номер провадження справи 16/12/14-21/78/14
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

21.01.2015 Справа № 908/1067/14

Боржник - Товариство з обмеженою відповідальністю "Авілан" (69027, м. Запоріжжя, вул. Вахтова, буд. 33, )

Банківські установи, здійснюючі розрахунково-касове обслуговування боржника:

1. АТ "Таскомбанк"

2. АТ "Фідобанк"

3. АТ "Мотор-Банк"

про банкрутство

Суддя Черкаський В.І.

за участі представників сторін:

від боржника - не з'явився;

від банка 3 - Петров Г.М., дов. від 09.01.2014;

присутня від ТОВ ФК «Вендор» - Іващенко І.О., дов. від 01.08.2014

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою суду від 14.04.2014 року (суддя Ніколаєнко Р.А.) порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Авілан", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ "Авілан".

Постановою господарського суду Запорізької області (суддя Ніколаєнко Р.А.) від 22.04.2014 року ТОВ "Авілан" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру.

Ухвалою суду від 15.05.2014 року провадження у справі № 908/1067/14 зупинено до розгляду Донецьким апеляційним господарським судом апеляційної скарги ТОВ "Мотор-Банк" на постанову господарського суду Запорізької області від 22.04.2014 у цій справі та повернення матеріалів справи до господарського суду Запорізької області.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 25.06.2014 року постанову господарського суду Запорізької області від 22.04.2013 року по справі № 908/1067/14 скасовано, постановлено справу № 908/1067/13 передати на новий розгляд до господарського суду Запорізької області на стадію порушення провадження у підготовчому засіданні.

25.11.2014 року від боржника, ТОВ "Авілан", надійшла заява № 22/4 від 21.11.2014 року (вх. 09-06/, згідно якої просить суд:

- прийняти до розгляду та порушити провадження у справі про банкрутство ТОВ "Авілан";

- визнати ТОВ "Авілан" банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру;

- призначити ліквідатором ТОВ "Авілан" голову ліквідаційної комісії Дубиніна В.Ю.

Відповідно до витягу з реєстру автоматизованого розподілу справ від 25.11.2014 року заяву боржника по справі № 908/1067/14 про банкрутство ТОВ "Авілан" передано на новий розгляд судді Черкаському В.І.

Станом на 25.11.2014 року, матеріали справи про банкрутство ТОВ "Авілан", з Донецького апеляційного господарського суду до господарського суду Запорізької області не надходили.

Ухвалою від 25.11.2014 суд прийняв заяву боржника по справі № 908/1067/14 про банкрутство ТОВ "Авілан" до провадження. Присвоїв справі номер провадження 21/78/14. Поновив провадження у справі № 908/1067/14. Призначив судове засідання для розгляду питання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, на 15.12.2014 року, 10 - 00.

Ухвалою від 15.12.2014 судове засідання на підставі ст. 77 ГПК України відкладено на 05.01.2015.

Ухвалою від 05.01.2015 судове засідання на підставі ст. 77 ГПК України відкладено на 21.01.2015.

У засідання 21.01.2015 боржник не надав доказів додержання процедури ліквідації ТОВ «Авілан» з врахуванням висновків, які викладені у Постанові Донецького апеляційного господарського суду від 25.06.2014 року.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників учасників провадження, встановила наступне.

ТОВ "Авілан" у відповідності до положень ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" подано заяву про порушення справи про банкрутство товариства.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 31.03.2014 заяву було прийнято до розгляду.

За підсумками підготовчого засідання ухвалою від 14.04.2014 порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Авілан", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, призначено судове засідання для вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом.

Відповідно до ч. 1 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом.

Відповідне правило передбачено ч. 3 ст. 110 ЦК України, яка містить загальні положення про ліквідацію юридичної особи.

Спрощена процедура банкрутства, яка передбачена ст. 95 Закону про банкрутство (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

Так, імперативними приписами абз. 2 ч. 1 ст. 95 Закону про банкрутство встановлено, що обов'язковою передумовою для звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Згідно із ч. 3 ст. 60 ГК України ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Відповідно до ч.ч. 1, 2, 5 ст. 105 ЦК України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення письмово повідомити орган, що здійснює державну реєстрацію. Після внесення запису про прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації. Строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох місяців з дня опублікування повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.

Необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції Закону до 22.12.2011) є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами ст. 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого ст. 105 ЦК України така правова позиція наголошена і у постанові Верховного Суду України від 10.06.2008 у справі №15/682-б.

Вищезазначені документи, що підтверджують дотримання ліквідаційною комісією всіх вимог ЦК України, ГК України, щодо проведення дій, які передують зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство на підставі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не можуть бути надані суду першої інстанції після порушення справи, оскільки на відміну від позовного провадження, порушення справи про банкрутство тягне за собою ряд правових наслідків.

15.01.2010 виконавчим комітетом Запорізької міської ради зареєстровано юридичну особу - товариство з обмеженою відповідальністю "Авілан", і на цей час товариство значиться у ЄДР за адресою: 69027, м.Запоріжжя, вул.Вахтова, 33.

18.12.2013 засновником ТОВ "Авілан" прийнято рішення (протокол № 4 від 18.12.2013) припинити діяльність товариства шляхом ліквідації у добровільному порядку у зв'язку з незадовільним станом надходження фінансових потоків від здійснення господарських операцій, складним становищем на відповідному ринку товарів та послуг, головою ліквідаційної комісії призначено Дубініна В.Ю.

Як вбачається з матеріалів справи, 31.03.2014року голова ліквідаційної комісії ТОВ "Авілан" Дубінін В.Ю. звернувся до суду із заявою про порушення справи про банкрутство даного товариства. До заяви додані протокол загальних зборів ТОВ "Авілан" від 18.12.2014 № 4 про припинення ТОВ "Авілан" шляхом його ліквідації у добровільному порядку, протокол загальних зборів ТОВ "Авілан" від 21.03.2014 № 5, витяг з ЄДРПОУ щодо стану ТОВ, витяг з ЄДРПОУ щодо наявності у ТОВ корпоративних прав, витяг з реєстру обтяжень рухомого майна, копія оголошення рухомого майна, копія оголошення в друкованому видані "Бюлетень державної реєстрації", оригінал балансу Ф.1 та Ф.2 ТОВ станом на 31.12.2013 року, проміжний ліквідаційний баланс ТОВ від 20.03.2014 року, оригінали повідомлень кредиторів про ліквідацію, про визнання вимог ТОВ з реєстром поштового відправлення, копії постанови про арешт грошових коштів з ТОВ, докази звернення ТОВ до ДПІ та ПФУ щодо проведення позапланової перевірки, перелік банків, які здійснюють розрахунково-касове та кредитне обслуговування боржника, перелік майна (матеріальних активів) боржника, перелік кредиторів ТОВ та суми їх вимог, що визнаються боржником, інформація ТОВ щодо наявності застави майна, інформація ТОВ щодо наявності дебіторської заборгованості, інформація ТОВ щодо наявності заборгованості із заробітної плати, інформація ТОВ щодо наявності носіїв секретної інформації.

Боржником доказів здійснення незалежної оцінки наявності чи відсутності майна боржника, достовірність даних проміжного ліквідаційного балансу не підтверджено проведенням аудиторської перевірки, доказів повідомлення усіх кредиторів з метою встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості та доказів закриття наявних у боржника банківських рахунків до заяви не додано.

Відповідно до п.3 ст.111 Цивільного кодексу України, під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Разом з тим, в матеріалах справи наявна довідка № 16/14 від 22.03.2014 року в якій зазначений перелік банків, які здійснюють розрахунково-касове та кредитне обслуговування боржника із залишками коштів на рахунках. Довідки про закриття зазначених рахунків відсутня та визначення рахунку для розрахунку з кредиторами відсутня. Тобто, досудова ліквідаційна процедура здійснювалась з використанням декількох банківський рахунків

Судом встановлено, що 14.03.2013 року між ПАТ "Ерсте Банк" та ТОВ "Авілан" було укладено Договір овердрафту № 015/ZAV2EV/01/1 з юридичною особою (мікро-клієнтом) з лімітом овердрафту за цим договором встановлено в розмірі 45000,00грн. строком користування овердрафтом за цим договором встановлено до 13.03.2014 року.

Як вбачається з матеріалів справи 30.10.2013 року, згідно з рішенням Загальних зборів акціонерів був затверджений передавальний акт, у відповідності до якого було передане усе майно, права та обов'язки ПАТ "ФІДОКОМБАНК", ПАТ "ФІДОБАНК" правонаступник всіх прав та обов'язків АКБ "Престиж", ВАТ "Ерсте Банк" та ПАТ "ФІДОКОМБАНК".

Відповідно до наявних в матеріалах справи документів, встановлено, що станом на 13.03.2014 року позичальник має заборгованість за овердрафтом, яка становить 47 456,00 грн., але вона не включена до проміжного ліквідаційного балансу, який складався та затверджувався ліквідаційною комісією 20.03.2014 року.

30.04.2014 року ПАТ "ФІДОБАНК" звернувся до господарського суду з заявою про визнання кредиторських вимог у сумі 47456,00 грн.

Таким чином, на момент формування проміжного ліквідаційного балансу ТОВ "Авілан" від 20.03.2014 року ліквідаційної комісії було відомо про наявність заборгованості ТОВ "Авілан" перед ПАТ "ФІДОКОМБАНК" за овердрафтом, яка становить 47 456,00 грн. Однак, головою ліквідаційної комісії не було включено вищезазначену заборгованість до проміжного ліквідаційного балансу підприємства. Також, в матеріалах справи відсутні докази повідомлення ПАТ "ФІДОБАНК" про ліквідацію підприємства.

Судом встановлено, що проміжний ліквідаційний баланс, на підставі якого суд першої інстанції дійшов висновку про неплатоспроможність боржника, відомостей про заборгованість боржника перед ПАТ "ФІДОБАНК" в розмірі 47 456,00 грн. не містить.

Згідно з ч.2 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Тому, при винесені постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, суд повинен з'ясувати актив і пасив боржника. Разом з тим, пасив боржника не міг бути повністю сформований, тому не можна знати напевно про його чіткий розмір.

Враховуючи вищезазначене, судом без достатніх правових підстав порушено провадження у справі про банкрутство боржника в порядку статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Зазначені висновки підтверджуються постановою Донецького апеляційного господарського суду України від 25.06.2014 № 908/1067/14.

Згідно п.11 ч. 1 ст. 83 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд припиняє провадження у справі про банкрутство, зокрема, у разі, коли господарським судом не встановлені ознаки неплатоспроможності боржника.

За таких обставин, провадження у справі згідно пункту 11 частини першої ст. 83 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" підлягає припиненню.

Керуючись ст. 2, п.11 ч.1 ст. 83 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд

УХВАЛИВ:

Провадження у справі № 908/1067/14 про банкрутство - Товариства з обмеженою відповідальністю "Авілан" (69027, м. Запоріжжя, вул. Вахтова, буд. 33, ) - припинити.

Копію ухвали направити боржнику, Державному реєстратору ВДРЮОФОП РС Запорізького МУЮ (РА ЗМР по Шевченківському району - 69068, м. Запоріжжя, вул. Моторобудівників, 34), ПАТ "Мотор-Банк".

Суддя В.І. Черкаський