ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 лютого 2015 року Справа № 922/932/13

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого - Ткаченко Н.Г.

Суддів - Катеринчук Л.Й.

Короткевича О.Є.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу ТОВ "Концерн Нафтовий"

на постанову Харківського апеляційного господарського суду від 13.11.2014 та постанову Господарського суду Харківської області від 20.03.2013 по справі № 922/932/13 про визнання банкрутом ТОВ "Фарватер Інвест",-

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою Господарського суду Харківської області від 06.03.2013 прийнято заяву ТОВ "Фарватер Інвест" про порушення справи про банкрутство до провадження, на підставі ст.ст.12, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою підготовчого засідання Господарського суду Харківської області від 14.03.2013 порушено провадження по справі № 922/932/13 про банкрутство ТОВ "Фарватер Інвест", на підставі ст.ст.1, 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" .

Постановою Господарського суду Харківської області від 20.03.2013 по справі № 922/932/13 /суддя Мінковський С.В./ боржника - ТОВ "Фарватер Інвест" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором боржника арбітражного керуючого Саченкова І.Б., якого зобов'язано здійснити офіційне опублікування в газеті "Голос України" або "Урядовий кур'єр" повідомлення про визнання боржника банкрутом, зобов'язано ліквідатора боржника направити суду реєстр вимог кредиторів та в строк до 14.09.2013 виконати ліквідаційну процедуру.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 13.11.2014 по справі № 922/932/13 /судді : Фоміна В.О., Крестьянінов О.О., Шевель О.В./ постанову Господарського суду Харківської області від 20.03.2013 залишено без змін.

В касаційній скарзі ТОВ "Концерн Нафтовий" просить скасувати постанову Харківського апеляційного господарського суду від 13.11.2014 та змінити постанову Господарського суду Харківської області від 20.03.2013 щодо строків ліквідаційної процедури та строків заявлення вимог кредиторів з підстав, викладених в касаційній скарзі.

Кредитор - ТОВ "Десперадо" у відзиві на касаційну скаргу ТОВ "Концерн Нафтовий" просить суд касаційне провадження за касаційною скаргою ТОВ "Концерн Нафтовий" припинити на підставі п.1 ч.1 ст. 80 ГПК України, як таке, що помилково порушене.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 09.02.2015 дана справа за касаційною скаргою ТОВ "Концерн Нафтовий" призначена до розгляду на 24.02.2015 на 12-20 колегією суддів: Ткаченко Н.Г., Катеринчук Л.Й, Куровським С.В.

Відповідно до ч.4 ст.31 Закону України " Про судоустрій і статус суддів", рішення зборів суддів ВГСУ від 03.02.2015 №2, у зв"язку з тимчасовою непрацездатністю судді Куровського С.В., для розгляду даної справи , розпорядженням Секретаря 3-ї судової палати ВГСУ від 23.02.2015 № 04-05/85, сформовано колегію суддів у складі : Ткаченко Н.Г., Катеринчук Л.Й, Короткевич О.Є.

Представники сторін у судове засідання не з'явились, про день та час розгляду справи повідомлені належним чином.

Від кредитора ТОВ "Десперадо" 23.02.2015 до ВГСУ надійшла заява про відвід колегії суддів з посиланням на те, що касаційна скарга ТОВ "Концерн Нафтовий" була прийнята судом з порушенням вимог ГПК України, що дає підстави для виникнення сумнівів в їх неупередженості.

В судовому засідання 24.02.2015 ухвалою ВГСУ від 24.02.2015 заява ТОВ "Десперадо" про відвід колегії суддів: Ткаченко Н.Г., Катеринчук Л.Й, Куровського С.В. залишена без задоволення, з підстав, викладених в ухвалі.

У відзиві ТОВ "Десперадо" на касаційну скаргу, викладено прохання про припинення касаційного провадження за касаційною скаргою ТОВ "Концерн Нафтовий", яке колегією суддів залишене без задоволення.

До ВГСУ 23.02.2015 від ТОВ " Концерн Нафтовий" надійшли уточнення до касаційної скарги та зазначено, що ТОВ " Концерн Нафтовий" просить суд розглянути касаційну скаргу без участі його представника.

Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н.Г., перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, уточнення до касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Згідно ст.41 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Як вбачається із матеріалів справи, провадження по справі про банкрутство ТОВ "Фарватер Інвест"порушене господарським судом Харківської області, на підставі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою передбачені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником.

Відповідно до ч.1 ст.2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Згідно п.5 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" боржник зобов'язаний звернутись в місячний строк до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство у разі, якщо під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

Відповідно до ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Відповідно до ч.1 ст.110 ЦК України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Згідно ч.3 ст.110 ЦК України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Відповідно до п.6.2 Статуту ТОВ "Фарватер Інвест" вищим органом Товариства є загальні збори його учасників, які складаються з учасників Товариства або призначених ними представників. До компетенції зборів учасників товариства відноситься, зокрема, прийняття рішення про ліквідацію Товариства, призначення ліквідаційної комісії, ліквідатора і затвердження ліквідаційного балансу (п.п.ж, п.6.5 Статуту) (а.с.9-15 т.1).

Як вбачається із матеріалів справи, 20.11.2012 повноважними загальними зборами учасників ТОВ "Фарватер Інвест" прийнято рішення про ліквідацію підприємства, обрання ліквідаційної комісії та призначення головою ліквідаційної комісії товариства Саченкова І.Б. (а.с.30 т.1).

Згідно ч.1 ст. 105 ЦК України учасники юридичної особи або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців станом на 22.02.2013 підприємство боржника - ТОВ "Фарватер Інвест", знаходиться в стані припинення підприємницької діяльності ( а.с.24 т.1).

Відповідно до ч.2 ст.105 ЦК України після внесення запису про прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Як вбачається із матеріалів справи, в Бюлетені державної реєстрації № 232 (32) 2012 від 30.11.2012 опубліковано оголошення про прийняття рішення про припинення юридичної особи - ТОВ "Фарватер Інвест" (а.с.53-55 т.1).

Проміжний ліквідаційний баланс боржника складений 15.02.2013, тобто дотриманням вимог щодо двомісячного строку, передбаченого ст.105 ЦК України (а.с.107 -108 т.1).

Головою ліквідаційної комісії Саченковим І.Б. 23.11.2012 направлені повідомлення про прийняття рішення щодо ліквідації товариства і створення ліквідаційної комісії кредиторам боржника, Харківському міському центру зайнятості, УПФ України у Дзержинському районі м. Харкова, Виконавчій дирекції фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві, Виконавчої дирекції фонду соціального страхування тимчасової втрати працездатності (а.с.64-70 т.1).

Як вбачається із матеріалів справи, до Голови ліквідаційної комісії ТОВ "Фарватер Інвест" звернулись із заявами про визнання кредиторських вимог : ТОВ "Концерн Нафтовий" з сумою кредиторських вимог 7 054 180,00 грн та ТОВ "Десперадо" з сумою кредиторських вимог 5 000 961,00 грн. (а.с.71, 77 т.1).

Згідно ст.20 Податкового кодексу України здійснення контролю за додержанням податкового законодавства платниками податків покладено на органи державної податкової служби.

Відповідно до ст. 16 Податкового кодексу України платник податків зокрема, зобов'язаний повідомляти контролюючі органи за місцем обліку такого платника про його ліквідацію або реорганізацію протягом трьох робочих днів з дня прийняття відповідного рішення (крім випадків, коли обов'язок здійснювати таке повідомлення покладено законом на орган державної реєстрації); повідомляти контролюючі органи про зміну місцезнаходження юридичної особи та зміну місця проживання фізичної особи - підприємця (п.16.1.10, п.16.1.11).

Як вбачається із матеріалів справи, головою ліквідаційної комісії Саченковим І.Б. 22.11.2012 направлено на адресу ДПІ у Печерському районі м. Києва довідку за формою №8-ОПП повідомлення про припинення юридичної особи та повідомлення щодо наявності кредиторських вимог від 25.01.2013 (а.с.59, 89 т.1)

Таким чином, головою ліквідаційної комісії було дотримано вимог ст.60 ГК України, ст.105 ЦК України, щодо повідомлення відповідного податкового органу про прийняття рішення щодо ліквідації ТОВ "Фарватер Інвест".

Головою ліквідаційної комісії боржника 15.02.2013 складені довідки, про те, що ТОВ "Фарватер Інвест" має дебіторську заборгованості в сумі 116 078,57 грн; у боржника відсутня заборгованість з виплати заробітної плати, боржник має заборгованість перед бюджетом з податку на додатну вартість в сумі 936 951,00 грн та не має заборгованості перед бюджетами з інших податків, перед центром зайнятості, фондами соціального страхування, Пенсійним фондом; боржник не має дочірніх підприємств та філій, у боржника відсутні грошові кошти в банках та інших фінансово-кредитних установах, у боржника відсутні транспортні засоби, нерухоме майно, земельні ділянки, сільськогосподарська техніка, боржник має кредиторську заборгованість у розмірі 12 992 092,00 грн (а.с.120-140 т.1).

Також, ліквідаційною комісією ТОВ "Фарватер Інвест" проведена інвентаризація майна боржника і складений акт інвентаризації майна, дебіторської, кредиторської заборгованості боржника та аналіз фінансово-господарського стану боржника (а.с.90-119 т.1).

Відповідно до вимог п.8 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Згідно ч.5 ст.60 ГК України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом державної податкової служби, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання.

Як вбачається із матеріалів справи, головою ліквідаційної комісії боржника складено та подано до суду проміжний ліквідаційний баланс станом на 15.02.2013, який свідчить про неплатоспроможність боржника, а саме, у ТОВ "Фарватер Інвест" дебіторська заборгованість складає 116 078,57 грн, а кредиторська заборгованість12 992 092,00 грн, інших активів боржник не має (а.с.107-108 т.1).

Вказаний проміжний ліквідаційний баланс боржника 15.02.2013 затверджений ліквідаційною комісією ТОВ "Фарватер Інвест" даною ліквідаційною комісією прийнято рішення у встановленому законом порядку звернутися голові ліквідаційної комісії із заявою до господарського суду про порушення справи про банкрутство ТОВ "Фарватер Інвест", згідно з вимогами ч. 3 ст.110 ЦК України, ч.5 ст.11, ч.1 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (а.с.112 т.1).

Згідно ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч.2 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Судом першої інстанції було встановлено, що станом на 15.02.2013, боржник є неплатоспроможним, враховуючи визнану кредиторську заборгованість перед ТОВ "Концерн Нафтовий , ТОВ "Десперадо", наявність податкового боргу в сумі 936 951,00 грн та відсутність будь-яких активів, крім дебіторської заборгованості в сумі 116 078,57 грн.

Відповідно до п.3 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кредитори мають право заявити свої вимоги до боржника, який ліквідується, у місячний строк з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом, на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Особи, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними кредиторами, а їх вимоги погашаються в шосту чергу.

Відповідно до Розділу Х Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції від 21.12.2011, цей закон набирає чинності через рік з дня його опублікування, крім, зокрема, положень щодо офіційного оприлюднення відомостей про справу про банкрутство на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет, які набирають чинності через два роки з дня опублікування цього Закону. До набрання чинності цими положеннями офіційне оприлюднення відомостей про справу про банкрутство здійснюється в офіційних друкованих органах (газетах "Голос України" або "Урядовий кур'єр").

В касаційній скарзі ТОВ "Концерн Нафтовий" посилається на те, що резолютивна частина оскаржуваної постанови суду першої інстанції від 20.03.2013 не відповідає вимогам закону, оскільки в копії постанови, що міститься в державному реєстрі судових рішень зазначено, що кредитори можуть звертатись із заявами про визнання грошових вимог до боржника протягом 2-х місяців, що є порушенням ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також постанова суду містить обмеження строку ліквідаційної процедури, в порушення ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Як вбачається із матеріалів справи № 922/932/13, а саме, п.4 резолютивної частини оригіналу постанови Господарського суду Харківської області від 20.03.2013 про визнання ТОВ "Фарватер Інвест" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора боржника, судом першої інстанції зазначено, що вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтись тільки в межах ліквідаційної процедури протягом місяця з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Особи, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними кредиторами, а їх вимоги погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі (а.с.124 т.3).

Крім того, в матеріалах справи міститься копія газети "Урядовий кур"єр" від 10.04.2013 № 67 (4953), в якій опубліковано оголошення про ліквідацію ТОВ "Фарватер Інвест" та зазначено в оголошенні, що кредитори можуть звертатись із кредиторськими вимогами до боржника у місячний строк (а.с.18-19 т.4).

Строк ліквідаційної процедури передбачений ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" і не може перевищувати 12 місяців.

Відтак, в постанові про визнання боржника банкрутом суд зазначає про відкриття ліквідаційної процедури на визначений строк і її максимальний строк не може перевищувати дванадцять місяців, оскільки Закон про банкрутство не передбачає можливості продовження цього присічного строку. Таким чином, суд встановлює такий строк ліквідаційної процедури, який можливо продовжити до встановленого присічного строку, в залежності від результатів діяльності ліквідатора.

Відповідно до ст.99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі.

Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Статтею 101 ГПК України передбачено, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Переглянувши справу в апеляційному порядку, відповідно до вимог ст.ст.99-101 ГПК України, Харківський апеляційний господарський суд дійшов до правильного висновку про те, що суд першої інстанції обгрунтовано визнав ТОВ "Фарватер Інвест" банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру і призначив ліквідатором боржника голову ліквідаційної комісії ТОВ "Фарватер Інвест" Саченкова І.Б., оскільки ліквідаційною комісією були виконані всі необхідні передумови виконані вимоги, передбачені ч.5 ст.60, ст.105, ч.ч.1,3 ст.110, ст.111 ЦК України, для звернення до суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника на підставі статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів та погашення наявних боргів, боржник є неплатоспроможним, а також суд першої інстанції правильно визначив місячний строк звернення із кредиторськими вимогами до боржника, згідно п.3 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та строк ліквідаційної процедури, у відповідності до вимог ст. 37 "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ст. 1117 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

На підставі викладеного, колегія суддів приходить до висновку, що постанова Харківського апеляційного господарського суду від 13.11.2014 та постанова Господарського суду Харківської області від 20.03.2013 по справі про банкрутство ТОВ "Фарватер Інвест", прийняті у відповідності до фактичних обставин справи та вимог чинного законодавства і підстав для їх скасування не вбачається.

Посилання ТОВ "Концерн Нафтовий" в касаційній скарзі на те, що постанова суду першої інстанції від 20.03.2013 щодо визначення строку звернення із кредиторськими вимогами до боржника та визначення строку ліквідаційної процедури постановлена з порушенням вимог ст.37, п.3 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є необгрунтованими.

Крім того, колегія суддів зазначає, що предметом касаційного перегляду за касаційною скаргою ТОВ "Концерн Нафтовий" є , зокрема, постанова Господарського суду Харківської області від 20.03.2013 , яка знаходиться в матеріалах справи № 922/932/13 /а.с.120-124 т.3/, копія даної постанови суду не є предметом касаційного перегляду.

В разі наявності невідповідності /помилки, описки/ в копії рішення / постанови, ухвали / суду, що внесена до Єдиного державного реєстру судових рішень - оригіналу, що знаходиться в матеріалах справи, то такі питання підлягають вирішенню судом, яким винесено рішення /постанова, ухвала/ в порядку визначеному Порядком ведення Єдиного державного реєстру судових рішень та Положенням про автоматизовану систему документообігу суду.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст.1115, 1117 - 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу ТОВ "Концерн Нафтовий" залишити без задоволення.

Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 13.11.2014 та постанову Господарського суду Харківської області від 20.03.2013 по справі № 922/932/13 залишити без змін.

Головуючий - Ткаченко Н.Г.

Судді - Катеринчук Л.Й.

Короткевич О.Є.