У Х В А Л А

02.02.2015 Справа № 910/16120/14

За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" ()

про визнання банкрутом

Суддя Чеберяк П.П.

Представники:

Від заявника (боржника) Сидорова І.М. - представник

Арб. керуючий Кудляк Є.В.

Від ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" Петрук Я.Ю. - представник

Від ВАТ "ТО "Текстерно" Булій Т.В. - представник

Від Компанії "Мараско Трейдінг Лімітед" Богайчук С.В. - представник

Від ТОВ "Лоджистік Сервіс"Перунова Т.Г. - представник

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Заявник звернувся до Господарського суду м. Києва із заявою про порушення справи про банкрутство - Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" за особливостями, передбаченими ст. 94 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 11.08.2014 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" про порушення справи про банкрутство прийнято до розгляду, призначено розгляд справи на 22.08.2014р., зобов'язано арбітражного керуючого Войлова Володимира Вікторовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 128 від 19.02.2013р.) визначеного автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство, у строк до 22.08.2014р. надати до суду заяву про участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір".

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 05.09.2014 порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір", відкрито процедуру санації Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір", розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Кудляка Є.В., керуючим санацією призначено Телеш М.В. та призначено попереднє засідання суду на 24.10.2014.

Згідно розпорядження № 04-23/921 від 22.10.2014р. автоматизованою системою документообігу суду розподілено справу № 910/16120/14 та визначено суддю Чеберяка П.П. для її подальшого розгляду.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 24.10.2014 справу № 910/16120/14 прийнято до провадження суддею Чеберяком П.П. та призначено розгляд справи на 24.11.2014.

30.10.2014 до Господарського суду м. Києва на затвердження надійшов реєстр вимог кредиторів боржника.

22.12.2014 до Господарського суду м. Києва надійшло клопотання Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" про припинення провадження у справі.

У судовому засіданні 02.02.2015 розглядалось клопотання Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" про припинення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір".

Представник Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" у судовому засіданні надав пояснення по суті поданого клопотання, з урахуванням раніше поданих додаткових пояснень щодо нього.

Вказане клопотання кредитор обґрунтовує тим, що у підготовчому засіданні, яке відбулось 05.09.2014, судом помилково не було встановлено підстав для відмови у порушенні провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір", перелічених у ч. 7 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у зв'язку з ненаданням боржником інформації про існування з кредитором - Публічним акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль" спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, оскільки станом на 21.07.2014 (дата прийняття рішення Зборами кредиторів боржника) та станом на 05.09.2014 (дата підготовчого засідання та порушення провадження у справі) у провадженні Київського апеляційного господарського суду знаходилась на розгляді апеляційні скарги у справі № 5011-35/8564-2012, предмет розгляду якої кореспондується з підставами заявлення Банком кредиторських вимог у даній справі.

Також кредитор вказує, що на підтвердження безспірності грошових вимог, боржником до заяви про порушення справи про банкрутство було додано постанову про відкриття виконавчого провадження від 23.06.2014 ВП № 43741805 з примусового виконання наказу суду від 28.05.2014 № 21/51, відтак станом на момент подання до суду заяви про порушення справи про банкрутство у боржника не існувало безспірних вимог кредитора, оскільки тримісячний строк після пред'явлення виконавчого документу до виконання не сплинув.

У поданому клопотанні кредитор також звертає увагу на те, що протокол зборів кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" від 21.07.2014, яким було оформлено рішення про проведення процедури санації Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" через процедуру порушення провадження у справі про банкрутство відповідно до положень ст. 94 Закону, погоджено план санації та погоджено кандидатуру керуючого санацією, приймалось кредитором - Товариством з обмеженою відповідальністю «Лоджистік-Сервіс» в особі генерального директора Ломача В.В., однак з огляду на те, що ухвалою Господарського суду м. Києві від 07.07.2014 було порушено провадження у справі № 910/11903/14 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Лоджистік-Сервіс» зазначене рішення, в порушення вимог ст. 22 Закону, було прийнято генеральним директором Ломачем В.В. без погодження з розпорядником майна.

Згідно з наведеним протоколом від 21.07.2014 всього сума кредиторської заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" за даними бухгалтерського обліку станом на 01.07.2014 становить 492 817, 0 тис. грн. Сума вимог кредиторів, присутніх на зборах становить 251 723,0 тис. грн., що складає більше 50% кредиторської заборгованості боржника за даними бухгалтерського обліку.

Товариством з обмеженою відповідальністю «Лоджистік Сервіс» заявлено грошові вимоги до боржника з у сумі 141 199,0 тис. грн., які підтверджені договорами про переведення боргу, укладених між Товариством з обмеженою відповідальністю

«Торговий дім «Альтаір» (первісний боржник), Товариством з обмеженою відповідальністю «Лоджистік Сервіс» (новий боржник) та Відкритим акціонерним товариством «ТО «Текстерно» (кредитор).

У клопотанні кредитор зазначає, що зобов'язання за договорами про переведення боргу існують між Товариством з обмеженою відповідальністю «Лоджистік Сервіс» та Відкритим акціонерним товариством «ТО «Текстерно», а не з Товариством з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір", відтак Товариством з обмеженою відповідальністю «Лоджистік Сервіс» безпідставно заявлено грошові вимоги до боржника, а отже неправомірно прийнято рішення про проведення процедури санації боржника.

Разом з тим, кредитор зазначає, що доданий до заяви перелік кредиторів що мають невиконані зобов'язання боржника у сумі 320,8 млн. грн. не відповідає визначеній ухвалою суду сумі зобов'язань боржника перед кредиторами. Згідно з даними балансу станом на 01.07.2014 р. загальна сума зобов'язань Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" становить 492 817,0 тис. грн. також вказаний перелік не містить строку виконання зобов'язань боржників згідно із законом або договором, як цього вимагає ст. 11 Закону.

Крім того, як помилково встановлено судом в ухвалі про порушення провадження у справі про банкрутство, згідно з даними балансу станом на 01.07.2014 р. загальна сума зобов'язань Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" становить 492 817,0 тис. грн., у той час актив дорівнює 300 365,0 тис. грн.

За наслідком дослідження даного балансу, судом встановлено обґрунтованість тверджень про загрозу неспроможності підприємства, що полягає у відсутності можливості для задоволення вимог його кредиторів у повному обсязі у разі повного виконання грошових зобов'язань перед одним із них, однак, без встановлення та дослідження строку виконання зобов'язань осіб, що мають невиконані зобов'язання перед боржником неможливо правильно оцінити існування загрози неплатоспроможності підприємства.

Крім того, враховуючи, що загальна сума активів боржника складає 300,3 млн. грн., а загальна сума кредиторських вимог до боржника становить 320,8 млн. грн. (з яких 53,2 млн. грн. зі строком виконання 29.12.2017), позитивна різниця складає 20 млн. грн., що вказує на відсутність ознак неплатоспроможності боржника.

Більш того, як вбачається з балансу станом на 01.07.2014 розділ «Оборотні активи», графа «Дебіторська заборгованість за товари, роботи, послуги» активи підприємства складаються у тому числі з дебіторської заборгованості за товари, роботи послуги, сума яких становить 268,9 млн. грн., що значно більше, ніж відображено боржником у довідці доданої боржником до заяви (пункт 8) щодо переліку осіб, що мають невиконані зобов'язання перед боржником.

Таким чином, як зазначає у поданому клопотанні та додаткових поясненнях кредитор, наведені обставини в сукупності свідчать про недоведеність наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір", необґрунтованість заяви боржника та помилковість порушення судом провадження у справі, а тому просить суд припинити провадження у справі № 910/16120/14 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" на підставі пп. 1-1 п. 1 ч. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України.

Присутні у судовому засіданні представники заявника (боржника), Відкритого акціонерного товариства "Тернопільське об'єдання "Текстерно", Товариства з обмеженою відповідальністю "Лоджистік Сервіс", компанії "Мараско Трейдінг Лімітед" та розпорядник майна щодо задоволення клопотання Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" заперечили.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Частиною 5 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" боржник зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення таких обставин: задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності); під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі; в інших випадках, передбачених цим Законом.

Згідно з приписами ст. 94 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" підготовче засідання суду, у якому здійснюється перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство, проводиться у місячний строк з дня винесення ухвали про прийняття заяви про порушення справи про банкрутство.

За результатами розгляду обґрунтованості вимог заявника до боржника господарський суд виносить ухвалу про: порушення провадження у справі про банкрутство і відкриття процедури санації, введення мораторію на задоволення вимог кредиторів та призначення розпорядника майна в порядку, встановленому цим Законом, та керуючого санацією - керівника боржника, які діють відповідно до вимог цього Закону з урахуванням особливостей, передбачених цією статтею; відмову у порушенні провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під неплатоспроможністю слід розуміти неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами не інакше, як через відновлення його платоспроможності.

Розглянувши у підготовчому засіданні матеріали справи та наявні у ній докази, судом було встановлено, що у боржника наявна заборгованість у сумі 23 164 360,24 грн. перед Публічним акціонерним товариством "Банк Форум", що підтверджується рішенням Господарського суду міста Києва від 03.12.2013 у справі № 21/51 про стягнення заборгованості у позовному провадженні, виданим на його виконання наказом та постановою про відкриття виконавчого провадження від 26.06.2014 р. ВП № 43741805.

Разом з тим, судом було також встановлено, що згідно з поданими боржником відомостями, що відповідають його бухгалтерському обліку, станом на 01.07.2014 до переліку кредиторів, вимоги яких визнаються боржником, окрім Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" відносяться Відкрите акціонерне товариство "Тернопільське об'єднання "Текстерно" на суму 75 250 тис. грн., Товариство з обмеженою відповідальністю "Лоджистік Сервіс" на суму 123 312 тис. грн., Компанія MARASCO TRADING LIMITED на суму 53 161 тис. грн., Публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" на суму 69 140 тис. грн.

Згідно з даними останньої інвентаризації майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" (товари, автомобілі, комп'ютерне обладнання, меблі, інструменти, матеріали, малоцінні швидкозношувані предмети) станом на 01.07.2014 його балансова вартість становить 7 438 тис. грн. Окрім рухомого майна та грошових коштів у Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" існує дебіторська заборгованість, що обліковується за особами, перелік яких наведений у додатку до заяви.

За даними Державного реєстру речових прав на нерухоме майно (витяг, інформація) у Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" відсутнє на праві власності нерухоме майно.

Згідно з даними бухгалтерського балансу станом на 01.07.2014 загальна сума зобов'язань Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" становить 492 817,0 тис. грн., у той час розмір актив дорівнює 300 365,0 тис. грн.

За наслідками дослідження описаних документів, поданих керівником боржника, судом встановлено обґрунтованість його тверджень про загрозу неспроможності підприємства, що полягає у відсутності можливості для задоволення вимог його кредиторів у повному обсязі у разі повного виконання грошових зобов'язань перед одним із них.

У підготовчому засіданні судом не було встановлено підстав для відмови у порушенні провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір", перелічених у ч. 7 ст. 16 Закону, а також суд дійшов до висновку про обґрунтованість тверджень заявника про наявність підстав для порушення провадження у справі про його банкрутство.

Частина 1 ст. 83 Закону України Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" містить вичерпний перелік підстав за наявності яких суд припиняє проваженння у справі про банкрутство, а саме господарський суд припиняє провадження у справі про банкрутство, якщо: боржник - юридична особа не внесена до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців; юридичну особу, яка є боржником, припинено в установленому законодавством порядку, про що є відповідний запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців; у провадженні господарського суду є справа про банкрутство того ж боржника; затверджений звіт керуючого санацією боржника в порядку, передбаченому цим Законом; затверджена мирова угода в порядку, передбаченому цим Законом; затверджений звіт ліквідатора в порядку, передбаченому цим Законом; боржник виконав усі зобов'язання перед кредиторами; до боржника після офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про його банкрутство не висунуто вимог; згідно із законом справа не підлягає розгляду в господарських судах України; господарським судом не встановлені ознаки неплатоспроможності боржника; в інших випадках, передбачених законом.

Кредитор звернувся до суду з клопотанням, в якому просить суд припинити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" на підставі пп. 1-1 п. 1 ч. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України.

Наведена норма встановлює, що господарський суд припиняє провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.

Вищий господарський суд України у поставі пленуму № 18 від 26.12.2011 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» визначив, що господарський суд припиняє провадження у справі у зв'язку з відсутністю предмета спору (пункт 1-1 частини першої статті 80 ГПК), зокрема, у випадку припинення існування предмета спору (наприклад, сплата суми боргу, знищення спірного майна, скасування оспорюваного акта державного чи іншого органу тощо), якщо між сторонами у зв'язку з цим не залишилося неврегульованих питань.

З огляду на викладене вище, розглянувши клопотання Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" про припинення провадження у справі, з урахуванням додаткових пояснень, дослідивши матеріали справи та оцінивши наявні в матеріалах справи докази, враховуючи, що при порушенні провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" судом не було встановлено підстав для відмови у порушенні провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір", перелічених у ч. 7 ст. 16 Закону і суд дійшов до висновку про обґрунтованість тверджень заявника про наявність підстав для порушення провадження у справі про його банкрутство, ухвала суду про порушення провадження у справі про банкрутство боржника набрала законної сили та не була оскаржена в апеляційному чи касаційному порядку, а також те, що наведені у клопотанні обставини не підтверджують наявності підстав для припинення провадження даній справі, суд вважає за доцільне відмовити в задоволенні поданого клопотання.

Разом з тим, враховуючи, що судом залишається не розглянутим реєстр вимог кредиторів боржника, а також у зв'язку з необхідністю витребування у Товариства з обмеженою відповідальністю "Лоджистік Сервіс" письмових пояснень на заперечення Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" щодо грошових вимог кредитора у справі, керуючись положеннями ст. 77 Господарського процесуального кодексу України, суд вважає за доцільне відкласти розгляд справи.

Керуючись ст.ст. 1, 10, 16, 94 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 32, 33, 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд м. Києва ,

У Х В А Л И В:

1. В задоволенні клопотання Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" про припинення провадження у справі № 910/16120/14 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Альтаір" відмовити.

2. Відкласти розгляд справи на 09.02.2015 о 12:05. Засідання буде проведено в приміщенні Господарського суду міста Києва за адресою: м. Київ, вул. Б.Хмельницького, 44 - Б в залі судових засідань № 3.

3. Викликати для участі у судовому засіданні представників заявника (боржника), керуючого санацією, розпорядника майна та кредиторів.

4. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Лоджистік Сервіс" надати суду письмові пояснення на заперечення Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" щодо грошових вимог кредитора у справі.

5. Копію ухвали направити заявнику (боржнику), керуючому санацією, розпоряднику майна та кредиторам.

Суддя П.П. Чеберяк