ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"09" лютого 2015 р. Справа № Б-50/184-10

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Білоусова Я.О., суддя Пуль О.А.,

при секретарі Міракові Г.А.,

за участю представників:

апелянта - Гіндрюк Т.С. на підставі довіреності №217/13-Н від 28.02.2013р.,

кредитора ТОВ "Дніпро-1" - Матвєєв Є.О. на підставі доручення від 06.01.2015р.,

ліквідатор - не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" (вх.№63Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від "16" грудня 2014 р. у справі № Б-50/184-10

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово - промисловий дім "Земляни", м. Харків

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 12.10.2010р. за заявою ТОВ "Торгово-промисловий дім "Земляни" порушено провадження у справі № Б-50/184-10 про банкрутство ТОВ "Торгово-промисловий дім "Земляни".

Постановою господарського суду Харківської області від 12.01.2011р. у справі №Б-50/184-10 визнано банкрутом ТОВ "Торгівельно-промисловий дім "Земляни" та відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором арбітражного керуючого Пянова С.В.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 11.07.2013р. у справі №Б-50/184-10 припинено повноваження арбітражного керуючого Мухітдінова Р.Д.; призначено ліквідатором ТОВ "Торгівельно-промисловий дім "Земляни" арбітражного керуючого Клочка О.М., зобов'язано його завершити ліквідаційну процедуру.

05.08.2013р. до господарського суду Харківської області ліквідатором Клочко О.М. подано заяву про визнання недійсним аукціону від 21.02.2011р. з продажу майна банкрута ТОВ "ТПД "Земляни", а саме: лот №1 - нежитлова будівля універмагу, літ. "А-2", площа 3 952, 9 м2, в т. ч. господарські будівлі (сараї літ. "В", "Г", "Д", огорожа № 1, 2), що розташовані на земельній ділянці загальною площею 0, 3979 га, кадастровий номер: :02:004:0074, за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Рафаїла Чорного, 4, за результатами якого складено протокол №1 від 21.02.2011р., та договору купівлі-продажу від 02.09.2011р. нежитлової будівлі та земельної ділянки загальною площею 0, 3979 га, кадастровий номер: :02:004:0074, за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Рафаїла Чорного, 4, на який розташована нежитлова будівля з підвалами та ганками літ. "А-2", під. літ. "А,Б.а,а.1.,а.2." (цегла), загальною площею 3932, 3 кв.м., чотири сараї літ. "В", "Г", "Д","Б" , вимощення -1, огорожа № 1, троє воріт №№2, 3, 5, хвіртка № 4, огорожа № 6, приямки № 7, 8, для обслуговування універмагу.

Подану заяву ліквідатор обґрунтовує тим, що нерухоме майно банкрута на аукціоні було виставлено з початковою вартістю 1 867 300, 00грн. з кроком аукціону 5% від попередньої ціни, тобто, з порушенням вимог, встановлених ч. 4 ст. 17 Закону України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)", яка визначає, що кожна наступна ціна, запропонована покупцями на аукціоні, повинна перевищувати попередню не менш як на 10 відсотків початкової вартості продажу об'єкта. Внаслідок цього, від продажу майна банкрута було недоотримано 5% від початкової ціни майна, а саме 93 365, 00грн., що суттєво порушує інтереси кредиторів та боржника.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 16.12.2014р. у справі №Б-50/184-10 (суддя Міньковський С.В.) відмовлено ліквідатору Клочко О.М. у задоволенні заяви про визнання аукціону від 21.02.2011р. та договору купівлі-продажу від 02.09.2011р. недійсними на тій підставі, що постановою Вищого господарського суду України від 08.12.2012р. у справі №5023/1563/11 було підтверджено законність проведення аукціону від 21.02.2011р. вищевказаного нерухомого майна та земельної ділянки банкрута та відсутність порушень прав банку як іпотекодержателя спірного майна.

Не погодившись з ухвалою місцевого господарського суду від 16.12.2014р. ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" звернулось до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати оскаржувану ухвалу та прийняти нове рішення, яким задовольнити заяву ліквідатора.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що при проведенні аукціону 21.02.2011р. наступна ціна, запропонована покупцем (ТОВ "Інтер-Строй Інвест") становила менше 10 відсотків від початкової вартості продажу об'єкта, а саме - 5 відсотків, що є підставою для визнання результатів аукціону та укладеного договору купівлі-продажу майна боржника недійсними.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 12.01.2015р. у справі №Б-50/184-10 прийнято апеляційну скаргу до провадження.

26.01.2015р. апелянтом подані пояснення до апеляційної скарги (вх.№987), зазначає, що в порушення статті 35 Господарського процесуального кодексу України, судом першої інстанції взято за преюдиціальний факт правову оцінку Вищого господарського суду України у справі №5023/1563/11 щодо проведення оскаржуваних торгів з реалізації майна банкрута.

26.01.2015р. кредитором ТОВ "Дніпро 1" подано до апеляційного господарського суду відзив на апеляційну скаргу (вх.№990), вважає, що аукціон від 21.02.2011р. відбувся у відповідності до визначених комітетом кредиторів умов та порядку продажу майна банкрута та вимог чинного законодавства, оскаржувану ухвалу вважає обґрунтованою.

26.01.2015р. ліквідатором ТОВ "Торгово-промисловий дім "Земляни" Косиневським М.А. подано відзив на апеляційну скаргу (вх.№991), вважає, що у задоволенні апеляційної скарги має бути відмовлено.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 26.01.2015р. у справі №Б-50/184-10 клопотання ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" про продовження строку розгляду скарги задоволено, продовжено строк розгляду апеляційної скарги на 15 днів, розгляд справи відкладено на 09.02.2015р.

Розпорядженням секретаря другої судової палати Харківського апеляційного господарського суду від 09.02.2015р. у зв'язку з відпусткою судді Крестьянінова О.О. та хворобою судді Фоміної В.О., для розгляду даної справи сформувати колегію суддів у складі: головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Білоусова Я.О., суддя Пуль О.А.

У судовому засіданні Харківського апеляційного господарського суду 09.02.2015р. представник апелянта підтримав апеляційну скаргу, просить її задовольнити, визнати недійсними результати аукціону від 21.02.2011р. з продажу майна банкрута та договір купівлі-продажу від 02.09.2011р. Представник кредитора ТОВ "Дніпро-1" проти задоволення апеляційної скарги заперечує, просить ухвалу місцевого господарського суду від 16.12.2014р. залишити без змін.

Враховуючи, що наявних у справі матеріалів достатньо для розгляду апеляційної скарги по суті, що учасники провадження у справі про банкрутство про дату, час і місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином, а також, що явка представників учасників судового процесу у судове засідання не була визнана обов'язковою та зважаючи на строки розгляду апеляційної скарги на ухвалу суду, у відповідності до приписів статті 102 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів вважає за можливе розглянути скаргу в даному судовому засіданні.

Дослідивши матеріали справи, викладені в апеляційній скарзі доводи апелянта, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлення обставин справи та відповідність їх наданим доказам, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

Як вбачається із матеріалів справи, 02.07.2007р. між ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" (надалі - Банк) та ТОВ "ТПД "Земляни" було укладено кредитний договір № 010/02-47/857-07 (т.1 а.с.51-58), відповідно до умов якого банком було надано ТОВ "ТПД "Земляни" кредит в сумі 1 525 000 дол. США строком до 01.07.2017р.

В забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором між Банком та ТОВ "ТПД "Земляни" було укладено договір іпотеки № 3-2072 від 05.07.2007р. (т.1 а.с.32-38), відповідно до умов якого (пункти 1.2., 1.3.) в заставу Банку було передано нерухоме майно боржника, а саме нежитлову будівлю магазину з підвалом, загальною площею 3 952,9 кв.м та земельну ділянку загальною площею 3 979 кв.м, для обслуговування універмагу, які знаходяться за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Рафаїла Чорного, 4.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 29.12.2010р. у справі № Б-50/184-10 було визнано грошові вимоги Банку на суму 148 106, 94грн. неустойки, визнано та включено до реєстру вимог кредиторів вимоги Банку на суму 11 852 597,49 грн. до першої черги, які забезпечені заставою майна боржника та окремо внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів; затверджено відомості про майно боржника, яке є предметом застави згідно з державним реєстром застав, а саме: нежитлове приміщення, спортивний комплекс, розташований за адресою: м, Умань, вул. Гонти, б. 31: нежитлова будівля магазину з офісом, а саме: нежитлова будівля літ."Ф", огорожа №1, ворота №2, розташована за адресою: м. Умань, вул. Леніна, 26: ділянка для будівництва офісу та магазину загальною площею 0,820 га, що розташована за адресою: м. Умань, вул. Леніна, 26; незавершене будівництво багатоповерхового житлового будинку з об"єктами обслуговування - відсоток готовності 36% та земельна ділянка площею 2 100 кв.м для будівництва багатоповерхового житлового будинку з об"єктами обслуговування населення, які розташовані за адресою: м. Умань, вул. Радянська, 11; нежитлова будівля магазину з підвалом загальною площею 3 952,9 кв.м., яка розташована за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Р. Чорного, 4 та земельна ділянка загальною площею 3979 кв. м, що розташована за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Р.Чорного, 4, яке окремо внесено розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.

Відповідно до статті 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі - Закон про банкрутство) майно банкрута, що є предметом застави, включається до складу ліквідаційної маси, але використовується виключно для першочергового задоволення вимог заставодержателя.

Стаття 31 Закону про банкрутство визначає, що кошти, одержані від продажу майна банкрута, спрямовуються на задоволення вимог кредиторів; у першу чергу задовольняються вимоги, забезпечені заставою.

У судовому засіданні Харківського апеляційного господарського суду 26.01.2015р. та 09.02.2015р. представник апелянта надав пояснення, що внаслідок того, що крок аукціону становив 5%, а не 10%, як передбачено законом, Банк як заставний кредитор банкрута отримав грошові кошти в сумі менше на 93 365, 00грн., що порушує його права.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів приходить до висновку, що продаж майна боржника в ліквідаційній процедурі, яке є предметом застави, впливає на права та інтереси Банка як заставного кредитора боржника, оскільки кошти отримані від реалізації майна боржника першочергово спрямовуються на задоволення вимог Банка.

Як вбачається із матеріалів справи, на момент звернення до господарського суду з заявою про визнання банкрутом ТОВ "Торгово-промисловий дім "Земляни" було власником нерухомого майна, зокрема, нежитлової будівлі магазину з підвалом, загальною площею 3 952,9 кв.м та земельної ділянки загальною площею 3 979 кв.м, для обслуговування універмагу, які знаходяться за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Рафаїла Чорного, 4 (т.1 а.с.148).

Постановою господарського суду Харківської області від 12.01.2011р. у справі №Б-50/184-10 визнано банкрутом ТОВ "Торгівельно-промисловий дім "Земляни" та відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатора арбітражного керуючого Пянова С.В.

18.01.2011р. у друкованому виданні "Голос України" опубліковано оголошення про визнання ТОВ "Торгівельно-промисловий дім "Земляни" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури (т.3 а.с.29-30).

На засіданні комітету кредиторів від 31.01.2011р. (т.4 а.с.2), було прийнято рішення, згідно якого ліквідатор після отримання результатів оцінки майна виставляє активи боржника на реалізацію через біржу шляхом проведення аукціонних торгів (біржу ліквідатор визначає самостійно). Далі біржа самостійно дає оголошення про проведення аукціону та займається пошуком покупців, а також проводить інші дії, необхідні для проведення аукціону. Після проведення аукціонних торгів ліквідатор укладає договір (договори) купівлі-продажу активів з покупцем (покупцями).

Згідно звіту про вартість нерухомого майна від 31.01.2011р. (т.3 а.с.39-98), виготовленого ФОП ОСОБА_8 (сертифікат суб'єкта оціночної діяльності №10030/10 від 08.10.2010р.), ліквідаційна вартість нежитлової будівлі площею 3952, 9 кв.м., розташованої на земельній ділянці 0, 3979 га за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Рафаїла Чорного, 4, та земельної ділянки склала - 1 867 300,00грн., без ПДВ.

14.02.2011р. у газеті "Вся Харківська нерухомість" № 11 вийшло оголошення про проведення аукціону ТОВ "Універсальна біржа "Гермес" з реалізації майна ТОВ "ТПД "Земляни" (т. 9 а.с.89) - нежитлової будівлі універмагу, літ. "А-2", площею 3952, 9 кв.м., в т.ч. господарські будівлі (сараї літ. "В", "Г", "Д", огорожа № 1, 2), що розташовані на земельній ділянці загальною площею 0, 3979 га., за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Рафаїла Чорного, 4.

Загальна початкова вартість - 1 867 300, 00 грн., без ПДВ.

Крок аукціону - 5% від попередньої ціни.

Аукціон відбудеться по надходженню заяв. Для участі в аукціоні потрібно сплатити: 17,00 грн. за реєстрацію замовлення на участь в аукціоні та гарантійний внесок - 10% від початкової вартості.

Протоколом № 1 аукціонних торгів на ТОВ "Універсальна біржа "Гермес" від 21.02.2011р. (т.9 а.с.90) визначено, що в торгах взяли участь покупці: реєстраційні №№ 2165, 2166, 2167.

Учасник № 2165 - ТОВ "Інтер-Строй Інвест", запропонував та придбав лот № 1 - нежитлова будівля універмагу, літ. "А-2", площа 3 952,9 кв.м, в т.ч. господарські будівлі (сараї літ. "В", "Г", "Д", огорожа № 1, 2), які розташовані на земельній ділянці загальною площею 0, 3979 га, кадастровий номер: :02:004:0074, за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Рафаїла Чорного, 4 за суму у розмірі 1 960 665,00 грн. без ПДВ.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 18.08.2011р. у справі №Б-50/184-10 припинено обов"язки ліквідатора ТОВ "ТПД "Земляни" П"янова С.В.; призначено ліквідатором ТОВ "ТПД "Земляни" арбітражного керуючого Мухітдінова Рустама Джурайовича (ідентифікаційний номер НОМЕР_1, ліцензія серія НОМЕР_2 від 12.05.2009р., адреса: АДРЕСА_1); скасовано заборону ліквідатору здійснювати будь-які дії щодо відчуження нежитлової будівлі магазину з підвалом загальною площею 3952,9 кв.м., що знаходиться за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Р. Чорного, 4 та земельної ділянки загальною площею 3979 кв.м., що знаходиться за цією жеадресою та належить ТОВ "ТПД "Земляни" (код 31085409), введену ухвалами суду від 22.02.2011р. та від 10.03.2011р.

02.09.2011р. між ТОВ "Торгово-промисловий дім "Земляни" в особі ліквідатора Мухітдінова Р.Д. та ТОВ "Інтер-Строй Інвест" був укладений договір купівлі-продажу нежитлової будівлі та земельної ділянки (т.9 а.с.91-95) загальною площею 0, 3979 га, кадастровий номер: :02:004:0074, за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Рафаїла Чорного, 4, на який розташована нежитлова будівля з підвалами та ганками літ. "А-2", під. літ. "А,Б.а,а.1.,а.2 " (цегла), загальною площею 3932, 3 кв.м., чотири сараї літ. "В", "Г", "Д", "Б", вимощення -1, огорожа № 1, троє воріт № 2, 3, 5, хвіртка № 4, огорожа № 6, приямки № 7, 8, для обслуговування універмагу.

Згідно пункту 3 договору, продаж нежитлової будівлі та земельної ділянки вчинено на суму - 1 960 665, 00грн.

Відповідно до статті 30 Закону про банкрутство, після проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута ліквідатор розпочинає продаж майна банкрута на відкритих торгах, якщо комітетом кредиторів не встановлено інший порядок продажу майна банкрута.

Ліквідатор забезпечує через засоби масової інформації оповіщення про порядок продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна. Порядок продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна погоджуються з комітетом кредиторів.

У разі надходження двох і більше пропозицій щодо придбання майна банкрута ліквідатор проводить конкурс (аукціон). Порядок проведення конкурсу (аукціону) визначається згідно із Законом України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)".

Продаж майна банкрута оформляється договорами купівлі-продажу, які укладаються між ліквідатором і покупцем відповідно до законів України.

Як зазначено вище, на засіданні комітету кредиторів від 31.01.2011р. було прийнято рішення, згідно якого ліквідатор після отримання результатів оцінки майна виставляє активи боржника на реалізацію через біржу шляхом проведення аукціонних торгів (біржу ліквідатор визначає самостійно). Далі біржа самостійно дає оголошення про проведення аукціону та займається пошуком покупців, а також проводить інші дії, необхідні для проведення аукціону. Після проведення аукціонних торгів ліквідатор укладає договір (договори) купівлі-продажу активів з покупцем (покупцями).

Досліджуючи подане ТОВ "Універсальна біржа "Гермес" оголошення, колегія суддів зазначає, що кроком аукціону в оголошенні вказано 5% від попередньої ціни нерухомого майна.

Як вбачається із протоколу №1 від 21.02.2011р. кроком аукціону також зазначено 5%. Учасник №2167 запропонував за лот №1 початкову вартість майна - 1 867 300, 00грн. Учасник №2165 (ТОВ "Інтер-Строй Інвест") запропонував ціну та придбав лот №1 за суму в розмірі 1 960 665, 00грн., тобто на 5% більше за початкову ціну.

Разом з тим, частина 4 статті 17 Закону України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)" визначає, що аукціон проводиться безпосередньо ведучим (ліцитатором). До початку торгів ліцитатор описує об'єкт приватизації та умови його продажу. Початком торгів вважається момент оголошення початкової ціни об'єкта. Якщо протягом трьох хвилин після оголошення не буде запропоновано вищу ціну, ліцитатор одночасно з ударом молотка робить оголошення про придбання об'єкта тією особою, яка запропонувала найвищу ціну. При цьому кожна наступна ціна, запропонована покупцями на аукціоні, повинна перевищувати попередню не менш як на 10 відсотків початкової ціни об'єкта.

Враховуючи, що положення Закону України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)" імперативно встановлює крок аукціону не менше 10 відсотків початкової ціни об'єкта, колегія суддів приходить до висновку, що аукціон від 21.02.2011р. був проведений з порушення вимог закону.

Колегія суддів зауважує, що продаж іншого майна боржника також було здійснено ТОВ "Універсальна біржа "Гермес".

Згідно протоколів №№1, 2, 3 від 08.12.2010р. (т.10 а.с.17, 19, 22), при продажу майна боржника кроком аукціону від попередньої ціни було визначено 10%.

Крім того, згідно акту позапланової перевірки додержання арбітражним керуючим Мухітдіновим Рустамом Джурайовичем Ліцензійних умов від 10.02.2012р. №3 (т.6 а.с.150-156), арбітражним керуючим Мухітдіновим Р.Д. неналежно виконувались свої повноваження у справі №Б-50/184-10 про банкрутство ТОВ "ТПД "Земляни", що спричинило значну матеріальну шкоду боржнику (банкруту), кредиторам боржника (банкрута), зокрема, відповідно до протоколу №1 аукціонних торгів проведених на ТОВ "Універсальна біржа "Гермес" від 21.02.2011р. на аукціон була виставлена нежитлова будівля за початковою вартістю 1 867 300, 00грн. з кроком аукціону 5% від попередньої ціни, тобто з порушенням вимог встановлених ч. 4 ст. 17 Закону України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)".

Наказом Міністерства юстиції України №305/5 від 23.02.2012р. анульовано ліцензію серії АВ №456510 від 12.05.2009р., видану фізичній особі-підприємцю Мухітдінову Р.Д. на провадження господарської діяльності арбітражного керуючого (т.12 а.с.45-46).

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 16.05.2012р. у справі №2а-3272/12/2070 відмовлено у задоволенні позову Мухітдінова Р.Д. про скасування зазначеного наказу.

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 20.06.2013р. у справі №К/800/1339/13 (т.15 а.с.178-182) постанову суду першої інстанції залишено без змін на тій підставі, що місцевим адміністративним судом в повному обсязі досліджені факти порушення арбітражним керуючим вимог законодавства, які викладені в акті позапланової перевірки додержання арбітражним керуючим ліцензійних умов №3 від 10.02.2012р., зокрема, щодо нанесення боржнику та кредиторам збитків в розмірі 93 365, 00грн. через порушення норм частини 4 статті 17 Закону України "Про приватизацію невеликих державних підприємства (малу приватизацію)".

Крім того, у постанові Вищого господарського суду України від 05.11.2013р. у справі №Б-50/184-10, якою було залишено без змін ухвалу господарського суду Харківської області від 11.07.2013р. та постанову Харківського апеляційного господарського суду від 12.08.201р., про припинення повноважень арбітражного керуючого Мухітдінова Р.Д. та призначення ліквідатором боржника Клочка О.М., судом касаційної інстанції зазначено про правомірність припинення повноважень арбітражного керуючого Мухітдінова Р.Д. з підстав прийняття Міністерством юстиції України №305/5 від 23.02.2012р. наказу про анулювання ліцензії серії АВ №456510 від 12.05.2009р., видану фізичній особі-підприємцю Мухітдінову Р.Д. на провадження господарської діяльності арбітражного керуючого та обставин, встановлених в ухвалі Вищого адміністративного суду України від 20.06.2013р. у справі №К/800/1339/13.

Враховуючи, що торги по реалізації майна банкрута від 21.02.2011р., а саме лоту №1, відбулися з порушенням вищевказаних вимог закону, наведене свідчить про достатність підстав для задоволення вимог ліквідатора про визнання недійсними біржових торгів на підставі статей 215, 203 Цивільного кодексу України, статті 207 Господарського кодексу України, оскільки проведення біржових торгів за таких обставин потягло за собою порушення прав та законних інтересів кредиторів, в тому числі і ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" як заставного кредитора.

Відповідно до частини 1 статті 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою-третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Частиною першою статті 203 Цивільного кодексу України встановлено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Оскільки договір укладається за результатами проведення торгів з реалізації майна банкрута, підставами для визнання його недійсним є порушення встановлених законодавством правил проведення торгів.

Оскільки матеріалами справи підтверджено порушення процедури проведення біржових торгів, визначеної чинним законодавством України, спірний договір купівлі - продажу від 02.09.2011 року, укладений за результатами його проведення між ліквідатором банкрута ТОВ "Торгово-промисловий дім "Земляни" в особі ліквідатора Мухітдінова Р.Д. та ТОВ "Інтер-Строй Інвест" підлягає визнанню недійсним.

Відповідно до статей 12, 16 Цивільного кодексу України, законодавством допускається спосіб захисту цивільних прав іншим шляхом, встановленим законом, і таким спеціальним законом, яким підлягає застосуванню в даному випадку є норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" про що зазначено у роз'ясненні згідно з пунктом 4 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №10 від 24.10.2011 року "Про деякі питання підвідомчості і підсудності справ господарським судам".

Цим пунктом роз'яснено, що господарський суд вирішує у межах розгляду справи про банкрутство спори, безпосередньо пов'язані із здійсненням провадження в такій справі, в тому числі про: визнання недійсними правочинів, вчинених керуючим санацією (ліквідатором); визнання права власності на майно боржника; оскарження результатів аукціону з продажу майна боржника.

Відтак суд, у провадженні якого знаходиться справа про банкрутство, надає оцінку діям ліквідатора щодо формування ліквідаційної маси та продажу майна банкрута з метою задоволення кредиторських вимог, включених до реєстру, тому оскарження результатів аукціону та договору купівлі-продажу як одна з дій ліквідатора в ході ліквідаційної процедури має здійснюватися в межах відповідної справи про банкрутство.

Колегія суддів не погоджується з доводами суду першої інстанції, що у задоволенні заяви ліквідатора Клочко О.М. про визнання недійсними результатів аукціону та договору купівлі-продажу слід відмовити на тій підставі, що постановою Вищого господарського суду України від 08.12.2012р. у справі №5023/1563/11 було підтверджено законність проведення аукціону від 21.02.2011р. вищевказаного нерухомого майна та земельної ділянки банкрута та відсутність порушень прав банку як іпотекодержателя спірного майна.

Як зазначено в постанові Вищого господарського суду України від 08.12.2012р. у справі №5023/1563/11, колегія суддів Вищого господарського суду України враховуючи встановлені обставини по справі приходить до висновку про відсутність порушень прав Банку як іпотекодержателя спірного майна, оскільки питання реалізації майна ТОВ "ТПД "Земляни" здійснювалося відповідно до рішення комітету кредиторів від 31.01.2011р., та реалізація майна проводилася в процесі справи про банкрутство, отже не можливо двічі одне і теж майно реалізувати у спірних відносинах.

Разом з тим, як вбачається із протоколу засідання комітету кредиторів від 31.01.2011р. кредиторами питання щодо встановлення кроку аукціону не вирішувалось.

Крім того, встановлення порядку реалізації майна банкрута на засіданні комітету кредиторів, зокрема, що біржа самостійно дає оголошення про проведення аукціону, не може протирічити вимогам закону щодо порядку та умов проведення аукціону та реалізації майна боржника.

Досліджуючи судові рішення у справі №5023/1563/11, а саме, рішення господарського суду Харківської області від 29.03.2011р., постанову Харківського апеляційного господарського суду від 23.08.2012р. та постанову Вищого господарського суду України від 08.11.2012р., колегія суддів приходить до висновку, що питання щодо правомірності встановлення кроку аукціону 5% господарськими судами не досліджувалось, оцінки зазначеному факту не надавалось.

Слід також зазначити, що відповідно до пункту 2.6. Постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011р. №18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" преюдиціальне значення процесуальним законом надається саме обставинам, встановленим судовими рішеннями (в тому числі в їх мотивувальних частинах), а не правовій оцінці таких обставин, здійсненій іншим судом.

Враховуючи вищевикладене, місцевий господарський суд не забезпечив дотримання вимог чинного законодавства щодо всебічного, повного та об'єктивного дослідження усіх фактичних обставин справи та не надав належну правову оцінку наявним у матеріалах справи доказам, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, ухвала господарського суду Харківської області від 16.12.2014р. у справі № Б-50/184-10 скасуванню, а заяву ліквідатора про визнання недійсним аукціону та договору купівлі-продажу майна банкрута слід задовольнити.

Керуючись ст.ст. 91, 99, 101, 102, п. 2 ч. 1 ст. 103, п. 1 ст. 104, ст. 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" задовольнити.

Ухвалу господарського суду Харківської області 16.12.2014р. у справі № Б-50/184-10 скасувати.

Заяву про визнання аукціону від 21.02.2011р. та договору купівлі-продажу від 02.09.2011р. недійсними задовольнити.

Визнати недійсним аукціон від 21.02.2011р. з продажу майна банкрута ТОВ "ТПД "Земляни", а саме: лот № 1 - нежитлова будівля універмагу, літ. "А-2", площа 3 952, 9 м2, в т.ч. господарські будівлі (сараї літ. "В", "Г", "Д", огорожа № 1, 2), які розташовані на земельній ділянці загальною площею 0, 3979 га, кадастровий номер: :02:004:0074, за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Рафаїла Чорного, 4, за результатами якого складено протокол №1 від 21.02.2011р.

Визнати недійсним договір купівлі-продажу від 02.09.2011р. нежитлової будівлі та земельної ділянки загальною площею 0, 3979 га, кадастровий номер: :02:004:0074, за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Рафаїла Чорного, 4, на якій розташована нежитлова будівля з підвалами та ганками літ. "А-2", під. літ. "А,Б.а,а.1.,а.2." (цегла), загальною площею 3932, 3 кв.м., чотири сараї літ. "В", "Г", "Д","Б" , вимощення -1, огорожа № 1, троє воріт №2, 3, 5, хвіртка № 4, огорожа № 6, приямки № 7, 8, для обслуговування універмагу.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови складено 16.02.2015 року.

Головуючий суддя Здоровко Л.М.

Суддя Білоусова Я.О.

Суддя Пуль О.А.