ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" лютого 2015 р.Справа № 922/5967/14

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Лавренюк Т.А.

при секретарі судового засідання Вознюк С.В.

розглянувши справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Паркінг+", м. Харків Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Товариство з обмеженою відповідальністю "Дортехстрой" м. Харків
до Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України, м. Харків
про визнання недійсним рішення За участю прокуратури Харківської області За участю прокуратури м. Харкова
за участю представників сторін:

прокурор - Анушкевич О.І., служб. посв. № 024446 від 03.03.2014р.;

позивача - Кагал Є.О., дов. б/н від 17.12.2014р.;

3-ї особи - не з'явився;

відповідача - Вовченко А.О., дов. № 54 від 15.07.2014р.

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовною заявою, в якій просить суд визнати недійсним рішення адміністративної колегії Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України № 223-р/к від 20.11.2014р. по справі № 3/01-227-14 щодо визнання дій Товариства з обмеженою відповідальністю "Паркінг+" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Дортехстрой" по погодженню конкурсних пропозицій під час участі у процедурі відкритих торгів на закупівлю робіт з капітального ремонту доріг і штучних споруд (мостів, шляхопроводів та інших) по лоту 3, 6, 7, 8, 10, 11, 12, 18, що проводились Департаментом будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради, з метою забезпечення перемоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Паркінг+", порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим п.4 ч.2 ст.6, п.1 ст.50 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів та накладення штрафів по лоту 3 , 6, 7, 8, 10, 11, 12, 18 у розмірі 68 000,00грн., в загальному розмірі 544 000,00грн., а також покласти на відповідача понесені витрати зі сплати судового збору.

Відповідно до ст.29 Господарського процесуального кодексу України, 14.02.2015р. прокуратура м. Харкова та прокуратура Харківської області надали суду заяву, в якій повідомили про свою участь у вже порушеній справі № 922/5967/14.

Представник позивача позовні вимоги підтримує, просить суд позов задовольнити в повному обсязі.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору (ТОВ "Дортехстрой") у призначене судове засідання не з'явилась, надала письмові пояснення, в яких позов підтримує. Просить суд розглядати справу за відсутності його представника.

Представник відповідача у відзиві на позов та в судовому засіданні проти позову заперечує з підстав, викладених у відзиві.

З'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, всебічно та повно дослідивши матеріали справи та надані учасниками судового процесу докази, заслухавши пояснення представників учасників судового процесу, суд встановив наступне.

За результатами розгляду справи № 3/01-227-14 про порушення законодавства про захист економічної конкуренції адміністративною колегією Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України 20.11.2014р. прийнято рішення № 233-р/к (надалі - рішення), яким встановлено порушення з боку позивача законодавства про захист економічної конкуренції, передбачене п.4 ч.2 ст.6 з урахуванням обставин, п.1 ст.50 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів.

Пунктами 8, 17, 20, 23, 29, 32, 35,53 даного рішення згідно зі ст.52 Закону України "Про захист економічної конкуренції" за порушення законодавства про захист економічної конкуренції на позивача накладено штраф на загальну суму 544 000,00грн.

Оскаржуваним рішенням відділенням Антимонопольного комітету визнано, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Паркінг+" (позивач) та Товариство з обмеженою відповідальністю "Дортехстрой" (третя особа) погодивши, до проведення торгів на закупівлю робіт, з капітального ремонту доріг і штучних споруд (мостів, шляхопроводів та інших) по лоту 3, 6, 7, 8, 10, 11, 12, 18, які проводились Департаментом будівництва та шляхового господарства Харківської міської ради, свої пропозиції конкурсних торгів з метою забезпечення перемоги позивача, вчинили порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбачене п.4 ч.2 ст.6, п.1 ст.50 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів.

Позивач вважає рішення адміністративної колегії Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України помилковим, висновки та обставини зазначені у рішенні не доведеними, посилаючись на те, що при розгляді справи відповідачем не здійснювався аналіз усіх обставин проведення тендеру, які, на думку позивача, є суттєвими і стосуються порядку проведення торгів та оцінки змісту тендерних пропозицій. Застосування відповідачем в якості доказів дій, які мають характер збігів та припущень, за думкою позивача, не може бути визнано доказами, так само і припущення відповідача щодо обміну інформацією, спільною підготовкою документів.

Обґрунтовуючи свої позовні вимоги, позивач вважає, що висновки про антиконкурентні дії повинні ґрунтуватись не на вибіркових технічних обставинах підготовки документації конкурсних торгів, а на аналізі усіх обставин справи.

Дослідивши надані сторонами докази, суд дійшов висновку, що позовні вимоги позивача є безпідставними, необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Спірні правовідносини регулюються Законом України "Про Антимонопольний комітет України", Законом України "Про захист економічної конкуренції" та Методикою визначення монопольного (домінуючого) становища суб'єктів господарювання на ринку, затвердженою розпорядженням Антимонопольного комітету України від 05.03.2002 р. № 49-р (далі -Методика).

Згідно із ч.1 ст.35 Закону України "Про захист економічної конкуренції" розгляд справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції починається з прийняттям розпорядження про початок розгляду справи та закінчується прийняттям рішення у справі.

Статтею 1 Закону України "Про захист економічної конкуренції" закріплено визначення економічної конкуренції (конкуренція), відповідно до якої це змагання між суб'єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб'єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб'єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб'єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку.

Частиною 1 ст.5 Закону України "Про захист економічної конкуренції" передбачено, що узгодженими діями є укладення суб'єктами господарювання угод у будь-якій формі, прийняття об'єднаннями рішень у будь-якій формі, а також будь-яка інша погоджена конкурентна поведінка (діяльність, бездіяльність) суб'єктів господарювання.

Антиконкурентними узгодженими діями є узгоджені дії, які призвели чи можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції (ч.1 ст.6 Закону України "Про захист економічної конкуренції").

Відповідно до п.4 ч.2 ст. 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції" антиконкурентними узгодженими діями, зокрема, визнаються узгоджені дії, які стосуються спотворення результатів торгів, аукціонів, конкурсів, тендерів.

Порушенням законодавства про захист економічної конкуренції є антиконкурентні узгоджені дії (п.1 ст.50 Закону України "Про захист економічної конкуренції").

Дослідивши рішення адміністративної колегії Харківського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України, судом вбачається, що дії ТОВ "Паркінг+" та ТОВ "Дортехстрой" кваліфіковані відповідачем як порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбачене п.4 ч.2 ст.6, п.1 ст.50 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів.

Суд зазначає, що для кваліфікації дій суб'єктів господарювання як антиконкурентних дій за п.4 ч.2 ст.6 Закону України "Про захист економічної конкуренції" потрібно встановлення обставин, а саме:

- наявність узгодженості дій суб'єктів господарювання;

- вказані узгоджені дії стосуються спотворення результатів торгів, аукціонів, конкурсів, тендерів.

Отже негативним наслідком є сам факт спотворення результатів торгів через узгодження поведінки конкурсантами. Правове значення в даному випадку має фактична відсутність конкурсу внаслідок узгодження конкурсантами відповідної поведінки, яка призводить до заміни конкуренції на координацію поведінки з метою створення видимості конкуренції в межах торгів.

Судом вбачається, що під час розгляду справи відповідачем, зокрема, встановлено:

- отримання ТОВ "Паркінг+" та ТОВ "Дортехстрой" необхідних для участі у торгах довідок в один день та за послідовними номерами, так: довідка ГУ УМВС України у Харківській області щодо притягнення до кримінальної відповідальності директора у ТОВ "Паркінг+" отримана 26.04.2014р. за № 88-240042014/63210, а ТОВ "Дортехстрой" - 26.04.2014р. за № 87-240042014/63210; довідка Головного управління юстиції в Харківській області з Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні правопорушення у ТОВ "Паркінг+" отримана 28.04.2014р. за № 11123/03-33, а ТОВ "Дортехстрой" - 28.04.2014р. за № 11124/03-33;

- запит щодо надання Харківською філією Державного підприємства "Інформаційний центр Міністерства юстиції України" скороченого витягу з Єдиного реєстру підприємств щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, робила одна особа для обох учасників торгів - ТОВ "Паркінг+" та ТОВ "Дортехстрой", а саме ТОВ "Паркінг+";

- довідку про відсутність заборгованості з податків та зборів (обов'язкових платежів), що контролюються Харківською ОДПІ ГУ Міндоходів у Харківській області від 29.04.2014р. № 3602/10/20-23-25-19 для ТОВ "Дортехстрой" та від 28.04.2014р. за № 6220/10/20-31-25-18 для ТОВ "Паркінг+" отримано однією особою, а саме юрисконсультом ТОВ "Паркінг+" Кушнарьовою Аллою Миколаївною;

- витяги з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та осіб-підприємців для ТОВ "Паркінг+" та ТОВ "Дортехстрой" формувались за запитом вищезазначеного юрисконсульта Кушнарьової Алли Миколаївни.

- участь у різних лотах не всіх учасників торгів, які мали можливість для виконання робіт;

- має місце чергування учасників торгів щодо отримання перемог у конкурсних процедурах;

- переможці торгів пропонували виконання робіт без авансу, тоді як всі пропозиції інших учасників торгів містили умову авансового платежу 30% від суми замовлення;

- під час формування цін вартість однакових будівельних матеріалів відрізнялась по лотах в залежності від мети: здобуття перемоги або програшу;

- ціни на будівельні матеріали суб'єктів господарювання, які брали участь в торгах по іншим лотам, а саме ТОВ "Паркінг+" та ТОВ "Дортехстрой" були нижчі від цін КП "Шляхрембуд", що свідчить про попередню домовленість щодо участі у різних лотах;

- ТОВ "Дортехстрой" та ТДВ "Спецбуд-3" брали участь тільки у тих торгах по тим лотам, де переможцями визначались ТОВ "Паркінг+" та КП "Шляхрембуд".

Така поведінка учасників вказує на заявки, які не мають на меті виграш у торгах, а присутні для створення ілюзії конкуренції. Внаслідок погодженої поведінки учасників торгів ними встановлюється майже однакова вартість предмету закупівлі, що нівелює очікуваний ефект торгів.

Характер та кількість виявлених спільних рис виключають можливість того, що конкурсні пропозиції ТОВ "Паркінг+" та ТОВ "Дортехстрой" готувалися кожним з них окремо і без обміну інформацією між ними. Зазначені обставини вказують на те, що конкурсні пропозиції готувались учасниками торгів спільно та мав місце обмін інформацією між ними.

Суд вважає за необхідне зазначити, що проведення торгів, аукціонів дає можливість обрати на конкурсі найкращого кандидата та укласти договори на закупівлю товарів з тим, хто запропонує найкращу, максимально низьку ціну та найкращу якість, що повністю відповідає вимогам торгів. Така позиція повністю відповідає принципам ефективної конкуренції на основі показників діяльності та власних досягнень суб'єктів господарювання. Угоди, рішення або інші форми узгоджених дій, які не відповідають основному принципу конкуренції, відносяться до порушень правил конкуренції. Це проявляється тоді, коли учасники торгів організовують несправжнє змагання, після якого вигоди або право на договір достаються одному з учасників узгоджених дій.

Погодження поведінки при формуванні своїх конкурсних пропозицій учасниками вказаних торгів призвело до заміни конкуренції на координацію поведінки зазначених суб'єктів господарювання з метою створення видимості конкуренції в межах торгів, що в свою чергу призводить до спотворення результатів торгів.

Наведеним обставинам відповідач дав належну оцінку і, врахувавши вимоги ст.ст.1, 5, 59 Закону України "Про захист економічної конкуренції", дійшов правильного висновку про наявність підстав для визнання дій позивача, які полягали в узгодженості його поведінки з ТОВ "Дортехстрой" під час участі у торгах, такими, що порушують норми законодавства про захист економічної конкуренції, а саме: п.1 ст.50, п.4 ч.2 ст.6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", яке виявилось у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, що призвели до спотворення результатів торгів. При цьому відповідач обґрунтовано виходив з того, що характер поведінки учасників торгів, яка була проявлена ними, давали підстави вважати про існуючу між ними домовленість щодо усунення конкуренції та змагальності.

За приписами ч.1 ст.59 Закону України "Про захист економічної конкуренції" підставами для зміни, скасування чи визнання недійсними рішень органів Антимонопольного комітету України є: неповне з'ясування обставин, які мають значення для справи; не доведення обставин, які мають значення для справи і які визнано встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні, обставинам справи; порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Позивачем не доведено жодної із цих підстав, а лише наведені доводи, які зводяться до переоцінки отриманих відповідачем доказів.

При цьому, суд вважає за необхідне зазначити, що господарський суд перевіряє правильність застосування органами Антимонопольного комітету України відповідних правових норм та не здійснює переоцінки обставин, встановлених Відділенням.

Саме така правова позиція викладена у постанові Вищого господарського суду України від 20.01.2015р. у справі № 917/856/13.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні позову повністю.

Вирішуючи питання розподілу судових витрат, суд керується ст.49 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до якої судовий збір при відмові в позові покладається на позивача.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст.1, 4, 12, 32, 33, 43, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову відмовити повністю.

Повне рішення складено 27.02.2015 р.

Суддя Т.А. Лавренюк