ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" лютого 2015 р.Справа № 916/2878/14
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: О.Л. Воронюка

Суддів: В.В. Лашина, М.А. Мирошниченка

(склад судової колегії сформовано розпорядженням в.о голови суду від 14.01.2015)

при секретарі: Кияшко Р.О.

За участю:

Від Спільного українсько - англійського підприємства (ТОВ) "КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" - Дьяков В.О. ; довіреність № 01/14; дата видачі: 17.01.2014;

Ліквідатор боржника арбітражний керуючий - Колмикова Т.О.; посвідчення НОМЕР_2; дата видачі 08.12.2013;

Представники інших учасників провадження у судове засідання не з'явилися. Про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

Розглянувши апеляційну скаргу Спільного українсько - англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) "КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД"

на постанову господарського суду Одеської області від 03.12.2014 року

по справі № 916/2878/14

за заявою кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "ІСТІЛ ІНВЕСТМЕНТС УКРАЇНА"

до боржника Спільного українсько - англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) "КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД"

про визнання банкрутом

Відповідно до ст.ст. 44, 811 ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами.

В судовому засіданні 10.02.2015 відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Встановила:

13.08.2014 ухвалою господарського суду Одеської області порушено провадження у справі про банкрутство Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД".

05.11.2014 ухвалою господарського суду Одеської області затверджено реєстр вимог кредиторів Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" в наступних розмірах вимог до боржника з вказівкою черговості їх задоволення:

Вимоги першої черги:

- Товариство з обмеженою відповідальністю „ІСТІЛ ІНВЕСТМЕНТС УКРАЇНА" (01023, м. Київ, вул. Шота Руставелі, буд. 19; ) - 6 090грн. (судовий збір за подання заяви про порушення справи про банкрутство );

- Товариство з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями „Дока Україна Т.О.В." (04210, м.Київ, пр-т Героїв Сталінграда, буд. 20-А; ) - 1 218грн. (судовий збір за подання заяви з кредиторськими вимогами до боржника).

Вимоги четвертої черги:

- Товариство з обмеженою відповідальністю „ІСТІЛ ІНВЕСТМЕНТС УКРАЇНА" (01023, м. Київ, вул. Шота Руставелі, буд. 19; ) - 567 889,19грн. (549 119,10грн. - основний борг, 7 085,89грн. - 3% річних, 549,12грн. - інфляційні витрати, 11 135,08грн. - судовий збір);

- Товариство з обмеженою відповідальністю з іноземними інвестиціями „Дока Україна Т.О.В." (04210, м.Київ, пр-т Героїв Сталінграда, буд. 20-А; ) - 851 524,48грн. (739 297,84грн. - основний борг, 7 392,98грн. - державне мито, 85грн. - державне мито за вимоги немайнового характеру, 236грн. - ІТЗ - судового процесу, 104 512,66грн. - вартість майна, що підлягала поверненню за рішенням суду).

03.12.2014 постановою господарського суду Одеської області визнано банкрутом Спільне Українсько-Англійське підприємство (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД".

Відкрито відносно Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Припинено процедуру розпорядження майном боржника та повноваження розпорядника майном Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни (свідоцтво НОМЕР_2 від 08.02.2013р.; ідентифікаційний номер НОМЕР_1; адреса офісу: АДРЕСА_1; поштова адреса: АДРЕСА_2).

Ліквідатором Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД"призначено арбітражного керуючого Колмикову Тетяну Олександрівну (свідоцтво НОМЕР_2 від 08.02.2013р.; ідентифікаційний номер НОМЕР_1; адреса офісу: АДРЕСА_1; поштова адреса: АДРЕСА_2).

Припинено повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном.

Припинено нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута.

Скасовано арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладання нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

Не погоджуючись із вищезазначеною постановою, до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою звернулось Спільного українсько - англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) "КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" в якій просить скасувати постанову господарського суду Одеської області від 03.12.2014, а справу передати на новий розгляд до господарського суду Одеської області.

В обґрунтуванні своїх вимог скаржник послався на недослідження господарським судом Одеської області усіх обставин справи, зокрема судом не прийнято до уваги те, що Спільне українсько - англійського підприємство (Товариство з обмеженою відповідальністю) "КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" є засновником ТОВ «Градос» із розміром внеску у Статутний капітал 2 906 703,04грн.

04.02.2015 до суду від ліквідатора Спільного українсько - англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) "КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" арбітражного керуючого надійшов відзив на апеляційну скаргу де ліквідатор просить постанову господарського суду Одеської області від 03.12.2014 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення з підстав, викладених у відзиві.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, дослідивши матеріали справи та перевіривши правильність застосування господарським судом норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає апеляційну скаргу підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Згідно приписів частини першої статті 101 ГПК України апеляційний суд переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами. Додаткові докази приймаються апеляційним судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Як вбачається із матеріалів справи, 28.11.2014р. розпорядник майном боржника надала до господарського суду Одеської області аналіз фінансового положення Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" (вих.№02-12/771 від 27.11.2014р.; вх.№31441/14 від 28.11.2014р.).

01.12.2014р. розпорядник майном боржника надала до господарського суду Одеської області звіт про хід процедури розпорядження майном Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" (вих.№02-01/775 від 28.11.2014р.; вх.№31679/14 від 01.12.2014р.) з якого вбачається, що у боржника відсутні буд-які активи.

Як вбачається із матеріалів справи, розпорядником майна надіслані листи до Державної фіскальної служби України; Капітана морського порту Одеси Дміністрації ОМП ДП "Адміністрація морських портів України" Міністерства інфраструктури України; Територіального управління Держгірпромнагляду в Одеській області Державної служби гірнічного нагляду та промисловості безпеки України; Центру №1 надання послуг, пов'язаних з використанням автотранспортних засобів, з обслуговування м.Одеса підпорядкованого УДАІ ГУМВС України в Одеській області; ДПІ у Малиновському районі м.Одеси ГУ Міндоходів в Одеській області про наявність майна, зареєстрованого за боржником.

Відповідно до ч. 8 ст. 26 Закону про банкрутство до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема, про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом.

Згідно із ч. 3 ст. 27 зазначеного Закону у підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника та на підставі рішення зборів кредиторів приймає одне з таких судових рішень: ухвалу про введення процедури санації та затвердження плану санації у разі схвалення плану санації боржника зборами кредиторів та погодження його забезпеченими кредиторами в порядку, встановленому статтею 30 цього Закону; ухвалу про введення процедури санації та зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі відхилення плану санації боржника зборами кредиторів або неподання його боржником; постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство; ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном та відкладення підсумкового засідання суду в межах граничного строку, визначеного цим Законом.

03.12.2014р. від голови комітету кредиторів боржника Товариства з обмеженою відповідальністю „ІСТІЛ ІНВЕСТМЕНТС УКРАЇНА" до господарського суду Одеської області надійшло клопотання про визнання Спільного Українсько-Англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" банкрутом, відкриття відносно нього ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Колмикову Т.О.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами.

03.12.2014 постановою господарського суду Одеської області визнано банкрутом Спільне Українсько-Англійське підприємство (Товариство з обмеженою відповідальністю) „КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД".

Визнаючи боржника банкрутом, господарський суд виходив із того, що боржник перебуває у стані найкритичнішої неплатоспроможності та відсутні будь-які активи

Однак ці висновки суду першої інстанції судова колегія вважає передчасними, зробленими при неповно встановлених обставинах, що мають значення для правильного вирішення справи.

При визнанні боржника банкрутом в суді повинен бути доведений факт неоплатності боржника, як того вимагає ст. 205 Господарського кодексу України, відповідно до положень ч. 4 якої суб'єкт господарювання може бути оголошений банкрутом за рішенням суду у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів.

Отже, визнаючи боржника банкрутом, суд має встановити його неоплатність, тобто недостатність майна для задоволення вимог кредиторів, за відсутності можливості укладення мирової угоди чи передумов для введення процедури санації.

Постанова господарського суду про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури є, за своєю правовою природою, судовим рішенням, яке повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі (виходячи з приписів постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012 р. № 6).

Відтак, у постанові про визнання боржника банкрутом суд повинен, окрім надання правового аналізу клопотанню комітету кредиторів про перехід до ліквідаційної процедури, з'ясувати обсяг непогашених визнаних судом грошових вимог кредиторів до боржника, встановити факт перевищення грошових зобов'язань боржника над його майном; а також, з'ясувати, що результат застосування попередніх заходів щодо фінансового оздоровлення боржника є незадовільним.

Клопотання комітету кредиторів про перехід до ліквідаційної процедури ще не є беззаперечною підставою для визнання боржника банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури.

Відомості про актив боржника на час визнання боржника банкрутом можуть міститися у звіті арбітражного керуючого (розпорядника майна) про фінансово-майновий стан боржника, що повинен бути наданий комітету кредиторів, та на основі якого комітет кредиторів вирішує питання про введення наступної судової процедури.

Тобто відомості про актив боржника на час визнання боржника банкрутом мають міститися у звіті арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією) про фінансово - майновий стан боржника, що повинен бути наданий комітету кредиторів та на основі якого комітет кредиторів вирішує питання про введення наступної судової процедури.

Як вбачається з наявного в матеріалах листа Головного міжрегіонального управління статистики у м. Києві боржник значиться засновником ТОВ «Градокс» з розміром частки у статутному капіталі останнього - 2 906 703,04грн. Наведений розмір внеску Боржника до статутного фонду ТОВ "Градокс" підтверджується також спеціальним витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 23.12.2014 р.

Як вбачається з матеріалів справи, питання щодо наявності у Боржника будь-яких корпоративних прав місцевим господарським судом взагалі не досліджувалось, у зв'язку з чим та обставина, що Товариство володіє часткою у статутному капіталі ТОВ "Градос", яка значно перевищує розмір заборгованості перед кредиторами у цій справі, залишилась поза увагою суду, що, в свою чергу, призвело до передчасного висновку господарського суду першої інстанції про наявність правових підстав для визнання Спільного українсько - англійського підприємства (ТОВ) "КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" банкрутом.

Таким чином, господарський суд Одеської області неповно з'ясував обставини, що мають значення для справи, у зв'язку з чим висновки стосовно неплатоспроможності цього суб'єкта господарювання не відповідають обставинам справи.

За таких обставин та з огляду на вищезазначені приписи чинного законодавства, судова колегія вважає що апеляційну скаргу Спільного українсько - англійського підприємства (Товариство з обмеженою відповідальністю) "КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" слід задовольнити, а постанову господарського суду Одеської області від 03.12.2014 року по справі № 916/2878/14 - скасувати.

Керуючись ст. 85, 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Спільного українсько - англійського підприємства (ТОВ) "КОНКОРД ІНТЕРНЕШНЛ ЛТД" задовольнити.

Постанову господарського суду Одеської області від 03.12.2014 року по справі № 916/2878/14 - скасувати.

Справу передати для розгляду до господарського суду Одеської області.

Повний текст складено та підписано 16.02.2015

Головуючий суддя О.Л. Воронюк

Суддя В.В. Лашин

Суддя М.А. Мирошниченко