ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 лютого 2015 року Справа № 908/3667/13
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого -Панової І.Ю.,
суддів -Білошкап О.В.,
Погребняка В.Я.,
за участю представників сторін:

ТОВ "Ультра Ойл" - Баранова В.С.,

Генеральної прокуратури України -Онуфрієнко М.В.,

НАК "Нафтогаз України" - Куницького В.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Бренд Шоу" на постанову Харківського апеляційного господарського суду від 12.11.2014 у справі № 908/3667/13 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Азмол" про визнання банкрутом Публічного акціонерного товариства "Азовські мастила і оливи",-

в с т а н о в и в:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 15.07.2014 року (суддя Дьоміна А.В.) клопотання РВ Фонду державного майна України по Запорізькій області про колегіальний розгляд даної справи залишено без розгляду, у задоволенні скарги Компанії "КЕМ-FIN" на дії розпорядника майна Персюка С.В. - відмовлено, клопотання РВ Фонду державного майна України по Запорізькій області про продовження процедури розпорядження майном боржника до моменту скасування Закону України "Про призупинення приватизації підприємств нафтопереробної промисловості України" або виконання вимог, викладених в ньому - залишено без задоволення, у задоволенні скарги ТОВ "Бренд Шоу" на дії розпорядника майна Персюка С.В. - відмовлено, клопотання ПАТ "Перший Український міжнародний банк" про витребування господарським судом доказів, а саме, фінансового аналізу діяльності ПАТ "Азовські мастила і оливи" - залишено без задоволення, клопотання ПАТ "Перший Український Міжнародний банк" про витребування у арбітражних керуючих, які надали згоди на призначення їх в якості керуючих санацією ПАТ "АЗМОЛ", додаткових відомостей про освіту, досвід роботи у попередніх справах, наявність технічних та організаційних можливостей виконувати обов'язки керуючого санацією у даній справі - залишено без задоволення, клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Бренд Шоу" про відкладення судового засідання - залишено без задоволення, клопотання ПАТ "Перший Український Міжнародний банк" про зобов'язання підрозділ Запорізького міського управління юстиції провести аналіз фінансового стану ПАТ "АЗМОЛ" щодо наявності фіктивного банкрутства, або доведення до банкрутства - залишено без задоволення, клопотання ПАТ "Перший Український Міжнародний банк" про зобов'язання РВ Фонду державного майна України по Запорізькій області подати пояснення стосовно кандидатур арбітражних керуючих для призначення в якості керуючого санацією боржника - залишено без задоволення, клопотання РВ Фонду державного майна по Запорізькій області про відкладення підсумкового засідання суду до моменту отримання відповідного роз'яснення Мінюсту для забезпечення реалізації Фондом свого права участі у призначенні керуючого санацією або ліквідатора боржника - залишено без задоволення, клопотання РВ Фонду державного майна по Запорізькій області про відкладення підсумкового засідання суду до моменту виконання вимог, передбачених частиною 3 статті 27 Закону про банкрутство - залишено без задоволення, клопотання голови комітету кредиторів ПАТ "Азовські мастила і оливи" - Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "АЗМОЛ" - задоволено, затверджено звіт розпорядника майна боржника - арбітражного керуючого Персюка С.В. про грошову винагороду та відшкодування витрат у процедурі розпорядження майном за період з 18.12.2013 року по 07.07.2014 року у сумі 245 485,40 грн., припинено процедуру розпорядження майном боржника - ПАТ "Азовські мастила і оливи" та повноваження розпорядника майна - арбітражного керуючого Персюка С.В., введено процедуру санації ПАТ "Азовські мастила і оливи", м. Бердянськ Запорізької області, 71114, вул. Шаумяна, 2, , строком на шість місяців, клопотання ПАТ "Перший Український Міжнародний банк" про призначення керуючим санацією ПАТ "Азовські мастила і оливи" арбітражного керуючого Сокола О.Ю. залишено без задоволення, кандидатури арбітражних керуючих Сокола О.Ю., Васильцова А.А., Гладія О.В., Штельманчука О.С. - відхилено, керуючим санацією ПАТ "Азовські мастила і оливи" за клопотанням комітету кредиторів призначено арбітражного керуючого Усачова Олега Миколайовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 362 від 27.02.2013 року, ідент. Номер , адреса: м. Дніпродзержинськ Дніпропетровської області,51931, вул. Сачко 26/27, постановлено оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про введення процедури санації ПАТ "Азовські мастила і оливи", зобов'язано керуючого санацію боржника подати суду розроблений у відповідності до статей 29,30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 12.11.2014 (колегія суддів: Пуль О.А. - головуючий, Білоусова Я.О., Гетьман Р.А.) припинено провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Перший Український міжнародний банк" на ухвалу господарського суду Запорізької області від 15.07.2014 у зв'язку з прийняттям відмови від апеляційної скарги правонаступника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Ультра Ойл", апеляційну скаргу Регіонального відділення Фонду Державного майна України по Запорізькій області задоволено частково, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Бренд Шоу" задоволено частково, ухвалу господарського суду Запорізької області від 15.07.2014 року у справі №908/3667/13 скасовано в частині: припинення процедури розпорядження майном Публічного акціонерного товариства "Азовські мастила і оливи" та повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Персюка С.В.; введення процедури санації Публічного акціонерного товариства "Азовські мастила і оливи" строком на шість місяців та призначення арбітражного керуючого Усачова Олега Миколайовича; оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про введення процедури санації Публічного акціонерного товариства "Азовські мастила і оливи"; зобов'язання керуючого санацією протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника подати до суду розроблений у відповідності до статей 29,30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника, в іншій частині ухвалу господарського суду Запорізької області від 15.07.2014 року залишено без змін.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Бренд Шоу" звернулось до Вищого господарсього суду України з касаційною скаргою, в якій просить постанову Харківського апеляційного господарського суду від 12.11.2014 скасувати, а ухвалу господарського суду Запорізької області від 15.07.2014 року залишити в силі, посилаючись на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, зокрема, ст. ст.26,27,28 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою Вищого господарського суду України від 13.01.2015 продовжено строк розгляду даної касаційної скарги та відкладено розгляд справи на 27.01.2015р.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 27.01.2015 зупинено касаційне провадження за касаційною скаргою ТОВ "Торговий дім "Бренд Шоу" до надходження до суду касаційної інстанції оригіналу справи у повному обсязі.

Крім того, 27 січня 2015 від представника ТОВ "ТД "Бренд Шоу" - Худолій А.В. надійшло клопотання про відмову від касаційної скарги, однак в судове засідання 27.01.2015 заявник касаційної скарги не з'явився та зазначене клопотання не підтримав.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 17.02.2015 поновлено касаційне провадження за касаційною скаргою ТОВ "Торговий дім "Бренд Шоу" та призначено розгляд справи на 24.02.2015р. у зв'язку з надходження до суду всіх матеріалів справи.

Відповідно до ст. 111-6 ГПК України особа, що подала касаційну скаргу, має право відмовитися від неї до винесення постанови касаційною інстанцією. Касаційна інстанція має право не прийняти відмову від скарги з підстав, зазначених у частині шостій статті 22 цього Кодексу.

Згідно ч.6 ст. 22 ГПК України господарський суд не приймає відмови від позову, зменшення розміру позовних вимог, визнання позову відповідачем, якщо ці дії суперечать законодавству або порушують чиї-небудь права і охоронювані законом інтереси.

Колегія суддів Вищого господарського суду України, вислухавши думку представників сторін, вважає, що заява про відмову від касаційної скарги не підлягає задоволенню, оскільки представник ТОВ "Торговий дім "Бренд Шоу" Худолій А.В. в судове засідання 24.02.2014 не з'явився та відмову від касаційної скарги не підтримав.

Отже, колегія суддів вважає за необхідне розглянути дану касаційну скаргу по суті.

Заслухавши доповідь судді Білошкап О.В., вислухавши пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Запорізької області від 18.12.2013 року, з урахуванням ухвали суду від 17.07.2014 року про виправлення описки, порушено провадження у справі про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Азовські мастила і оливи", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Персюка Сергія Володимировича.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 11.06.2014 року затверджено реєстр вимог кредиторів ПАТ "Азовські мастила і оливи"; визначена дата проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів - 20.06.2014 року та призначено підсумкове засідання суду на 15.07.2014 року.

14.07.2014 року до господарського суду Запорізької області звернувся голова комітету кредиторів ПАТ "Азовські мастила і оливи" з клопотанням, в якому просив винести у даній справі ухвалу про введення процедури санації ПАТ "Азовські мастила і оливи" строком на шість місяців, призначити керуючим санацією боржника арбітражного керуючого Усачова О.М. за його згодою, зобов'язати керуючого санацією у строки, передбачені Законом про банкрутство, подати на затвердження до господарського суду розроблений, погоджений та схвалений план санації ПАТ "АЗМОЛ", припинити процедуру розпорядження майном боржника та повноваження розпорядника майна - арбітражного керуючого Персюка С.В., затвердити витрати розпорядника майна ПАТ "АЗМОЛ" арбітражного керуючого Персюка С.В. у загальній сумі 245 485,40 грн., у тому числі: 16 187,62 грн. - витрати на оплату винагороди розпорядника майна та 229 297,78 грн. - витрати у процедурі розпорядження майном боржника з віднесенням їх до першої черги задоволення.

15.07.2014 року розпорядником майна боржника надано до суду аналіз фінансово - господарського стану ПАТ "АЗМОЛ"; аналіз інвестиційного становища та становища ПАТ "АЗМОЛ" на ринках з копіями фінансових документів, у тому числі з висновками щодо виявлення ознак щодо фіктивного банкрутства, доведення до банкрутство або приховування банкрутства боржника.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 15.07.2014 року, крім іншого, задоволено клопотання голови комітету кредиторів ПАТ "Азовські мастила і оливи" - ТОВ "Торговий дім "АЗМОЛ", зокрема, припинено процедуру розпорядження майном боржника - ПАТ "Азовські мастила і оливи" та повноваження розпорядника майна - арбітражного керуючого Персюка С.В., введено процедуру санації ПАТ "Азовські мастила і оливи", м. Бердянськ Запорізької області, 71114, вул. Шаумяна, 2, , строком на шість місяців, керуючим санацією ПАТ "Азовські мастила і оливи" за клопотанням комітету кредиторів призначено арбітражного керуючого Усачова О.М., постановлено оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про введення процедури санації ПАТ "Азовські мастила і оливи", зобов'язано керуючого санацію боржника подати суду розроблений у відповідності до статей 29,30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника.

Приймаючи рішення про введення процедури санації стосовно боржника - ПАТ "Азовські мастила і оливи", суд першої інстанції керувався вимогами статей 22, 27, 28 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та врахував рішення засідання комітету кредиторів від 07.07.2014 року, відповідно до якого, комітет кредиторів має бажання зберегти підприємство та вивести його із кризової ситуації, зберегти його робочі місця, а ТОВ "Укройлхім" звернулось із заявою від 18.04.2014 р. про участь у санації боржника.

Скасовуючи ухвалу суду першої інстанції в частині введення процедури санації ПАТ "Азовські мастила і оливи" та залишаючи ухвалу без змін в іншій частині, суд апеляційної інстанції послався на те, що звернення голови комітету кредиторів ПАТ "Азовські мастила і оливи" з клопотанням про припинення процедури розпорядження майном боржника та повноважень розпорядника майна - арбітражного керуючого Персюка С.В., відкриття процедури санації ПАТ "АЗМОЛ" та призначення арбітражного керуючого Усачова О.М. керуючим санацією є передчасним, а ухвала господарського суду в цій частині, є такою, що не відповідає нормам чинного законодавства.

Так, переглянувши справу в апеляційному порядку відповідно до ст.ст.99-101 ГПК України суд апеляційної інстанції встановив, що 07.07.2014 року відбулися збори кредиторів ПАТ "Азовські мастила і оливи" з порядком денним: 1) визначення кількісного складу комітету кредиторів; 2) обрання членів комітету кредиторів; 3) визначення повноважень комітету кредиторів.

За результатами голосування зборами кредиторів прийнято рішення: по першому питанню - про обрання комітету кредиторів у кількості семи членів комітету кредиторів; по другому питанню прийнято рішення про обрання членами комітету кредиторів: ТОВ "Торговий дім "Азмол" ( 41100 голосів); ПАТ "ПУМБ" ( 3 893 голосів), Компанія "MERCURY L. L. C.", (5 818 голосів); УПФУ у м. Бердянську та Бердянському районі Запорізької області (6 662 голосів); ТОВ "Інтеройл Групп" ( 1 693 голоси); Первинна профспілкова організація ПАТ "Азовські мастила і оливи" (194 голоси); Вдовиченко П. М. (194 голоси); по третьому питанню прийнято рішення: визначити наступні повноваження комітету кредиторів боржника: обрання голови комітету; звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках передбачених цим Законом; з вимогою про визнання правочинів (договорів) недійсними на будь-якій стадії процедури банкрутства; з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора); підготовку та укладання мирової угоди; схвалення плану санації боржника, змін та доповнень до нього у випадках передбачених цим Законом; визначення складу майна у разі продажу частини майна у процедурі санації боржника або ліквідації банкрута; винесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення у процедурах розпорядження майном боржника чи санації боржника; інші питання передбачені Законом.

Протокол зборів кредиторів від 07.07.2014 року підписаний усіма присутніми представниками кредиторів, представником Фонду державного майна України по Запорізькій області, уповноваженою особою працівників ПАТ "Азовські мастила і оливи" та розпорядником майна боржника - арбітражним керуючим Персюком С.В. без зауважень.

Інших зборів кредиторів боржника не проводилось.

Відповідно до частини 5 статті 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про: визначення кількісного складу та обрання членів комітету кредиторів; дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів; схвалення плану санації боржника в процедурі розпорядження майном; інші питання, передбачені цим Законом.

Частиною 2 статті 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що до закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів зобов'язані прийняти одне з таких рішень: схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації; відхилити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації; подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі його неподання боржником; подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури; подати до господарського суду клопотання про укладення мирової угоди.

Отже, правом пропонувати суду процедуру санації боржника наділені саме загальні збори кредиторів, а що стосується комітету кредиторів, то за ним таке право зберігається тільки у разі делегування відповідних повноважень зборами кредиторів.

Як зазначив суд апеляційної інстанції, на перших зборах кредиторів вирішується головне питання - створення комітету кредиторів. У подальшому функції загальних зборів кредиторів застосовуються тільки при перевиборах членів комітету кредиторів, окрім питань: застосування до боржника судових процедур на підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном та схвалення плану санації у процедурі розпорядження майном.

Основним органом, який представляє інтереси усіх кредиторів у справі про банкрутство, є комітет кредиторів, який здійснює усі дії від імені кредиторів. Комітет кредиторів наділений правом вирішувати, зокрема, таке питання як застосування до боржника судових процедур.

Незважаючи на те, що право вибору судової процедури, наступною за розпорядженням майном, належить зборам кредиторів, комітет кредиторів попередньо розглядає це питання на своєму засіданні.

Після прийняття комітетом кредиторів рішення про перехід до наступної судової процедури це питання передається на розгляд загальних зборів кредиторів. І вже тільки після прийняття загальними зборами кредиторів рішення про застосування до боржника судових процедур у процедурі розпорядження майном та схвалення плану санації у процедурі розпорядження майном комітет кредиторів зобов'язаний прийняти одне з таких рішень: схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації; відхилити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації; подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі його неподання боржником; подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури; подати до господарського суду клопотання про укладання мирової угоди.

Отже, саме збори кредиторів, наділені правом прийняття такого рішення, як звернення до господарського суду з клопотанням про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі його неподання боржником.

Згідно ч.3 статті 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника та на підставі рішення зборів кредиторів приймає, зокрема, таке рішення: ухвалу про введення процедури санації та зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі відхилення плану санації боржника зборами кредиторів або неподання його боржником.

Тобто, у підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника та на підставі рішення зборів кредиторів приймає відповідне рішення.

Як встановив суд апеляційної інстанції, у порядку денному на загальних зборах кредиторів 07.07.2014 року питання щодо подання до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації не виносилось і відповідне рішення не приймалось.

Крім того, відповідно до протоколу зборів комітету кредиторів від 07.07.2014 року, порядок денний засідання 07.07.2014: обрання голови комітету кредиторів; звіт арбітражного керуючого за процедурою банкрутства; звіт арбітражного керуючого по витратах за процедурою банкрутства; визначення подальшої процедури банкрутства.

За результатами голосування членів комітету кредиторів: по - першому питанню прийнято рішення обрати головою комітету кредиторів ТОВ "Торговий дім "АМЗОЛ", по - другому питанню прийнято рішення : прийняти до уваги без зауважень звіт про діяльність арбітражного керуючого (розпорядника майна боржника) за процедурою банкрутства боржника, по - третьому питанню прийнято рішення: затвердити звіт арбітражного керуючого по витратам за процедурою банкрутства на стадії розпорядження в повному обсязі. Уповноважити голову комітету кредиторів звернутися до господарського суду з відповідним клопотанням, по - четвертому питанню прийнято рішення: звернутися до господарського суду з клопотанням про перехід до процедури санації боржника.

Отже, колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з висновком суду апеляційної інстанції про передчасне звернення до суду голови комітету кредиторів ПАТ "Азовські мастила і оливи" з клопотанням про припинення процедури розпорядження майном боржника та відкриття процедури санації ПАТ "АЗМОЛ" та безпідставне задоволення судом першої інстанції відповідного клопотання голови комітету кредиторів боржника, оскільки загальними зборами кредиторів 07.07.2014 року питання щодо подання до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації не виносилось і відповідне рішення не приймалось, а інших зборів кредиторів боржника не проводилось.

Тому суд апеляційної інстанції правомірно скасував незаконну в цій частині ухвалу суду першої інстанції та направив справу на розгляд до господарського суду Харківської області, оскільки висновки суду першої інстанції є такими, що зроблені при неправильному застосуванні норм матеріального права.

За наслідками скасування в апеляційному та касаційному порядку судових рішень суд апеляційної та касаційної інстанцій у своїй постанові має обов'язково зазначати, що справа (або справа у відповідній частині) передається на розгляд (новий розгляд) до відповідного господарського суду в іншому складі суду.

Однак, суд апеляційної інстанції, направляючи справу на розгляд до господарського суду Харківської області, не вказав про розгляд справи в іншому складі суду.

Враховуючи визначені ст. 1117 ГПК України межі перегляду справи в суді касаційної інстанції, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що постанова Харківського апеляційного господарського суду від 12.11.2014 прийнята у відповідності до фактичних обставин справи та вимог чинного законодавства, тому підстави для її скасування відсутні.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків суду апеляційної інстанції, які викладені в оскаржуваній постанові.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111, 11113 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,-

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Бренд Шоу" залишити без задоволення.

Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 12.11.2014 у справі № 908/3667/13 залишити без змін.

Справу № 908/3667/13 передати для подальшого розгляду до господарського суду Харківської області в іншому складі суду.

Головуючий: Панова І.Ю.
Судді:Білошкап О.В.
Погребняк В.Я.