п. 3.2.3.1 даного договору.

Окремими положеннями п. 3.3.2 договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. встановлено, що при настанні будь-якої з наступних подій, зокрема, неотримання від Позичальника згоди на підвищення відсоткової ставки за користування Кредитом, порушені Позичальником будь-якого із зобов'язань, передбачених умовами даного договору, у т.ч. при порушенні цільового використання Кредиту, Банк за своїм розсудом, крім іншого, має право, змінити умови даного договору - вимагати від Позичальника дострокового повернення кредиту, плати відсотків за його користування, виконання інших зобов'язань за даним договором у повному обсязі шляхом направлення повідомлення. При цьому, згідно ст. 212, 611, 651 Цивільного кодексу України за зобов'язаннями, терміни виконання яких не наступили, терміни вважаються такими, що наступили в зазначену в повідомленні дату. Дата у повідомленні встановлюється у кількості 30 календарних днів з дати відправлення повідомлення. У цю дату Позичальник зобов'язується повернути Банку суму Кредиту в повному обсязі, відсотки за фактичний термін його використання, цілком виконати інші зобов'язання за даним договором.

Згідно з п. 5.1 договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. погашення зобов'язань за даним договором виконується в наступній послідовності: 1. прострочені платежі; 2. сума відсотків; 3. сума комісійних винагород; 4. сума неустойки; 5. сума Кредиту. Погашення за кожним видом заборгованості відбувається залежно від терміну її прострочення. У першу чергу погашаються прострочені платежі за кожним видом заборгованості, у другу чергу поточні платежі за кожним видом заборгованості.

Пунктом 5.4 договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. передбачено, що при непогашенні Кредиту в термін, установлений пп. 1.1, 3.2.3, 3.3.2 даного договору, заборгованість у частині вчасно непогашеної суми Кредиту вважається простроченою.

Відповідно до окремих положень п. 5.5 договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. - Позичальник сплачує Банку відсотки за користування Кредитом у період з дати списання коштів з позичкового рахунку до дати погашення Кредиту згідно п. п. 1.1, 3.2.3 даного договору в розмірі, відповідно із п. 1.1 цього договору. Відсотки нараховуються Банком на фактичну суму заборгованості за Кредитом 25 числа кожного місяця, в день повного (дострокового або із простроченням) погашення Кредиту та в день, передбачений для повного погашення Кредиту відповідно із п. 1.1 даного договору. Відсотки нараховуються за фактичний період користування коштами з дати попереднього нарахування/дати виникнення заборгованості (включно) до 24 числа поточного місяця включно/дати повного погашення Кредиту (не включаючи день повного погашення)/дати, передбаченої для повного погашення Кредиту відповідно із п. 1.1 даного договору. Відсотки сплачуються Позичальником Банку щомісяця у валюті Кредиту на рахунок, вказаний у п. 3.1.1 даного договору, з 26 числа, але не пізніше останнього робочого дня поточного місяця, а у разі дострокового повного погашення заборгованості - в день фактичного Кредиту. Після закінчення терміну кредитування, передбаченого в п. 1.1 даного договору, відсотки, нараховані за період прострочення до фактичного погашення Кредиту, Позичальник сплачує щомісяця з 26 числа по останній день поточного місяця і в день фактичного повного погашення Кредиту. При несплаті відсотків у зазначений термін, вони вважаються простроченими.

Згідно з п. 6.1 договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. при порушенні Позичальником будь-яких термінів повернення Кредиту, передбачених пп. 1.1, 3.2.3, 3.2.3.1, 3.2.3.2, 3.3.2 цього договору, сплати відсотків, передбачених пп. 3.2.2, 5.5 даного договору та комісій, передбачених пп. 3.2.5, 5.6 даного договору, Позичальник виплачує Банку пеню за кожен день прострочення в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який виплачується пеня, від простроченої суми. Пеня сплачується у грошовій одиниці України за курсом НБУ на дату нарахування пені, на рахунок № 3 відкритий у Банку.

Відповідно до п. 7.1 договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. даний договір набирає сили з моменту його підписання особа сторонами, скріплення підписів печатками і діє до повного виконання зобов'язань сторонами за даним договором.

Додатковою угодою № 5 від 28.12.2009р., п. 1.1 договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. було викладено у наступній редакції: Банк зобов'язується надати Позичальнику на поповнення обігових коштів, придбання нерухомості на купівлю іноземної валюти (а також витрати, пов'язані з купівлею валюти) з подальшим погашенням заборгованості Позичальника за цим договором у іноземній валюті, кредит у вигляді поновлюваної мультивалютної кредитної лінії з лімітом заборгованості 11 300 000,00 дол. США (далі - Кредит) з "30" травня 2008р. і терміном погашення по "29" травня 2018р. включно, а Позичальник зобов'язується на умовах, в розмірах та в строки, встановлені в цьому договорі, повернути Банку Кредит, сплатити відсотки за користування кредитними коштами, а також сплатити комісії, пені та штрафи, та інші платежі, які передбачені умовами цього договору. Кредит видається з можливістю зміною валюти виконання зобов'язання у валюті, згідно п. 1.3 цього договору. (т.1 а.с.43-45)

Додатковою угодою № 8 від 23.05.2011р., п. 3.2.3 договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. було викладено у наступній редакції: Позичальник зобов'язується повернути кредит, зазначений у п. 1.1 даного договору термін, при цьому розмір заборгованості за кредитною лінією змінюється відповідно до представленого графіку. (т.1 а.с.50-51)

Додатковою угодою № 9 від 23.04.2012р., п. 5.5 договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. було викладено у наступній редакції: Позичальник сплачує Банку відсотки за користування Кредитом у період з дати списання коштів з позичкового рахунка до дати погашення Кредиту згідно пп. 1.1, 3.2.3 даного договору в розмірі, відповідно із п. 1.4.2 цього договору. Відсотки нараховуються Банком на фактичну суму заборгованості за кредитом за фактичний період користування коштами. Відсотки сплачуються Позичальником Банку щомісяця у валюті Кредиту на рахунок вказаний у п. 3.1.1 даного договору, з 26 числа але не пізніше останнього робочого дня поточного місяця, а у разі дострокового повного погашення заборгованості - в день фактичного погашення Кредиту. При цьому сторони досягли згоди про те, що відсотки, нараховані за користування Кредитом за період з 25.09.2009р. по 24.08.2011р. по траншах в доларах США, сплачуються Позичальником у такому порядку: - з січня 2012р. по серпень 2012р. включно Позичальником не сплачуються; - з вересня 2012р. по травень 2018р. включно сплачуються Позичальником щомісячно, рівними частинами. Відсотки, які будуть нараховані за користування Кредитом за період з 25.08.2011р. до закінчення строку дії Кредитного договору, Позичальник зобов'язаний сплачувати щомісячно у повному обсязі у строки, визначені у абзаці другому цього пункту. (т.1 а.с. 52-54)

Додатковою угодою № 6 від 28.10.2010р., п. 6.1 договору № 2741/OF від 30.05.2008р. було викладено у наступній редакції: при порушенні Позичальником будь-яких термінів повернення Кредиту, передбачених пп. 1.1, 3.2.3, 3.3.2 цього договору, сплати відсотків, передбачених пп. 3.2.2, 5.5 даного договору, та комісій, передбачених пп. 3.2.5, 5.6 даного договору, Позичальник виплачує Банку пеню за кожен день прострочення в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який виплачується пеня, від простроченої суми. Пеня сплачується у грошовій одиниці України за курсом НБУ на дату нарахування пені на рахунок № 3, відкритий у Банку. При цьому сторони досягли згоди про те, що сплата Позичальником пені за порушення термінів погашення основного боргу за Кредитом по сплаті Позичальником відсотків та комісій за період з 01.03.2009р. по 28.12.2009р. та сплати відсотків за період з "01" травня 2010р. по день укладання додаткової угоди № 6 до Кредитного договору - не здійснюється. (т.1 а.с.46-48)

30 травня 2008 року між Відкритим акціонерним товариством "Морський транспортний банк" (Кредитор) та Закритим акціонерним товариством "Наталка-Маркет" (Поручитель) було укладено договір поруки №4243-СО відповідно до п. 11. якого Поручитель зобов'язується перед Кредитором відповідати в повному обсязі за виконання зобов'язань Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Трейд" (Боржник) за кредитним договором № 2741/ OF від 30.05.2008р. (надалі - Кредитний договір), який укладений між Кредитором та Боржником, та відповідно до якого Боржнику Кредитором надається кредит у вигляді не поновлюваної кредитної лінії на суму 10 800 000,00 дол. США з 30 травня 2008р. і терміном погашення по 29 травня 2009р. (надалі - Кредит) на наступні цілі: поповнення обігових коштів, придбання нерухомості, зі сплатою процентної ставки в розмірі = ставка LIBOR (1 рік) + 8,5 %, процентна ставка визначається у річних та сплачується за фактичний період користування кредитними коштами (із розрахунку 360 календарних днів у році) від фактичної суми заборгованості за Кредитом, а Боржник зобов'язується на умовах, в розмірі та в строки, встановлені в цьому договорі, повернути Кредитору Кредит, сплатити відсотки за користування кредитними коштами, а також сплатити комісію, пеню та штрафи, та інші платежі, які передбачені умовами Кредитного договору. (т.1 а.с.56)

Відповідно до пп. 1.2, 1.4 договору поруки № 4243-СО від 30.05.2008р. Поручитель відповідає перед Кредитором за виконання зобов'язань за Кредитним договором в тому ж розмірі, що і Боржник, включаючи сплату кредиту, відсотків за користування кредитом, комісій, штрафів, пені та інших платежів, відшкодування збитків. У випадку невиконання Боржником зобов'язань за Кредитним договором, Боржник і Поручитель відповідають перед Кредитором як солідарні боржники.

Згідно з п. 3.1 договору поруки № 4243-СО від 30.05.2008р. при простроченні виконання Поручителем зобов'язань по цьому договору поруки він сплачує Кредитору пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми простроченого платежу за кожний день прострочення. Сплата пені не звільняє Поручителя від виконання зобов'язань за цим договором.

В подальшому, до договору поруки № 4243-СО від 30.05.2008р. було укладено низку додаткових угод.

Так, відповідно до п. 1 додаткової угоди № 4 від 23.05.2011р. до договору поруки № 4243-СО від 30.05.2008р. - у зв'язку зі зміною найменування Кредитора з Відкритого акціонерного товариства "Морський транспортний банк" на Публічне акціонерне товариство "Марфін Банк", найменування Кредитора у розділах Договору поруки "Преамбула" та "Реквізити сторін" вважати в редакції цієї додаткової угоди. (т.1 а.с.61)

Додатковою угодою № 5 від 23.04.2012р., п. 1.1 договору поруки № 4243-СО від 30.05.2008р. було викладено у наступній редакції: Поручитель зобов'язується перед Кредитором відповідати за виконання зобов'язань Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Трейд" (Боржник) за кредитним договором № 2741/ OF від 30.05.2008р. та всіх додаткових угод до нього (надалі - Кредитний договір), згідно з яким Кредитор зобов'язується надати Боржнику кредит у вигляді поновлюваної мультивалютної кредитної лінії з лімітом заборгованості 11 300 000,00 дол. США (надалі - Кредит) з 30 травня 2008 року і терміном погашення по 29 травня 2018 року включно, на поповнення обігових коштів, придбання нерухомості, на купівлю іноземної валюти (а також витрати, пов'язані з купівлею валюти) з подальшим погашенням заборгованості Позичальника за Кредитним договором. Кошти в доларах США Кредитор перераховує з позичкового рахунку у доларах США, зазначеного у п. 3.1.1 Кредитного договору, на поточний рахунок Боржника в доларах США № 1840 у Кредитора з можливістю подальшої повної або часткової змін валюти виконання зобов'язання у національну валюту України; кошти в національній валюті України Кредитор перераховує з позичкового рахунку в національній валюті України, зазначеного у п. 3.1.1 Кредитного договору, на поточний рахунок Боржника в національній валюті України № 1 у Кредитора з можливістю подальшої повної або часткової змін валюти виконання зобов'язання у долари США, у долари США, з урахуванням наступних вимог: надання коштів в доларах США з 28.12.2009р. припиняється; кошти в національній валюті України з 28.12.2009р. надаються виключно для купівлі іноземної валюти (а також сплати витрат, пов'язаних з купівлею валюти) з подальшим погашенням заборгованості Боржника за Кредитним договором в іноземній валюті. Надання коштів в національній валюті України припиняється з 25.06.2010р. включно. За користування Кредитом Боржник сплачує відсотки. (т.1 а.с.62-63)

25 травня 2009 року між ВАТ "Морський транспортний банк" (Кредитор) та ТОВ "Берег-Груп" (Поручитель) було укладено договір поруки № 4897-СО, відповідно до п. 1.1 якого Поручитель зобов'язується перед Кредитором відповідати в повному обсязі за виконання зобов'язань Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Трейд" (Боржник) за кредитним договором № 2741/ OF від 30.05.2008р. з усіма додатковими угодами до нього (надалі - Кредитний договір), який укладений між Кредитором та Боржником, та відповідно до якого Боржнику Кредитором надається кредит у вигляді непоновлюваної мультивалютної кредитної лінії на суму 11 300 000,00 дол. США з 30 травня 2008р. і терміном погашення по 29 травня 2018р. (надалі - Кредит) на наступні цілі: поповнення обігових коштів, придбання нерухомості, погашення заборгованості за відсотками за Кредитним договором. Кошти в доларах США Кредитор перераховує з позичкового рахунку у доларах США, зазначеного у п. 3.1.1 Кредитного договору, на поточний рахунок Боржника в доларах США № 1840 у Кредитора з можливістю подальшої повної або часткової конвертації у національну валюту України. Кошти в національній валюті України Кредитор перераховує з позичкового рахунку в національній валюті України, зазначеного у п. 3.1.1 Кредитного договору, на поточний рахунок Боржника в національній валюті України № 1 у Кредитора з можливістю подальшої повної або часткової конвертації у долари США. (т.1 а.с.72-73)

Відповідно до пп. 1.2, 1.4 договору поруки № 4897-СО від 25.05.2009р. Поручитель відповідає перед Кредитором за виконання зобов'язань за Кредитним договором в тому ж розмірі, що і Боржник, включаючи сплату кредиту, відсотків за користування кредитом, комісій, штрафів, пені та інших платежів, відшкодування збитків. У випадку невиконання Боржником зобов'язань за Кредитним договором, Боржник і Поручитель відповідають перед Кредитором як солідарні боржники.

Згідно з п. 3.1 договору поруки № 4897-СО від 25.05.2009р. при простроченні виконання Поручителем зобов'язань по цьому договору поруки він сплачує Кредитору пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми простроченого платежу за кожний день прострочення. Сплата пені не звільняє Поручителя від виконання зобов'язань за цим договором.

В подальшому, до договору поруки № 4897-СО від 25.05.2009р. було укладено низку додаткових угод.

Так, відповідно до п. 1 додаткової угоди № 3 від 23.05.2011р. до договору поруки № 4897-СО від 25.05.2009р. - у зв'язку зі зміною найменування Кредитора з Відкритого акціонерного товариства "Морський транспортний банк" на Публічне акціонерне товариство "Марфін Банк", найменування Кредитора у розділах Договору поруки "Преамбула" та "Реквізити сторін" вважати в редакції цієї додаткової угоди. (т.1 а.с.76)

Додатковою угодою № 4 від 23.04.2012р., п. 1.1 договору поруки № 4897-СО від 25.05.2009р. було викладено у наступній редакції: Поручитель зобов'язується перед Кредитором відповідати за виконання зобов'язань Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Трейд" (Боржник) за кредитним договором № 2741/ OF від 30.05.2008р. та всіх додаткових угод до нього (надалі - Кредитний договір) , згідно з яким Кредитор зобов'язується надати Боржнику кредит у вигляді поновлюваної мультивалютної кредитної лінії з лімітом заборгованості 11 300 000,00 дол. США (надалі - Кредит) з 30 травня 2008 року і терміном погашення по 29 травня 2018 року включно, на поповнення обігових коштів, придбання нерухомості, на купівлю іноземної валюти (а також витрати, пов'язані з купівлею валюти) з подальшим погашенням заборгованості Позичальника за Кредитним договором у іноземній валюті. Кошти в доларах США Кредитор перераховує з позичкового рахунку у доларах США, зазначеного у п. 3.1.1 Кредитного договору, на поточний рахунок Боржника в доларах США № 1840 у Кредитора з можливістю подальшої повної або часткової змін валюти виконання зобов'язання у національну валюту України; кошти в національній валюті України Кредитор перераховує з позичкового рахунку в національній валюті України, зазначеного у п. 3.1.1 Кредитного договору, на поточний рахунок Боржника в національній валюті України № 1 у Кредитора з можливістю подальшої повної або часткової змін валюти виконання зобов'язання у долари США, у долари США, з урахуванням наступних вимог: надання коштів в доларах США з 28.12.2009р. припиняється; кошти в національній валюті України з 28.12.2009р. надаються виключно для купівлі іноземної валюти (а також сплати витрат, пов'язаних з купівлею валюти) з подальшим погашенням заборгованості Боржника за Кредитним договором в іноземній валюті. Надання коштів в національній валюті України припиняється з 25.06.2010р. включно. За користування Кредитом Боржник сплачує відсотки. (т.1 а.с.77-79)

Крім того, 28 жовтня 210 року між ВАТ "Морський транспортний банк" (Кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Центр-Будінвест" (Поручитель) був укладений договір поруки № 5762-СО відповідно до п. 1.1 якого Поручитель зобов'язується перед Кредитором відповідати в повному обсязі за виконання зобов'язань Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Трейд" (Боржник) за кредитним договором № 2741/ OF від 30.05.2008р. з усіма додатковими угодами до нього (надалі - Кредитний договір), який укладений між Кредитором та Боржником, та відповідно до якого Кредитор зобов'язується надати Боржнику кредит у вигляді поновлюваної мультивалютної кредитної лінії на суму 11 300 000,00 дол. США з 30 травня 2008р. і терміном погашення по 29 травня 2018р. включно (надалі - Кредит) на поповнення обігових коштів, придбання нерухомості, погашення заборгованості за відсотками за Кредитним договором. Кошти в доларах США Кредитор перераховує з позичкового рахунку у доларах США, зазначеного у п. 3.1.1 Кредитного договору, на поточний рахунок Боржника в доларах США № 1840 у Кредитора з можливістю подальшої повної або часткової конвертації у національну валюту України. Кошти в національній валюті України Кредитор перераховує з позичкового рахунку в національній валюті України, зазначеного у п. 3.1.1 Кредитного договору, на поточний рахунок Боржника в національній валюті України № 1 у Кредитора з можливістю подальшої повної або часткової конвертації у долари США.

Відповідно до п. 1.4 договору поруки № 5762-СО від 28.10.2010р. Поручитель відповідає перед Кредитором в тому ж розмірі, що і Боржник, включаючи сплату кредиту, процентів за користування кредитом, комісій, штрафів, пені та інших платежів, відшкодування збитків.

Згідно з п. 3.1 договору поруки № 5762-СО від 28.10.2010р. за прострочення виконання Поручителем зобов'язання, передбаченого п. 2.1 цього договору, Поручитель сплачує на рахунок Кредитора №3 у грошовій одиниці України по курсу НБУ на день нарахування пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, яка діяла в період, за який сплачується пеня від суми простроченого платежу за кожний день прострочення.

В подальшому, до договору поруки № 5762-СО від 28.10.2010р. було укладено низку додаткових угод.

Так, відповідно до п. 1 додаткової угоди № 1 від 23.05.2011р. до договору поруки № 5762-СО від 28.10.2010р. - у зв'язку зі зміною найменування Кредитора з Відкритого акціонерного товариства "Морський транспортний банк" на Публічне акціонерне товариство "Марфін Банк", найменування Кредитора у розділах Договору поруки "Преамбула" та "Реквізити сторін" вважати в редакції цієї додаткової угоди.

Додатковою угодою № 2 від 23.04.2012р., п. 1.1 договору поруки № 5762-СО від 28.10.2010р. було викладено у наступній редакції: Поручитель зобов'язується перед Кредитором відповідати за виконання зобов'язань Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Трейд" (Боржник) за кредитним договором № 2741/ OF від 30.05.2008р. та всіх додаткових угод до нього (надалі - Кредитний договір) , згідно з яким Кредитор зобов'язується надати Боржнику кредит у вигляді поновлюваної мультивалютної кредитної лінії з лімітом заборгованості 11 300 000,00 дол. США (надалі - Кредит) з 30 травня 2008 року і терміном погашення по 29 травня 2018 року включно, на поповнення обігових коштів, придбання нерухомості, на купівлю іноземної валюти (а також витрати, пов'язані з купівлею валюти) з подальшим погашенням заборгованості Позичальника за Кредитним договором у іноземній валюті. Кошти в доларах США Кредитор перераховує з позичкового рахунку у доларах США, зазначеного у п. 3.1.1 Кредитного договору, на поточний рахунок Боржника в доларах США № 1840 у Кредитора з можливістю подальшої повної або часткової зміною валюти виконання зобов'язання у національну валюту України; кошти в національній валюті України Кредитор перераховує з позичкового рахунку в національній валюті України, зазначеного у п. 3.1.1 Кредитного договору, на поточний рахунок Боржника в національній валюті України № 1 у Кредитора з можливістю подальшої повної або часткової зміною валюти виконання зобов'язання у долари США, у долари США, з урахуванням наступних вимог: надання коштів в доларах США з 28.12.2009р. припиняється; кошти в національній валюті України з 28.12.2009р. надаються виключно для купівлі іноземної валюти (а також сплати витрат, пов'язаних з купівлею валюти) з подальшим погашенням заборгованості Боржника за Кредитним договором в іноземній валюті. Надання кошті в національній валюті України припиняється з 25.06.2010р. включно. За користування Кредитом Боржник сплачує відсотки.

ПАТ "Марфін Банк" були отримані наступні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Трейд" щодо надання траншу за кредитним договором № 2741/OF від 30.05.2008р.: № 1/К від 04.06.2008р. на суму 400 000 доларів США, № 2/К від 09.06.2008р. на суму 305 000 доларів США, № 3/К від 09.06.2008р. на суму 4 000 000 доларів США, № 4/К від 11.06.2008р. на суму 4 900 000 доларів США, № 5/К від 23.06.2008р. на суму доларів США, № 6/К від 25.06.2008р. на суму 155 000 доларів США, № 7/К від 04.07.2008р. на суму 220 000 доларів США, № 8/К від 29.07.2008р. на суму 171 000 доларів США, № 9/К від 18.08.2008р. на суму 335 000 доларів США, № 10/К від 18.08.2008р. на суму 64 000 доларів США, № 1/06 від 01.06.2009р. на суму 1 469 873,37 грн., № 2/06 від 26.06.2009р. на суму 633 675,01 грн., № 3/07 від 30.07.2009р. на суму 803 654,26 грн. та № 4/09 від 02.09.2009р. на суму 815 345,28 грн. (т.1а.с. 88-101)

Банк надав ТОВ "Наталка-Трейд" транш у розмірі 10.800.000 доларів США та 3.722.547,92 грн., що підтверджується розпорядженнями на відображення операцій в іноземній та національній валюті, виписками по особовому рахунку відповідача за період з 30.05.2008р. до 06.08.2013р..

Проте, 12.06.2013р. ПАТ "Марфін Банк" звернулось до Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Трейд", Приватного акціонерного товариства "Наталка-Маркет", Товариства з обмеженою відповідальністю "Наталка-Рент" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Берег-Груп" з повідомленням № 2505/01 відповідно до якої зазначає, що станом на 11.06.213р. заборгованість за кредитним договором № 2741/OF від 30.05.2008р. складає 13 747 860,04 доларів США та 3 748 392,98 грн. в зв'язку з чим Банк вимагає дострокового погашення заборгованості за кредитом, процентам та неустойки у повному обсязі на протязі 30-ти днів з дня отримання даного повідомлення.

Однак, дане повідомлення було залишено відповідачами поза увагою.

Згідно зі ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відповідно до ч. 2 ст. 509 Цивільного кодексу України зобов'язання виникають з підстав, встановлених ст. 11 цього Кодексу, у тому числі і з договорів. Згідно ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами. Зобов'язання, в свою чергу, згідно вимог ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України, має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу. Одностороння відмова від виконання зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається.

Згідно з ч. 2 ст. 345 Господарського кодексу України кредитні відносини здійснюються на підставі кредитного договору, що укладається між кредитором і позичальником у письмовій формі. У кредитному договорі передбачаються мета, сума і строк кредиту, умови і порядок його видачі та погашення, види забезпечення зобов'язань позичальника, відсоткові ставки, порядок плати за кредит, обов'язки, права і відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредиту.

Частиною 1 статті 1054 Цивільного кодексу України передбачено, що за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Як вбачається з матеріалів справи та підтверджується довідкою по особовому рахунку, випискою по особовому рахунку ТОВ "Наталка-Трейд" за період з 30.05.2008р. по 06.08.2013р., розпорядженнями на відображення операцій в іноземній та національній валюті, виписками по особовому рахунках відповідача за період з 30.05.2008р. до 06.08.2013р., копії яких містяться в матеріалах справи, ПАТ "Марфін Банк" свої зобов'язання за кредитним договором № 2741/OF від 30.05.2008р. виконало у повному обсязі.

Відповідно до п. 3.2.3 договору № 2741/OF від 30.05.2008р. (у редакції додаткової угоди № 8 від 23.05.2011р.) Позичальник зобов'язується повернути кредит, зазначений у п. 1.1 даного договору термін, при цьому розмір заборгованості за кредитною лінією змінюється відповідно до представленого графіку, зокрема з 30.05.2008р. по 29.05.2018р.

Водночас, пунктом 5.4 договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. передбачено, що при непогашені Кредиту в термін, установлений пп. 1.1, 3.2.3, 3.3.2 даного договору, заборгованість у частині вчасно непогашеної суми Кредиту вважається простроченою.

Враховуючи вищезазначене, судова колегія погоджується із висновком місцевого господарського суду, що заборгованість по траншам в доларах США за кредитним договором № 2741/OF від 30.05.2008р., яка підлягає стягненню підтверджується наявними в матеріалах справи доказами, складає 1.590.369,44 доларів США.

Пунктом 3.2.2 договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. передбачено, що Позичальник зобов'язується сплатити відсотки за користуванням Кредитом відповідно до п. 5.5 цього договору.

Відповідно до п. 5.5 договору № 2741/OF від 30.05.2008р. (у редакції додаткової угоди № 9 від 23.04.2012р.) Позичальник сплачує Банку відсотки за користування Кредитом у період з дати списання коштів з позичкового рахунка до дати погашення Кредиту згідно пп. 1.1, 3.2.3 даного договору в розмірі, відповідно із п. 1.4.2 цього договору. Відсотки нараховуються Банком на фактичну суму заборгованості за кредитом за фактичний період користування коштами. Відсотки сплачуються Позичальником Банку щомісяця у валюті Кредиту на рахунок вказаний у п. 3.1.1 даного договору, з 26 числа але не пізніше останнього робочого дня поточного місяця, а у разі дострокового повного погашення заборгованості - в день фактичного погашення Кредиту. При цьому сторони досягли згоди про те, що відсотки, нараховані за користування Кредитом за період з 25.09.2009р. по 24.08.2011р. по траншах в доларах США, сплачуються Позичальником у такому порядку: - з січня 2012р. по серпень 2012р. включно Позичальником не сплачуються; - з вересня 2012р. по травень 2018р. включно сплачуються Позичальником щомісячно, рівними частинами. Відсотки, які будуть нараховані за користування Кредитом за період з 25.08.2011р. до закінчення строку дії Кредитного договору, Позичальник зобов'язаний сплачувати щомісячно у повному обсязі у строки, визначені у абзаці другому цього пункту.

Згідно з п. 6.1 договору № 2741/ OF від 30.05.2008р. (у редакції додаткової угоди № 6 від 28.10.2010р.) при порушенні Позичальником будь-яких термінів повернення Кредиту, передбачених пп. 1.1, 3.2.3, 3.3.2 цього договору, сплати відсотків, передбачених пп. 3.2.2, 5.5 даного договору, та комісій, передбачених пп. 3.2.5, 5.6 даного договору, Позичальник виплачує Банку пеню за кожен день прострочення в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який виплачується пеня, від простроченої суми. Пеня сплачується у грошовій одиниці України за курсом НБУ на дату нарахування пені на рахунок № 3, відкритий у Банку. При цьому сторони досягли згоди про те, що сплата Позичальником пені за порушення термінів погашення основного боргу за Кредитом по сплаті Позичальником відсотків та комісій за період з 01.03.2009р. по 28.12.2009р. та сплати відсотків за період з "01" травня 2010р. по день укладання додаткової угоди № 6 до Кредитного договору - не здійснюється.

Таким чином заборгованість по сплаті відсотків за користування кредитом по траншах в доларах США у розмірі 2 366 404,23 доларів США, заборгованість та пенею за несплату відсотків по траншах в національній валюті України у розмірі 2 102,39 грн. заборгованість та пенею за несплату процентів по траншах в доларах США у розмірі 811 782,20 грн. підлягає стягненню на користь позивача.

Частиною 2 ст. 196 Господарського кодексу України передбачено, що у разі якщо це передбачено законодавством або договором, зобов'язання повинно виконуватися солідарно. При солідарному виконанні господарських зобов'язань застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України, якщо інше не передбачено законом.

Згідно з положеннями ст.ст. 541, 542 Цивільного кодексу України солідарний обов'язок або солідарна вимога виникають у випадках, встановлених договором або законом, зокрема у разі неподільності предмета зобов'язання. У разі солідарної вимоги кредиторів (солідарних кредиторів) кожний із кредиторів має право пред'явити боржникові вимогу у повному обсязі. До пред'явлення вимоги одним із солідарних кредиторів боржник має право виконати свій обов'язок будь-кому із них на свій розсуд. Боржник не має права висувати проти вимоги одного із солідарних кредиторів заперечення, що ґрунтуються на таких відносинах боржника з іншими солідарними кредиторами, в яких цей кредитор не бере участі. Виконання боржником свого обов'язку одному із солідарних кредиторів у повному обсязі звільняє боржника від виконання решти солідарних кредиторів. Солідарний кредитор, який одержав виконання від боржника, зобов'язаний передати належне кожному з решти солідарних кредиторів у рівній частці, якщо інше не встановлено договором між ними.

Так, відповідно до пп. 1.2, 1.4 договору поруки № 4243-СО від 30.05.2008р. Поручитель відповідає перед Кредитором за виконання зобов'язань за Кредитним договором в тому ж розмірі, що і Боржник, включаючи сплату кредиту, відсотків за користування кредитом, комісій, штрафів, пені та інших платежів, відшкодування збитків. У випадку невиконання Боржником зобов'язань за Кредитним договором, Боржник і Поручитель відповідають перед Кредитором як солідарні боржники.

Згідно з пп. 1.2, 1.4 договору поруки № 4897-СО від 25.05.2009р. Поручитель відповідає перед Кредитором за виконання зобов'язань за Кредитним договором в тому ж розмірі, що і Боржник, включаючи сплату кредиту, відсотків за користування кредитом, комісій, штрафів, пені та інших платежів, відшкодування збитків. У випадку невиконання Боржником зобов'язань за Кредитним договором, Боржник і Поручитель відповідають перед Кредитором як солідарні боржники.

Крім того, відповідно до п. 1.4 договору поруки № 5762-СО від 28.10.2010р. Поручитель відповідає перед Кредитором в тому ж розмірі, що і Боржник, включаючи сплату кредиту, процентів за користування кредитом, комісій, штрафів, пені та інших платежів, відшкодування збитків.

Враховуючи вищезазначене, судова колегія вважає, що вимоги Банку щодо солідарного стягнення з Приватного акціонерного товариства "Наталка-Маркет", Товариства з обмеженою відповідальністю "Берег-Груп" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Центр - Будінвест" заборгованості за кредитним договором № 2741/OF від 30.05.2008р. у сумі 3 956 773,67 доларів США та 813 884,59 грн. є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

ТОВ «Берег-Груп» при розгляді даної справи, ніяких відповідних доказів як до суду першої так і до суду апеляційної інстанції не надав, а тому зазначені вище факти скаржником під час розгляду апеляційної скарги в суді апеляційної інстанції нічим спростовані не були, а відповідно, в порушення статті 33 Господарського процесуального кодексу і не були доведені ті обставини, на які скаржник посилався як на підставу своїх вимог, доводів і заперечень.

Зважаючи на вищезазначене, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що під час розгляду справи місцевим господарським судом були встановлені всі фактичні обставини справи на основі повного і об'єктивного дослідження поданих доказів, висновки суду відповідають цим обставинам і їм надана правомірна юридична оцінка із правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а тому підстав для скасування рішення не вбачається.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 99;101;103-105

ГПК України суд, -

Постановив:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Берег - Груп" - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Одеської області від 27.03.2014р. по справі № 916/2114/13 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови підписано 10.03.2015р.

Головуючий суддя Ліпчанська Н.В.

Суддя Лисенко В.А.

Суддя Гладишева Т.Я.