ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"11" лютого 2015 р.Справа № 3/117-10-4668

За позовом: Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна"

До відповідачів: Одеської міської ради; Виконавчого комітету Одеської міської ради; Управління Державної казначейської служби України у м. Одесі Одеської області

Третя особа, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору, на стороні відповідача: Департамент комунальної власності Одеської міської ради

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Головне управління Державної казначейської служби України в Одеській області, Міністерство екології та природних ресурсів України, Державна податкова інспекція у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби, Департамент фінансів Одеської міської ради

Про визнання договорів оренди землі недійсними та стягнення

Колегія суддів у складі: Головуючий суддя Д'яченко Т.Г.

Судді: Никифорчук М.І., Степанова Л.В.

Представники:

Від ПІІ „Міханікі Україна": Довбишев Д.О., представник за довіреністю

Від Одеської міської ради: Сербін Є.О., представник за довіреністю

Від Управління Державної казначейської служби України у м. Одесі Одеської області: Кривогуз С.Ю., представник за довіреністю

Від Департаменту комунальної власності Одеської міської ради: Шкрібляк М.І., представник за посвідченням

Від Головного управління Державної казначейської служби України в Одеській області: не з'явився

Від Міністерства екології та природних ресурсів України: не з'явився

Від Державна податкова інспекція у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби: не з'явився

Від Департамент фінансів Одеської міської ради: Бичкова К.Г., представник за довіреністю

Суть спору: Позивач - Підприємство з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Одеської міської ради, у якій з урахуванням уточнень від 06.04.2012р. просить суд:

- визнати недійсним договір оренди землі, укладений між Одеською міською радою та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна", посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Карімовою Л.М. від 02.11.2006р. за №552.

- визнати недійсним договір оренди землі, укладений між Одеською міською радою та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна", посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Карімовою Л.М. від 02.11.2006р. за №553.

- застосувати наслідки недійсності договору оренди землі, укладеного між Одеською міською радою та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна", посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Карімовою Л.М. від 02.11.2006р. за №552 та договору оренди землі, укладеного між Одеською міською радою та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна", посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Карімовою Л.М. від 02.11.2006р. за №553, у формі стягнення з Одеської міської ради за рахунок коштів міста Одеси на користь Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" реальних збитків у розмірі 46379589,28 грн.

- застосувати наслідки недійсності договору оренди землі, укладеного між Одеською міською радою та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна", посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Карімовою Л.М. від 02.11.2006р. за №552 та договору оренди землі, укладеного між Одеською міською радою та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна", посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Карімовою Л.М. від 02.11.2006р. за №553, у формі стягнення з Одеської міської ради за рахунок коштів міста Одеси на користь Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" упущеної вигоди у розмірі грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 01.11.2010р. було порушено провадження у справі № 3/117-10-4668.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.11.2010р. залучено Одеське міське управління земельних ресурсів Одеської міської до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору, на стороні відповідача.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 11.04.2012р. залучено Управління Державної казначейської служби України у м. Одесі Одеської області до участі у справі №3/117-10-4668 в якості третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору, на стороні відповідача.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 03.08.2012р. залучено Головне управління Державної казначейської служби України в Одеській області, Міністерство екології та природних ресурсів України, Державну податкову інспекцію у Приморському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби, Департамент фінансів Одеської міської ради до участі у справі №3/117-10-4668 у якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на підставі клопотання Управління Державної казначейської служби України у м. Одесі Одеській області та положень ст. 27 ГПК України.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 17.09.2012р. залучено Управління Державної казначейської служби України у м. Одесі Одеської області до участі у справі №3/117-10-4668 в якості іншого відповідача.

У судовому засіданні 17.10.2012р. представником Одеської міської ради заявлено суду клопотання про призначення експертизи, у якому відповідач просив суд призначити судову економічну експертизу, проведення якої доручити працівникам Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 25.10.2012р. у справі №3/117-10-4668 призначено судову економічну експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз, витрати на проведення судової економічної експертизи покладено на Одеську міську раду, провадження у справі зупинено до закінчення судової економічної експертизи.

06.06.2013р. до господарського суду Одеської області надійшло повідомлення №9421/9422 про неможливість надання висновку судово-економічної експертизи у справі №3/117-10-4668, у зв'язку з непредставленням експертній організації у встановлений строк необхідних для проведення експертного дослідження документів.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 10.06.2013р. провадження у справі №3/117-10-4668 поновлено.

15.07.2013р. представником Одеської міської ради подано до суду клопотання про призначення у справі судової економічної експертизи, проведення якої представник відповідача просив доручити працівникам Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 15.07.2013р. призначено по справі №3/117-10-4668 судову економічну експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 02.10.2013р. по справі №3/117-10-4668 було задоволено клопотання експерта про представлення додаткових доказів з надісланням на адресу Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз наданих представником Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна".

29.04.2014р. на адресу господарського суду Одеської області надійшов висновок №4224/4225 від 27.02.2014р. про проведення судової економічної експертизи разом з матеріалами справи №3/117-10-4668.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 30.04.2014р. провадження по справі №3/117-10-4668 було поновлено

Ухвалою господарського суду Одеської області від 14.07.2014р. залучено Виконавчий комітет Одеської міської ради до участі у справі №3/117-10-4668 в якості іншого відповідача.

Ухвалами господарського суду Одеської області від 14.07.2014р. та від 28.07.2014р. було зобов'язано судових експертів Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Новікову І.Б. та Хосонову О.С. з'явитись у судове засідання для надання додаткових пояснень щодо складеного висновку №4224/4225 від 27.02.2014р. по справі №3/117-10-4668. Однак, на виклик суду у судові засідання 28.07.2014р. та 20.08.2014р. судові експерти не з'явились.

20.08.2014р. до господарського суду Одеської області надійшли додаткові документи від Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" в обґрунтування понесених витрат, пов'язаних з виконанням договорів оренди земельних ділянок за адресою: м. Одеса, узбережні схили від пляжу „Отрада" до пров. Кренкеля та клопотання про призначення у справі додаткової судово-економічної експертизи. Вказане клопотання було залишено судом без задоволення, оскільки не містило належного обґрунтування необхідності проведення у справі додаткової експертизи, запитань, які б пропонувались для надання додаткового висновку експертом.

12.09.2014р. представником Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було заявлено суду повторне клопотання про призначення додаткової економічної експертизи з дорученням її проведення Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.09.2014р. призначено по справі №3/117-10-4668 додаткову судову економічну експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз, витрати на проведення додаткової судової економічної експертизи покладено на Підприємство з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна".

19.12.2014р. на адресу господарського суду Одеської області надійшов висновок №4799/4800 від 28.11.2014р. про проведення додаткової судової економічної експертизи разом з матеріалами справи №3/117-10-4668.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 13.01.2015р. провадження у справі №3/117-10-4668 поновлено, справу призначено до розгляду у судовому засіданні.

Справа №3/117-10-4668 розглядається колегіально у складі трьох суддів, впродовж розгляду справи склад колегії суддів неодноразово змінювався. Відповідно до даних повторного автоматичного розподілу справи між суддями, призначеного на підставі розпорядження заступника керівника апарату від 30.04.2014р., справу було передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Д'яченко Т.Г., суддів Никифорчука М.І., Степанової Л.В. та на підставі ухвали від 30.04.2014р. справу №3/117-10-4668 було прийнято до колегіального розгляду у відповідному складі суду.

Управління Державної казначейської служби України у м. Одесі Одеської області проти задоволення позовних вимог у справі заперечує з підстав, визначених у письмових запереченнях на позовну заяву від 20.04.2012р.

Відповідно до залучених до матеріалів справи письмових пояснень від 14.06.2012р., від 11.06.2014р., від 12.09.2014р. та від 05.02.2015р. представника Одеської міської ради, відповідач проти задоволення позовних вимог у справі заперечує у повному обсязі. Так, у останньому відзиві на позовну заяву від 05.02.2015р. представником Одеської міської ради зазначалось про те, що заявлені позивачем до стягнення збитки жодним чином не пов'язані з відновленням порушеного права позивача на користування земельними ділянками з метою їх забудови, а є витратами, понесеними в рамках реалізації ним власного інвестиційного проекту. В свою чергу, як зазначається у відзиві представником відповідача, взаємовідносини між сторонами спору за оспорюваними договорами не стосувались інвестиційного проекту, пов'язаного з проектуванням, будівництвом та експлуатацією комплексу будівель та споруд рекреаційного призначення, а лише визначали цільове призначення наданих у користування земельних ділянок, не створювали для Одеської міської ради будь-яких зобов'язань з приводу реалізації позивачем відповідного інвестиційного проекту. Додатково представником відповідача зверталась увага суду на те, що частина заявлених у справ позовних вимог не пов'язана з понесенням Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" витрат на виконання оспорюваних у даній справі договорів оренди від 02.11.2006р. № 552 та 553, а певна частина заявлених до відшкодування збитків не підтверджується необхідними доказами.

Відповідачем - Виконавчим комітетом Одеської міської ради відзиву на позовну заяву не надано, у зв'язку з чим справа розглядається за наявними в ній матеріалами, у відповідності до положень ст. 75 ГПК України.

У поданих суду 17.09.2012р. письмових поясненнях Головного управління Державної казначейської служби України в Одеській області представник третьої особи вказував на те, що питання про стягнення за рахунок коштів міста Одеси упущеної вигоди та реальних збитків повинно вирішуватись на рівні бюджету міста Одеси Управлінням Державної казначейської служби України у м. Одесі, у зв'язку з чим просив суд виключити Головне управління Державної казначейської служби України в Одеській області з кола третіх осіб.

Відповідно до наявних у матеріалах справи письмових пояснень представника Міністерства екології та природних ресурсів України від 22.10.2012р., міністерство просило суд здійснювати розгляд справи без участі уповноваженого представника Мінприроди України та зазначало на не перебуванні Міністерства екології та природних ресурсів України у якості учасника спірних правовідносин між Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" та Одеською міською радою.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив.

18 жовтня 2004 року між Одеською міською радою (Орендодавець) та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" (Орендар) було укладено Договір оренди земельних ділянок, згідно якого Орендодавець на підставі ЗУ „Про оренду землі" та рішення Одеської міської ради №3148 від 26.08.2004р. надав, а Орендар прийняв у строкове платне володіння та користування земельні ділянки для проектування, будівництва та експлуатації комплексу будівель і споруд рекреаційно-оздоровчого призначення та благоустрою території - організації паркової зони загального користування міста, що знаходиться у м. Одесі, Приморському районі, узбережні схили від пляжу „Отрада" до провулка Кренкеля за рахунок земель міста згідно з планом земельних ділянок. В оренду підлягали передачі земельні ділянки площею 97969 кв. м, для проектування будівництва та експлуатації комплексу будівель та споруд рекреаційно оздоровчого призначення у складі пансіонатів, готелю, торгового центру та об'єктів інфраструктури і благоустрою території та земельні ділянки площею 104211 кв. м, для благоустрою території - організації паркової зони загального користування міста у складі парку, дитячих гральних і спортивних майданчиків, атракціонів, літнього концертно-розважального комплексу та інших об'єктів загального користування.

З урахуванням п. 3.1 договору оренди земельних ділянок від 18 жовтня 2004 року, строк дії договору поширювався на 50 років щодо володіння та користування земельною ділянкою 97969 кв. м (з яких 10 років на період проектування та будівництва) та на термін 10 років щодо володіння та користування земельною ділянкою площею 104211 кв. м.

Умовами п. 4.1 договору оренди земельних ділянок від 18 жовтня 2004 року передбачалось внесення орендної плати за земельні ділянки площею 97969 кв. м. у розмірі 296846,07 грн. на рік та за земельні ділянки площею 104211 кв. м у розмірі 315759,33 грн. на рік за період будівництва.

18 жовтня 2004 року на виконання умов договору оренди земельних ділянок від 18 жовтня 2004 року земельні ділянки площею 97969 кв. м та 104211 кв. м, що знаходиться у м. Одесі, Приморському районі, узбережні схили від пляжу „Отрада" до провулка Кренкеля були передані Одеською міською радою у користування Підприємству з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна".

Рішенням Одеської міської ради від 23.12.2005р. №5047-ІV було внесено зміни до „Містобудівного обґрунтування розробки правил користування та забудови прибережних територій від парку ім. Шевченка до курорту „Аркадія", затвердженого рішенням Одеської міської ради від 02.06.2000 р. № 1276-ІІІ „Про забезпечення містобудівного розвитку м. Одеси у сучасних умовах" та затверджено „Містобудівне обґрунтування забудови приморських схилів від пров. Кренкеля до канатної дороги" в м. Одеса.

Рішенням Одеської міської ради від 06.03.2006р. №5346-ІV було визнано таким, що втратило чинність рішення Одеської міської ради від 26.08.2004р. №3148, було вирішено розірвати, за згодою сторін, договір оренди земельних ділянок від 18.10.2004р. за адресою: м.Одеса, узбережні схили від пляжу „Отрада" до провулка Кренделя між Одеською міською радою та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна", вирішено затвердити проект землеустрою щодо відведення земельних ділянок, вирішено надати Підприємству з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" земельні ділянки загальною площею 20,2180 га (землі рекреаційного призначення), за адресою: м. Одеса, узбережні схили від пляжу „Отрада" до провулка Кренкеля та затверджено договори оренди земельних ділянок між Одеською міською радою та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна".

02 листопада 2006 року між Одеською міською радою (Орендодавець) та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" (Орендар) було укладено договір про розірвання договору оренди земельної ділянки, за умовами якої було досягнуто згоди про розірвання договору оренди земельних ділянок від 18 жовтня 2004 року.

02 листопада 2006 року між Одеською міською радою (Орендодавець) та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" (Орендар) було укладено договір оренди землі, згідно якого Орендодавець на підставі ЗУ „Про оренду землі" та рішення Одеської міської ради №5346-ІV від 06.03.2006р. надав, а Орендар прийняв у строкове платне користування земельну ділянку № 3 площею 100907 кв. м, що знаходиться у місті Одесі, Приморському районі, узбережні схили від пляжу „Отрада" до провулка Кренкеля терміном на 10 років, для проектування і благоустрою - організації паркової зони та доріг загального користування. Даний договір було посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Карімовою Л.М. від 02.11.2006р.. про що було зроблено реєстраційний запис у реєстрі за №552.

У відповідності до п. 4.1 договору оренди землі від 02 листопада 2006 року № 552 сторонами договору було узгоджено розмір орендної плати за земельну ділянку у 328654,09 грн. на рік, що на рівні 1 відсотка від нормативної грошової оцінки цієї земельної ділянки.

На виконання умов договору оренди землі від 02 листопада 2006 року № 552 між Одеською міською радою та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було складено та підписано акт приймання-передачі земельної ділянки, яким засвідчено передачу земельної ділянки у користування позивачу.

02 листопада 2006 року між Одеською міською радою (Орендодавець) та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" (Орендар) було укладено договір оренди землі, згідно якого Орендодавець на підставі ЗУ „Про оренду землі" та рішення Одеської міської ради №5346-ІV від 06.03.2006р. надав, а Орендар прийняв у строкове платне користування земельну ділянку № 1 площею 97673 кв. м та земельну ділянку № 2 площею 3600 кв. м, що знаходиться у місті Одесі, Приморському районі, узбережні схили від пляжу „Отрада" до провулка Кренкеля терміном на 50 років, для проектування, будівництва та подальшої експлуатації та обслуговування комплексу будівель і споруд рекреаційно-оздоровчого призначення й благоустрою прилеглих територій (у тому числі на період будівництва, терміном на 10 років). Даний договір було посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Карімовою Л.М. від 02.11.2006р. про що було зроблено реєстраційний запис у реєстрі за №553.

У відповідності до п. 4.1 договору оренди землі від 02 листопада 2006 року № 553 сторонами договору було узгоджено розмір орендної плати за земельні ділянки на рівні 8 відсотків від нормативної грошової оцінки цієї земельної ділянки, що склало 2638769,29 грн. на рік (на період будівництва).

На виконання умов договору оренди землі від 02 листопада 2006 року № 552 між Одеською міською радою та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було складено та підписано акт приймання-передачі земельної ділянки, яким засвідчено передачу земельних ділянок у користування позивачу.

В подальшому, Приморським районним судом м. Одеси розглядались позовні вимоги адміністративного позову громадянина Плохого І.І. про визнання протиправними та скасування рішення Одеської міської ради від 23.12.2005р. №5047-ІV „Про внесення змін до „Містобудівного обґрунтування розробки правил користування та забудови прибережних територій від парку ім. Шевченка до курорту „Аркадія" та рішення Одеської міської ради від 06.03.2006р. №5346-ІV „Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок та надання підприємству з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" земельних ділянок загальною площею 20,2180 га, за адресою: м. Одеса, узбережні схили від пляжу „Отрада" до провулка Кренкеля, для проектування, будівництва, подальшої експлуатації та обслуговування комплексу будівель та споруд рекреаційно-оздоровчого призначення та благоустрою території - організація паркової зони загального користування міста", як таких що були прийняті з порушенням діючого законодавства і суперечать ст. 19 Конституції України. При дослідженні доказів у адміністративній справі №2а-1019/09 Приморським районним судом м. Одеси було встановлено факт неправомірної зміни за рішенням Одеської міської ради від 23.12.2005р. №5047-ІV функціонального призначення земельної ділянки, що належала позивачу Плохому І.І., чим обмежено його право землекористування та факт порушення вимог ч. 2 ст. 198 Земельного кодексу України прийняттям Одеською міською радою рішення від 06.03.2006р. №5346-ІV, яке полягало у нездійсненні визначеного законом обов'язкового узгодження з власниками суміжних земельних ділянок меж земельних ділянок. За результатами розгляду позовних вимог громадянина Плохого І.І. у адміністративній справі №2а-1019/09 Приморський районний суд м. Одеси прийшов до висновку щодо протиправності оспорюваних рішень Одеської міської ради від 23.12.2005р. №5047-ІV та від 06.03.2006р. №5346-ІV та щодо наявності підстав для їх скасування, у зв'язку з чим 16.06.2009р. позовні вимоги у справі задовольнив.

Рішення Приморського районного суду м. Одеси від 16.06.2009р. у адміністративній справі №2а-1019/09 оскаржувалось в апеляційному та касаційному порядку. Ухвалами Одеського апеляційного адміністративного суду від 23.02.2010р. та Вищого адміністративного суду України від 21.02.2010р. апеляційні та касаційні скарги Одеської міської ради та Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було залишено без задоволення, а рішення Приморського районного суду м. Одеси від 16.06.2009р. у адміністративній справі №2а-1019/09 без змін. Постановою Верховного Суду України від 21.11.2011р. в перегляді ухвали Вищого адміністративного суду України від 21.02.2010р. за заявою Одеської міської ради відмовлено.

Як вбачається з письмових пояснень представника позивача та підтверджується залученими до матеріалів справи доказами, отримання Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" в оренду земельних ділянок було пов'язано з реалізацією інвестиційного проекту „Дельфін", після реалізації якого підприємство розраховувало отримати прибуток. При цьому, як зазначається представниками позивача, укладення та виконання договору оренди земельних ділянок від 18 жовтня 2004 року та договорів оренди землі від 02 листопада 2006 року №552 та № 553, а також планування та реалізація забудови отриманих в оренду земельних ділянок супроводжувалось з понесенням Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" витрат на отримання технічних умов на будівництво, витрат на виконання геодезичних робіт, витрат на дольову участь та благодійний внесок, витрат на інвентаризацію зелених насаджень, витрат на виконання інженерно-геодезичних робіт, витрат на проведення експертної грошової оцінки землі, витрат на виконання проектних робіт з будівництва, витрат на погодження уповноваженими органами проектної та іншої документації з будівництва, витрат на виконання будівельних робіт, витрат на здійснення експертизи проектної та іншої документації з будівництва, витрат на ремонт доріг у м. Одесі, витрат, пов'язаних з реалізацією проекту „Дельфін", витрат на відрядження представників персоналу компанії „Michaniki S.A."(як учасників ПІІ „Міханікі Україна") з Греції до України для обговорення та вирішення питань, пов'язаних з реалізацією проекту „Дельфін", витрат на орендну плату за користування земельними ділянками.

Задля отримання технічних умов на будівництво протягом періоду з травня 2006р. по червень 2008р. Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" замовлялись послуги з розробки технічних вимог для проектування та будівництва на земельних ділянках, технічних вимог на водопостачання та водовідведення, послуги по приєднанню до електромереж відповідно технічним умовам, послуги з надання проектно-технічної документації, послуги з підключення до мережі радіомовлення, послуги з виконання кошторису на сплату за підготовку та розгляд вихідної документації, що надавались позивачу ВАТ Одесагаз, КП Одесміськсвітло, ВАТ Одесаобленерго, КП Міські дороги, НДБК, КП Одеспроект, ВАТ Укртелеком, Відділом погодження та розвитку УТЕК. Як зазначається позивачем, на оплату послуг таких виконавців Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено наступні витрати: на суму 219,47 грн., платіжний документ від 02.08.2006р. (копія а.с. 63 Т.1), одержувач ВАТ Одесагаз, на суму 273,13 грн., платіжний документ від 19.07.2006р. (копія а.с. 65 Т.1), одержувач КП Одесміськсвітло, на суму 567,58 грн., платіжний документ від 06.12.2006р. (копія а.с. 67 Т.1), одержувач ВАТ Одесаобленерго, на суму 627,65 грн., платіжний документ від 16.05.2006р. (копія а.с. 72 Т.1), одержувач КП Одеспроект, на суму 839,86 грн., платіжний документ від 08.08.2006р. (копія а.с. 75 Т.1), одержувач КП Міські дороги, на суму 59982 грн., платіжний документ від 12.06.2008р. (копія а.с. 78 Т.1), одержувач НДБК, на суму 564,92 грн., платіжний документ від 21.02.2007р. (копія а.с. 84 Т.1), одержувач КП Одеспроект, на суму 669,80 грн., платіжний документ від 04.10.2006р. (копія а.с. 88 Т.1), одержувач Відділ погодження та розвитку УТЕК, на суму 117,95 грн., платіжний документ від 08.02.2007р. (копія а.с. 91 Т.1), одержувач ВАТ Укртелеком, на суму 669,80 грн., платіжний документ від 11.10.2006р. (копія а.с. 93 Т.1), одержувач Відділ погодження та розвитку УТЕК, що загалом складає суму 64194,74 грн.

У зв'язку з необхідність проведення геодезичних робіт на орендованих земельних ділянках протягом періоду з липня 2004р. по серпень 2008р. Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" замовлялись послуги пов'язані з виготовленням технічної документації з інвентаризації та проекту відведення земельних ділянок, послуги з виготовлення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки для проектування, будівництва та подальшої експлуатації й обслуговування комплексу будівель і споруд рекреаційно оздоровчого призначення і благоустрою території площею 20,2180 га, послуги з визначення географічних координат, послуги з топографічно-геодезичних робіт на земельній ділянці, замовлявся дозвіл на проведення топографічних робіт, що надавались позивачу МП Геоконсалтинг, Причорноморська ГРЧП Одеська ГРЄ, СПД Белінським П.В., КП Одеспроект. Як зазначається позивачем, на оплату послуг таких виконавців Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено наступні витрати: на суму 43700 грн. та 45000 грн., платіжні документи від 29.07.2004р. та 23.02.2006р. (копія а.с. 99, 104 Т.1), одержувач МП Геоконсалтинг, на суму 778,95 грн., платіжний документ від 07.06.2007р. (копія а.с. 109 Т.1), одержувач Причорноморська ГРЧП Одеська ГРЄ, на суму 200000 грн. платіжний документ від 23.02.2006р. (копія а.с. 112 Т.1), одержувач СПД Белінський П.В., на суму 55000 грн., платіжні документи від 05.03.2007р. та 14.03.2007р. (копія а.с. 117,118 Т.1), одержувач СПД Белінський П.В., на суму 117000 грн., платіжні документи від 12.10.2006р., від 21.12.2006р. та 03.04.2007р. (копія а.с. 125-127 Т.1), одержувач СПД Белінський П.В., на суму 1036,73 грн., платіжний документ від 08.08.2008р. (копія а.с. 122 Т.1), одержувач КП Одеспроект, що загалом складає суму 452515,68 грн.

Також, як зазначається у позовній заяві, Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" були понесені витрати на пайову участь і благодійний внесок на користь КП Міські дороги, Управління паливно-енергетичного комплексу Одеської міської ради. Як зазначається позивачем, на здійснення таких платежів Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було понесено наступні витрати: на суму 4990 грн., платіжний документ від 08.08.2006р. (копія а.с. 133 Т.1), одержувач КП Міські дороги, на суму 294873,88 грн., платіжний документ від 25.01.2007р. (копія а.с. 137 Т.1), одержувач Управління паливно-енергетичного комплексу Одеської міської ради.

У зв'язку з необхідністю проведення інвентаризації зелених насаджень на земельних ділянках площею 20,218 га за адресою м. Одеса, узбережні схили від пляжу „Отрада" до провулка Кренкеля, Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" замовлялись послуги КП „ОМБТІ та РОН" щодо інвентаризації зелених насаджень. Як зазначається позивачем, на оплату таких послуг Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено наступні витрати: на суму 70000 грн., платіжний документ від 17.04.2006р. (копія а.с. 141 Т.1), одержувач КП „ОМБТІ та РОН".

У зв'язку з необхідністю проведення інженерно-геодезичних робіт на земельних ділянках площею 20,218 га за адресою м. Одеса, узбережні схили від пляжу „Отрада" Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" замовлялись послуги пов'язані з виконанням дослідницьких робіт, послуги з виконання кадастрових робіт, послуги, пов'язані з обстеженням підземних дренажних споруд, маркшейдерської зйомки штольні, послуги, пов'язані з науково-дослідних робіт з уточнення сейсмічості ділянки морського узбережжя, пов'язані з виготовленням паспорту земельної ділянки комплексу будівель та споруд схилів, що надавались позивачу Одеською регіональною філією ДП „Центр ДЗК при ДК України по земельних ресурсах", ДП „Проектний інститут „Одесакомунпроект", КП „Проходчик", КП „Кримська експертна рада по оцінці сейсмічної безпеки та прогнозу землетрусів", КП „Одеспроект". Як зазначається позивачем, на оплату послуг таких виконавців Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено наступні витрати: на суму 1198,22 грн. та 3617,66 грн., платіжні документи від 28.02.2006р. (копії а.с. 10,14 Т.2), одержувач Одеська регіональна філія ДП „Центр ДЗК при ДК України по земельних ресурсах", на суму 8314,55 грн., платіжний документ від 27.03.2007р. (копія а.с. 17 Т.2), одержувач КП „Проходчик", на суму 27435,51 грн. та на суму 27435,51 грн. платіжні документи від 21.03.2007р. та від 15.06.2007р. (копії а.с. 23,24 Т.2), одержувач КП „Кримська експертна рада по оцінці сейсмічної безпеки та прогнозу землетрусів", на суму 1707,57 грн., платіжний документ від 24.04.2007р. (копія а.с. 7, Т.2), одержувач КП „Одеспроект", на суму 24148,80 грн. та на суму 41412 грн., платіжні документи від 03.07.2008р., від 31.07.2008р. (копія а.с. 144,145 Т.1), одержувач ДП „Проектний інститут „Одесакомунпроект".

У зв'язку з необхідністю проведення експертної грошової оцінки земельних ділянок площею 20,218 га за адресою м. Одеса, узбережні схили від пляжу „Отрада" до провулка Кренкеля, Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" замовлялись послуги ТОВ „Центр земельного кадастрового сервісу" та ТОВ „Кушман Енд Вейкфілд" щодо проведення експертної грошової оцінки земельної ділянки несільськогосподарського призначення. Як зазначається позивачем, на оплату таких послуг Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено наступні витрати: три платежі на суму 54969,99 грн., платіжні документи від 13.11.2006р., від 20.11.2006 р. (копія а.с. 37, 40, 55 Т.2), одержувач ТОВ „Центр земельного кадастрового сервісу" та платіж на суму 72720 грн., платіжний документ від 18.10.2007р. (а.с. 35, Т. 2), одержувач ТОВ „Кушман Енд Вейкфілд".

У зв'язку з необхідністю проведення робіт з проектування будівництва комплексу будівель та споруд рекреаційно-оздоровчого призначення, які розташовані за адресою: м.Одеса, прибережні схили від пляжу „Отрада" до пров. Кренкеля Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" замовлялись відповідні роботи з проектування будівництва, що надавались позивачу ДП „Проектний інститут „Одесакомунпроект", ТОВ „Архітектурне бюро „Архсенал", ТОВ „Інститут екологічних проблем", ТОВ „Адгезит", ТОВ „ПКФ „Енергоспецмонтаж", ТОВ „Зв'язоксервіс", ТОВ „ПКФ „Цифрові системи зв'язку", ТОВ „ПБФ „Одеспромстрой", Спеціальним науково-дослідним і проектно-конструкторським інститутом, Державним науково-дослідним інститутом будівельних конструкцій, Чорноморським гідро-метеорологічним Центром Чорного та Азовського морів, ТОВ „Реланд", ТОВ „Гефест". Як зазначається позивачем, на оплату послуг таких виконавців Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено наступні витрати: на загальну суму 258012 грн., платіжні документи від 30.11.2004р., від 23.12.2004р., від 14.01.2005р., від 28.02.2005р., від 30.03.2005р., від 27.04.2005р., від 26.05.2005р., від 27.05.2005р. (копії а.с. 65-72, Т.2) та на суму 254929,20 грн., платіжні документи від 20.08.2007р., від 17.10.2007р., 26.10.2007р. (копія а.с. 148-150, Т.2, а.с. 1, Т3), одержувач ДП „Проектний інститут „Одесакомунпроект", на суму 22500 грн., платіжний документ від 31.05.2005р. (копія а.с. 96, Т.2), одержувач ТОВ „Архітектурне бюро „Архсенал", на суму 18000 грн. платіжні документи від 20.03.2006р. та від 07.04.2006р. (копії а.с. 100,101 Т.2), одержувач ТОВ „Інститут екологічних проблем", на суму 198547,50 грн., платіжні документи від 19.12.2006р., від 15.03.2007р., від 23.05.2007р., від 04.06.2008р. (копія а.с. 104-107, Т.2), одержувач ТОВ „Адгезит", на суму 199996,80 грн., платіжні документи від 14.03.2007р., від 11.09.2007р. (копія а.с. 114,115, Т.2), одержувач ТОВ „ПКФ „Енергоспецмонтаж", на суму 199902 грн. платіжні документи від 26.10.2007р. та від 06.11.2007р. (копії а.с. 128,129 Т.2), одержувач ТОВ „Зв'язоксервіс", на суму 6000 грн., платіжний документ від 17.07.2007р. (копія а.с. 141, Т.2), одержувач ТОВ „ПКФ „Цифрові системи зв'язку", на суму 650381 грн., на суму 337480,68 грн., на суму 133644,68 грн., платіжні документи від 10.05.2007р., від 09.08.2007р., 08.11.2007р., від 23.11.2007р., від 26.07.2007р., від 17.09.2007р., від 26.10.2007р., від 15.11.2007р., від 08.12.2007р. (копія а.с. 24-27, 40-42, 60,61, Т.3), одержувач ТОВ „ПБФ „Одеспромстрой", на суму 20746 грн. та на суму 120000 грн., платіжні документи від 11.12.2007р., від 12.11.2007р. та від 28.12.2007р. (копія а.с. 55, 70, 71, Т.3), одержувач Спеціальний науково-дослідний і проектно-конструкторський інститут, на суму 19830 грн. платіжний документ від 04.03.2008р. (копія а.с. 75, Т.3), одержувач Державний науково-дослідний інститут будівельних конструкцій, на суму 617,55 грн., платіжний документ від 23.04.2008р. (копія а.с. 84, Т.3), одержувач Чорноморський гідро-метеорологічний Центр Чорного та Азовського морів, на суму 3522800 грн., платіжні документи від 12.10.2005р., від 24.10.2005р., від 21.02.2006р., від 02.02.2007р., від 03.04.2007р., від 20.04.2007р., від 23.05.2007р., від 20.09.2007р., від 09.01.2008р., від 18.03.2008р. та 14.05.2008р. (копія а.с. 93-104, Т.3).

У зв'язку з необхідністю погодження проектної та іншої документації по будівництву комплексу будівель та споруд рекреаційно-оздоровчого призначення, які розташовані за адресою: м.Одеса, прибережні схили від пляжу „Отрада" до пров. Кренкеля, Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" оплачувались рахунки, виставлені ТОВ „Інфікс" філія „Інфоксводоканал", КП „Одеспроект", Управлінням інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя ОМР, Південного РЕМ „Одесаобленерго", Центру телекомунікаційних послуг Одеської філії ВАТ „Укртелеком". Як зазначається позивачем, на оплату таких послуг Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено наступні витрати: два платежі на суму 516,44 грн. та 226,54 грн., платіжні документи від 04.10.2006р. та від 08.08.2008 р. (копія а.с. 114,128, Т.3), одержувач ТОВ „Інфікс" філія „Інфоксводоканал", платіж на суму 282,46 грн., платіжний документ від 28.02.2006р. (а.с.116, Т. 3), одержувач КП „Одеспроект", платіж на суму 1414 грн., платіжний документ від 05.11.2007р. (а.с.119, Т. 3), одержувач Управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя ОМР, платіж на суму 360,96 грн., платіжний документ від 20.08.2008р. (а.с.122, Т. 3), одержувач Південний РЕМ „Одесаобленерго", платіж на суму 40,80 грн., платіжний документ від 08.08.2008р. (а.с. 125, Т. 3), одержувач ВАТ „Укртелеком".

У зв'язку з необхідністю устрою огорожі ділянки, що визначалась у договорі оренди від 18.10.2004р., а також у зв'язку з необхідністю отртимання послуг з організації технологічних операцій по підключенню об'єкту газоспоживання, розташованого за адресою м. Одеса, провулок Кренкеля до пляжу „Отрада", Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" замовлялись послуги ТОВ „Гефест" та ТОВ „Підприємство по закупівлі та реалізації газу „Одесагаз". Як зазначається позивачем, на оплату таких послуг Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено наступні витрати: платіж на суму 108155,85 грн. від 21.02.2006р. (копія а.с. 131, Т.3), одержувач ТОВ „Гефест" та платіж на суму 400000 грн., платіжний документ від 03.05.2007р. (а.с. 3, Т. 4), одержувач ТОВ „Підприємство по закупівлі та реалізації газу „Одесагаз".

У зв'язку з необхідністю виконання робіт по проведенню експертизи проектної документації та оцінки проектних рішень по будівництву виділеній земельній ділянці за адресою: м.Одеса, прибережні схили від пляжу „Отрада" до пров. Кренкеля, Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" замовлялись послуги Одеської міської санітарно-епідеміологічної станції, ВДК м. Одеси, Держкомзему, КП „Одеспроект", Одеського відділення НПЦ „Екобуд", Державного науково-дослідного інституту будівельних конструкцій, Управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя, ТОВ „Інфікс" філія „Інфоксводоканал", Державної установи „Інститут гігієни та медичної екології ім. О.М. Марзєєва АМНУ", Державного департаменту пожежної безпеки МНС України, ДП „Центральна служба Української державної інвестиційної експертизи", ДП „Чорноморський експертно-технічний центр", Державної інспекції з енергозбереження по Одеській області. Як зазначається позивачем, на оплату таких послуг Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено наступні витрати: три платежі на суму 2198,04 грн., 942,82 грн. та 938,95 грн., платіжні документи від 06.03.2006р., від 03.04.2007р. та від 20.06.2007 р. (копія а.с. 8, 42, 46, Т.4), одержувач Одеська міська санітарно-епідеміологічна станція, платіж на суму 4039,32 грн., платіжний документ від 16.02.2006р. (а.с.11, Т. 4), одержувач ВДК м.Одеси, два платежі на суму 1391,39 грн. та 514,15 грн., платіжні документи від 20.02.2006р. та від 03.04.2007р. (а.с. 15, 36, Т. 4), одержувач КП „Одеспроект", платіж на суму 3000 грн., платіжний документ від 11.09.2006р. (а.с. 19, Т. 4), одержувач НПЦ „Екобуд", платежі на суму 48708 грн. та 48708 грн., платіжні документи від 14.02.2007р. та від 15.06.2007р. (а.с. 25, 26, Т. 4), одержувач Державний науково-дослідний інститут будівельних конструкцій, платіж на суму 3417 грн., платіжний документ від 20.02.2006р. (а.с. 39, Т. 4), одержувач Управління інженерного захисту території міста та розвитку узбережжя, платіж на суму 1236 грн., платіжний документ від 25.03.2008р. (а.с. 51, Т. 4), одержувач Державна установа „Інститут гігієни та медичної екології ім. О.М. Марзєєва АМНУ", платіж на суму 3872,80 грн., платіжний документ від 13.12.2007р. (а.с. 54, Т. 4), одержувач Державний департамент пожежної безпеки МНС України, платіж на суму 187920 грн., платіжний документ від 29.01.2008р. (а.с. 57, Т. 4), одержувач ДП „Центральна служба Української державної інвестиційної експертизи", платіж на суму 10037,12 грн., платіжний документ від 02.04.2008р. (а.с. 59, Т. 4), одержувач ДП „Чорноморський експертно-технічний центр", платіж на суму 849,96 грн., платіжний документ від 15.05.2008р. (а.с. 62, Т. 4), одержувач Державна інспекція з енергозбереження по Одеській області.

Також, як зазначається у позовній заяві, Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" були понесені адміністративні витрати, пов'язані з реалізацією проекту „Дельфін", які полягали у оплаті послуг з оформлення договорів оренди землі, нотаріального посвідчення договорів по оренді ділянки, договорів на забудову виділеної ділянки, з оплатою таких послуг адвокату Кифак О.М., приватному нотаріусу Одеського міського нотаріального округу Карімовій Л.М., УКБ Одеської міської ради, КП „Одеспроект". Як зазначається позивачем, на оплату таких послуг Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено наступні витрати: платіж на суму 14544 грн. від 10.05.2006р. (копія а.с. 72,73, Т.5), одержувач адвокат Кифак О.М., ВДК м. Одеси, платежі на суму 70000 грн. та на суму 30000 грн., платіжні документи від 14.11.2006р. (а.с. 75-79, Т. 5), одержувач приватний нотаріус Карімова Л.М., ВДК м. Одеси, платежі на суму 245 грн. та на суму 585 грн., платіжні документи від 21.10.2005р. (а.с. 81, 84, Т. 5), одержувач УКБ Одеської міської ради та платіж на суму 1119 грн., платіжний документ від 06.02.2006р. (а.с. 87, Т. 5), одержувач КП „Одеспроект".

У зв'язку з необхідністю оплати праці працівників Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна", задіяних у реалізації проекту „Дельфін", Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" оплачувались послуги Ткач В.М. на посаді заступника директора по технічним питанням з призначенням відповідальною за роботу з проектними та державними органами (призначеної згідно наказу № 352 від 03.05.2006р., копія а.с. 93, Т. 5), послуги Ліакопулос Г. на посаді керівника групи робітників, які зайняті розробкою проекту „Дельфін" (призначеного згідно наказу № 370 від 14.12.2006р., копія а.с. 93, Т.5), послуги Андрица І.З. на посаді офіс-менеджера, відповідальної за ведення документації по проекту „Дельфін" (призначеної згідно наказу № 418 від 21.01.2008р., копія а.с. 95, Т.5). Як зазначається позивачем, на оплату таких працівників за період з травня 2006 р. по грудень 2009р. Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено наступні витрати: на оплату Ткач В.М. 97644,28 грн., на оплату Ліакопулос Г. 416518,30 грн., на оплату Андрица І.З. 173852,12 грн., в підтвердження чого представниками позивача було залучено до матеріалів справи копії розрахунково-платіжних відомостей (а.с. 2-93, Т.19) та копії оборотно-сальдових відомостей підприємства по рахунку 66 „Розрахунки по заробітній платі" (а.с. 92,94,96, Т.5).

Як вбачається з письмових пояснень представника позивача, реалізація проекту „Дельфін" потребувала відряджень персоналу компанії „Michaniki S.A.", як учасників ПІІ „Міханікі Україна", з Греції до України для обговорення та вирішення організаційних питань, у зв'язку з чим Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" замовлялись та оплачувались послуги ФОП Єпур Ю.А., ТОВ „Прінт-Пі", СПД Гречкіної Н.Г., ТОВ „Аркадія", МПП „Домінанта" пов'язані з наданням послуг з розміщення та проживання персоналу. Як зазначається позивачем, на оплату таких працівників за період з травня 2006 р. по грудень 2009 р. Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено наступні витрати:

- на підставі наказу від 01.04.2008р. № 2/0104-бух про проведення робочого візиту представників компанії „Michaniki S.A." по розробці інвестиційного проекту „Дельфін" у період з 06.04.2008р. по 08.04.2008р. Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено платіж на суму 1303,20 грн. від 08.04.2008р. (копія а.с. 100, Т.5), за проживання в готелі, одержувач ФОП Єпур Ю.А., платіж на суму 560,49 грн. від 16.04.2008р. (копія а.с. 103, Т.5), одержувач ТОВ „Прінт-Пі" та платіж на суму 5609,40 грн., платіжний документ від 08.04.2008р. (а.с. 106, Т. 5), одержувач СПД Гречкіна Н.Г.

- на підставі наказу від 26.05.2008р. № 2/2605-бух про проведення робочого візиту представників компанії „Michaniki S.A." у період з 29.05.2008р. по 30.05.2008р. Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено платежі на суму 11874 грн. від 28.05.2008р. (копія а.с. 118, Т.5) за готельне обслуговування та 609 грн. (копія а.с. 117, Т.5), за додаткові послуги в готелі, одержувач ТОВ „Аркадія", платежі на суму 5345,10 грн. від 23.04.2008р. (копія а.с. 115, Т.5) за проживання в готелі та 109,69 грн. від 23.04.2008р. (а.с. 113, Т. 5) за додаткові послуги в готелі, одержувач ФОП Єпур Ю.А.

- на підставі наказу від 04.07.2008р. № 1/0407-бух про проведення робочого візиту представників компанії „Michaniki S.A." у період з 09.07.2008р. по 11.07.2008р. Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено платежі на суму 1819 грн. та 4038 грн. від 29.07.2008р. за проживання та платіж на суму 819 грн. за додаткові послуги від 29.07.2008р. (копія а.с. 122, Т.5), одержувач МПП „Домінанта".

- на підставі наказу від 01.10.2009р. № 1/0110-бух про проведення робочого візиту представників компанії „Michaniki S.A." у період з 06.10.2009р. по 07.10.2009р. Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено платіж на суму 227,25 грн. від 21.10.2009р. (копія а.с. 132, Т.5), за проживання в готелі, одержувач ТОВ „Прінт-Пі" та платіж на суму 3267 грн., платіжний документ від 05.10.2009р. (а.с. 135, Т. 5), одержувач СПД Гречкіна Н.Г.

Як вбачається з письмових пояснень представника позивача, Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" протягом періоду з 2004 р. по 2010р. належним чином виконувались умови укладених з Одеською міською радою договору оренди землі від 18.10.2004 р. та договорів оренди землі від 02.11.2006р. Як зазначається позивачем, на виконання положень вказаних договорів Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було здійснено наступні витрати:

- протягом 2004 року Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було сплачено орендну плату за користування земельними ділянками 51050,45 грн. на користь одержувача ВДК м. Одеси, дані банківської виписки (копія а.с. 132, Т.8)

- протягом 2005 року Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було сплачено орендну плату за користування земельними ділянками 612605,40 грн. на користь одержувача ВДК м. Одеси, дані банківських виписок (копії а.с. 104-106, 110, 113, 114,116, 118, 120, 122, 124, 127 Т.8).

- протягом 2006 року Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було сплачено орендну плату за користування земельними ділянками 819115,22 грн. на користь одержувача ВДК м. Одеси, дані банківських виписок (копії а.с. 46 Т. 7, а.с. 64,69, 4,80,81,92,101 Т.8, а.с. 23 Т 10).

- протягом 2007 року Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було сплачено орендну плату за користування земельними ділянками 2970466,05 грн. на користь одержувача ВДК м. Одеси, дані банківських виписок (копії а.с. 12, 18,21, 25, 29, 32, 36, 39 Т. 7, а.с. 23,35 Т 10).

- протягом 2008 року Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було сплачено орендну плату за користування земельними ділянками 2558092,70 грн. на користь одержувача ВДК м. Одеси, дані банківських виписок (копії а.с. 8 Т. 7, а.с. 9 Т 8, а.с. 37,38 Т 10).

- протягом 2009 року Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було сплачено орендну плату за користування земельними ділянками 3475549,15 грн. на користь одержувача ВДК м. Одеси, дані банківських виписок (копії а.с. 3-7 Т.7, а.с. 2-5 Т.8, а.с. 38 Т.10).

- протягом 2010 року Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було сплачено орендну плату за користування земельними ділянками 600233,63 грн. на користь одержувача ВДК м. Одеси, дані банківських виписок (копії а.с. 1,2 Т.7).

В межах укладеного між Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" та Одеською міською радою договору про наміри № 78-Д від 14.06.2014р. сторонами договору було врегульовано співпрацю з метою будівництва та введення та введення в експлуатацію за рахунок інвестицій підприємства комплексу будівель оздоровчого призначення на земельних ділянках площею 24 га уздовж узбережжя Чорного моря у Приморському районі м. Одеси та співпрацю з метою ремонту, відновлення доріг у м. Одесі за рахунок інвестицій підприємства на суму 26500000 грн.

Як вбачається з письмових пояснень представника позивача, на виконання договору про наміри № 78-Д від 14.06.2014р. Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було сплачено на користь ТОВ „Дорстрой" 793764,20 грн. на виконання листа Одеського міського голови № 03-315Мг/вих від 08.07.2004р. (копія а.с. 73-74 Т.4), а також укладено окремий договір з ТОВ „Шляхове будівництво „Альтком" на виконання робіт по капітальному ремонту доріг в м.Одесі, на виконання якого Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було сплачено ТОВ „Шляхове будівництво „Альтком" за період з 19.07.2004р. по 22.12.2014р. 25706118,40 грн., що підтверджується довідкою про вартість виконаних підрядних робіт форми КБ-3, актами приймання виконаних підрядних робіт форми КБ-2 за період з серпня 2004р. по грудень 2004р. (копії а.с. 94-150 Т.4, а.с. 1-70 Т.5), а також довідкою ПАТ „ПУМБ" про перерахування ТОВ „Шляхове будівництво „Альтком" грошових коштів за період з 19.07.2004р. по 22.12.2004р. (а.с. 2-3 Т.9).

Таким чином, відповідно до даних розрахунків представника Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна", загальна сума реально понесених витрат, пов'язаних з укладенням та виконанням договору оренди землі від 18.10.2004 р. та договорів оренди землі від 02.11.2006р. в межах реалізації інвестиційного проекту „Дельфін" позивачем склала 46379589,28 грн., з яких:

- витрати на отримання технічних умов на будівництво у сумі 64532,11 грн.

- витрати на виконання геодезичних робіт у сумі 452515,68 грн.

- витрати на дольову участь та благодійний внесок у сумі 299863,88 грн.

- витрати на інвентаризацію зелених насаджень у сумі 70000 грн.

- витрати на виконання інженерно-геодезичних робіт у сумі 135269,82 грн.

- витрати на проведення експертної грошової оцінки землі у сумі 127689,99 грн.

- витрати на виконання проектних робіт з будівництва у сумі 5967515,61 грн.

- витрати на погодження проектної та іншої документації з будівництва з уповноваженими органами в сумі 2886,51 грн.

- витрати на виконання будівельних робіт у сумі 508155,85 грн.

- витрати на здійснення експертизи та іншої документації з будівництва у сумі 319775,89 грн.

- витрати на ремонт доріг у м. Одесі у сумі 26499882,20 грн.

- адміністративні витрати, пов'язані з реалізацією проекту „Дельфін" на суму 116493грн.

- витрати на оплату праці працівників, задіяних у реалізації проекту „Дельфін" на суму 688014,71 грн.

- витрати на відрядження представників „Michaniki S.A.", як учасників ПІІ „Міханікі Україна", з Греції до України для обговорення та вирішення питань, пов'язаних з реалізацією проекту „Дельфін" у сумі 35581,43 грн.

- витрати на оплату орендної плати за користування земельними ділянками на підставі договорів оренди від 18.10.2004р. № 902, від 02.11.2006р. № 552 та 553 на суму 11091412,60грн.

У зв'язку з тим, що в ході розгляду справи в суду виникла потреба у спеціальних знаннях експерта, пов'язана з необхідністю перевірки та дослідження значного обсягу бухгалтерської фінансової документації, ухвалою господарського суду Одеської області в порядку ст.41 ГПК України призначалась у справі №3/117-10-4668 судова економічна експертиза, проведення якої доручалось Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз. На вирішення експертів судом ставилось наступне питання:

- Чи підтверджується документально та первинними документами бухгалтерського обліку, заявлений у позовній заяві розмір реальних збитків заявлених Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" в рамках даної судової справи, з урахуванням нових документів для дослідження, що були надані Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" у судовому засіданні 20.08.2014р.?

Як вбачається з даних висновку судової економічної експертизи Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз №4224/4225 від 27.02.2014р., призначеної ухвалою господарського суду Одеської області від 15.07.2013р., судовими експертами було зроблено висновок про те, що витрати Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна", пов'язані з договорами оренди земельних ділянок за адресою: м. Одеса, узбережні схили від пляжу „Отрада" до пров. Кренкеля заявлені у сумі 46379589,29 грн. підтверджуються у сумі 18915391,60 грн., з них 2051623,08 грн. підтверджуються за умов, зазначених в дослідницькій частині висновку, 1620539,33 грн. не підтверджуються, 25843658,35 грн. не надається за можливе обґрунтувати.

У дослідницькій частині висновку судової економічної експертизи №4224/4225 від 27.02.2014р. експертами Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз було визначено, що сума у розмірі 18915391,60 грн. складається з наступних складових:

- витрат на отримання технічних умов на будівництво у сумі 64532,11 грн., які підтверджуються при умові наявності кошторисів та технічних умов на будівництво

- витрат на виконання геодезичних робіт у сумі 362778,95 грн.

- витрат на дольову участь та благодійний внесок у сумі 4990 грн.

- витрат на виконання інженерно-геодезичних робіт у сумі 135269,82 грн., з яких 122139,39 грн. підтверджуються при умові наявності у підприємства паспорту на проект комплексу та проектної документації на виконання інженерно-геодезичних досліджень

- витрат на проведення експертної грошової оцінки землі у сумі 127689,99 грн.

- витрат на виконання проектних робіт з будівництва у сумі 5873675,41грн., з яких 1536322,41 грн. за умови підтвердження виконаних робіт проектною документацією

- витрат на погодження проектної та іншої документації з будівництва з уповноваженими органами в сумі 2886,51 грн.

- витрат на виконання будівельних робіт у сумі 108155,85 грн.

- витрат на здійснення експертизи та іншої документації з будівництва у сумі 310536,61грн., з яких 295373,12 грн. підтверджуються при умові підтвердження відповідними документами факту виконання робіт, як передбачено умовами договорів.

- адміністративних витрат, пов'язаних з реалізацією проекту „Дельфін" на суму 116493грн.

- витрат на оплату праці працівників, задіяних у реалізації проекту „Дельфін" на суму 688014,70 грн.

- витрат на відрядження представників „Michaniki S.A.", як учасників ПІІ „Міханікі Україна", з Греції до України для обговорення та вирішення питань, пов'язаних з реалізацією проекту „Дельфін" у сумі 33256 грн., при умові що послуги проживання в готелях надавались співробітникам компанії Греції, які перелічені в наказах підприємства.

- витрат на оплату орендної плати за користування земельними ділянками на підставі договорів оренди від 18.10.2004р. № 902, від 02.11.2006р. № 552 та 553 на суму 11087112,60 грн.

У судовому засіданні 12.09.2014р. судом було заслухано пояснення представника Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна", у яких зазначалось на необхідності призначення у справі додаткової судової економічної експертизи, що пов'язувалось з неясністю попереднього висновку експертизи №4224/4225 від 27.02.2014р., зокрема щодо суми витрат 2051623,08 грн., яка згідно висновку експертів могла вважатись підтвердженою, за умов, визначених у дослідницькій частині, а також у зв'язку з наявністю у підприємства нових доказів, що не були об'єктом дослідження експертів Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз при попередньому дослідженні.

З урахуванням того, що наявний у матеріалах справи висновок експертизи №4224/4225 від 27.02.2014р. не містив вичерпної точної відповіді на запитання, щодо конкретного розміру понесених витрат, а також з урахуванням того, що Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" було надано нові документи, що викликало необхідність розширення експертного дослідження, в порядку ст. 42 ГПК України судом була призначена додаткова судова економічна експертиза у справі №3/117-10-4668, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз. На вирішення додаткової експертизи судом ставилось наступне питання:

- Чи підтверджується документально та первинними документами бухгалтерського обліку, заявлений у позовній заяві розмір реальних збитків заявлених Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" в рамках даної судової справи, з урахуванням нових документів для дослідження, що були надані Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" у судовому засіданні 20.08.2014р.?

Як вбачається з даних висновку додаткової судової економічної експертизи Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз №4799/4800 від 28.11.2014р., призначеної ухвалою господарського суду Одеської області від 12.09.2014р., судовими експертами було зроблено висновок про те, що витрати Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна", пов'язані з договорами оренди земельних ділянок за адресою: м. Одеса, узбережні схили від пляжу „Отрада" до пров. Кренкеля заявлені у сумі 46379589,28 грн., з урахуванням нових документів для дослідження, що були надані Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" у судовому засіданні 20.08.2014р., підтверджуються у сумі 46330289,13 грн., з них 1563286,40 грн. підтверджуються за умов наявності актів виконаних робіт, витрати на суму 49300,15 грн. не підтверджуються.

У дослідницькій частині висновку додаткової судової економічної експертизи №4799/4800 від 28.11.2014р. експертами Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз було визначено, що сума у розмірі 46379589,28 грн. складається з наступних складових:

- витрат на отримання технічних умов на будівництво у сумі 64532,16 грн.

- витрат на виконання геодезичних робіт у сумі 407515,68 грн.

- витрати на дольову участь та благодійний внесок у сумі 299863,88 грн., з яких 294873,88 грн. підтверджуються в разі наявності акту виконаних робіт з Управлінням паливно-енергетичного комплексу Одеської міської ради

- витрат на інвентаризацію зелених насаджень 70000 грн., з яких 70000 грн. підтверджується в разі наявності акту виконаних робіт з КП „ОМБТІ та РОН" за договором № 2494 від 13.04.2006р.

- витрат на виконання інженерно-геодезичних робіт у сумі 135269,82 грн.

- витрат на проведення експертної грошової оцінки землі у сумі 127689,99 грн.

- витрат на виконання проектних робіт з будівництва у сумі 5967515,41 грн.

- витрат на погодження проектної та іншої документації з будівництва з уповноваженими органами в сумі 2886,51 грн.

- витрат на виконання будівельних робіт у сумі 508155,85 грн., з яких 400000 грн. підтверджуються в разі наявності акту виконаних робіт з ТОВ „Одесагаз" по договору № 22 від 02.04.2007р.

- витрат на здійснення експертизи та іншої документації з будівництва у сумі 319775,89грн., з яких 4039,32 грн. підтверджується за умови наявності акту виконаних робіт

- витрат на ремонт доріг у м. Одесі у сумі 26499882,20 грн., з яких 793764,20 грн. підтверджуються в разі надання актів виконаних підрядних робіт з ТОВ „Дорстрой"

- адміністративних витрат, пов'язаних з реалізацією проекту „Дельфін" на суму 116493грн.

- витрат на оплату праці працівників, задіяних у реалізації проекту „Дельфін" на суму 688014,71 грн.

- витрат на відрядження представників „Michaniki S.A.", як учасників ПІІ „Міханікі Україна", з Греції до України для обговорення та вирішення питань, пов'язаних з реалізацією проекту „Дельфін" у сумі 35581,43 грн., з яких 609 грн. з ТОВ „Аркадія".

- витрат на оплату орендної плати за користування земельними ділянками на підставі договорів оренди від 18.10.2004р. № 902, від 02.11.2006р. №552 та №553 на суму 11087112,60грн.

Решта заявлених Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" позовних вимог у справі на суму грн. по суті є сумою, розрахованою позивачем як не одержані доходи, які позивач мав намір одержати від використання орендованих на підставі договорів оренди від 18.10.2004р. № 902, від 02.11.2006р. № 552 та 553 земельних ділянок при реалізації інвестиційного проекту „Дельфін".

В обґрунтування позовних вимог про стягнення упущеної вигоди представниками позивача було залучено до матеріалів справи копію звіту про оцінку майна, що був складений оцінювачем ТОВ „Кушман енд Вейкфілд" на підставі договору з Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" № 04/04 VAL від 28.09.2007р. (копія перекладу звіту українською мовою а.с. 51-64 Т. 9). Відповідно до даних звіту ТОВ „Кушман енд Вейкфілд", оцінювачем було розраховано, що актив, яким володіють у якості засобу інвестування капіталу Підприємство з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" - земельна ділянка площею 20,2 га, що розташована за адресою: м. Одеса, узбережні схили від пляжу „Отрада" до провулка Кренкеля оцінюється станом на 30.09.2007р. у розмірі 252600000 доларів США. Дослідження проведено з урахуванням наступних похідних даних: передбачувана дата закінчення проекту - грудень 2013р., чиста площа, що може бути продана після здачі в експлуатацію (включаючи парковки) - 154668 кв. м, ринкова вартість 1 кв. м чистої площі, що може бути продана (виключаючи парковки) - 1633 долари США за 1 кв. м, передбачена ставка капіталізації на дату закінчення - 16 %, загальна сума поточних інвестицій на 2007 рік (за винятком ПДВ та земельної ділянки) - 168225735 доларів США.

Як вбачається з наявного у матеріалах справи розрахунку суми упущеної вигоди Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна", позивачем було визначено гривневий еквівалент від суми 252600000 доларів США (визначеної як ринкова вартість володіння активами у звіті ТОВ „Кушман енд Вейкфілд" станом на 30.09.2007р.) станом на момент подання позовної заяви до суду, який становив грн.

Позовні вимоги у справі, в редакції уточнень від 06.04.2012р., ґрунтуються на незаконності укладених між Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" та Одеською міською радою договорів оренди від 02.11.2006р. № 552 та 553, що пов'язується позивачем з порушенням Одеською міською радою положень діючого законодавства при передачі в оренду позивачу земельних ділянок (що було підтверджено судовим рішенням, яке є чинним та набрало законної сили), а також понесенням Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" витрат направлених як на підготовку, укладення договорів оренди землі, так і на реалізацію мети договорів - проектування, будівництва та подальшої експлуатації та обслуговування комплексу будівель і споруд рекреаційно-оздоровчого призначення й благоустрою прилеглих територій, неотриманням Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" очікуваного доходу від запланованого до реалізації на орендованих земельних ділянках інвестиційного проекту „Дельфін".

Позовні вимоги направлені на визнання недійсними договорів оренди від 02.11.2006р. №552 та 553 між Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" та Одеською міською радою та на стягнення з Одеської міської ради за рахунок коштів м. Одеси реальних збитків у сумі 46379589,28 грн. та упущеної вигоди у сумі грн.

Суд, розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, проаналізувавши норми чинного законодавства, дійшов наступних висновків.

Як було встановлено судом, чинним рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 16.06.2009р. у адміністративній справі №2а-1019/09 була встановлена протиправність оспорюваних рішень Одеської міської ради від 23.12.2005р. №5047-ІV та від 06.03.2006р. №5346-ІV, на підставі яких між Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" та Одеською міською радою були укладені оспорювані у даній справі договори оренди від 02.11.2006р. №552 та 553.

Як вбачається з рішення Приморського районного суду м. Одеси від 16.06.2009р. у справі №2а-1019/09 судом було з'ясовано те, що за рішенням Одеської міської ради від 23.12.2005р. №5047-ІV було неправомірно змінено функціональне призначення земельної ділянки, що належала іншій особі, чим обмежено право такої особи на землекористування, а також те, що до прийняття Одеською міською радою рішення від 06.03.2006р. №5346-ІV не було здійснено визначеного законом обов'язкового узгодження з власниками суміжних земельних ділянок меж земельних ділянок, чим порушено вимоги ч. 2 ст. 198 Земельного кодексу України. Вказані підстави стали підставою для скасування вказаних рішень Одеської міської ради. Рішення Приморського районного суду м. Одеси від 16.06.2009р. у адміністративній справі №2а-1019/09 оскаржувалось в апеляційному та касаційному порядку та було залишено без змін.

Відповідно до п. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно ст. 215 ЦК України підставою недійсності правочину (договору) є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 ЦК України, згідно ч. 1 ст. 203 ЦК України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства, згідно ч. 3 ст. 203 ЦК України волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі, згідно ч. 5 ст. 203 ЦК України правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним, згідно ч. 6 ст. 203 ЦК України правочин, що вчиняється батьками (усиновлювачами), не може суперечити правам та інтересам їхніх малолітніх, неповнолітніх чи непрацездатних дітей.

З урахуванням положень діючого законодавства Пленумом Вищого господарського суду України було надано наступні роз'яснення, зазначені у п. 2.24 постанови Пленуму від 17.05.2011 р. № 6 „Про деякі питання практики розгляду справ у спорах, що виникають із земельних відносин": для правильного вирішення спору про визнання недійсним договору оренди землі судам необхідно враховувати, що оскільки договір оренди укладається на виконання рішення органу місцевого самоврядування чи виконавчої влади, то без скасування таких рішень у встановленому законом порядку відсутні правові підстави для визнання відповідних договорів недійсними з підстав відсутності повноважень у відповідної місцевої ради чи органу виконавчої влади на затвердження проекту відведення та передачі спірної земельної ділянки в оренду.

Як було встановлено судом, покладені в основу позовних вимог докази засвідчують незаконність рішень Одеської міської ради від 23.12.2005р. №5047-ІV та від 06.03.2006р. №5346-ІV, на підставі яких було укладено оспорювані у даній справі договори, що у сукупності є необхідною передумовою для визнання недійсними укладених між Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" та Одеською міською радою договорів оренди від 02.11.2006р. №552 та 553.

З огляду на вищевикладене, позовні вимоги у справі про визнання недійсними договорів оренди від 02.11.2006р. №552 та 553 між Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" та Одеською міською радою є правомірними та такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до змісту положень п. п. 1, 2 ст. 216 Цивільного кодексу України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю. Якщо у зв'язку із вчиненням недійсного правочину другій стороні або третій особі завдано збитків та моральної шкоди, вони підлягають відшкодуванню винною стороною.

З урахуванням положень ч.2 ст.224 Господарського кодексу України збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов'язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

Відповідно до ст. 225 Господарського кодексу України до складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються, зокрема, додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим суб'єктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов'язання другою стороною.

Відповідно до ст.22 Цивільного кодексу України під збитками розуміються витрати, яких особа зазнала у зв'язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).

Зі змісту положень роз'яснення Вищого арбітражного суду України від 01.04.1994р. №02-5/215 "Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних з відшкодуванням шкоди" вбачається, що правовою підставою відповідальності за завдану шкоду є правопорушення, складовими елементами якого є: наявність шкоди, протиправна поведінка заподіювача шкоди, причинний зв'язок між шкодою та протиправною поведінкою заподіювача, вина.

Відсутність одного з елементів складу цивільного правопорушення звільняє боржника від відповідальності за заподіяну шкоду, оскільки його поведінка не може бути кваліфікована як правопорушення.

В свою чергу, положеннями ст. 1173 Цивільного кодексу України передбачено, що Шкода, завдана юридичній особі незаконними рішеннями, дією чи бездіяльністю органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування при здійсненні ними своїх повноважень, відшкодовується державою, Автономною Республікою Крим або органом місцевого самоврядування незалежно від вини цих органів.

Тобто, з урахуванням положень ст. 1173 Цивільного кодексу України, необхідною передумовою для притягнення органу місцевого самоврядування (у даному випадку Одеської міської ради) до відповідальності у вигляді стягнення шкоди є констатований судом факт неправомірних дій (та рішень) цього органу місцевого самоврядування, наявність шкоди та причинний зв'язок між неправомірними діями і заподіяною шкодою. Причому, неправомірність рішення, дій або бездіяльності органу місцевого самоврядування має підтверджуватись відповідним рішенням суду, яке буде мати преюдиційне значення для справи про відшкодування шкоди.

Як вже було зазначено судом, чинним рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 16.06.2009р. у справі №2а-1019/09 було встановлено як неправомірність дій Одеської міської ради при передачі в оренду земельних ділянок позивачу, так і неправомірність рішень Одеської міської ради, на підставі яких відбувалась передача земельних ділянок в орендне користування позивача.

Відповідно до змісту позовної заяви, Підприємство з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" просить суд стягнути з Одеської міської ради реальні збитки у сумі 46379589,28 грн. та упущену вигоду у сумі грн.

Як вбачається з обставин справи, які були також перевірені та досліджені експертами Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз при проведенні судової економічної експертизи та додаткової економічної судової експертизи, укладення та виконання договорів оренди земельних ділянок супроводжувалось для Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" з несенням необхідних витрат на отримання технічних умов на будівництво, витрат на виконання геодезичних робіт, витрат на дольову участь та благодійний внесок, витрат на інвентаризацію зелених насаджень, витрат на виконання інженерно-геодезичних робіт, витрат на проведення експертної грошової оцінки землі, витрат на виконання проектних робіт з будівництва, витрат на погодження уповноваженими органами проектної та іншої документації з будівництва, витрат на виконання будівельних робіт, витрат на здійснення експертизи проектної та іншої документації з будівництва, витрат на ремонт доріг у м. Одесі, витрат, пов'язаних з реалізацією проекту „Дельфін", витрат на відрядження представників персоналу компанії „Michaniki S.A." (як учасників ПІІ „Міханікі Україна") з Греції до України для обговорення та вирішення питань, пов'язаних з реалізацією проекту „Дельфін", витрат на орендну плату за користування земельними ділянками.

Як вбачається з даних наявного у матеріалах справи висновку додаткової судової економічної експертизи №4799/4800 від 28.11.2014р. (експертне дослідження проводилось з урахуванням усіх документів, що були надані в ході розгляду справи позивачем) експертами Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз було визнано обґрунтованими та підтвердженими платіжними документами, первинною документацією, на підставі якої проводилось фінансування витрат Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна", суму у розмірі 46330289,13 грн. (з них 1563286,40 грн. підтверджуються за умов наявності актів виконаних робіт, витрати на суму 49300,15 грн. не підтверджуються).

В ході розгляду справи судом було надано оцінку наявним у матеріалах справи експертним висновкам (первісної та додаткової експертиз), ходу експертних досліджень, обставинам врахування експертами наявних доказів та додаткових доказів, наданих Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" та визнано обґрунтованим визначення експертами понесених позивачем витрат у розрізі дослідження бухгалтерської та фінансової документації підприємства на рівні 46330289,13 грн. (з них 1563286,40 грн. підтверджуються за умов наявності актів виконаних робіт).

Між тим, на переконання суду, необхідною передумовою для стягнення будь-яких збитків (як витрат управленої сторони) є наявність причинного зв'язку між доведеними неправомірними діями і доведеним розміром заподіяної шкоди.

Так, як вбачається з даних висновку додаткової судової економічної експертизи №4799/4800 від 28.11.2014р. та наявних у матеріалах справи доказів, сума витрат позивача у розмірі 49300,15 грн. взагалі не підтверджується наявними у матеріалах справи доказами

З цього слідує, що позовні вимоги про стягнення реальних збитків на суму 49300,15 грн. було заявлено Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" без належного обґрунтування і розмір таких збитків не є доведеним, у зв'язку з чим такі вимоги не підлягають задоволенню судом.

Також, на думку суду, заявлені Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" до стягнення реальні збитки, у вигляді витрат на ремонт доріг у м. Одесі у сумі 26499882,20 грн. хоч і підтверджуються наявними у матеріалах справи платіжними документами, первинною документацією (окрім суми 793764,20 грн. сплаченої позивачем ТОВ „Дорстрой", яка не підтверджена первинною документацією), однак такі витрати не пов'язані причинним зв'язком між неправомірною поведінкою Одеської міської ради та збитками позивача, з огляду на наступне.

Як було встановлено судом, несення витрат на ремонт доріг у м. Одесі відбувалось Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" в межах укладеного з Одеською міською радою окремого договору про наміри № 78-Д від 14.06.2014р., згідно якого сторонами договору було врегульовано взаємні права та обов'язки, пов'язані з виділенням та наданням у орендне користування позивачу земельних ділянках площею 24 га уздовж узбережжя Чорного моря у Приморському районі м. Одеси та фінансування Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" ремонту, відновлення доріг у м.Одесі на суму 26500000 грн.

Як вбачається з наявних у матеріалах справи доказів, умови договору про наміри №78-Д від 14.06.2014р. були виконані Одеської міською радою належним чином, про що свідчить укладений 18 жовтня 2004 року з Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" договір оренди земельних ділянок, що знаходиться у м. Одесі, Приморському районі, узбережні схили від пляжу „Отрада" до провулка Кренкеля, який в подальшому було розірвано за взаємною згодою з позивачем. Приведені обставини, на думку суду, не свідчать про наявність причинного зв'язку між неправомірною поведінкою Одеської міської ради та витратами позивача, як управненої сторони, оскільки такі витрати виникли з окремого, не пов'язаного з неправомірними діями Одеської міської ради правочину.

Таким чином, суд не вважає обґрунтованими позовні вимоги Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" в частині стягнення збитків у вигляді витрат на ремонт доріг в м. Одесі у сумі 26499882,20 грн., у зв'язку з чим відмовляє у даній частині позовних вимог.

Як вбачається з даних висновку додаткової судової економічної експертизи №4799/4800 від 28.11.2014р. та наявних у матеріалах справи доказів, сума витрат позивача у розмірі 769522,20 грн. (сума 1563286,40 грн. за вирахуванням суми у 793764,20 грн. сплаченої позивачем ТОВ „Дорстрой", яку суд вже визнав необґрунтованою та такою, що не підлягає стягненню) підтверджуються наявними у матеріалах справи платіжними документами, платіжними відомостями, виписками з банківського рахунку, договорами.

Однак, на думку судових експертів, такі витрати позивача на користь отримувачів коштів Управління паливно-енергетичного комплексу Одеської міської ради, КП „ОМБТІ та РОН", ТОВ „Одесагаз", ТОВ „Аркадія" не знаходять повного підтвердження, у зв'язку з відсутністю у матеріалах справи наданих актів виконаних робіт/наданих послуг.

Між тим, суд не погоджується з такою позицією експертів і вважає достатньо обґрунтованими такі витрати позивача на суму 769522,20 грн., оскільки матеріали справи містять належні докази витрат позивача на користь отримувачів коштів, а також необхідну первісну документацію, що засвідчує наявність витрат управленої сторони у розумінні положень ч.2 ст.224 Господарського кодексу України.

Щодо витрат Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" на отримання технічних умов на будівництво у сумі 64532,16 грн., на виконання геодезичних робіт у сумі 407515,68 грн., на дольову участь у сумі 4990 грн., на виконання інженерно-геодезичних робіт у сумі 135269,82 грн., на проведення експертної грошової оцінки землі в сумі 127689,99 грн., на виконання проектних робіт з будівництва у сумі 5967515,41 грн., на погодження проектної та іншої документації з будівництва з уповноваженими органами в сумі 2886,51 грн., на виконання будівельних робіт у сумі 108155,85 грн., на здійснення експертизи та іншої документації з будівництва у сумі 315736,57грн., адміністративних витрат, пов'язаних з реалізацією проекту „Дельфін" на суму 116493 грн., на оплату праці працівників, задіяних у реалізації проекту „Дельфін" на суму 688014,71 грн., на відрядження представників „Michaniki S.A.", як учасників ПІІ „Міханікі Україна" у сумі 34972,43 грн., на оплату орендної плати за користування земельними ділянками на підставі договорів оренди від 18.10.2004р. № 902, від 02.11.2006р. № 552 та 553 на суму 11087112,60 грн., суд вважає, що такі витрати є в належній мірі підтвердженими наявними у матеріалах справи доказами. Додатково про обґрунтованість таких витрат було зазначено судовими експертами у висновку додаткової судової економічної експертизи №4799/4800 від 28.11.2014р., з яким суд у даній частині погоджується.

Таким чином, на переконання суду, витрати Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" на загальну суму 19830406,93 грн. ґрунтуються на наявних у матеріалах справи доказах та виникли в результаті неправомірних дій Одеської міської ради, що були пов'язані з незаконністю передачі земельних ділянок у користування позивача, яка була встановлена чинним судовим рішенням, а отже вказані витрати є збитками завданими позивачу Одеською міською радою та підлягають відшкодуванню позивачу.

В свою чергу, суд не погоджується з позицією представника Одеської міської ради, що була висловлена у відзиві від 05.02.2015р. щодо не пов'язаності заявлених позовних вимог про стягнення з відновленням порушеного права позивача на користування земельними ділянками з метою їх забудови, оскільки, на думку суду, порушене право позивача не може бути у належній мірі відновлене у інший спосіб, а позивач вправі захищати свої права та інтереси на свій розсуд. В свою чергу, неправильними, на думку суду, є зауваження представника Одеської міської ради про те, що взаємовідносини між сторонами спору за оспорюваними договорами не стосувались інвестиційного проекту, пов'язаного з проектуванням, будівництвом та експлуатацією комплексу будівель та споруд рекреаційного призначення, а лише визначали цільове призначення наданих у користування земельних ділянок, не створювали для Одеської міської ради будь-яких зобов'язань з приводу реалізації позивачем відповідного інвестиційного проекту, оскільки реалізація та виконання позивачем прав землекористувача могла відбуватись лише у чіткій відповідності з умовами договорів оренди та з урахуванням власних намірів та майнових інтересів, а витрати понесені позивачем на такі цілі, підлягають відшкодуванню йому, як управненій стороні, у зв'язку з недотриманням Одеською міською радою правил здійснення господарської діяльності.

З огляду на вищевикладене, позовні вимоги Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" в частині стягнення реальних збитків на суму 46379589,28 грн. підлягають задоволенню судом частково, у розмірі 19830406,93 грн.

Щодо заявлених Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" позовних вимог про стягнення упущеної вигоди у сумі грн., суд зазначає наступне.

Як це вбачається з положень ч. 2 ст. 224 Господарського кодексу України упущена вигода є по суті не одержаними управленою стороною доходів, які вона одержала б у разі належного виконання зобов'язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

Відповідно до ч. 4 ст. 623 Цивільного кодексу України при визначенні неодержаних доходів (упущеної вигоди) враховуються заходи, вжиті кредитором щодо їх одержання.

На необхідність доведення суду розміру збитків, у т. ч. упущеної вигоди, та обставин, які б засвідчували реальну можливість отримання доходів позивачем вказують також приписи ч. 2 ст. 623 Цивільного кодексу України та положень ст. 33 ГПК України.

Тобто, при доведенні своєї позиції щодо наявності збитків у вигляді неодержаних доходів (упущеної вигоди), позивач повинен підтвердити суду належними доказами розмір таких збитків, реальність отримання доходів у певному розмірі та вжиття ним заходів, направлених на отримання таких доходів, до звернення до суду та до виникнення правопорушення.

Як було встановлено судом, в підтвердження обґрунтованості та реальної можливості отримання доходів від використання орендованих земельних ділянок позивачем було залучено до матеріалів справи копію звіту про оцінку майна, що був складений оцінювачем ТОВ „Кушман енд Вейкфілд" на підставі договору з Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" № 04/04 VAL від 28.09.2007р., відповідно до даних якого оцінювачем було розраховано, що актив, яким володіють у якості засобу інвестування капіталу Підприємство з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" - земельна ділянка площею 20,2 га, що розташована за адресою: м. Одеса, узбережні схили від пляжу „Отрада" до провулка Кренкеля оцінюється станом на 30.09.2007р. у розмірі 252600000 доларів США. Між тим, такий документ був наданих суду без будь-яких доказів, які б засвідчували компетенцію ТОВ „Кушман енд Вейкфілд" на проведення такої оцінки, без похідних документів, на підставі яких проводилась оцінка. Більш того, вказаний звіт ТОВ „Кушман енд Вейкфілд" про оцінку майна взагалі не містить даних про доходи, які б могло отримати Підприємство з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" від використання орендованих земельних ділянок, оскільки про це не зазначено в звіті. Також матеріали справи не містять доказів, які б засвідчували конкретні заходи Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна", направлені на отримання певної суми очікуваного доходу у майбутньому.

З цього слідує, що заявлена Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" до стягнення сума упущеної вигоди у сумі грн. не обґрунтована належними доказами та повноцінними розрахунками, у зв'язку з чим отримання даних доходів позивач міг лише припускати за наявності не конкретних позитивних для нього умов. Оскільки висновки суду не можуть ґрунтуватись на припущеннях, суд вважає за необхідне відмовити Підприємству з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" у задоволенні позовних вимог про стягнення грн. упущеної вигоди.

Приймаючи до уваги усе вищевикладене, суд приходить до висновку щодо наявності підстав для часткового задоволення позовних вимог Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" з визнанням недійсними договорів оренди від 02.11.2006р. №552 та №553 між Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" та Одеською міською радою та зі стягненням з Одеської міської ради за рахунок коштів м. Одеси на користь позивача 19830406,93 грн. понесених ним збитків. В решта позовних вимог у справі, на думку суду, не знайшла підтвердження у наявних у матеріалах справи доказах, у зв'язку з чим суд не вбачає правових підстав для їх задоволення.

На підставі ст. ст. 44, 49 ГПК України понесені при поданні позову позивачем судові витрати по сплаті державного мита та ІТЗ судового процесу покладаються судом на Одеську міську раду пропорційно розміру задоволених позовних вимог у справі в розмірі 246,27 грн. державного мита та 1,14 грн. витрат на ІТЗ судового процесу.

Керуючись ст.ст. 44, 49, 75, 82-85 ГПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" - задовольнити частково.

2. Визнати недійсним договір оренди землі, укладений між Одеською міською радою (65004, м. Одеса, Думська площа, 1; код 26597691) та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" (65026, м. Одеса, Грецька площа, 3/4; код 20999158), посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Карімовою Л.М. від 02.11.2006р. за №552.

3. Визнати недійсним договір оренди землі, укладений між Одеською міською радою (65004, м. Одеса, Думська площа, 1; код 26597691) та Підприємством з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" (65026, м. Одеса, Грецька площа, 3/4; код 20999158), посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Карімовою Л.М. від 02.11.2006р. за №553.

4. Стягнути з Одеської міської ради (65004, м. Одеса, Думська площа, 1; код 26597691) за рахунок коштів міста Одеси на користь Підприємства з іноземними інвестиціями „Міханікі Україна" (65026, м. Одеса, Грецька площа, 3/4; код 20999158) суму збитків у розмірі 19830406 (дев'ятнадцять мільйонів вісімсот тридцять тисяч чотириста шість) грн. 93 коп., 246 (двісті сорок шість) грн. 27 коп. державного мита та 1 (одна) грн. 14 коп. витрат на ІТЗ судового процесу.

5. В решті позовних вимог у справі - відмовити.

Повний текст рішення складено 12.02.2015 року.

Рішення суду набирає законної сили в порядку ст. 85 ГПК України.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Головуючий суддя Д'яченко Т.Г.

Суддя Никифорчук М.І.

Суддя Степанова Л.В.