ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 лютого 2015 року Справа № 17/Б-1228
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіУдовиченка О.С.,
суддів:Міщенка П.К.,
Поліщука В.Ю.
розглянувши касаційну скаргу Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4
на постановуЛьвівського апеляційного господарського суду від 26.11.2014 року
у справі №17/Б-1228 господарського суду Тернопольської області
за заявою1.Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 2.Товариства з обмеженою відповідальністю "Арман"
доТовариства з обмеженою відповідальністю "Агропарк"
про визнання банкрутом,-
Представники сторін у судове засідання не з'явились, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.
В С Т А Н О В И В :

Постановою господарського суду Тернопільської області від 29.04.2013 року, (суддя Півторак М.Є.) припинено процедуру розпорядження майном боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропарк", 48200, смт. Гусятин, вул. Пушкіна, 11 Тернопільської області. Припинено повноваження розпорядника майна ТОВ "Агропарк" Брикси А.О. Боржника ТОВ "Агропарк" визнано банкрутом. Припинено повноваження органів управління банкрута та власників його майна щодо управління банкрутом та розпорядження його майном. Призначено ліквідатором боржника Бриксу А.О. Покладено на ліквідатора Бриксу А.О. обов'язки, передбачені статтею 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Відкрито ліквідаційну процедуру банкрута ТОВ "Агропарк", оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника ТОВ "Агропарк" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у встановленому законом порядку.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 01.07.2014 року (головуючий суддя - Мирутенко О.Л., судді: Бойко С.М., Бонк Т.Б.) апеляційну скаргу ТОВ "Агропарк" задоволено частково. Постанову господарського суду Тернопільської області від 29.04.2014 року у справі №17/Б-1228 скасовано.

Постановлено нове рішення, яким у клопотанні розпорядника майна Брикси А.О. про визнання ТОВ "Агропарк" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури відмовлено повністю.

Постановою Вищого господарського суду України від 18.09.2014 року Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 01.07.2014 року у справі №17/Б-1228 господарського суду Тернопільської області скасовано. Справу №17/Б-1228 передано на новий апеляційний розгляд до Львівського апеляційного господарського суду.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 26.11.2014 року (головуючий суддя - Желік М.Б., судді: Костів Т.С., Якімець Г.Г.) апеляційну скаргу ТОВ "Агропарк" задоволено частково. Постанову господарського суду Тернопільської області від 29.04.2014 року у справі №17/Б-1228 скасовано. Справу №17/Б-1228 передано на розгляд до господарського суду Тернопільської області на стадію розпорядження майном.

Не погодившись із прийнятою апеляційним господарським судом постановою, фізична особа-підприємець ОСОБА_4 звернувся з касаційною скаргою, у якій просить скасувати постанову Львівського апеляційного господарського суду від 26.11.2014 року у справі №17/Б-1228 та направити справу на новий розгляд до суду апеляційної інстанції в іншому складі суду, посилаючись на порушення та невірне застосування судом другої інстанції норм матеріального та процесуального права. Заявник вважає, що апеляційний господарський суд не виконав вказівки постанови Вищого господарського суду України від 18.09.2014 року щодо дослідження майнового стану боржника та, скасовуючи постанову суду першої інстанції про визнання боржника банкрутом, не виконав процесуальний обов'язок по суті розгляду клопотання арбітражного керуючого.

Колегія суддів Вищого господарського суду України, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування судами норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що касаційна скарга задоволенню не підлягає, з огляду на таке.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 22.02.2010 року за заявою СПД ФО ОСОБА_4 та Товариства з обмеженою відповідальністю "Арман" порушено провадження у справі №17/Б-1228 про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропарк", смт. Гусятин Тернопільської області.

У газеті "Урядовий кур'єр", м. Київ від 08.04.2010 року № 64 опубліковано оголошення про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропарк", смт. Гусятин Тернопільської області.

Відповідно до ч. 1 статті 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" протягом тридцяти днів від дня опублікування оголошення в газеті "Урядовий кур'єр", м. Київ про порушення справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Агропарк" до господарського суду надійшло чотири заяви конкурсних кредиторів про визнання грошових вимог відносно боржника.

Ухвалою господарського суду від 12.11.2010 року судом затверджено Реєстр вимог кредиторів у справі № 17/Б-1228 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропарк", в який включено грошові вимоги:

- суб'єкта підприємницької діяльності фізичної особи-підприємця ОСОБА_4, у сумі 101 315,00 грн. Черговість задоволення вимог - четверта;

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Арман", у сумі 217 465,00 грн. Черговість задоволення вимог - четверта;

- суб'єкта підприємницької діяльності фізичної особи-підприємця ОСОБА_7 у сумі 195 000 грн. Черговість задоволення вимог - четверта;

- Державної податкової інспекції в Гусятинському районі у сумі 1955,69 грн. штрафних санкцій Черговість задоволення вимог - шоста;

- Відкритого акціонерного товариства Комерційний банк "Хрещатик", м. Київ в особі Тернопільської філії ВАТ КБ "Хрещатик" м. Тернопіль у сумі 165577,47 доларів США, що в гривневому еквіваленті станом на 28.04.2010 року (день подання заяви) становить 1 312 350,47 грн. Черговість задоволення вимог кредитора - перша.

Загальна сума кредиторських вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропарк" становить 1 828 086,16 грн.

Розпорядником майна Бриксою А.О. проведено аналіз фінансово-господарської діяльності боржника за період з 01.01.2009 року по 01.01.2011 року (за два останні роки, що передували банкрутству) та встановлено, що боржником господарська діяльність не ведеться, відсутні грошові кошти та майнові активи необхідні для здійснення підприємницької діяльності, що підтверджується:

- Довідкою Державної інспекції сільського господарства в Тернопільській області № 18 від 25.04.2014 року, згідно якої за боржником с/г техніка не зареєстрована;

- Довідкою Відділу Держкомагенства у Гусятинському районі № 933/а від 25.04.2014 року згідно якої за боржником земельні ділянки не зареєстровані;

- Повідомленням Відділення державної автомобільної інспекції з обслуговування адміністративної території Гусятинського району № 2036, у якій зазначається, що згідно бази "Автомобіль" транспорті засоби за ТОВ "Агропарк" не зареєстровано;

- Листом № 222 від 16.04.2010 року Гусятинське районне комунальне бюро технічної інвентаризації повідомило, що за ТОВ "Агропарк", смт. Гусятин нерухомості в Гусятинському районі не зареєстровано;

- Витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 20922443 від 24.04.2014 року виданого Реєстраційною службою Гусятинського районного управління юстиції Тернопільської області, у якому зазначається, що в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно відомості відсутні;

- Витягом з Державного реєстру обтяжень рухомого майна № 43915699 від 07.04.2014 року виданого Тернопільською філією державного підприємства "Інформаційний центр" Міністерства юстиції України, підтверджено відсутність інформації щодо обтяжень рухомого майна.

В ході здійснення процедури розпорядження майном боржника арбітражним керуючим Бриксою А.О. було встановлено, що за боржником на території Чортківської міської ради Тернопільської області, згідно Свідоцтва про право власності на нерухоме майно серії ЯЯЯ № 051107 від 02.02.2005 року, зареєстроване майно:

- склад двоповерховий, літ. "Б", площею 565,00 кв. м. за адресою вул. Млинарська,14 м. Чортків Тернопільської області;

- лабораторія-побутово-виробничий корпус, літ. "Д", площею 107,3 кв. м. за адресою вул. Млинарська,14, м. Чортків Тернопільської області.

Рішенням № 294 від 22.08.2006 року Чортківської міської ради Тернопільської області надано дозвіл ТОВ "Агропарк" на збір матеріалів попереднього погодження місця розташування земельної ділянки для будівництва блокових котеджів (перша черга), реконструкції будівлі млина під багатоквартирний житловий будинок та демонтаж надвірних споруд по вул. Млинарській,14 в м. Чортків.

Суд першої інстанції, на підставі наведеного, дійшов до висновку про те, що майна боржника не достатньо для здійснення господарської діяльності та проведення розрахунків з кредиторами.

Також судом першої інстанції встановлено, що доказів виконання боржником грошових зобов'язань не надано, пропозиції щодо проведення санації підприємства боржника від інвесторів не надходило.

18.02.2014 року до господарського суду Тернопільської області надійшло клопотання кредитора у справі ПАТ "Комерційний банк "Хрещатик", Тернопільського регіонального відділення м. Тернопіль про прийняття постанови про визнання ТОВ "Агропарк" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. В обґрунтування зазначеного клопотання кредитор надав суду Протокол №1 зборів комітету кредиторів ТОВ "Агропарк" від 22.10.2010 року.

29.04.2014 року розпорядником майна боржника Бриксою А.О. надано суду звіт про фінансову та господарську діяльність боржника та подав до суду клопотання (вх. № 8964) в якому просив суд визнати боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю "Агропарк", ідентифікаційний код 25346107, смт. Гусятин вул. Пушкіна 11 банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру.

В обґрунтування зазначеного клопотання арбітражний керуючий Брикса А.О. послався на рішення зборів комітету кредиторів ТОВ "Агропарк", яке відбулось 28.04.2014 року та надав суду протокол проведення зборів комітету кредиторів від 28.04.2014 року.

У зборах комітету кредиторів ТОВ "Агропарк" брали участь представники трьох кредиторів: СПД ОСОБА_4 (101 голос); ТОВ "Арман" ОСОБА_8 (217 голосів); ПАТ "КБ "Хрещатик" ОСОБА_9 (1312 голосів).

Зборами комітету кредиторів, одноголосно, прийнято рішення про звернення до господарського суду Тернопільської області з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та зобов'язано розпорядника майна Бриксу А.О. звернутись до господарського суд Тернопільської області з відповідним клопотанням.

Визнаючи боржника банкрутом, суд першої інстанції, виходив з того, що комітетом кредиторів прийнято рішення про звернення до суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у зв'язку з неспроможністю боржника задовольнити визнані судом грошові вимоги кредиторів не інакше, як через застосування ліквідаційної процедури, а також встановлених в процедурі розпорядження майнових ознак неплатоспроможності боржника.

Апеляційний господарський суд, під час нового розгляду, не погодився з висновком суду першої інстанції, зазначивши про передчасність визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури та встановив таке.

14.06.2012 року рішенням Господарського суду Тернопільської області у справі № 3/25/5022-310/2012 (17/70-1356) за позовом Суб'єкта підприємницької діяльності фізичної особи-підприємця ОСОБА_4, м. Тернопіль до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропарк", вул. Пушкіна, 11 смт. Гусятин Тернопільської області про стягнення 100 000,00 грн. боргу заяву про перегляд рішення господарського суду Тернопільської області від 29.09.2009 року у справі №17/70-1356 за нововиявленими обставинами задоволено, рішення господарського суду Тернопільської області від 29.09.2009 року у справі №17/70-1356 скасовано, прийнято нове рішення, яким у задоволенні позову відмовлено. Визнано наказ господарського суду Тернопільської області від 12.10.2009 року у справі №17/701356 таким, що не підлягає виконанню, стягнуто з Суб'єкта підприємницької діяльності фізичної особи-підприємця ОСОБА_4, АДРЕСА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропарк", вул. Пушкіна, 11 смт. Гусятин Тернопільської області, (фактична адреса: м. Тернопіль вул. Медова, 3/118) 1000 грн. 00 коп. витрат по сплаті судового збору за подання заяви про перегляд судового рішення у зв'язку з нововиявленими обставинами.

Виконуючи вказівки Вищого господарського суду України, що зазначені у постанові від 18.09.2014 року у даній справі, судом апеляційної інстанції встановлено, що рішення у справі №17/70-1356 у відповідності до положень ст. 85 ГПК України набрало законної сили, і на його виконання 02.07.2012 року господарським судом Тернопільської області видано наказ про примусове виконання рішення.

Постановою головного державного виконавця Другого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції від 26.09.2014 року закінчено виконавче провадження з примусового виконання наказу господарського суду Тернопільської області від 02.07.2012 року у зв'язку з сплатою боржником боргу згідно платіжного доручення №1107 від 25.09.2014 року.

Разом з тим, апеляційним господарським судом встановлено, що постановою Вищого господарського суду України у справі № 921/626/13-г/16 від17.02.2014 року за позовом ТОВ "Агропарк" до ПАТ КБ "Хрещатик" про визнання недійсним кредитного договору № 14-419-КЛ від 09.08.2007 року касаційну скаргу банку задоволено, рішення господарського суду та постанову суду апеляційної інстанції скасовано та прийнято нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.

Щодо визначення вартості майна, виявленого на стадії розпорядження майном боржника, колегією суддів Львівського апеляційного господарського суду встановлено, що 03.11.2014 року арбітражним керуючим Бриксою А.О. подано до господарського суду відзив на апеляційну скаргу до якого долучено висновки про вартість виявленого майна боржника, проведеного Суб'єктом оціночної діяльності - суб'єктом господарювання Приватним підприємством "Оцінювач" (сертифікат № 160595/14 від 21.02.2014 року), з яких вбачається, що ринкова вартість нежитлової будівлі - складу двохповерхового літ. "Б.", загальною площею 565,00 кв.м., що знаходиться за адресою м. Чортків, вул. Млинарська, 14 становить 141 720,00 грн., ринкова вартість нежитлової будівлі - лабораторія-побутово-виробничий комплекс літ. "Г.", загальною площею 107,3 кв. м., що знаходиться за адресою м. Чортків, вул. Млинарська, 14 - 10 000,00 грн.

Колегією суддів також встановлено, що 24.06.2014 року рішенням Господарського суду Тернопільської області у справі № 921/1008/13-г/9 за позовом ТОВ "Агропарк" до СПД ФО ОСОБА_8 про стягнення 200 000,00 грн. позовні вимоги задоволено повністю та окрім основної суми стягнуто на користь боржника - ТОВ "Агропарк" 4000,00 грн. судового збору. Вказане рішення залишено без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 20.10.2014 року.

03.11.2014 року господарським судом Тернопільської області видано наказ на примусове виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 24.06.2014 року та постанови Львівського апеляційного господарського суду від 20.10.2014 року у справі № 921/1008/13-г/9.

Апеляційний господарський суд встановив, що 25.11.2014 року постановою старшого прокурора прокуратури міста Тернополя винесено постанову про скасування постанови слідчого про закриття кримінального провадження №0001665 за фактом вчинення злочину, передбачено ч. 1 ст. 367 КК України порушеного за заявою директора ТОВ "Агропарк" ОСОБА_10 внаслідок неналежного виконання своїх повноважень арбітражним керуючим Бриксою А.О.

Окрім того, 15.01.2010 року прокурором міста Тернополя винесено постанову про порушення кримінальної справи № 1672768 щодо шахрайства з фінансовими ресурсами та службового підроблення службовими особами ТОВ "Агропарк".

22.09.2011 року постановою старшого слідчого прокуратури міста Тернополя винесено постанову, у відповідності до якої ТОВ "Агропарк" визнано цивільним позивачем у кримінальній справі № 1672768 про обвинувачення ОСОБА_8 за ч. 5 ст. 191 КК України на суму 1 188 000,00 грн.

Із листа Тернопільського міськрайонного суду від 12.03.2014 року №1915/11246/2012 встановлено, що в провадженні суду знаходиться кримінальна справа про обвинувачення ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 222, ч. 2 ст. 366, ч. 5 ст. 191 КК України, цивільним позивачем у якій визнано боржника - ТОВ "Агропарк". Проте, станом на час звернення рішення по справі не винесено.

Відповідно до ч. 2 ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі Закон про банкрутство).

Відповідно до ст.22 Закону про банкрутство, у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

Банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури (ст.1 Закону).

Також, відповідно до приписів абз. 4 ст. 1 Закону про банкрутство, суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 101 ГПК України, у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Отже, апеляційним господарським судом, на підставі доказів у справі, були перевірені та встановлені обставини щодо відсутності у ініціюючого кредитора ФОП ОСОБА_4 кредиторських вимог, та відповідно права участі у комітеті кредиторів при прийнятті рішення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Слід погодитись із висновком апеляційного господарського суду про те, що винесення господарським судом першої інстанції постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття щодо нього ліквідаційної процедури, яка передбачає припинення діяльності суб'єкта підприємницької діяльності, з метою здійснення заходів щодо задоволення визнаних судом вимог кредиторів шляхом продажу його майна, без з'ясування зазначених питань є передчасним та необґрунтованим.

Разом з тим, слід додати, що при розгляді справи суду першої інстанції належить з'ясувати підставність порушення провадження у даній справі, з урахуванням відсутності у ініціюючого кредитора ФОП ОСОБА_4 кредиторських вимог до ТОВ "Агропарк".

За таких обставин, висновок суду апеляційної інстанції про скасування постанови господарського суду Тернопільської області від 29.04.2013 року про визнання ТОВ "Агропарк" банкрутом, є законним та обґрунтованим, доводи касаційної скарги щодо невиконання апеляційним господарським судом вказівок постанови Вищого господарського суду України від 18.09.2014 року спростовуються викладеним вище та не можуть бути підставою для скасування оскаржуваної постанови.

Враховуючи наведене, керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119, 11111, ГПК України, Вищий господарський суд України -

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 залишити без задоволення.

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 26.11.2014 року у справі №17/Б-1228 залишити без змін.

Головуючий О.С. Удовиченко

Судді П.К. Міщенко

В.Ю. Поліщук