ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" лютого 2015 р.Справа № 923/1770/14
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Мишкіної М.А.,

суддів Будішевської Л.О., Таран С.В.

при секретарі судового засідання Бєлянкіній Г.Є.

за участю представників сторін:

від ТОВ Фірми «Інвеста» - Майснер І.В. - директор; Ревера І.К. - за довіреністю; Васильєв Є.В. - за довіреністю;

від Фірми «Флайт Дизайн ГмбХ» - Вічна І.М. - за довіреністю

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми «Інвеста»

на рішення господарського суду Херсонської області від 23 грудня 2014 року

по справі №923/1770/14

за позовом Фірми «Флайт Дизайн ГмбХ»

до Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми «Інвеста»

про визнання недійсними рішень зборів учасників, оформлених протоколом №1 від 13.11.2014р.

Сторони належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги.

В судовому засіданні 17.02.15р. згідно ст.85 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

встановив:

01.12.2014р. Фірма «Флайт Дизайн ГмбХ» звернулася до господарського суду Херсонської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми «Інвеста» (надалі - відповідач, ТОВ Фірма «Інвеста», Товариство), в якому просила суд визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Фірми «Інвеста», оформлені протоколом №1 від 13.11.2014р.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що згідно статуту ТОВ Фірма «Інвеста» та відомостей, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, позивач спільно з громадянином Німеччини Гюнтером Вьорлом є співзасновниками відповідача із розміром часток по 50% статутного капіталу. Оскільки у зборах, що відбулися 13.11.2014р., Фірма «Флайт Дизайн ГмбХ» участі не приймала, збори не можуть вважатися повноважними, у відповідності до норм ст.60 ЗУ «Про господарські товариства», що є безумовною підставою для визнання недійсними прийнятих зборами рішень.

Рішенням господарського суду Херсонської області від 23.12.2014р. (суддя Нікітенко С.В.) позов задоволено повному обсязі - визнано недійсними рішення зборів учасників ТОВ Фірма «Інвеста», оформлені протоколом №1 від 13.11.2014р.; стягнуто з ТОВ Фірма «Інвеста» на користь фірми «Флайт Дизайн ГмбХ» судові витрати по сплаті судового збору у розмірі 1218грн.

Рішення суду обґрунтовано тим, що відповідно до статуту товариства ТОВ Фірма «Інвеста» в новій редакції, зареєстрованого державним реєстратором Виконавчого комітету Херсонської міської ради 15.05.2009р., учасниками Товариства є: Фірма «Флайт Дизайн ГмбХ» та громадянин Німеччини Гюнтер Вьорл, частки яких складають по 50% статутного фонду. Відомості про розмір часток учасників підлягають обов'язковому внесенню до статуту товариства (ст. 50, 51 ЗУ «Про господарські товариства») та до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (ст. 17 ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців»). Відповідні відомості про розмір часток учасників ТОВ Фірма «Інвеста» внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. Відповідно до ст. 60 ЗУ «Про господарські товариства» та п. 28 Статуту ТОВ Фірма «Інвеста» загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Виходячи з положень ст.ст. 59, 60 Закону України «Про господарські товариства» та пунктів 18, 25 постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 року «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 ЗУ "Про господарські товариства), - є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону. Оскільки проведення 13.11.2014р. зборів учасників ТОВ Фірма "Інвеста" відбулось без участі Фірми «Флайт дизайн ГмбХ», якій належить 50% статутного капіталу товариства, це не надало правових підстав для визначення кворуму та порушило охоронювані законом права та інтереси позивача на управління справами товариства.

Також суд першої інстанції у своєму рішенні зазначив, що загальними зборами учасників ТОВ Фірми «Інвеста» рішення про зміну часток учасників у встановленому законодавством порядку не приймалося та відповідні зміни до статуту товариства не вносилися, - висновок судово-економічної експертизи №202/203 та рішення господарського суду Херсонської області від 02.10. 2014р. у справі №923/1400/13, з огляду на положення ст.ст.50, 51, ч.4 ст. 58 ЗУ «Про господарські товариства» та правову позицію Вищого господарського суду України, висловлену в п.2.6. постанови Пленуму від 26.12.2011 №18 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції», не породжують факту набуття учасником товариства - Гюнтером Вьорлом права на частку у статутному капіталі ТОВ Фірми «Інвеста» розміром 78,8 % .

Не погодившись з рішенням суду від 23.12.2014р., ТОВ Фірма «Інвеста» звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити.

В обґрунтування апеляційної скарги ТОВ Фірма «Інвеста» зазначило, що оскаржене рішення є незаконним, оскільки прийняте з порушенням вимог чинного законодавства України, при цьому суд першої інстанції не в повному обсязі з'ясував обставини справи, які мають значення для правильного вирішення господарського спору, неправильно та неповно дослідив докази, що призвело до невідповідності висновків суду обставинам справи, а також суд невірно застосував норми як матеріального, так і процесуального права. Рішення підлягає скасуванню з наступних підстав:

- у межах господарської справи №923/1400/13 господарським судом Херсонської області було призначено судово-економічну експертизу, згідно із висновком якої виходячи з фактично сплачених внесків, голоси учасників розподілені наступним чином: - Гюнтер Вьорл - 547 664,22 Євро - 78,8%; Фірма «Флайт дизайн ГмбХ» - 147942,42 Євро - 21,2%. Відповідно до ст.35 ГПК України, факти, встановлені рішенням господарського суду під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони. У даній справі, як і у справі №923/1400/13, сторонами є ТОВ Фірма «Інвеста» і один з її засновників. Враховуючи той факт, що вищезазначеним рішенням (яке набрало законної сили 18.11.2014р.) встановлено факт розподілу голосів учасників ТОВ Фірма «Інвеста», ці обставини мають преюдиціальне значення і не підлягають доказуванню.

Отже, у межах господарської справи № 923/1400/13 було встановлено факт розподілу голосів учасників товариства;

- що стосується того, що загальними зборами учасників ТОВ Фірми «Інвеста» рішення про зміну часток учасників у встановленому законодавством порядку не приймалося та відповідні зміни до статуту товариства не вносилися, представником відповідача у судовому засіданні було пояснено, що вказані дії провести не було можливості у зв'язку із тим, що для реєстрації нової редакції Статуту товариства, державному реєстратору необхідно надати оригінал Статуту з відміткою про його державну реєстрацію. Такої можливості Відповідач не мав, у зв'язку із втратою оригіналів статутних документів під час зміни керівництва.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 23.01.2015р. прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено її до розгляду у судовому засіданні.

В засіданні суду апеляційної інстанції представники ТОВ «Інвеста» підтримали доводи та вимоги апеляційної скарги.

Представник Фірми «Флайт Дизайн ГмбХ» заперечував проти доводів та вимог апеляційної скарги з підстав законності та обґрунтованості оскарженого рішення.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для її задоволення виходячи із наступного.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено в ході апеляційного перегляду справи, що рішенням установчих зборів (оформленим протоколом №1 від 23.04.2001р.) затверджений Статут ТОВ Фірма Інвеста.

Датою державної реєстрації юридичної особи ТОВ Фірма «Інвеста» є 22.05.2001р.

Відповідно до ст.9 Статуту ТОВ Фірма «Інвеста», в первісній редакції (2001р.), статутний фонд товариства складав 20000грн. з визначенням часток його засновників: гр.Німеччини Гюнтер Вьорл - 50% та гр. Німеччини Маттіас Бетш- 50 %.

Відповідно до зареєстрованих змін до статуту ТОВ Фірма «Інвеста» за рішеннями учасників Товариства розмір статутного капіталу протягом 2001-2007р.р. неодноразово збільшувався.

Згідно із п.9 Статуту ТОВ Фірма «Інвеста» в редакції, зареєстрованій Виконавчим комітетом Херсонської міської ради 15.03.2007р. за №4002866, статутний капітал Товариства визначено в сумі 1300000 євро із встановленням часток його учасників: Гюнтер Вьорл - 650000 євро, що становить 50% статутного капіталу, Маттіас Бетш - 650000 євро, що становить 50% статутного капіталу.

Відповідно до п.1 Статуту ТОВ Фірма «Інвеста» в новій редакції, зареєстрованій державним реєстратором Виконавчого комітету Херсонської міської ради 15.05.2009р. за №8002866 засновниками (учасниками) Товариства є: Гюнтер Вьорл та Фірма «Флайт Дизайн ГмбХ».

Пунктом 9 Статуту Товариства визначено, що для забезпечення діяльності Товариства за рахунок внесків учасників створений Статутний фонд у розмірі 1300000 Євро, що на момент внесення становив 9203044,50грн., який розподіляється між учасниками у такому співвідношенні:

- Гюнтер Вьорл - 50% (650000 євро, що на момент внесення становило 4601522,25грн.) Статутного фонду;

- Фірма «Флайт Дизайн ГмбХ» - 50% (650000 євро, що на момент внесення становило 4601522,25грн.) Статутного фонду.

Аналогічні відомості стосовно учасників ТОВ Фірма «Інвеста» та розміру їх часток у Статутному капіталі Товариства також внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, що підтверджується Витягами з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців у матеріалах справи.

Пунктами 10,11 Статуту ТОВ Фірма «Інвеста» встановлено, що внеском учасника майнові внески такі як:будинки, споруди обладнання та інші матеріальні цінності, цінні папери, право користування землею, водою та іншими природними ресурсами, будинками спорудами, обладнанням, а також інші майнові права, в тому числі на інтелектуальну власність; кошти в грошових знаках України та/або в іноземній вільно конвертованій валюті. Вартість внесених майнових внесків визначається спільним рішенням учасників. Зміна вартості майна, внесеного учасниками як внесок не змінює розмір їх частки у статутному фонді Товариства.

Відповідно до п.26 Статуту Товариства вищим органом управління Товариства є Збори учасників. Кожний учасник має кількість голосів, яка пропорційна розміру його частки у Статутному фонді.

Згідно із п.28 Статуту ТОВ Фірма «Інвеста» збори учасників вважаються повноважними, якщо присутні учасники володіють у сукупності більш як 60%. З питань, що потребують одностайності потрібна присутність усіх учасників.

Відповідно із п.п.4,6,10 п.29 Статуту Товариства до виключної компетенції зборів учасників належать: зміни до Статуту Товариства, зміна розміру Статутного фонду і вкладу учасників, обрання і відкликання членів виконавчого органу.

Пунктом 33 Статуту ТОВ Фірма «Інвеста» визначено, що для здійснення поточного керівництва діяльністю Товариства створюється виконавчий орган: Директор - єдиний уповноважений, або Дирекція - колегіальний. Дирекцію очолює генеральний директор. Форму виконавчого органу (єдиноначальну або колегіальну) визначають Загальні збори. Права та обов'язки директора визначаються Зборами учасників. Директорами можуть бути також учасники. Директор вирішує всі питання діяльності Товариства за винятком тих, що входять у компетенцію Зборів учасників.

Відповідно до п.39 Статуту Товариства учасник має право брати участь в управлінні справами Товариства відповідно до Статуту, брати участь у розподілі прибутку відповідно своєї частки, одержувати інформацію про діяльність Товариства, у тому числі знайомитися з даними бухгалтерського обліку і балансами та іншою документацією, у встановленому порядку вийти з Товариства.

13.11.2014р. відбулись загальні збори учасників ТОВ Фірма «Інвеста», в яких прийняв участь учасник Товариства - Гюнтер Вьорл (як зазначено в протоколі загальних зборів №1 реально внесена доля у статутному фонді (на підставі висновку №202/203 судової економічної експертизи за матеріалами господарської справи №923/1400/13) 78,8 %) , де відповідно до порядку денного розглядались питання:

- про звільнення директора ТОВ Фірма «Інвеста» Непринця О.М. з займаної посади і призначення на посаду Майснера І.В.

На даних зборах були прийняті рішення, оформлені протоколом від 13.11.2014р. №1 такого змісту:

1. Звільнити директора ТОВ Фірма «Інвеста» Непринця О.М. з займаної посади і призначити на посаду директора Майснера І.В.

2. Затвердити Наказ про звільнення з займаної посади директора ТОВ Фірма «Інвеста» - Непринця О.М., і про призначення на посаду директора - Майснера І.В.

3. Затвердження посадової інструкції директора ТОВ Фірма «Інвеста» від 13.11.2014р.

Протокол загальних зборів учасників ТОВ Фірма «Інвеста» від 13.11.2014р. підписаний головою зборів - Гюнтером Вьорл та секретарем зборів Оканом Тезканом.

На зборах додатково були присутні: представники Гюнтера Вьорла - Окан Тезкан (відповідно до довіреності від 10.12.20123р.); адвокат Доготер Оксана Георгіївна, що діє на підставі контракту та довіреності; Майснер Ігор, що є запрошеною (довіреною) особою Гюнтера Вьорла відповідно до усного договору між останніми; директор ТОВ Фірма «Інвеста» Непринець О.М.

Звертаючись з позовом до суду, Фірма «Флайт Дизайн ГмБХ» в обґрунтування позовних вимог зазначала, що позивач спільно з громадянином Німеччини Гюнтером Вьорлом є учасниками ТОВ Фірма «Інвеста» із розміром часток по 50% статутного капіталу. Оскільки у вищезазначених зборах позивач участі не приймав, збори не можуть вважатися повноважними, а тому виходячи із змісту ст.60 ЗУ «Про господарські товариства» рішення, які були прийняті на зборах 13.11.2014р., мають бути визнані судом недійсними.

Суд першої інстанції дійшов вірного висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог Фірми «Флайт Дизайн ГмбХ» з огляду такого.

Відповідно до ч.1 ст.140 ЦК України товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

Згідно із ч.1 ст.143 ЦК України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут. Статут товариства з обмеженою відповідальністю крім відомостей, передбачених статтею 88 цього Кодексу, має містити відомості про: розмір статутного капіталу, з визначенням частки кожного учасника; склад та компетенцію органів управління і порядок прийняття ними рішень; розмір і порядок формування резервного фонду; порядок передання (переходу) часток у статутному капіталі.

Відповідно до ст.116 ЦК України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; 2) брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); 3) вийти у встановленому порядку з товариства; 4) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом; 5) одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом. . Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом.

Відповідно до ч.1 ст.10 ЗУ «Про господарські товариства» учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів;д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом

Згідно із ст.145 ЦК України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників. У товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган (колегіальний або одноособовий), який здійснює поточне керівництво його діяльністю і є підзвітним загальним зборам його учасників. Виконавчий орган товариства може бути обраний також і не зі складу учасників товариства. Компетенція виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю, порядок ухвалення ним рішень і порядок вчинення дій від імені товариства встановлюються цим Кодексом, іншим законом і статутом товариства. 4. До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить: 1) визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; 2) внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; 3) створення та відкликання виконавчого органу товариства; 4) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів; 5) затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків товариства; 6) вирішення питання про придбання товариством частки учасника; 7) виключення учасника із товариства; 8) прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу. Статутом товариства і законом до виключної компетенції загальних зборів може бути також віднесене вирішення інших питань. Питання, віднесені до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства, не можуть бути передані ними для вирішення виконавчому органу товариства. Черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Відповідно до ч.1 ст. 62 ЗУ «Про господарські товариства» у товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган: колегіальний (дирекція) або одноособовий (директор). Дирекцію очолює генеральний директор. Членами виконавчого органу можуть бути також і особи, які не є учасниками товариства.

Згідно із ч.1 ст. 60 ЗУ «Про господарські товариства» загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Відповідно до ч.4 ст. 58 ЗУ «Про господарські товариства» учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.

Згідно із ч.1 ст.51 ЗУ «Про господарські товариства» установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, зазначених у статті 4 цього Закону, повинні містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному фонді.

Відповідно до ч.1 ст.17 ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» в Єдиному державному реєстрі містяться такі відомості щодо юридичної особи: дані про розмір статутного капіталу (статутного або складеного капіталу), у тому числі частки кожного із засновників (учасників) та про дату закінчення його формування.

Вищий господарський суд України в абзаці 2 п.2.6. Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України № 04-5/14 від 28.12.2007 року «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин» зазначив, що законодавство не передбачає обмеження кількості голосів учасників товариств з обмеженою або додатковою відповідальністю лише оплаченими частками у статутному капіталі товариства. Відповідно до частини четвертої статті 58 ЗУ "Про господарські товариства" учасники товариств з обмеженою або додатковою відповідальністю мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі. Розмір часток кожного з учасників товариства визначається у статуті товариства. У зв'язку з цим у визначенні правомочності загальних зборів учасників та результатів голосування за прийняття рішень голоси учасників, які неповністю сплатили вартість своїх вкладів, підлягають врахуванню.

Як встановлено рішенням господарського суду Херсонської області від 02.10.2014р. у справі № 923/1400/13, залишеним в силі постановою Одеського апеляційного господарського суду від 18.11.2014р., між учасником ТОВ Фірми "Інвеста" Гюнтером Вьорлом та товариством існує спір щодо фактично сплачених внесків до статутного капіталу, у зв'язку з чим в межах розгляду вищевказаної справи було проведено експертизу, на вирішення якої поставлені питання щодо визначення суми сплачених внесків до статутного капіталу ТОВ фірма "Інвеста" кожним із учасників товариства станом на 04.02.2013р. та станом на 16.09.2013р., та щодо розподілу голосів учасників ТОВ фірма "Інвеста" у відсотковому значенні, виходячи з фактично сформованого статутного капіталу станом на 04.02.2013р. та станом на 16.09.2013р.

Проте вирішення питання про внесення будь-яких змін до статуту ТОВ належить до виключної компетенції зборів учасників (ст.ст. 59, 41 ЗУ "Про господарські товариства", п.4 ст. 29 Статуту ТОВ Фірма "Інвеста").

Відповідно до останньої редакції Статуту ТОВ Фірма "Інвеста", зареєстрованої 15.05.2009р., та відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, частки учасників товариства (Фірми "Флайт Дизайн ГмбХ" та Гюнтера Вьорла) складають по 50% Статутного капіталу.

Відповідно до пунктів 18,25 Постанови Пленуму Верховного суду України №13 від 24.10.2008 року «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» зазначив, що безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства). Згідно зі статтями 41, 60 Закону про господарські товариства загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери (учасники), що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 % голосів. У зв'язку з цим положення установчих документів товариства, які встановлюють інші правила щодо визначення кворуму, є такими, що суперечать закону і не підлягають застосуванню. Відсутність кворуму на загальних зборах є безумовною підставою для визнання в судовому порядку прийнятих загальними зборами рішень недійсними.

Судом першої інстанції встановлено, та підтверджено в ході апеляційного перегляду справи, що загальними зборами учасників ТОВ Фірма «Інвеста» рішення про зміну часток учасників у встановленому законодавством порядку не приймалося та відповідні зміни до статуту Товариства та до відомостей, що містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців, не вносилися.

Таким чином, проведення 13.11.2014р. зборів учасників ТОВ Фірма «Інвеста» без участі Фірми «Флайт дизайн ГмбХ», якій належить 50% статутного капіталу Товариства, відбулось без наявності кворуму, що є безумовною підставою для визнання рішень, що були на них прийняті, недійсними.

Колегія суду апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що в протоколі загальних зборів учасників ТОВ Фірма «Інвеста» невірно з посиланням на висновок судової експертизи (проведеної в межах господарської справи №923/1400/13) зазначено, що частка учасника Гюнтера Вьорла складає 78,8 %, з огляду такого.

Відповідно до ч.3 ст.35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Дослідивши зміст рішення господарського суду Херсонської області від 02.10.2014р. по справі №923/1400/13 за позовом Гюнтера Йозефа Вьорла до ТОВ Фірма «Інвеста» про визнання загальних зборів такими, що не відбулися, і визнання протоколів загальних зборів недійсними, та постанови Одеського апеляційного господарського суду від 18.11.2014р. по цій же справі, колегія суддів вважає, що в даних судових актах не встановлено обставин, що мають преюдиційне значення для справи №923/1770/14. В рішеннях, крім іншого, зазначено про те, що між Гюнтером Вьорлом та ТОВ Фірма «Інвеста» також існує спір щодо розподілення голосів учасників ТОВ Фірма «Інвеста» у відсотковому значенні виходячи з фактично сформованого статутного капіталу товариства станом на 04.02.2013 р. та станом на 16.09.2013р., а також спір щодо фактично сплачених внесків до статутного капіталу товариства.

У висновку судової економічної експертизи від 09.09.2014 р., проведеної Херсонським відділенням Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз, зазначено: сума сплачених внесків до статутного капіталу ТОВ Фірма «ІНВЕСТА» станом на 04.02.2013р. та станом на 16.09.2013р. кожним з учасників за внесеними ними коштами на підставі первинних документів з урахуванням процедури державної реєстрації наступна.

- За умови неврахування експертом внесків Фірми «Флайт Дизайн ГмбХ» до Статутного фонду ТОВ фірма «ІНВЕСТА» за період з квітня 2001р. по листопад 2006р., оскільки Фірма «Флайт Дизайн ГмбХ» в цей період за державною реєстрацією не була учасником ТОВ фірма «ІНВЕСТА»:

Гюнтер Вьорл 547664,22 евро - розмір частки 78,8%;

Маттіас Бетш 147492,42 евро - розмір частки 21,2%.

- Враховуючи внески Фірми «Флайт Дизайн ГмбХ» до Статутного фонду ТОВ фірма "ІНВЕСТА" за період з квітня 2001 р. по листопад 2006 р. як внески Маттіаса Бетша до статутного фонду ТОВ фірма «ІНВЕСТА»

Гюнтер Вьорл 547664,22 евро - розмір внеску 51,7%;

Маттіас Бетш 511711,55 евро - розмір внеску 48,3%.

Жодних обставин, які б свідчили про інший розподіл часток у статутному капіталі ТОВ Фірма «Інвеста» між учасниками, ніж визначений Статутом Товариства у чинній редакції (по 50% статутного капіталу у кожного учасника) судовими рішеннями господарських судів у справі №923/1400/14 не встановлено.

Оскільки прийняттям оспорених рішень загальних зборів ТОВ Фірма «Інвеста» від 14.11.2013р. без участі учасника Товариства (позивача) порушено право Фірми «Флайт Дизайн ГмбХ» брати участь в управлінні справами Товариства, суд першої інстанції на законних підставах задовольнив позов про визнання цих рішень недійсними.

Доводи апеляційної скарги ТОВ Фірма «Інвеста» не спростовують правильність висновків місцевого господарського суду та підставою для скасування рішення слугувати неспроможні, оскільки не впливають на вирішення спору по суті.

На підставі вищевикладеного, колегія суддів дійшла висновку, що оскаржуване рішення господарського суду Херсонської області від 23.12.2014р. відповідає обставинам справи та нормам чинного законодавства, що є підставою для залишення рішення без змін.

Керуючись ст.ст.99,101-103,105 ГПК України, колегія суддів -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Херсонської області від 23.12.2014р. по справі №923/1770/14 залишити без змін.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови складено 23.02.2015р.

Головуючий суддя Мишкіна М.А.

Суддя Будішевська Л.О.

Суддя Таран С.В.