РІШЕННЯ

"29" січня 2015 р.Справа № 921/1330/14-г/10
Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Півторака М.Є.

За участю секретаря судового засідання Клим Т.П.

Розглянув у відкритому судовому засіданні справу

За позовом: Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельний кооператив "Над Ставом", м. Тернопіль, вул. Кн. Острозького, 14 , ;

до відповідача 1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "ІФГ Капітал", м. Київ, вул. Дегтярівська, 4-а , ;

відповідача 2: Приватного підприємства "Тернопільська фірма "Будівельник", м. Тернопіль, вул. Миру 3а , ;

За участю представників :

Позивача: Трубчанінова С.С.- представника, довіреність від 19.12.2014 року ; Куневича Б. - голови правління ОК " ЖБК " Над ставом " , протокол зборів ;

Відповідача 1: Дятла Р.А.- представника, довіреність №2 від 09 січня 2015 року.

Відповідача 2: Брикси А.О. - розпорядника майна ( в .о. керівника ) , ухвала господарського суду

В судовому засіданні присутнім представникам сторін роз'яснено їх процесуальні права та обов'язки, передбачені статтями 20, 22, 81-1 Господарського процесуального кодексу України.

У зв'язку з відсутністю клопотання сторін технічна фіксація судового процесу за допомогою програмно-апаратного комплексу "Діловодство суду" не здійснюється.

Встановив:

До господарського суду Тернопільської області звернувся з позовною заявою Обслуговуючий кооператив "Житлово-будівельний кооператив "Над Ставом", м. Тернопіль до відповідача 1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "ІФГ Капітал", м. Київ, відповідача 2: Приватного підприємства "Тернопільська фірма "Будівельник", м. Тернопіль про:

- визнання недійсним з моменту укладення підпункт "б" та підпункт "в" пункту 1.2. договору іпотеки, що був укладений 10.06.2008 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" в особі Тернопільської філії TOB "Укрпромбанк" (Іпотекодержатель) та Приватним підприємством "Тернопільська фірма "Будівельник" (Іпотекодавець) за №14/Zквiп-08, посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Василевич О.О., зареєстрований в реєстрі за № 2479 в частині належності до предмету іпотеки земельних ділянок за адресою: м. Тернопіль, вул. Білецька 29, загальною площею 0,0998 га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100016; м. Тернопіль, вул. Білецька 30, загальною площею 0,0291 га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100015;

- припинення права власності Приватного підприємства " Тернопільська фірма "Будівельник" на земельні ділянки 0,0998 га кадастровий номер :02:0100016 м. Тернопіль, вул. Білецька, 29 та 0,0291 га кадастровий номер :02:0100015 м. Тернопіль, вул. Білецька, 30;

- визнання за Позивачем права власності на земельні ділянки за адресою: м. Тернопіль, вул. Білецька 29, загальною площею 0,0998 га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер 0100000:02:0100016; м. Тернопіль, вул. Білецька 30, загальною площею 0,0291га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100015;

- зняття арешту із земельних ділянок площею 0,0998 га кадастровий номер :02:0100016 м. Тернопіль, вул. Білецька, 29 та площею 0,0291 га кадастровий номер :02:0100015 м. Тернопіль, вул. Білецька, 30;

- зобов'язання Приватного підприємства " Тернопільська фірма " Будівельник " виконати в повному обсязі умови Договору від 16 грудня 2011 року, щодо передачі Позивачу права власності на земельні ділянки по вул. Білецькій, 29,30 у м. Тернопіль.

Позивач надав суду Договір від 16.12.2011 року ; Акт прийому-передачі від 16.12.2011 року; Список прийому-передачі пайовиків будівництва багатоквартирного будинку по вул. Білецька 29,30,31 в м. Тернополі ; Іпотечний договір від 10.06.2008 року ; Акт на скриті роботи від 25.03.2008 року ; рішення господарського суду Тернопільської області від 14.05.2012 року у справі № 7/20/5022-188/2012 ; Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 24.09.2012 року ; Висновок Оцінювача про вартість земельної ділянки для будівництва та обслуговування житлового будинку , господарських будівель і споруд площею 0,0291 га від 17.10.2014 року ;Статут ; інші документи, які знаходяться в матеріалах справи.

Посилається на приписи статей 11,16,202,205,217,318,319,328,391,392,583 Цивільного кодексу України , статті 1,3,6,18 Закону України " Про іпотеку ".

Ухвалою господарського суду від 01 грудня 2014 року порушено провадження у справі № 921/1330/ 14-г/10 та призначено судове засідання для розгляду позову по суті за участю повноважних представників сторін о 14 год. 30 хв. 23 грудня 2014 року.

У відзиві на позов № 22 від 12.01.2015 року ( вх. № 3490 від 14.01.2015 року ) відповідач 1 ТзОВ " Інвестиційна компанія " ІФГ " Капітал " м. Київ просить суд розглянути справу за наявними в ній матеріалами та винести рішення відповідно до норм чинного законодавства України .

Відповідач у справі приватне підприємство " Тернопільська фірма " Будівельник " надало суду письмовий відзив щодо заявлених позовних вимог ( вх. № 3409 від 13.01.2015 року ) і вважає , що доводи , які наведені в позовній заяві є законними і не заперечує щодо її задоволення; представник ПП у судовому засіданні визнав заявлені вимоги повністю , посилаючись на умови Договору , укладеного 16.12.2011 року між ПП " ТФ " Будівельник " та ОК " ЖБК " Над ставом " м. Тернопіль щодо безоплатної передачі у власність ОК " ЖБК " Над ставом " матеріалів та обладнання , які були використані в процесі будівництва об'єкта по вул. Білецька 29,30,31.

В судове засідання 23 грудня 2014 року представники сторін прибули ; суд перейшов до розгляду справи по суті ; заслухав пояснення представників сторін : представник позивача підтримав заявлені вимоги повністю ; представники відповідачів не надали суду заперечень щодо позовних вимог . В судовому засіданні оголошено перерву до 10 годин 15 хвилин16 січня 2015 року ; розгляд справи було відкладено до 15 годин 45 хвилин 27 січня 2015 року в порядку статті 77 ГПК України та 09 год. 55 хвилин 29.01.2015 року

В судовому засіданні 29.01.2015 року оголошено вступну та резолютивну частину рішення господарського суду згідно приписів статті 85 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача , представників відповідачів, дослідивши представлені документи, суд встановив наступне:

Відповідно до ч. 1 статті 1 Господарського процесуального Кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Статтею 20 Господарського Кодексу України визначено, що кожен суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб'єктів захищаються, зокрема, шляхом визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом, установлення, зміни і припинення господарських правовідносин, іншими способами, передбаченими законом.

Позивач по справі: Обслуговуючий кооператив " Житлово-будівельний кооператив " Над ставом " , місцезнаходження органів управління якого м. Тернопіль, вул. Кн. Острозького ,14, є юридичною особою, який зареєстрований у встановленому законом порядку і включений до ЄДРПОУ, ідентифікаційний код 37977646, що підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, серії АЖ № 015534, виданого Державним реєстратором Грицик С.В. 07.12.2011 року, а тому наділене правом на звернення до суду з позовом за захистом свої прав ( копія Витягу з ЄДР знаходиться в матеріалах справи ) .

Відповідно до статті 11 Цивільного Кодексу України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки.

Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків є зокрема договори та інші правочини, інші юридичні факти.

У судовому засіданні встановлено , що 16.12.2011 року між Приватним підприємством " Тернопільська фірма "Будівельник"", в особі директора Щепановського З.В. (далі Сторона-1) та Обслуговуючим кооперативом "Житлово-будівельний кооператив "Над Ставом" в особі голови правління кооперативу Куневич Б.М (далі Сторона-2) укладено договір відповідно до умов якого підприємство безоплатно передає, а кооператив приймає у власність: - матеріали та обладнання, які були використані в процесі будівництва об'єкта незавершеного будівництва - багатоквартирного житлового будинку по вул. Білецька, 29,30,31 (номера земельних ділянок на яких заплановано будівництво будинку ) та були придбані за кошти осіб, з якими укладено договори щодо будівництва багатоквартирного житлового будинку, а саме незакінчений будівництвом фундамент багатоповерхового житлового будинку; - технічну та іншу документацію щодо будівництва багатоквартирного житлового будинку; Сторона-1 погоджується на вилучення та переоформлення на Сторону -2 права власності та користування земельною ділянкою по вул. Білецька, 29, 30, 31; Сторона -1 передає право подальшого будівництва багатоквартирного житлового будинку Стороні-2, а остання бере на себе подальші зобов'язання щодо організації завершення будівництва багатоквартирного житлового будинку; приймання - передача матеріалів та обладнання, документації здійснюється шляхом підписання актів; право власності на незавершений об'єкт будівництва переходить до Сторони-2 .

Договір складений у письмовій формі, підписаний повноважними представниками сторін (директорами) та скріплений відтисками мокрої печатки підприємств.

На виконання укладеного договору, 16.12.2011р. між ПП " Тернопільська фірма "Будівельник" в особі директора Щепановського З.В. та Обслуговуючим кооперативом " Житлово-будівельний кооператив "Над Ставом " в особі голови правління Куневич Б.М. підписано акт приймання - передачі, відповідно до якого підприємство передало, а кооператив прийняв: матеріали та обладнання, які були використані в процесі будівництва (створення майна) об'єкта незавершеного будівництва (багатоквартирного житлового будинку) по вул. Білецька (29, 30, 31) в м. Тернополі - фундаменти залізобетонні (палі, бетонні блоки), а також усі наявні комунікації та будівельний майданчик; проектно-кошторисну документацію по вказаному об'єкту; виконавчу документацію (акти на приховані роботи, сертифікати на будівельні матеріали, загальний журнал робіт, журнал авторського нагляду за будівництвом); список пайовиків будівництва багатоквартирного житлового будинку з якими укладено договори.

Правомірність укладеного між сторонами Договору від 16.12.2011 року був предметом розгляду у господарському суді Тернопільської області у справі № 7/20/5022-188/2012 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю " Український промисловий банк " м. Київ до ОК " Житлово-будівельний кооператив " Над ставом " м. Тернопіль та приватного підприємства " Тернопільська фірма " Будівельник " м. Тернопіль .

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 14 травня 2012 року у справі № 7/20/ 5022-188/2012 в позові ТзОВ " Український промисловий банк " м. Київ про визнання недійсним договору , укладеного 16.12.2011 року між ОК " ЖБК " Над ставом " м. Тернопіль та ПП " Тернопільська фірма " Будівельник " м. Тернопіль про передачу об'єкта незавершеного будівництва було відмовлено за безпідставністю позовних вимог .

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 24.09.2012 року рішення господарського суду Тернопільської області від 14.05.2012 року у справі № 7/20/5022-188/2012 залишено без змін , а апеляційну скаргу без задоволення .

На час розгляду справи №921/1330/14-г/10 договір від 16.12.2011 року , укладений між Приватним підприємством " Тернопільська фірма "Будівельник", в особі директора Щепановського З.В. ( Сторона-1) та Обслуговуючим кооперативом "Житлово-будівельний кооператив "Над Ставом" в особі голови правління кооперативу Куневич Б.М ( Сторона-2) щодо безоплатної передачі матеріалів та обладнання, які були використані в процесі будівництва об'єкта незавершеного будівництва - багатоквартирного житлового будинку по вул. Білецька, 29,30,31 є чинним .

З наданих позивачем документів вбачається , що ПП ТФ "Будівельник" уклало договори про пайову участь у будівництві багатоквартирного будинку із вбудованими приміщеннями громадського призначення, що знаходиться за адресою м. Тернопіль вул. Білецька 29,30,31.

У відповідності до умов договорів, укладених між фізичними особами (пайовиками ) та ПП " Тернопільська фірма " Будівельник ", останнє приймає фізичних осіб у пайове будівництво конкретно визначеної частини об'єкта за адресою м. Тернопіль, вул. Білецька 29,30,31.

ПП " Тернопільська фірма " Будівельник " зобов'язувалася від власного імені за дорученням фізичних осіб та за їх рахунок вчинити дії із організації та проведення будівництва конкретно визначених квартир у житлових будинках в м. Тернополі, вул. Білецька 29,30,31.

При одержанні грошових коштів ПП " Тернопільська фірма " Будівельник " від фізичних осіб для фінансування будівництва у ПП виникають боргові зобов'язання перед фізичними особами, які погашаються з передачею фізичним особам після завершення будівництва документів на оформлення права власності на відповідну частину об'єкта.

Згідно з умовами укладених між пайовиками та ПП ТФ "Будівельник" договорів, останнє не є власником об'єкта будівництва (квартир) та зобов'язувалося після введення житлового комплексу в експлуатацію передати у власність пайовикам-замовникам квартири, нежитлові приміщення та підготувати всі необхідні документи для оформлення права власності на них, при умові виконання нею зобов'язань в повному обсязі.

Своїх зобов'язань згідно договорів з пайовиками ПП ТФ "Будівельник" не виконало, квартир не побудувало, будинки в експлуатацію не здало.

Не завершення ПП " Тернопільська фірма "Будівельник" будівництва багатоквартирного будинку по вул. Білецька 29,30,31 в місті Тернополі, стало підставою для створення пайовиками об'єднання, з ціллю продовження будівництва та захисту своїх майнових прав на одержання квартир: обслуговуючий кооператив "ЖБК " Над ставом " в м. Тернополі (позивача у справі).

Так , рішенням засновників: Воробець Н.А., Куневич Б.М., Зятковської Н.Є., Лльяной І.О. Книш О.С., (протокол установчих зборів від 13.11.2011р.) затверджено Статут обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельний кооператив "Над Ставом" (далі Кооператив" Над Ставом") державна реєстрація якого проведена 07.12.2011р. відповідно до норм Закону України " Про державну реєстрацію юридичних осіб і фізичних осіб - підприємців " державним реєстратором виконавчого комітету Тернопільської міської ради (ідентифікаційний код - 37977646, адреса м. Тернопіль, вул. Князя Острозького, будинок 14) та згідно Довідки головного управління статистики у Тернопільській області №433256 з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, Кооператив "Над Ставом" внесено 07.12.2011р. (запис № 1007059 ) до Єдиного реєстру.

Як випливає із п.1.1 Статуту Кооператив "Над Ставом" створений та здійснює свою діяльність відповідно до Закону України " Про кооперацію ", згідно якого кооператив - це юридична особа, утворена шляхом об'єднання фізичних і юридичних осіб на основі членства для ведення спільної господарської та іншої діяльності з метою задоволення своїх економічних, соціальних та інших потреб на засадах самоврядування. Що стосується створення кооперативів з ціллю здійснення добудови житлових будинків, то кожен його член вносить пайовий внесок у створення та розвиток кооперативу шляхом передачі кооперативу майна, у т. ч. грошових коштів, майнових прав, який є поворотним та з яких створюється пайовий фонд, який є основним джерелом формування майна кооперативу та відповідає вартості квартир у житловому будинку. Члени кооперативу, списки яких затверджуються загальними зборами, як правило, вносять свої паї у вигляді майнових прав на квартири в недобудованому об'єкті.

Відповідно до п. 2.2 Статуту, метою діяльності Кооперативу є задоволення економічних, соціальних та інших потреб членів кооперативу, в тому числі тих, що випливають з зобов'язальних відносин між членом Кооперативу та Приватним підприємством "Тернопільською фірмою "Будівельник" () та іншими особами, стосовно будівництва багатоквартирних житлових будинків розташованих за адресою: м. Тернопіль, вул. Білецька, 29, 30, 31.

Рішеннями загальних зборів членів Кооперативу "Над Ставом" внесено в статутний фонд кооперативу майнові права кожного з членів кооперативу (пайовий внесок), розмір яких (викуплена площа метрів квадратних квартир, нежитлових приміщень та їх вартість) зазначений в протоколах зборів, згідно яких в кооперативі налічується 28 членів.

Формування пайового фонду Кооперативу проведено у відповідності до норм Закону про кооперацію та Статуту, а саме згідно п. 10 Статуту джерелами формування майна Кооперативу є: вступні, періодичні членські та цільові внески його членів, паї та додаткові паї; майно, добровільно передане Кооперативу його членами; майно отримане на підставі цивільно-правових угод; майно передане Тернопільською міською радою; майно отримане за рішенням суду; грошові та майнові пожертвування, благодійні внески, гранти, безоплатна технічна допомога юридичних і фізичних осіб, у тому числі іноземних; інші надходження, не заборонені законодавством.

Також суд зазначає , що пунктом 4 договору від 16.12.2011 року , укладеного між ПП " ТФ " Будівельник " та ОК " ЖБК " Над ставом " було вказано , що сторони беруть до уваги , що Сторона-1( приватне підприємство " Тернопільська фірма " Будівельник " ) погоджується на вилучення та переоформлення права власності та користування земельної ділянки по вул. Білецька 29,30,31 в м. Тернополі , на якій знаходиться об'єкт незавершеного будівництва , у користування Сторони -2 ( обслуговуючого кооперативу " Житлово-будівельний кооператив " Над ставом " ) .

Виходячи з умов договору від 16.12.2011 року , позивач у справі ОК " ЖБК " Над ставом " м. Тернопіль вважає , що у нього є правові підстави для ставлення вимоги про припинення права власності Приватного підприємства " Тернопільська фірма "Будівельник" на земельні ділянки 0,0998 га кадастровий номер :02: 0100016 м. Тернопіль, вул. Білецька, 29 та 0,0291 га кадастровий номер :02:0100015 м. Тернопіль, вул. Білецька, 30; та визнання за Позивачем права власності на земельні ділянки за адресою: м. Тернопіль, вул. Білецька 29, загальною площею 0,0998 га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер 0100000:02: 0100016; м. Тернопіль, вул. Білецька 30, загальною площею 0,0291га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100015.

З матеріалів справи вбачається , що 10.06.2008 року між ТзОВ "Український промисловий банк" (в тексті договору - іпотекодержатель), в особі Тернопільської філії ТОВ "Укрпромбанк" та ПП "Тернопільська фірма "Будівельник" (в тексті договору - іпотекодавець), яке виступає майновим поручителем за зобов'язаннями ПП "Керамікбудсервіс" (в тексті договору - позичальник) укладено іпотечний договір №14/Zквіп-08, який посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Василевич О.О. та зареєстрований в реєстрі за №2479.

Згідно п.1.1 р.1 іпотечного договору №14/Zквіп-08 від 10.06.2008 року іпотека за цим договором забезпечує вимоги "Іпотекодержателя" за Кредитним договором №14/КВ-08 на відкриття не відновлювальної мультивалютної кредитної лінії від 10 червня 2008 року (а також будь-якими змінами і доповненнями до нього, в тому числі стосовно збільшення процентної ставки за користування кредитом, строку кредитування, суми кредиту тощо) укладеним між "Іпотекодержателем" і приватним підприємством "Керамікбудсервіс", за умовами якого останній зобов'язаний "Іпотекодержателю" по 08 червня 2018 року включно, у порядку, строки та на умовах, встановлених Кредитним договором, повернути кредит у розмірі еквіваленту 1150000 Євро, сплатити проценти за користування ним у розмірі 14 відсотків річних у Євро, 15 відсотків річних у доларах США, 22 відсотка річних у гривнях процентів, комісії та штрафні санкції у розмірі і у випадках, передбачених Кредитним договором. Іпотекою за цим договором також забезпечується вимоги "Іпотекодержателя" щодо відшкодування: штрафних санкцій, передбачених цим Договором; витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги за Основним зобов'язанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки; витрат на утримання і збереження Предмета іпотеки; витрат на страхування Предмета іпотеки; збитків, завданих порушенням Основного зобов'язання чи умов цього Договору.

Відповідно до п.1.2. р.1 вказаного іпотечного договору предметом іпотеки за цим договором є земельні ділянки. Зокрема, згідно пп.(б) п.1.2. р.1 договору - предметом іпотеки є земельна ділянка загальною площею 0,0998га, опис меж відповідно до плану: від А до Б-землі загального користування (вул. Білецька); від Б до В- землі ПМП " Тернопільська фірма " Будівельник "; від В до Г - землі гр. Войцешин М.; від Г до Д - землі КП "Новий Світ"; від Д до А - землі гр. Добровольський Я. Цільове призначення земельної ділянки - для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100016, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Білецька, 29. Також, згідно пп.(в) п.1.2. р.1 вказаного вище договору предметом іпотеки є земельна ділянка загальною площею 0,0291 га, опис меж відповідно до плану:від А до Б - землі загального користування (вул. Білецька); від Б до В - землі гр. Войцешин М.; від В до А - землі ПМП "Тернопільська фірма "Будівельник". Цільове призначення земельної ділянки - для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100015, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль вул. Білецька,30.

Позивач просить визнати недійсними вказані підпункти п.1.2 договору іпотеки, вказуючи на те, що під час укладення оспорюваного договору існували обставини, які унеможливлювали його укладання та були проігноровані його сторонами, зокрема зазначає, що предметом іпотеки є земельні ділянки з цільовим призначенням - для будівництва та обслуговування житлових будинків та, що відповідачем-2 (іпотекодавцем) фактично передано в іпотеку майнові права на об'єкт незавершеного будівництва багатоквартирного житлового будинку по вул. Білецька,29,30 в м. Тернополі, оскільки відповідно до укладених в 2007-2008 роках договорів на будівництво багатоквартирного житлового будинку за адресою вул. Білецька,29,30 в м. Тернополі громадяни сплатили "Іпотекодавцю"100% коштів в порядку своєї пайової участі в будівництві, а "Іпотекодавець" зобов'язувався використати зазначені кошти для будівництва зазначеного Об'єкта і передати по завершенню будівництва кожному відповідно частину Об'єкта будівництва згідно укладених договорів.

Зазначає, що Обслуговуючий кооператив " Житлово-будівельний кооператив " Над Ставом " створений з метою завершення будівництва багатоквартирного житлового будинку за адресою вул. Білецька,29,30 в м. Тернополі. Майнові права на об'єкт незавершеного будівництва, що стане об'єктом нерухомості в майбутньому, передані пайовиками позивачу. Позивач зазначає, що на момент укладення між ТзОВ "Український промисловий банк" в особі Тернопільської філії та ПП "Тернопільська фірма "Будівельник" оспорюваного правочину, право власності на майнові права на Об'єкт інвестування пайовиками не відчужувались. Пайовики, а тепер позивач є їх власником і на сьогоднішній день, з огляду на що, на думку позивача, передання належних позивачу майнових прав на об'єкт інвестування, який розташований на земельних ділянках по вул. Білецькій,29,30 приватним підприємством " Тернопільська фірма " Будівельник " відповідачу є порушенням прав та інтересів позивача.

Так, в силу ч. 7 статті 179 ГК України, господарські договори укладаються за правилами, встановленими ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених ГК України, іншими нормативно - правовими актами щодо окремих видів договорів.

Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (ст. 626 ЦК України). Аналогічні вимоги визначає стаття 638 ЦК України.

Матеріалами справи підтверджується , що ухвалою господарського суду від 06 квітня 2012 року у справі № 10/Б-5022/1319/2011 визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк", м. Київ, бульвар Л.Українки, 26 конкурсним кредитором у справі № 10/Б-5022/1319/2011 відносно боржника: Приватного підприємства " Тернопільська фірма " Будівельник " м. Тернопіль вул. Миру ,3а , в сумі 46585655.51 грн. та включено в Реєстр вимог кредиторів , з яких : 9630713.29 грн. - черговість задоволення грошових вимог кредитора - перша ; 36459130.60 грн. - черговість задоволення грошових вимог - четверта ; 495811.62 грн. пені - черговість задоволення грошових вимог - шоста .

05.09.2013 року між ліквідатором ТОВ " Укрпромбанк " та ТОВ " Інвестиційна компанія " ІФГ Капітал " і Національним банком України було укладено Договір № 31-Л , згідно якого було передано активи , що перебували на балансі ТОВ " Укрпромбанк " в управління ТОВ " Інвестиційна компанія " ІФГ Капітал " .

Відповідно до умов зазначеного Договору ТОВ " Інвестиційна компанія " ІФГ Капітал " є довірчим власником отриманих в управління активів і має право : володіти , користуватися і розпоряджатися активами відповідно до законодавства України та зазначеного договору та бути процесуальним правонаступником ТОВ " Укрпромбанк " у справах , однією із сторін ( учасників ) якого є ТОВ " Укрпромбанк " , а також правонаступником у виконавчих провадженнях , однією із сторін яких є ТОВ " Укрпромбанк " .

Серед інших активів , переданих за договором у довірчу власність від ТОВ " Укрпромбанк " до " Інвестиційна компанія " ІФГ Капітал " є право вимоги за Кредитним договором № 14/КВ-08 від 10 червня 2008 року , укладеним з ТОВ " Керамікбудсервіс " . Відповідно , до ТОВ " ІФГ Капітал " перейшло право вимоги по Іпотечному договору № 14/2квіп-08 від 10 червня 2008 року , укладеного з Позивачем .

В силу зазначеного , ухвалою господарського суду від 15 листопада 2013 року замінено кредитора у справі №10/Б-5022/1319/2011 Товариство з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" кредитором Товариством з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "ІФГ Капітал", м. Київ, вул. Дегтярівська, 4А в сумі 46 585 655.51 грн., з яких: 9 630 713.29 грн. - черговість задоволення грошових вимог кредитора - перша; 364 59 130.60 грн. - черговість задоволення грошових вимог - четверта; 495 811.62 грн. пені - черговість задоволення грошових вимог - шоста в порядку статті 21 Закону України " Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом " ( статтею 21 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції від 19.01.2013р.) встановлено , що у разі вибуття чи заміни кредитора у справі про банкрутство господарський суд за заявою правонаступника або іншої особи, яка бере участь у справі, здійснює заміну такої сторони на будь-якій стадії провадження у справі її правонаступником. Усі дії, вчинені у справі про банкрутство до вступу у справу правонаступника обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив ) .

Суд відзначає , що вимога Обслуговуючого кооперативу "Житлово- будівельний кооператив " Над Ставом " м. Тернопіль про визнання недійсним з моменту укладення підпункт б) та підпункт в) пункту 1.2. договору іпотеки, що укладений 10.06.2008 року між ТзОВ "Український промисловий банк" в особі Тернопільської філії ТОВ "Укрпромбанк" (Іпотекодержатель) та ПП Тернопільська фірма "Будівельник" (Іпотекодавець) за №14/Zквіп-08, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Василевич О.О., зареєстрованого в реєстрі за №2479 в частині належності до предмету іпотеки земельних ділянок за адресою: м. Тернопіль, вул. Білецька, 29, загальною площею 0,0998га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100016; м. Тернопіль вул. Білецька, 30, загальною площею 0,0291га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100015. вже була предметом судового розгляду .

Так , Рішенням господарського суду Тернопільської області від 26.03.2012 року по справі №16/95/ 5022-1777/2011 позов Обслуговуючого кооперативу " Житлово-будівельний кооператив " Над Ставом " задоволено, визнано недійсним з моменту укладення підпункт б) та підпункт в) пункту 1.2. договору іпотеки, що укладений 10.06.2008 року між ТзОВ "Український промисловий банк" в особі Тернопільської філії ТОВ "Укрпромбанк" (Іпотекодержатель) та ПП Тернопільська фірма "Будівельник" (Іпотекодавець) за №14/Zквіп-08, посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Василевич О.О., зареєстрований в реєстрі за №2479 в частині належності до предмету іпотеки земельних ділянок за адресою: м. Тернопіль, вул.. Білецька, 29, загальною площею 0,0998га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100016; м. Тернопіль вул. Білецька, 30, загальною площею 0,0291га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100015.

Суд у рішенні посилаючись на положення ч.1 ст.16, ч.1 ст.202, ст.ст.6, 177, 190, 215, 216, 217, 236, 328, 627 ЦК України, ст.1, ч.1 ст.3, ст.ст.5, 6,18 Закону України " Про іпотеку "(в редакції станом на 10.06.2008 року), ст.ст.2,5 Закону України " Про інвестиційну діяльність ", зазначає, що при укладенні іпотечного договору №14/Zквіп-08 від 10.06.2008 року відповідачами порушені норми діючого на момент його укладення законодавства, зокрема, не зазначено про знаходження на земельних ділянках площею 0,0998 га та 0,0291 га, що розташовані за адресою м. Тернопіль вул. Білецька,29,30 об'єкту незавершеного будівництва (фундамент багатоквартирного житлового будинку), а в описі предмету іпотеки не вказано про майнові права фізичних осіб на квартири в даному будинку, а також, що іпотечним договором порушуються права позивача як власника майнових прав переданих йому у пайовий фонд фізичними особами-інвесторами будівництва багатоквартирного житлового будинку в м. Тернополі по вул. Білецька,29,30, в зв'язку із чим, на думку суду, позивач правомірно звернувся до господарського суду з відповідним позовом та наявні підстави для його задоволення.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 06.08.2012 року у справі № 16/95/ 5022-1777/2011 Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю " Український промисловий банк" задоволити ; рішення господарського суду Тернопільської області від 26.03.2012 року по справі №16 /95/5022-1777/2011 скасувати, прийняти нове рішення : в позові відмовити.

Отже , на час слухання справі №921/1330/14-г/10 в господарському суді Тернопільської області є вже рішення між тими сторонами , з того предмету і з тих же підстав .

В силу приписів статті 21 Закону України " Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом " усі дії , які вчинив первісний кредитор у справі Товариство з обмеженою відповідальністю " Український промисловий банк " м. Київ є обов'язковими і для нового кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю " Інвестиційна компанія " ІФГ Капітал " м. Київ в тому числі і щодо вимоги про визнання недійсним з моменту укладення підпункт б) та підпункт в) пункту 1.2. договору іпотеки, що укладений 10.06.2008 року між ТзОВ "Український промисловий банк" в особі Тернопільської філії ТОВ "Укрпромбанк" (Іпотекодержатель) та ПП Тернопільська фірма "Будівельник" (Іпотекодавець) за №14/Z квіп-08.

Пунктом 2 статті 80 ГПК України встановлено , що господарський суд припиняє провадження у справі , якщо є рішення господарського суду або іншого органу , який в межах своєї компетенції вирішив господарський спір між тими ж сторонами , про той же предмет і з тих же підстав .

В силу приписів статті 80 п.2 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі в частині позовної вимоги , а саме : - визнання недійсним з моменту укладення підпункт "б" та підпункт в пункту 1.2. договору іпотеки, що був укладений 10.06.2008 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" в особі Тернопільської філії TOB "Укрпромбанк" (Іпотекодержатель) та Приватним підприємством " Тернопільська фірма "Будівельник" (Іпотекодавець) за №14/ZKвin-08, посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Василевич О.О., зареєстрований в реєстрі за № 2479 в частині належності до предмету іпотеки земельних ділянок за адресою: м. Тернопіль, вул. Білецька 29, загальною площею 0,0998 га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02: 0100016; м. Тернопіль, вул. Білецька 30, загальною площею 0,0291 га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100015, оскільки вже є рішення господарського суду між тими сторонами , про той же предмет і з тих же підстав .

Щодо заявлених ОК " ЖБК " Над ставом " інших позовних вимог суд зазначає наступне .

Згідно Земельного кодексу України земля в Україні в може перебувати у приватній , комунальній та державній власності .

За статтею 82 Земельного кодексу України юридичні особи ( засновані громадянами України або юридичними особами України ) можуть набувати у власність земельні ділянки для здійснення підприємницької діяльності у разі , зокрема , придбання за договором купівлі-продажу , ренти , дарування , міни , іншими цивільно-правовими угодами .

Матеріалами справи підтверджується , що відповідач у справі 2 приватне підприємство " Тернопільська фірма " Будівельник " є власником земельних ділянок : земельна ділянка загальною площею 0,0998га, опис меж відповідно до плану: від А до Б-землі загального користування (вул. Білецька); від Б до В- землі ПМП " Тернопільська фірма " Будівельник "; від В до Г - землі гр. Войцешин М.; від Г до Д - землі КП "Новий Світ"; від Д до А - землі гр. Добровольський Я. Цільове призначення земельної ділянки - для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100016, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Білецька, 29. Також, згідно пп.(в) п.1.2. р.1 вказаного вище договору предметом іпотеки є земельна ділянка загальною площею 0,0291 га, опис меж відповідно до плану:від А до Б - землі загального користування (вул. Білецька); від Б до В - землі гр. Войцешин М.; від В до А - землі ПМП "Тернопільська фірма "Будівельник". Цільове призначення земельної ділянки - для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100015, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль вул. Білецька,30, що підтверджується Державними актами на право власності на землю ( копії знаходяться в матеріалах справи ) .

Також матеріалами справи підтверджується , що сторони у справі пунктом 4 Договору від 16.12.2011 року погодили на вилучення від приватного підприємства " Тернопільська фірма " Будівельник " та переоформлення права власності та користування земельної ділянки по вул. Білецька 29,30,31 в м. Тернополі , на якій знаходиться об'єкт незавершеного будівництва , у користування Сторони -2 ( обслуговуючого кооперативу " Житлово-будівельний кооператив " Над ставом " ) .

Отже , укладений 16.12.2011 року Договір між ПП " ТФ " Будівельник " та ОК " Житлово- будівельний кооператив " " Над ставом " є правовою підставою для вчинення дій сторонами щодо подальшої передачі земельних ділянок по вул. Білецька 30,31 в м. Тернополі , як то підписання інших договорів , Акту приймання-передачі і т.д.

Під час судового розгляду позову по суті сторони не надали доказів і судом їх не здобуто, які б свідчили про реальні дії , вчинені приватним підприємством " Тернопільська фірма " Будівельник " і ОК " Житлово-будівельний кооператив " Над ставом " щодо передачі вказаних земельних ділянок .

На час розгляду справи в суді земельні ділянки по вул. Білецька в м. Тернополі залишаються у власності відповідача приватного підприємства " Тернопільська фірма " Будівельник " і іншого судом не встановлено .

Відповідно до статті 21 Цивільного кодексу України суд може визнати незаконним та скасовати правовий акт індивідуальної дії , який виданий органом державної влади , органом влади Автономної Республіки Крим або органом місцевого самоврядування , якщо він суперечить актам цивільного законодавства і порушує цивільні права та інтереси .

Визнання акта недійсним або незаконним відповідає способам захисту порушених прав та законних інтересів , передбачених пунктом 2 статті 20 Господарського кодексу України та статті 16 Цивільного кодексу України .

У відповідності до п.2.3 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.05.2011 року № 6 " Про деякі питання практики розгляду справ у спорах , що виникають із земельних відносин " державні акти про право власності або право постійного користування на земельну ділянку є документами , що посвідчують відповідне право і видаються на підставі рішень Кабінету Міністрів України , обласних , районних , Київської і Севастопольської міських , селищних , сільських рад , Ради Міністрів Автономної Республіки Крим , обласної , районної , Київської і Севастопольської міських державних адміністрацій. У спорах , пов'язаних з правом власності або постійного користування земельними ділянками , недійсними можуть визнаватися як зазначені рішення , на підставі яких видано відповідні державні акти , так і самі акти про право власності чи постійного користування .

Згідно з пунктом 2 роз'яснення президії Вищого господарського суду України " Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних з визнанням недійсними актів державних чи інших органів " від 26 січня 2000 року № 02-5/35 підставами для визнання акту недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт. Обов'язковою умовою визнання акта недійсним є також порушення у зв'язку з прийняттям відповідного акта прав та охоронюваних законом інтересів підприємства чи організації - позивача у справі. Якщо за результатами розгляду справи факту такого порушення не встановлено, у господарського суду немає правових підстав для задоволення позову.

Державні акти на право власності на земельні ділянки по вул. Білецька 30,31 в м. Тернополі , які видані приватному підприємству " Тернопільська фірма " Будівельник " м. Тернопіль є чинними , правових підстав для їх скасування у суду немає .

Окрім того суду зазначає , що земельні ділянки площею 0,0998 га (вул. Білецька, 29) та площею 0,0291 га (вул. Білецька, 30), належать ПП "Тернопільська фірма "Будівельник" на праві власності відповідно до Державних актів на право власності на землю, і є предметом іпотечного договору №14/Zквіп-08 від 10.06.2008р. укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" (Іпотекодержатель) та ПП "Тернопільська фірма "Будівельник" - (майновий поручитель за зобов'язаннями ПП "Керамікбудсервіс" за кредитним договором №14/КВ-08 про відкриття не відновлювальної мультивалютної кредитної лінії від 10.06.2008р.).

Відповідно до п.1.2. р.1 іпотечного договору №14/Zквіп-08, що укладений 10.06.2008 року між ТзОВ "Український промисловий банк" (в тексті договору - іпотекодержатель), в особі Тернопільської філії ТОВ "Укрпромбанк" та ПП "Тернопільська фірма "Будівельник" (в тексті договору - іпотекодавець), яке виступає майновим поручителем за зобов'язаннями ПП "Керамікбудсервіс" (в тексті договору - позичальник) (посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Василевич О.О. та зареєстрований в реєстрі за №2479 ) згідно умов якого , предметом іпотеки за цим договором є земельні ділянки. Зокрема, згідно пп.(б) п.1.2. р.1 договору - предметом іпотеки є земельна ділянка загальною площею 0,0998га, опис меж відповідно до плану: від А до Б-землі загального користування (вул. Білецька); від Б до В- землі ПМП " Тернопільська фірма " Будівельник "; від В до Г - землі гр. Войцешин М.; від Г до Д - землі КП "Новий Світ"; від Д до А - землі гр. Добровольський Я. Цільове призначення земельної ділянки - для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100016, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Білецька, 29. Також, згідно пп.(в) п.1.2. р.1 вказаного вище договору предметом іпотеки є земельна ділянка загальною площею 0,0291 га, опис меж відповідно до плану:від А до Б - землі загального користування (вул. Білецька); від Б до В - землі гр. Войцешин М.; від В до А - землі ПМП "Тернопільська фірма "Будівельник". Цільове призначення земельної ділянки - для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100015, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль вул. Білецька,30.

На час розгляду справи іпотечний договір №14/Zквіп-08, що укладений 10.06.2008 року є чинним .

Згідно статті 9 Закону України " Про іпотеку " Іпотекодавець має право володіти та користуватись предметом іпотеки відповідно до його цільового призначення, якщо інше не встановлено цим Законом. При користуванні предметом іпотеки іпотекодавець повинен не припускати погіршення стану предмета іпотеки та зменшення його вартості понад норми його звичайної амортизації (зносу).

Згідно частини третьої зазначеної статті Іпотекодавець має право виключно на підставі згоди Іпотекодержателя , зокрема , відчужувати предмет іпотеки .

Отже , для відчуження ( передачі земельної ділянки ) необхідна згода Іпотекодержателя , в даному випадку для передачі земельних ділянок по вул. Білецька 30,31 від приватного підприємства " Тернопільська фірма " Будівельник " до ОК " Житлово-будівельний кооператив " Над ставом " потрібна згода Іпотекодержателя ТзОВ " Український промисловий банк " ( ТзОВ " Інвестиційна компанія " ІФГ Капітал " м. Київ).

Позивач у справі не надав доказів про звернення Обслуговуючого кооперативу " Житлово- будівельний кооператив " Над ставом " до відповідачів : як до приватного підприємства " Тернопільська фірма " Будівельник " так і до Товариства з обмеженою відповідальністю " Інвестиційна компанія " ІФГ Капітал " про надання згоди на передачу йому зазначених вище земельних ділянок по вул. Білецька ,30,31 так і відповіді відповідно .

З огляду на вказане суд відмовляє у задоволенні позовних вимог ОК "ЖБК " Над ставом " ,як таких , що заявлені передчасно .

Витрати по сплаті судового збору покладаються судом на позивача .

Керуючись статтями 43, 49, 82, 84 Господарського процесуального Кодексу України, статтями 11, 15, 16, 203, 215, 257, 376, 638, 1130, 1131 Цивільного кодексу України, статтями 9, Закону України " Про іпотеку " , статтями 20, 179, 180, 181 Господарського кодексу України, господарський суд,-

В И Р І Ш И В:

1.В частині визнати недійсним з моменту укладення підпункт б) та підпункт в) пункту 1.2. договору іпотеки, що укладений 10.06.2008 року між ТзОВ "Український промисловий банк" в особі Тернопільської філії ТОВ "Укрпромбанк" (Іпотекодержатель) та ПП Тернопільська фірма "Будівельник" (Іпотекодавець) за №14/Zквіп-08, посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Василевич О.О., зареєстрований в реєстрі за №2479 в частині належності до предмету іпотеки земельних ділянок за адресою: м. Тернопіль, вул. Білецька, 29, загальною площею 0,0998га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100016; м. Тернопіль вул. Білецька, 30, загальною площею 0,0291га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер :02:0100015- провадження припинити .

2.В решті позову відмовити .

3.Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття ( підписання ).

На рішення господарського суду, яке не набрало законної сили, сторони мають право подати апеляційну скаргу, а прокурор апеляційне подання протягом десяти днів з дня прийняття ( підписання ) рішення через місцевий господарський суд.

4.Повне рішення складено та підписано 09 лютого 2015 року.

Суддя М.Є. Півторак