ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" березня 2015 р.Справа № 915/116/14
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Воронюка О.Л.

Суддів: Лашина В.В., Мирошниченко М.А.

За участю у судовому засіданні від 17.02.2015:

Від ТОВ "АТІА ДЖЕНЕРАЛ ТРЕЙДІНГ" - Чорним М.С.; довіреність № 588; дата видачі: 27.04.2013;

Від ТОВ "Александрія Груп" - ОСОБА_3.; довіреність № 0516/13-1; дата видачі: 16.05.2013;

Від ТОВ "СОНАДЕ-УКРАЇНА" - ОСОБА_2.; паспорт серія НОМЕР_2; дата видачі: 28.01.1999;

Ліквідатор боржника арбітражний керуючий - Дубровний М.О.; посвідчення НОМЕР_1; дата видачі: 18.07.2013;

Представник Державної податкової інспекції у Центральному районі м. Миколаєва Головного управління Міндоходів у Миколаївській області у судове засідання не з'явився. Про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлений належним чином.

при секретарі Кияшко Р.О.

За участю у судовому засіданні від 03.03.2015:

Від ТОВ "АТІА ДЖЕНЕРАЛ ТРЕЙДІНГ" - Чорним М.С.; довіреність № 588; дата видачі: 27.04.2013;

Від ТОВ "Александрія Груп" - ОСОБА_3.; довіреність № 0516/13-1; дата видачі: 16.05.2013;

Від ТОВ "СОНАДЕ-УКРАЇНА" - ОСОБА_2.; паспорт серія НОМЕР_2; дата видачі: 28.01.1999;

Ліквідатор боржника арбітражний керуючий - Дубровний М.О.; посвідчення НОМЕР_1; дата видачі: 18.07.2013;

Від Державної податкової інспекції у Центральному районі м. Миколаєва Головного управління Міндоходів у Миколаївській області - Курбакова А.С.; довіреність № 2305/9/14-03-10-013; дата видачі: 25.08.2014

при секретарі: Станковій І.М.

Розглянувши апеляційну скаргу ТОВ "АТІА ДЖЕНЕРАЛ ТРЕЙДІНГ"

на постанову господарського суду Миколаївської області від 25.12.2014 року

по справі № 915/116/14

Ініціюючий кредитор: Товариство з обмеженою відповідальністю "АТІА ДЖЕНЕРАЛ ТРЕЙДІНГ" (ATYA GENERAL TRADING L.L.C.)

Кредитор: Державна податкова інспекція у Центральному районі м. Миколаєва Головного управління Міндоходів у Миколаївській області

Кредитор: Адвокат ОСОБА_1

Кредитор: Товариство з обмеженою відповідальністю "Александрія Груп"

Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "СОНАДЕ-УКРАЇНА"

Розпорядник майна: Дубровний Михайло Олександрович

Суть спору: про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "СОНАДЕ-УКРАЇНА".

Відповідно до ст.ст. 44, 811 ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами.

В судовому засіданні 03.03.2015р. відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Встановила:

25.12.2014 постановою господарського суду Миколаївської області визнано боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю "СОНАДЕ-УКРАЇНА", ) - банкрутом.

Відкрито ліквідаційну процедуру.

Призначено ліквідатором у справі арбітражного керуючого Дубровного Михайла Олександровича (свідоцтво НОМЕР_1 від 08.07.2013, поштова адреса: АДРЕСА_1).

Зобов'язано призначеного ліквідатора до закінчення строку ліквідаційної процедури, надати суду звіт та ліквідаційний баланс з доданими документами, передбаченими ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Встановлено вважати таким, що настав строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), припинити нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів, інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута, скасувати арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

Приймаючи вищезазначену постанову, господарський суд Миколаївської області обґрунтував свою позицію тим, що фінансовий стан боржника характеризується стійкою неплатоспроможністю, проведення процедури санації не можливе, підприємство на даний час підприємницької діяльності не здійснює та погашення заборгованості перед кредиторами в повному обсязі неможливе.

Не погоджуючись із постановою господарського суду Миколаївської області, до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою звернулось ТОВ "АТІА ДЖЕНЕРАЛ ТРЕЙДІНГ" в якій просить скасувати вказану постанову.

Свої вимоги скаржник обґрунтував тим, що при прийнятті оскаржуваного рішення господарським судом Миколаївської області не було враховано, що на момент винесення оскаржуваного рішення розпорядником майна Дубровним М.О. не проведено зборів кредиторів боржника, не утворено комітет кредиторів, позбавлено ініціюючого кредитора користуватися правами наданими йому Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» правами у зв'язку із не проведенням зборів кредиторів», а також на відсутність підтверджуючих документів із банківських установ де у боржника відкриті рахунки.

09.02.2015 до Одеського апеляційного господарського суду від ліквідатора боржника надійшов відзив на апеляційну скаргу в якій ліквідатор просить залишити постанову господарського суду Миколаївської області від 25.12.2014 у справі № 915/116/14 без змін, а скаргу без задоволення з підстав, викладених у відзиві.

10.02.2015 від ТОВ «Александрія Груп» надійшов відзив на апеляційну скаргу в якій кредитор просить залишити постанову господарського суду Миколаївської області від 25.12.2014 без змін, а апеляційну скаргу без задоволення оскільки, на думку ТОВ «Александрія Груп» викладене в апеляційній скарзі не відповідає дійсності та суперечить даним фактам, які є в матеріалах справи.

10.02.2015 до суду від адвоката ОСОБА_1. надійшов відзив на апеляційну скаргу в якій адвокат просить залишити постанову господарського суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу без задоволення з підстав викладених у відзиву.

Також у відзиві адвокат ОСОБА_1. просить суд розглянути апеляційну скаргу за його відсутності.

25.02.2015 до Одеського апеляційного господарського суду від ліквідатора ТОВ «СОНАДЕ - УКРАЇНА» арбітражного керуючого Дубровного М.О. надійшли додаткові пояснення.

02.03.2015 до суду від скаржника надійшли додаткові пояснення де ТОВ "АТІА ДЖЕНЕРАЛ ТРЕЙДІНГ" зазначило, що приймаючи оскаржувану постанову суд не дослідив помилки, які були припущені розпорядником майна при складанні аналізу фінансово-господарського стану підприємства, проігнорував відсутність комітету кредиторів, задовольнив клопотання розпорядника майна, яке він не мав права подавати та прийняв рішення без встановлення всіх ознак банкрутства.

03.03.2015 до суду від ТОВ «Александрія Груп» надійшло пояснення по справі де кредитор зазначає, що господарським судом Миколаївської області обґрунтовано прийнято оскаржуване судове рішення.

Заслухавши пояснення присутніх представників учасників провадження по справі, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Миколаївської області, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла до наступних висновків.

Відповідно до приписів ст. 101 ГПК України апеляційна інстанція не зв'язана доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі, а згідно до приписів ст.33, 34 ГПК України , кожна сторона повинна належними і допустимим доказами довести ті обставини, на які вона посилається в обґрунтування своїх вимог чи заперечень.

Відповідно до частини 2 статті 41 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим Кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами ГПК України.

Судова колегія звертає увагу на те, що відповідно до ч.1-1 розділу Х Прикінцевих та перехідних положень Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" №4212-V1 від 22.12.2011р., який набрав чинності 19.01.2013р., положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами.

Як вбачається із матеріалів справи, 05.02.2014 ухвалою господарського суду Миколаївської області прийнято заяву ТОВ "АТІА ДЖЕНЕРАЛ ТРЕЙДІНГ" до розгляду про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "СОНАДЕ-УКРАЇНА".

18.02.2014 ухвалою господарського суду Одеської порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "СОНАДЕ-УКРАЇНА".

Визнано кредиторські вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "АТІА ДЖЕНЕРАЛ ТРЕЙДІНГ" в розмірі 6 400 000,00 дол. США, що дорівнює 51 155 200,00 грн.

Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "СОНАДЕ-УКРАЇНА" ().

Введено процедуру розпорядження майном боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "СОНАДЕ-УКРАЇНА" строком на сто п'ятнадцять календарних днів до 13.06.2014 року.

Розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Самофалова Валентина Вікторовича (свідоцтво НОМЕР_3 від 02.07.2013 року, АДРЕСА_2, поштова адреса: АДРЕСА_3).

Встановлено оплату послуг арбітражного керуючого - розпорядника майна в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень за рахунок коштів кредитора шляхом авансування.

28.05.2014 ухвалою господарського суду Миколаївської області, залишеною без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 16.07.2014 та постановою Вищого господарського суду України від 16.09.2014, затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "СОНАДЕ-УКРАЇНА" на загальну суму 126 460 014,90 грн., в тому числі:

- вимоги першої черги:

1) адвокат ОСОБА_1 в сумі 1218,00 грн. - витрати по сплаті судового збору;

2) Товариство з обмеженою відповідальністю "АЛЕКСАНДРІЯ ГРУП" () в сумі 1218,00 грн. - витрати по сплаті судового збору.

- вимоги третьої черги:

1) Державна податкова інспекція у Центральному районі м. Миколаєва Головного управління Міндоходів у Миколаївській області в сумі 4 308 563,50 грн.

- вимоги четвертої черги:

1) Товариство з обмеженою відповідальністю "АТІА ДЖЕНЕРАЛ ТРЕЙДІНГ" в розмірі 51 155 200,00 грн.;

2) адвокат ОСОБА_1 в сумі 560972,80 грн.;

3) Товариство з обмеженою відповідальністю "АЛЕКСАНДРІЯ ГРУП" () в сумі 63326820,00 грн.

- вимоги шостої черги:

1) Товариство з обмеженою відповідальністю "АЛЕКСАНДРІЯ ГРУП" () в сумі 7106022,6 грн.

Зобов'язано розпорядника майна в десятиденний термін з моменту винесення ухвали надати реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "СОНАДЕ-УКРАЇНА", схвалений відповідно до цієї ухвали.

Зобов'язано розпорядника майна провести збори кредиторів та комітету кредиторів 02.06.2014 року.

05.06.2015 ухвалою господарського суду Миколаївської області продовжено процедуру розпорядження майном строком на два місяці - до 13.08.2014.

30.07.2014 ухвалою господарського суду Миколаївської області, залишеною без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 11.09.2014 та постановою Вищого господарського суду України від 25.11.2014, відсторонено арбітражного керуючого Самофалова В.В. (свідоцтво №1133 від 02.07.2013) від виконання повноважень розпорядника майна у справі про банкрутство ТОВ «СОНАДЕ - УКРАЇНА».

30.07.2014 ухвалою господарського суду Миколаївської області відмовлено розпоряднику майна в задоволенні клопотання про відсторонення ОСОБА_2., від посади керівника ТОВ «СОНАДЕ - УКРАЇНА» та відмовлено розпоряднику майна в задоволенні клопотання про продовження процедури розпорядженням майном строком на два місяці.

31.07.2014 ухвалою господарського суду Миколаївської області призначено розпорядником майна у даній справі арбітражного керуючого Дубровного Михайла Олександровича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого НОМЕР_1 від 08.07.2013р.).

13.08.2014 ухвалою господарського суду Миколаївської області, залишеною без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 21.10.2014, відмовлено ТОВ "АТІА ДЖЕНЕРАЛ ТРЕЙДІНГ" в задоволенні клопотання про припинення повноважень керівника ТОВ «СОНАДЕ - УКРАЇНА» ОСОБА_2.

25.12.2014 постановою господарського суду Миколаївської області визнано боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю "СОНАДЕ-УКРАЇНА", ) - банкрутом.

Відкрито ліквідаційну процедуру.

Судова колегія вважає, що господарським судом правомірно визнано ТОВ «СОНАДЕ - УКРАЇНА» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі Закон) у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації, мирової угоди) або припиняється провадження у справі.

Згідно ч. 3 ст. 27 Закону у підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника та на підставі рішення зборів кредиторів приймає одне з таких судових рішень:ухвалу про введення процедури санації га затвердження плану санації у разі схвалення плану санації боржника зборами кредиторів та погодження його забезпеченими кредиторами в порядку, встановленому статтею 30 цього Закону; ухвалу про введення процедури санації та зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі відхилення плану санації боржника зборами кредиторів або неподання його боржником;постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство; ухвалу про продовження строк процедури розпорядження майном та відкладення підсумкового засідання суду в межах граничного строку, визначеного цим Законом.

Як вбачається із матеріалів справи та вірно встановлено господарським судом Миколаївської області, комітету кредиторів сформовано не було, проте розпорядником майна тричі були вжиті спроби виконати вимоги ст. 26 Закону та провести збори кредиторів, що підтверджується зокрема повідомленням про проведення зборів від 01.08.2014р. № 01-33/320; повідомленням про проведення зборів від 01.08.2014р. № 01-33/321; повідомленням про проведення зборів від 01.08.2014р. № 01 -33/319 (квитанція поштового відправлення рекомендованого листа від 02.08.2014р.), повідомленням про проведення зборів від 01.08.2014р. № 01-33/318; протоколом засідання зборів кредиторів № 1 від 05.08.2014р.; повідомленням про проведення зборів від 14.08.2014р. № 01-33/338; повідомленням про проведення зборів від 14.08.2014р. № 01-33/336; повідомленням про проведення зборів від 14.08.2014р. № 01-33/337; повідомленням про проведення зборів від 14.08.2014р. № 01-33/335 (квитанція поштового відправлення рекомендованого листа від 14.08.2014р. який повернулось розпоряднику майна разом із рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення від 14.08.2014р. з відміткою на конверті "за закінченням встановленого строку зберігання"); протоколом засідання зборів кредиторів № 2 від 28.08.2014р.; повідомленням про проведення зборів від 01.09.2014р. № 01-33/350; повідомленням про проведення зборів від 01.09.2014р. № 01-33/351; повідомленням про проведення зборів від 01.09.2014р. №01-33/353; повідомленням про проведення зборів від 01.09.2014р. № 01-33/349 (квитанція поштової о відправлення цінної о листа від 01.09.2014р., опис вкладення, який повернулось розпоряднику майна разом із рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення від 01.09.2014р. з відміткою на конверті "за закінченням встановленого строк) зберігання"); протоколом засідання зборів кредиторів № 3 від 15.09.2014р.

Відповідно до ч. 2 ст. 26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» перші збори кредиторів вважаються повноважними, якщо на них присутні кредитори, що мають не менше ніж дві треті голосів.

Як вбачається із матеріалів справи, ТОВ "АТІА ДЖЕНЕРАЛ ТРЕЙДІНГ" має 51 155 голосів, Державна податкова інспекція у Центральному районі м. Миколаєва Головного управління Міндоходів у Миколаївській області - 4 308 голосів, ТОВ "Александрія Груп" - 63 328 голосів, адвокат ОСОБА_1. - 562 голоси.

Отже, 2/3 голосів складає 79569, а на момент проведення зборів кредиторів від 05.08.2014 були присутні кредитори із кількістю голосів 63890, 28.08.2014 присутні на зборах кредитори із загальною кількістю голосів 68198, 15.09.2014 - кредитори із загальною кількістю голосів 68198, тобто тричі розпорядником майна були скликані збори кредиторів із загальною кількістю голосів менше ніж 2/3 на кожних зборах.

З огляду на викладене, судова колегія вважає, що господарський суд вірно дійшов висновку про те, що неможливо було за відсутності ТОВ "АТІА ДЖЕНЕРАЛ ТРЕЙДІНГ" провести збори кредиторів 05.08.2014р., 28.08.2014р. та 15.09.2014р. та сформувати комітет кредиторів.

Щодо посилання скаржника на не дослідження фінансового становища боржника ліквідатором боржника та не з'ясування наявності грошових коштів в АТ «СБЕРБАНК РОСІЇ» то судова колегія вважає такий висновок помилковим з огляду на наступне.

Відповідно до акту інвентариції від 04.08.2014 встановлено залишки грошових коштів в ЦФ ПАТ «Кредобанк», МФО 325365, р/р 744 в сумі 41121263,20грн, ПАТ «УкрСиббанк», МФО 351005, р/р 8700 в сумі 11714854,04грн., в ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії», МФО 320627, р/р 4565 грошові кошти відсутні.

Крім того, 17.02.2015 до суду ліквідатором боржника надано виписки з ПАТ «Дочірній Банк Сбербанку Росії» по наявному розрахунковому рахунку з якого вбачається відсутність грошових коштів ТОВ «СОНАДЕ - УКРАЇНА» на вказаному рахунку.

Також своїй апеляційній скарзі як на одну із підстав для скасування оскаржуваної постанови, скаржник послався на наявність ознак доведення боржника до банкрутства.

Проте, колегія суддів вважає таке посилання хибним та вважає за необхідне зазначити наступне.

Як вбачається із матеріалів справи, що у ТОВ «СОНАДЕ-УКРАЇНА» відсутні ознаки доведення його до банкротства, оскільки неправомірні дії відповідальних осіб Боржника, що призвели його до фінансової неспроможності неодноразово розглядались судами та правоохоронними органами, що підтверджується постановою головного управління Міндоходів у Миколаївській області від 29.08.2014, постановою Миколаївського окружного адміністративного суду від 19.02.2014 у справі № 814/5016/13-а, залишеною без змін ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду від 02.12.2014 та постановою Вищого адміністративного суду України від 02.01.2015.

Відповідно до ч. 4 ст. 27 Закону у разі якщо комітетом кредиторів у межах строку дії процедури розпорядження майном не прийнято жодного з передбачених цією статтею рішень, господарський суд протягом п'яти днів після закінчення процедури розпорядження майном боржника за наявності ознак банкрутства приймає постанову про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, якщо інше не передбачено цією статтею.

Отже, колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що господарський суд першої інстанції правомірно дійшов висновку про наявність підстав для визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Оскільки інші доводи, викладені в апеляційній скарзі не спростовують вищенаведені висновки суду першої інстанції, колегія суддів вважає, що оскаржене судове рішення прийнято з дотриманням норм матеріального і процесуального права, відповідає фактичним обставинам і матеріалам справи.

Таким чином, судова колегія, перевіряючи на підставі встановлених фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що постанова про визнання ТОВ «СОНАДЕ - УКРАЇНА» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури відповідає вимогам чинного законодавства, а тому підстави для її скасування відсутні.

Керуючись ст. 85, 99, 101; 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -

Постановила :

Постанову господарського суду Миколаївської області від 25.12.2014 по справі № 915/116/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу ТОВ "АТІА ДЖЕНЕРАЛ ТРЕЙДІНГ" без задоволення.

Повний текст складено та підписано 10.03.2015

Головуючий суддя О.Л. Воронюк

Суддя В.В. Лашин

Суддя М.А. Мирошниченко