ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" лютого 2015 р. Справа № 908/3977/14

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Сіверін В. І., суддя Терещенко О.І. , суддя Бондаренко В.П.

при секретарі Новіковій Ю.В.

за участю представників сторін:

позивача - Зухін О.О.,

відповідача - Продун Г.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу відповідача (вх. № 692 З/1-7) на рішення господарського суду Запорізької області від 11.12.14 у справі

за позовом ТОВ "Будівельна компанія "Промбудсервіс", с. Нерубайське,

до ТОВ "Підприємство "Маст-Буд", м. Маріуполь,

про стягнення 5 535 639,25 грн.

ВСТАНОВИЛА:

ТОВ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ПРОМБУДСЕРВІС" звернулось до господарського суду Запорізької області з позовною заявою до відповідача ТОВ "ПІДПРИЄМСТВО "МАСТ-БУД" про стягнення з відповідача на користь позивача заборгованості за договором підряду № 27 на будівництво Об'єкту "Реконструкція причалів порту № 1-3. Друга черга будівництва - причал № 2" ДП "Феодосійський морський торговельний порт" від 27.11.2012р., з урахуванням зменшення позовних вимог, заборгованості за договором підряду № 27 від 27.11.2012р., з яких: 4 384 573, 93 грн. основного боргу, 428 547, 72 грн. пені, 76 710,73 - 3 % річних та 607 369,68 втрат від інфляції грошових коштів.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 11.12.2014 року (суддя Соловйов В.М.) позов задоволено частково. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "ПІДПРИЄМСТВО "МАСТ-БУД" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ПРОМБУДСЕРВІС" 4384573 грн. 93 коп. основного боргу за договором підряду № 27 від 27.11.2012р., 428547 грн. 72 коп. пені, 76 710 грн. 63 коп. - 3 % річних від простроченої суми, 606 056 (шістсот шість тисяч п'ятдесят шість) грн. 89 коп. втрат від інфляції грошових коштів та 73 065 (сімдесят три тисячі шістдесят п'ять) грн. 38 коп. витрат на судовий збір. В частині стягнення 1 312 (однієї тисячі триста дванадцять) грн. 79 коп. втрат від інфляції грошових коштів в задоволенні позову відмовлено.

Відповідач із вказаним рішенням місцевого господарського суду не погодився, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить вищенаведене рішення скасувати, прийняти нове рішення, яким у позові відмовити.

В судовому засіданні представник відповідача апеляційну скаргу підтримав у повному обсязі, просив її задовольнити.

Представник позивача в судовому засіданні проти доводів апеляційної скарги заперечував, просив залишити її без задоволення.

На думку суду обставини справи свідчать про наявність у справі матеріалів достатніх для її розгляду та ухвалення законного і обґрунтованого рішення. Крім того, суд приймає до уваги, що судом сторонам були створені належні умови для надання усіх необхідних доказів (надано достатньо часу для підготовки до судового засідання, ознайомитись із матеріалами справи, зняти з них копії, надати нові докази тощо).

Беручи до уваги, що відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України обов'язок доказування і подання доказів покладено на сторони, суд згідно за статтею 75 Господарського процесуального кодексу України розглядає справу за наявними матеріалами.

Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

27.11.2012р. між ТОВ "ПІДПРИЄМСТВО "МАСТ-БУД" (Генпідрядник) та ТОВ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ПРОМБУДСЕРВІС" (Субпідрядник) укладений договір підряду № 27 на будівництво Об'єкту "Реконструкція причалів порту № 1-З. Друга черга будівництва - причал № 2" ДП "Феодосійський морський торговельний порт".

Згідно з п. 2.1. Субпідрядник зобов'язується за завданням Генпідрядника в межах Договірної ціни виконати на свій ризик власними і залученими зі згоди Генпідрядника силами всі передбачені даним Договором будівельно-монтажні роботи, здійснити придбання, постачання та монтаж устаткування і здати в експлуатацію Об'єкт "Реконструкція причалів порту № 1-3. Друга черга будівництва - причал № 2" ДП "Феодосійський морський торговельний порт" (далі в тексті "Об'єкт") в м. Феодосія за адресою вулиця Горького, 11, з основними параметрами:

- довжина причалу - 215 пог. м;

- глибина причалу - 12,50 м;

загальний об'єм утворення території - 99 030 кв.м, а Генпідрядник - прийняти виконані роботи (Об'єкт будівництва) і оплатити їх вартість на умовах даного Договору.

Відповідно до пункту 4.1. договірна ціна Договору визначається згідно з Протоколом погодження договірної ціни (Додаток № 1), що є невід'ємною частиною даного Договору, і складає 134 246 909,58 грн., у тому числі ПДВ (20 %) в сумі 22 374 484,93 грн., в яку входить:

- вартість будівельно-монтажних робіт згідно з розрахунком Договірної ціни (Додаток № 2, 2-А), що є невід'ємною частиною даного Договору, складає 133 824 292,38 грн., у т. ч. ПДВ (20 %) 22 304 048,73 грн., в тому числі вартість матеріалів, згідно відомості ресурсів поставки Генпідрядника Додаток № 2, що є невід'ємною частиною даного договору складає 21 288 073,87 грн., в тому числі ПДВ З 548 012,31 грн.

- вартість устаткування згідно зі специфікацією устаткування (Додаток № 3), що є невід'ємною частиною даного Договору, складає 422 617,20 грн., у тому числі ПДВ (20 %) 70 436,20 грн.

Згідно п. 5.2 Договору, Генпідрядник зобов'язаний:

- прийняти в установленому порядку і оплатити виконані роботи;

- негайно повідомити Субпідрядника про виявлені недоліки в роботі;

- сплатити неустойку і відшкодувати збитки Субпідрядникові у разі невиконання або неналежного виконання своїх зобов'язань, якщо він не доведе, що порушення Договору сталося не з його вини;

- підготувати та оформити документацію, в частині своєї відповідальності, необхідну для здачі Об'єкта до експлуатації;

- виконувати належним чином інші зобов'язання, передбачені даним Договором, Цивільним і Господарським Кодексами України і іншими чинними актами Законодавства України.

Відповідно до п.8.1 Договору, замовлення, придбання, постачання, приймання, розвантаження, складування, охорона і подача на будівельний майданчик устаткування, матеріалів, конструкцій, виробів, забезпечується Субпідрядником.

Пунктом 8.5 Договору передбачено, що облік переданих і використаних ресурсів (устаткування, матеріалів, виробів) Генпідряднику, проводиться як у кількісних, так і у вартісних показниках в актах прийому-передачі виконаних будівельних робіт (ф. № КБ-2в).

Виконання зобов'язань сторін за договором забезпечується неустойкою, визначеною у п.21 (п.8.7 Договору).

Згідно п.16.1 Договору, розрахунки за виконані роботи та змонтоване устаткування здійснюються Генпідрядником в межах Договірної ціни, і проводитимуться щомісячними платежами на підставі актів здачі - приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ-2в і "Довідки про вартість виконаних підрядних робіт і витрат" форми № КБ-3 та оригіналів рахунків. Усі розрахунки здійснюються Генпідрядником у національній валюті України.

В пункті 16.3 Договору сторони встановили, що Генпідрядник в кожному подальшому місяці, протягом 20 календарних днів з моменту підписання уповноваженими представниками Сторін актів форми № КБ-2в і довідок форми № КБ-3, та надання рахунку та податкової накладної, оплачує роботи, виконані Субпідрядником в попередньому місяці при умові отримання коштів від Замовника.

Субпідрядник компенсує Генпідряднику витрати, пов'язані з організацією робіт Субпідрядника в розмірі 1,5 % від вартості виконаних Робіт (без врахування вартості обладнання), що вказані в "Акті прийому виконаних робіт". Послуги Генпідрядника оформлюються актом: "Акт про надання генпідрядних послуг", шляхом підписання його сторонами та оплачуються на підставі виставленого Генпідрядником рахунку впродовж 5 банківських днів після підписання відповідного "Акту приймання виконаних будівельних робіт" (п.16.4 Договору).

Акт приймання виконаних робіт з повним пакетом виконавчої документації, оформленої належним чином готує Субпідрядник і передає для підписання Генпідрядникові не пізніше 23 числа звітного місяця. Генпідрядник протягом п'яти робочих днів перевіряє обґрунтованість акту, і, у разі відсутності зауважень підписує його і передає відповідну кількість екземплярів підписаного Акту Субпідряднику. Субпідрядник оформлює загальну довідку за формою КБ-3 за своїм підписом і підписом Генпідрядника. Оплата виконаних робіт проводиться Генпідрядником Субпідрядникові на підставі одержаних від Субпідрядника складених актів форми КБ-2в і Довідок форми КБ-3. Після підписання документів Генпідрядник зобов'язаний оплатити виконані роботи, згідно з п. 16.3 даного Договору (п. 16.5 Договору).

У разі не направлення Генпідрядником підписаного Акту приймання виконаних робіт форми КБ-2в або мотивованих зауважень по ньому в строк, обумовлений в п. 16.3. Договору, визнається Сторонами як згода Генпідрядника (за умовчанням) з даним актом, прийомом робіт в повному об'ємі і підставою для проведення розрахунків (п. 16.6 Договору).

Відповідно до п. 25.1 договору підряду № 27 від 27.11.2012р.(в редакції додаткової угоди № 1 від 31.12.2013р.), цей набуває чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення печатками і діє до 18.03.2014р., а в частині зобов'язань, які виникли в період дії цього Договору та відповідальності за них, - до повного виконання Сторонами умов цього Договору, а також до повного відшкодування нанесених збитків і оплати неустойки на вимогу кредитора.

На виконання умов договору підряду № 27 від 27.11.2012р. сторони погодили договірну ціну Об'єкту "Реконструкція причалів порту № 1-З. (2-га черга будівництва причал № 2) в розмірі 134 246 909,58 грн., яка є додатком № 1 до Договору (т.1, а.с.60).

Також сторонами узгоджений календарний графік виконання робіт, який є додатком № 3 до Договору (т.1, а.с.60).

Позивач виконав будівельно - монтажні роботи за договором на загальну суму 6 481 800,95 грн., що підтверджується наступним:

- актом № 1 приймання виконаних будівельних робіт за січень 2014р. форми № КБ-2в на суму 3 281 781,24 грн. (т.1, а.с.68-74);

- актом № 2 приймання виконаних будівельних робіт за січень 2014р. форми № КБ-2в на суму 1 263 498,34 грн. (т.1, а.с.75-79);

- актом № 3 приймання виконаних будівельних робіт за січень 2014р. форми № КБ-2в на суму 49 507,25 грн. (т.1, а.с.80-84).

- актом № 4 приймання виконаних будівельних робіт за січень 2014р. форми № КБ-2в на суму 68 004,44 грн. (т.1, а.с.88-91).

- підсумковими відомостями ресурсів за січень 2014р. (т.1, а.с. 84-87, 92-95, 96-99, 100-106).

Зазначені акти на загальну суму 4 662 791,27 грн. 31.01.2014р. підписані сторонами без зауважень та скріплені їх печатками.

- довідкою про вартість виконаних будівельних робіт форми № КБ-3 за січень 2014р. на суму 4 142 363,23 грн. (за вирахуванням вартості матеріальних ресурсів поставки замовника, з ПДВ), підписану обома сторонами та скріплену їх печатками 31.01.2014р. (т.1, а.с.67);

- актом № 5 приймання виконаних будівельних робіт за лютий 2014р. форми № КБ-2в на суму 1 427 257,94 грн. (т.1, а.с.110-114);

- актом № 6 приймання виконаних будівельних робіт за лютий 2014р. форми № КБ-2в на суму 145 957,80 грн. (т.1, а.с.122-125);

- актом № 7 приймання виконаних будівельних робіт за лютий 2014р. форми № КБ-2в на суму 287 968,20 грн. (т.1, а.с.129-132);

- актом № 8 приймання виконаних будівельних робіт за лютий 2014р. форми № КБ-2в на суму 312 955,40 грн. (т.1, а.с.138-142);

- підсумковими відомостями ресурсів за лютий 2014р. (т.1, а.с. 115-120, 126-127, 133-136, 143-147);

- розрахунками загальновиробничих витрат до Актів КБ-2в № 5, № 6, № 7, № 8 за лютий 2014р. (т.1, а.с.121, 128, 137, 148);

- довідкою про вартість виконаних будівельних робіт форми № КБ-3 за лютий 2014р. на суму 2 174 139,34 грн. (т.1, а.с.109).

Об'єм виконаних робіт за вказаними актами форми № КБ-2в за лютий 2014р. на загальну суму 2 174 139,34 грн. підтверджений представником Феодосійської філії ДП "Адміністрації морських портів України" (Замовника) - інспектором технічного нагляду Чистяковим В.М., кваліфікаційний сертифікат Міністерства регіонального розвитку та будівництва України № 004171 (т.3, а.с. 9-26).

Акти форми № КБ-2в за лютий 2014р. на суму 2 174 139,34 грн., довідка форми № КБ-3 за лютий 2014р. складені та підписані позивачем у лютому 2014р. та вручені відповідачу 07.03.2014р. о 13 год. 00 хв., що підтверджено штампом підприємства відповідача на накладній № 248079 та листом ТОВ "КСД ПІВДЕНЬ" (т.2, а.с.2-4).

- актом № 9 приймання виконаних будівельних робіт за березень 2014р. форми № КБ-2в на суму 165 298,38 грн. (т.2, а.с.6-11);

- підсумковою відомістю ресурсів за березень 2014р. (т.2, а.с. 12-17);

- розрахунком загальновиробничих витрат до Акту КБ-2в № 9 за березень 2014р. (т.2, а.с. 18);

- довідкою про вартість виконаних будівельних робіт форми № КБ-3 за березень 2014р. на суму 165 298,38 грн. (т.2, а.с.5).

Акт форми № КБ-2в за березень 2014р. на суму 165 298,38 грн., довідка форми № КБ-3 за березень 2014р. складені та підписані позивачем у березні 2014р. та вручені відповідачу 26.03.2014р. о 12 год. 25 хв., що підтверджено штампом підприємства відповідача на накладній № 315948 та листом ТОВ "КСД ПІВДЕНЬ" (т.2, а.с.20-22).

Відповідачу були виставлені рахунки на оплату № 9 від 31.01.2014р. на суму 4 142 363,23 грн. (т.1, а.с.107), № 16 від 03.03.2014р. на суму 2 174 139,35 грн.(т.2, а.с.1), № 20 від 25.03.2014р. на суму 165 298,38 грн. (т.2, а.с.19).

Платіжним дорученням № 477 від 27.02.2014р. ТОВ "ПІДПРИЄМСТВО "МАСТ-БУД" сплатило на адресу ТОВ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ПРОМБУДСЕРВІС" 2 000 000,00 грн. з призначенням платежу: "Оплата за БМР згідно Договору № 27 від 27.11.2012р." (т.1, а.с.108).

Згідно акту здачі-приймання робіт (надання послуг) № 11 від 31.01.2014р. ТОВ "ПІДПРИЄМСТВО "МАСТ-БУД" (виконавцем) були виконані наступні роботи (надані такі послуги) позивачу: 1,5 % вартості послуг генпідряду від виконаних БМР у січні 2014р., згідно договору № 27 від 27.11.2012р. по об'єкту: "Реконструкція причалів порту № 1-З. Друга черга будівництва - причал № 2" ДП "Феодосійський морський торговельний порт" на суму 62 135,45 грн. (т.2, а.с.80).

Актом про погашення зустрічних грошових зобов'язань від 31.01.2014р. ТОВ "ПІДПРИЄМСТВО "МАСТ-БУД" та ТОВ "БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ "ПРОМБУДСЕРВІС" зарахували ці грошові зобов'язання. В цьому акті сторони зазначили також, що рахунки обох сторін на оплату послуг вважаються оплаченими в день укладення цієї угоди на суму 62 135,45 грн. (т.2, а.с.79).

Інших доказів виконання відповідачем грошових зобов'язань за договором підряду № 27 від 27.11.2012р. господарському суду не надано.

Вирішуючи питання про наявність або відсутність правових підстав для задоволення апеляційної скарги, колегія суддів зазначає наступне.

Згідно ч. 1 ст. 173 Господарського кодексу України, господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Як зазначено у ч.1, 2 ст. 837 ЦК України, за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Відповідно до ст. 838 ЦК України, підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником - як замовник.

Генеральний підрядник відповідає перед субпідрядником за невиконання або неналежне виконання замовником своїх обов'язків за договором підряду, а перед замовником - за порушення субпідрядником свого обов'язку.

Замовник і субпідрядник не мають права пред'являти один одному вимоги, пов'язані з порушенням договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно ст. 875 ЦК України, за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується збудувати і здати у встановлений строк об'єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов'язок не покладається на підрядника, прийняти об'єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.

Відповідно до ч.1 ст. 839 ЦК України, підрядник зобов'язаний виконати роботу, визначену договором підряду, із свого матеріалу і своїми засобами, якщо інше не встановлено договором.

За приписами ч.1, 3 ст. 843 ЦК України, у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення.

Ціна роботи у договорі підряду включає відшкодування витрат підрядника та плату за виконану ним роботу.

Частиною 1 ст. 844 ЦК України встановлено, що ціна у договорі підряду може бути визначена у кошторисі.

В даному випадку договірна ціна роботи визначена сторонами в п.4.1 договору № 27 від 27.11.2012р. та в додатку № 1 до цього Договору в сумі 134 246 909,58 грн. (т.1, а.с.60).

За приписами ч. 4 ст. 879 ЦК України, оплата робіт провадиться після прийняття замовником збудованого об'єкта (виконаних робіт), якщо інший порядок розрахунків не встановлений за погодженням сторін.

Передання та прийняття робіт регламентоване статтею 882 ЦК України, частинами 1, 4 якої встановлено, що замовник, який одержав повідомлення підрядника про готовність до передання робіт, виконаних за договором будівельного підряду, або, якщо це передбачено договором, - етапу робіт, зобов'язаний негайно розпочати їх прийняття.

Передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.

У справі, що розглядається, розрахунки за виконані роботи та змонтоване устаткування здійснюються Генпідрядником (відповідачем у справі) на підставі Акту здачі - приймання виконаних робіт (ф. № КБ-2В) та довідки про вартість виконаних робіт (ф. № КБ-З) протягом 20 календарних днів з дня підписання цих документів уповноваженими представниками Сторін (п.16.1, 16.3 Договору).

Згідно ст. 526 ЦК України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 525 ЦК України, одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 629 ЦК України встановлено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Позивач виконав умови договору підряду № 27 від 27.11.2012р., що підтверджується відповідними актами (форма № КБ-2В). Тому вказані акти є підставою для проведення остаточних розрахунків між сторонами.

Оскільки роботи у січні, лютому, березні 2014 року позивачем було виконано у повному обсязі на загальну суму 6 481 800,95 грн., а відповідачем 27.02.2014р. сплачено на користь позивача 2 000 000,00 грн., тому залишок боргу ТОВ "ПІДПРИЄМСТВО "МАСТ-БУД" після цієї сплати перед позивачем складає 4 481 800,95 грн.

Крім того, сторонами здійснений залік зустрічних грошових зобов'язань на суму 62 135,45 грн.

Зазначена сума є компенсацією Генпідряднику Субпідрядником витрат, пов'язаних з організацією робіт Субпідрядника в розмірі 1,5 % від вартості виконаних Робіт (без врахування вартості обладнання), що вказані в "Акті прийому виконаних робіт". В даному випадку - це 1,5 % від 4 142 363,23 грн. (акти виконаних робіт за січень 2014р.).

Отже, сума основного боргу за актами виконаних робіт за січень, лютий, березень 2014р. за договором № 27 від 27.11.2012р. складає 4 419 665,50 грн.

Позивачем заявлено до стягнення 4 384 573, 93 грн. основного боргу.

Перевірка розрахунку позивача в цій частині свідчить про те, що позивач на власний розсуд зменшив заявлену до стягнення суму основного боргу на 1,5 % суми генпідрядних послуг (п.16.4 Договору), а саме:

за актами № КБ-2в за лютий 2014р. (2 174 139,34 грн. - 1,5 % = 2 141 527,25 грн.).

за актом № КБ-2в за березень 2014р. (165 298,38 грн. - 1,5 % = 162 818,90 грн.).

У відповідності до п.16.4 Договору, послуги Генпідрядника оформлюються актом: "Акт про надання генпідрядних послуг", шляхом підписання його сторонами та оплачуються на підставі виставленого Генпідрядником рахунку впродовж 5 банківських днів після підписання відповідного "Акту приймання виконаних будівельних робіт".

Доказів про складення таких актів та виставлення Генпідрядником відповідних рахунків по актам виконаних робіт № КБ-2в за лютий, березень 2014р. сторонами суду не надано.

В той же час, оскільки позивач самостійно зменшив суму основного боргу в цій частині, зазначена заявлена до стягнення сума основного боргу 4 384 573, 93 грн. не перевищує 4 419 665,50 грн., суд вважає в заявленій позивачем частині позовні вимоги обґрунтованими і такими, що підлягають задоволенню повністю.

Також позивач просить суд стягнути з відповідача на його користь 428 547, 72 грн. пені, 76 710,73 - 3 % річних від простроченої суми та 607 369,68 втрат від інфляції грошових коштів.

В силу ст. 216, ч. 1 ст. 218 ГК України, підставою господарсько-правової відповідальності у вигляді застосування господарських санкцій є вчинене учасником господарських відносин правопорушення у сфері господарювання.

Відповідно до ст. 611 ЦК України одним з правових наслідків порушення зобов'язання є сплата неустойки (штрафу, пені).

Згідно ч. 1, 3 ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання.

Пенею є неустойка, що обчислюється у відповідних відсотках від суми невиконаного або неналежного виконаного зобов'язання.

Статтею 546 ЦК України передбачено, що виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, задатком.

Відповідно до ст. 1, 3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань", платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін. Розмір пені обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Відтак, розмір неустойки, встановлений законом, не обмежує учасників договірних відносин щодо визначення розміру пені, а передбачає обмеження розміру пені, що підлягає стягненню.

Згідно пункту 16.5 договору підряду № 27 від 27.11.2012р., оплата виконаних робіт проводиться Генпідрядником Субпідрядникові на підставі одержаних від Субпідрядника складених актів форми КБ-2в і Довідок форми КБ-3. Після підписання документів Генпідрядник зобов'язаний оплатити виконані роботи, згідно з п. 16.3 даного Договору.

Пунктом 16.3 Договору встановлено, що Генпідрядник в кожному подальшому місяці, протягом 20 календарних днів з моменту підписання уповноваженими представниками Сторін актів форми КБ-2в і довідок форми КБ-3, та надання рахунку та податкової накладної оплачує роботи, виконані Субпідрядником в попередньому місяці.

За приписами пункту 16.6 Договору, у разі не направлення Генпідрядником підписаного Акту приймання виконаних робіт форми КБ-2в або мотивованих зауважень по ньому в строк, обумовлений в п. 16.3. Договору, визнається Сторонами як згода Генпідрядника (за умовчанням) з даним актом, прийомом робіт в повному об'ємі і підставою для проведення розрахунків.

В пункті 21.6 Договору визначено, що при невиконанні грошових зобов'язань, встановлених п. 16.3. Договору, Генпідрядник виплачує пеню в розмірі, подвійної облікової ставки НБУ, що діє в період існування боргу, від суми заборгованості за кожен день прострочення платежу.

Господарський суд приймає до уваги, що у зобов'язальних правовідносинах, в яких договором чи іншим правочином визначено різні строки виконання окремих зобов'язань, що з нього виникають (наприклад, у зв'язку з поетапним виконанням робіт (наданням послуг) або з розстроченням оплати), неустойка (штраф, пеня), а також три проценти річних від простроченої суми та втрати від інфляції грошових коштів обчислюються окремо стосовно кожного з таких строків, починаючи з дня, наступного за останнім днем, у який відповідне зобов'язання мало бути виконане.

Перевіривши розрахунок пені, здійснений позивачем (т.3, а.с.33-34), господарський суд вважає правильним наступний розрахунок:

- за актами виконаних робіт № КБ-2в за січень 2014р.

від суми боргу 4 080 227,78 грн. за період з 21.02.2014р. по 26.02.2014р. (6 днів прострочки) пеня складає 8 719,39 грн.;

від суми боргу 2 080 227,78 грн. за період з 27.02.2014р. по 19.08.2014р. (174 днів прострочки) пеня складає 183 971, 93 грн.

- за актами виконаних робіт № КБ-2в за лютий 2014р.

від суми боргу 2 141 527, 25 грн. за період з 28.03.2014р. по 23.09.2014р. (180 днів прострочки) пеня складає 218 611,80 грн.

- за актом виконаних робіт № КБ-2в за березень 2014р.

від суми боргу 162 818,90 грн. за період з 17.04.2014р. по 10.10.2014р. (177 днів прострочки) пеня складає 17 303, 41 грн.

Всього підлягає стягненню пеня в сумі 428 606,53 грн.

Статтею 625 ЦК України визначено, що боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Враховуючи встановлений факт несвоєчасного виконання відповідачем грошових зобов'язань, вимоги про стягнення з нього на користь позивача 76 710, 63 грн. - 3 % річних від простроченої суми боргу підлягають задоволенню повністю.

Розрахунок позивача в цій частині перевірений судом і є вірним (т.3, а.с.34-35).

Також позивач просить стягнути з відповідача 607 369,68 грн. втрат від інфляції грошових коштів.

Перевіривши розрахунок втрат від інфляції грошових коштів (т. 3, а.с.34), господарський суд вважає правильним наступний розрахунок:

від суми боргу 2 080 227,78 грн. за період з березня 2014р. по вересень 2014р. (індекс інфляції 115,2602) сума втрат від інфляції склала 317 448,00 грн.;

від суми боргу 2 141 527,25 грн. за період з квітня 2014р. по вересень 2013р. (індекс інфляції 112, 7791) сума втрат від інфляції склала 273 668, 15 грн.;

від суми боргу 162 818,90 грн. за період з травня 2014р. по вересень 2014р. (індекс інфляції 109,1762) сума втрат від інфляції склала 14 940,74 грн.

У зв`язку із чим стягненню з відповідача підлягає 606 056,89 грн. втрат від інфляції грошових коштів. В частині стягнення втрат від інфляції грошових коштів в розмірі 1 312, 79 грн. в задоволенні позову слід відмовити.

Заперечення відповідача не спростовують висновків суду.

Твердження відповідача про те, що направлення актів та довідки поштовим відправленням умовами договору № 27 не передбачалось, не впливає на сутність дій позивача щодо пред'явлення цих документів для підписання.

Умовами договору підряду № 27 від 27.11.2014р. не заборонено вручення актів КБ-2в, довідок КБ-3 та інших документів відповідачу за допомогою організацій, що надають послуги поштового зв'язку. Не надання позивачем Генпідряднику виконавчої документації та податкових накладних не звільняє відповідача від обов'язку оплатити фактично виконані роботи.

Даний висновок підтверджується змістом п.16.1, 16.3, 16.5 Договору про те, що:

Розрахунки за виконані роботи та змонтоване устаткування здійснюються Генпідрядником в межах Договірної ціни, і проводитимуться щомісячними платежами на підставі актів здачі - приймання виконаних будівельних робіт форми № КБ-2в і "Довідки про вартість виконаних підрядних робіт і витрат" форми № КБ-3 та оригіналів рахунків.

Генпідрядник в кожному подальшому місяці, протягом 20 календарних днів з моменту підписання уповноваженими представниками Сторін актів форми № КБ-2в і довідок форми № КБ-3.

Оплата виконаних робіт проводиться Генпідрядником Субпідрядникові на підставі одержаних від Субпідрядника складених актів форми КБ-2в і Довідок форми КБ-3.

Згідно зі статтями 837, 853 Цивільного кодексу України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу. Замовник зобов'язаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору підряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові. Якщо замовник не зробить такої заяви, він втрачає право у подальшому посилатися на ці відступи від умов договору або недоліки у виконаній роботі. Замовник, який прийняв роботу без перевірки, позбавляється права посилатися на недоліки роботи, які могли бути встановлені при звичайному способі її прийняття (явні недоліки).

Згідно із частиною 4 статті 879 ЦК України, оплата робіт провадиться після прийняття замовником виконаних робіт, якщо інший порядок розрахунків не встановлений за погодженням сторін.

Отримавши в січні та березні 2014 року акти виконаних робіт форми КБ-2в і Довідок форми КБ-3 без повного пакету виконавчої документації, відповідач протягом 20 календарних днів не надав жодних мотивованих зауважень на ці документи, їх зміст та склад.

В пункті 6 оглядового листа Вищого господарського суду України від 18.02.2013 № 01-06/374/2013 "Про практику вирішення спорів, пов'язаних із виконанням договорів підряду (за матеріалами справ, розглянутих у касаційному порядку Вищим господарським судом України)" зазначено, що відмова замовника від підписання акта виконаних робіт за договором підряду за відсутності своєчасно наданих зауважень до виконаних робіт не звільняє замовника від обов'язку щодо їх оплати.

Відповідно до норм чинного законодавства підрядник не повинен вчиняти жодних дій щодо спонукання замовника до підписання акта виконаних робіт, а має лише констатувати факт відмови від підписання акта.

У свою чергу, обов'язок прийняти виконані роботи, а у випадку виявлення недоліків робіт негайно про них заявити (у тому числі шляхом мотивованої відмови від підписання акта виконаних робіт) законом покладений саме на замовника.

Вищий господарський суд України в постанові від 16.07.2014р. по справі № 920/135/14 також наголосив, що відсутність своєчасно висловлених зауважень до виконаних робіт свідчить про прийняття робіт, а відмова замовника від підписання акта виконаних робіт за договором підряду за відсутності своєчасно наданих зауважень до виконаних робіт не звільняє замовника від обов'язку щодо їх оплати.

При цьому, Вищий господарський суд України по справі № 920/135/14 не знайшов порушень вимог законодавства в діях позивача по складенню актів виконаних робіт з направленням їх в подальшому для підпису на адресу відповідача поштовою кореспонденцією.

Умовами договору підряду № 27 від 27.11.2014р. не передбачено відповідальності Субпідрядника (позивача у справі) за порушення п.5.4 Договору в частині ненадання Генпідряднику документів згідно постанови КМУ від 30.04.2011р. № 461 та забезпечення складання і передачі Генпідряднику виконавчої документації, а також п.19 Договору щодо ведення виконавчої документації.

Беручи до уваги всі наведені обставини в їх сукупності, судова колегія дійшла висновку, що під час розгляду справи господарським судом першої інстанції фактичні обставини справи встановлені на основі всебічного, повного і об'єктивного дослідження поданих доказів, висновки суду відповідають обставинам справи та їм надана правильна юридична оцінка, прийняте рішення відповідає нормам чинного законодавства та підстав для його скасування не вбачається.

Враховуючи викладене, керуючись статтями 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Запорізької області від 11.12.2014 року залишити без змін.

Дана постанова набирає законної сили з дня її підписання і може бути оскаржена протягом 20 днів до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови складено 02.03.2015 року.

Головуючий суддя Сіверін В. І.

Суддя Терещенко О.І.

Суддя Бондаренко В.П.