ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" січня 2015 р.Справа № 915/1403/14
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.,

суддів: Лавриненко Л.В., Пироговського В.Т.

(склад судової колегії згідно з розпорядженням голови суду)

секретар судового засідання: Бондар М.Ю.

за участю:

від позивача - Шевцова Т.М за дов. № 01-02/212 від 18.12.2014;

від відповідача - не з'явився;

від третьої особи - Дев'ятьорова А.В. за дов. № 1201/2015 від 12.01.2015

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Евері»

на рішення господарського суду Миколаївської області від 28.10.2014

у справі №915/1403/14

за позовом: Публічного акціонерного товариства «Судноплавна компанія «Укррічфлот» в особі філії Публічного акціонерного товариства «Судноплавна компанія «Укррічфлот» «Миколаївський річковий порт»

до відповідача: Миколаївської міської ради

третя особа без самостійних вимог на стороні відповідача:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Евері»

про: визнання недійсним рішення

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство «Судноплавна компанія «Укррічфлот» в особі філії Публічного акціонерного товариства «Судноплавна компанія «Укррічфлот» «Миколаївський річковий порт» (далі - позивач) звернулось до господарського суду Миколаївської області з позовними вимогами до відповідача Миколаївської міської ради про визнання недійсним рішення Миколаївської міської ради № 42/41 від 24.07.2014 в частині затвердження технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право сервітуту загальною площею 7 236 кв. м., та надання дозволу ТОВ «Евері» на укладання договору сервітуту щодо проходу та проїзду на транспортному засобі по наявному шляху на земельну ділянку площею 7 236 кв. м., у тому числі земельна ділянка №1 площею 5 212 кв. м. та земельна ділянка №2 площею 2 024 кв. м. від прохідної ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» по вул. Проектній, 1, до земельної ділянки ТОВ «Евері» по вул. Проектній, 1-а, а саме пункти 2, 2.1 вказаного рішення.

Рішенням господарського суду Миколаївської області (суддя Олейняш Е.М.) від 28.10.2014 позов ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» в особі філії ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» «Миколаївський річковий порт» задоволено повністю.

Рішення мотивовано наявністю у ТОВ «Евері» право на прохід та проїзд по вищевказаній земельній ділянці, що унеможливлює встановлення земельного сервітуту, оскільки за загальним правилом сервітут може бути встановлений лише за умови неможливості задовольнити свої потреби в користуванні майном в інший спосіб. Також, Миколаївською міською радою при прийнятті рішення порушено норми ст. 100 ЗК України та ст. 55-1 Закону України «Про землеустрій».

Не погоджуючись з вказаним рішенням, ТОВ «Евері» звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Миколаївської області від 28.10.2014 у справі №915/1403/14 скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позивних вимог ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» в особі філії ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» «Миколаївський річковий порт».

Зокрема, особа яка подала апеляційну скаргу зазначає, що господарський суд встановлюючи відповідність рішення Миколаївської міської ради про затвердження технічної документації та надання дозволу на укладення договору сервітуту, вирішив питання наявності або відсутності правових підстав для встановлення земельного сервітуту, однак це питання є предметом розгляду іншої господарської справи. Також, скаржник стверджує, що судом не визначено, чим саме рішення про затвердження технічної документації та надання згоди на укладення договору сервітуту з врахуванням умов позивача, при тому, що права та обов'язки між сторонами встановлює договір сервітуту, в якому сторони самостійно їх визначають, порушує права позивача.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді - Лавриненко Л.В., Пироговський В.Т.) від 20.11.2014 апеляційну скаргу ТОВ «Евері» прийнято до провадження та призначено до розгляду на 10.12.2014 о 10:00.

10.12.2014 до Одеського апеляційного господарського суду від позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого останній просить відмовити у задоволені апеляційної скарги в повному обсязі, а рішення господарського суду Миколаївської області від 28.10.2014 у справі №915/1403/14 - залишити без змін.

До Одеського апеляційного господарського суду 10.12.2014 від Миколаївської міської ради надійшла заява, в який міська рада вважає апеляційну скаргу обґрунтованою та підтримує її в повному обсязі, крім цього просить суд розглядати справу без участі її представника.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 10.12.2014 зобов'язано ТОВ «Евері» надати до суду оригінал та копію Технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, виготовленою ФОП - Дробот Т.В. та розгляд апеляційної скарги відкладено на 14.01.2015 о 10:00.

14.01.15 на виконання ухвали від 10.12.2014 ТОВ «Евері» надано до суду копію Технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, виготовленою ФОП - Дробот Т.В., яка залучена до матеріалів справи.

У судове засідання 14.01.20145 з'явились представник позивача та представник ТОВ «Евері».

В судовому засіданні представник позивача надав пояснення та вважає, що оскаржуване рішення винесено на підставі повного з'ясування обставин, які мають значення для справи, без порушень застосування норм матеріального та процесуального права, а вимоги, викладені в апеляційний скарзі є необґрунтованими, та такими, що не підлягають задоволенню.

Представник ТОВ «Евері» у судовому засіданні апеляційну скаргу підтримав.

Представник Миколаївської міської ради у судове засідання не з'явився, про дату, час та місце судового засідання повідомлений належним чином.

Відповідно до статті 22 Господарського процесуального кодексу України явка у судове засідання це право, а не обов'язок учасників процесу, справа може розглядатися без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до договору купівлі-продажу від 08.12.2011, посвідченого приватним нотаріусом 08.12.2011 за реєстровим № 4199, ТОВ «Евері» є власником нерухомого майна: нежитлового об'єкту, загальною площею 2989,7 кв. м., що розташоване по вул. Проектній, 1-А в м. Миколаєві. Право власності зареєстровано Миколаївським міжміським бюро технічної інвентаризації 15.12.2011 за №32523074 (витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності № 5307399).

Зазначений нежитловий об'єкт розташований на земельній ділянці загальною площею 13 685 кв. м., яка належить ТОВ «Евері» на праві користування на підставі договору оренди землі з Миколаївською міською радою, зареєстрованого в книзі записів договорів оренди землі за № 9196 від 28.01.2013. Право користування земельною ділянкою зареєстровано в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, про що свідчить витяг з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права № 2043915 від 05.04.2013.

Пунктом 3.1 договору оренди землі № 9196 від 28.01.2013 встановлено строк його дії - протягом 15 років з дати державної реєстрації договору.

Орендована ТОВ «Евері» земельна ділянка межує з земельною ділянкою, розташованою по вул. Проектній, 1 в м. Миколаєві, яка належить на праві оренди Філії ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» «Миколаївський річковий порт» відповідно до договору оренди землі з Миколаївською міською радою, посвідченого приватним нотаріусом 17.06.2004 за реєстровим № 2236, зареєстрованого в Миколаївській міській раді 18.06.2004 за №2501 та у Миколаївській регіональній філії ДП «Центр ДЗК» 18.06.2004 за №03.

Відповідно до п. 1.1 договору оренди від 17.06.2004 Миколаївська міська рада на підставі рішення від 21.05.2004 за № 20/21 надала Філії ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» «Миколаївський річковий порт» земельну ділянку для обслуговування майнового комплексу річкового порту по вул. Проектній, 1 /Заводський район/.

Пунктом 3.1 договору оренди землі № 2501 від 17.06.2004 встановлено строк його дії - до 31.10.2028.

Відповідно до п. 2.1 договору в оренду передана земельна ділянка загальною площею 493 543 кв. м., у тому числі: 12 473 кв. м. під капітальною забудовою, 5 160 кв. м. під спорудами, 108 721 кв. м. під проходами та проїздами, 14 595 кв. м. під зеленими насадженнями, 89 568 кв. м. - інші землі, 263 026 кв. м. - внутрішні води (операційна акваторія та підхідний канал).

Розділом 8 договору оренди землі встановлено обмеження (обтяження) щодо використання земельної ділянки, які полягають у наступному. Відповідно до п. 8.1 договору згідно з рішенням міської ради від 21.05.2004 № 20/21 на земельній ділянці площею 7 236 кв. м. діють обмеження (дорога загального користування), землекористувач зобов'язаний забезпечити прохід та проїзд суміжним землекористувачам на земельній ділянці по вул. Проектній, 1.

Між позивачем Філією ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» «Миколаївський річковий порт» та третьою особою ТОВ «Евері» виникло спір щодо встановлення права користування чужим майном - сервітуту.

З метою вирішення спору щодо встановлення земельного сервітуту ТОВ «Евері» звернулось до Миколаївської міської ради з питання надання дозволу на виготовлення технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельних ділянок в натурі.

Листом виконавчий комітет Миколаївської міської ради № 12818/512-14-18 від 08.11.12 повідомив ТОВ «Евері», що для можливості розгляду питання про надання дозволу на встановлення земельного сервітуту ТОВ «Евері» необхідно подати погодження ПАТ філії Судноплавна компанія «Укррічфлот» «Миколаївський річковий порт» (арк. справи 20).

На підтвердження погодження ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» на встановлення земельного сервітуту ТОВ «Евері» подано до Миколаївської міської ради лист № 08-02-03/365 від 07.03.2013, з якого вбачається, що ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» «Миколаївський річковий порт» не заперечує щодо встановлення на користь позивача особистого сервітуту, при виконанні ТОВ «Евері» наступних умов:

- визначення конкретного переліку сервітутних прав;

- покладання на ТОВ «Евері» зобов'язань щодо необхідності дотримання нормативно-правових актів, які встановлюють порядок допуску в зону митного та прикордонного контролю; необхідності дотримання правил та процедур щодо забезпечення охорони портових засобів;

- визначення розміру справедливої компенсації за сервітут;

- визначення строку сервітуту (том 1, арк. справи 19, 21-22).

В подальшому, пунктом 6 рішення Миколаївської міської ради від 31.10.2013 № 34/18 ТОВ «Евері» надано дозвіл на виготовлення технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право сервітуту, орієнтовною площею 8 116 кв. м., для укладення договору сервітуту з ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» щодо проходу та проїзду транспортних засобів наявним шляхом від прохідної ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» по вул. Проектній, 1 до земельної ділянки ТОВ «Евері» по вул. Проектній,1-а (т. 1, арк. справи 23).

На підставі вищезазначеного дозволу, фізичною особою - підприємцем Т. В. Дробот за замовленням ТОВ «Евері» було виготовлено Технічну документацію із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право сервітуту (арк. справи 15-44).

Філією ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» «Миколаївський річковий порт» листом № 145 від 31.01.2014 відмовлено в погодженні технічної документації у зв'язку з невиконанням позивачем ТОВ «Евері» вимог, викладених в листі від 07.03.13 (т. 1, арк. справи 77-78).

В подальшому, ТОВ «Евері» звернувся до Комісії Миколаївської міської ради з розгляду земельних спорів з заявою з питання розгляду можливості погодження технічної документації з землеустрою для встановлення права сервітуту без згоди землекористувача - ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот».

Комісія з розгляду земельних спорів Миколаївської міської ради за результатами звернення ТОВ «Евері» протоколом № 54 від 18.03.2014 погодила технічну документацію щодо складання документу (договору сервітуту) від прохідної ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» по вул. Проектній, 1 до земельної ділянки ТОВ «Евері» по вул. Проектній, 1-а без згоди землекористувача ПАТ «СК «Укррічфлот» при умові дотримання рекомендацій, наданих постійною комісією міської ради з питань архітектури, будівництва та регулювання земельних відносин щодо умов договору сервітуту. Запропоновано винести дане питання на чергове засідання постійної комісії міської ради з питань архітектури, будівництва та регулювання земельних відносин (арк. справи 121).

Позивач ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» «Миколаївський річковий порт» направив на адресу комісії Миколаївської міської ради з розгляду земельних спорів лист вих. № 409 від 01.04.2014, в якому повідомив про відмову в погодженні ТОВ «Евері» технічної документації, мотивоване невиконанням ТОВ «Евері» вказаних вище умов, а також наявності заперечень щодо площі, конфігурації, схематичного відображення та відповідності координат існуючого автошляху на території порту. В листі ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» «Миколаївський річковий порт» просив розгляд питання щодо погодження технічної документації ТОВ «Евері» здійснити за участю уповноважених представників порту та врахувати при прийнятті рішення висловлені заперечення (т. 1, арк. справи 72-73).

Заперечуючи проти запропонованої ТОВ «Евері» технічної документації договору земельного сервітуту, позивач посилається на пояснювальну записку, виготовленої інженером-землевпорядником ПП КФ «Снейл» на замовлення ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» «Миколаївський річковий порт», за результатами перевірки якого було виявлено недоліки у технічній документації із землеустрою, а саме: правильності визначення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право сервітуту, її розташування відносно координат кутів зовнішніх меж, площа та лінійні проміри меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право сервітуту, у тому числі: - від залізничного переїзду до межі земельної ділянки, площею 1619 кв. м., яка не надана у власність або користування, сервітут частково не співпадає з наявним шляхом; - в районі вагової та очисної споруди сервітут взагалі виходить за межі наявного шляху (змінена конфігурація); - в технічній документації із землеустрою не враховано частину земельної ділянки від центральної прохідної до вулиці Проектної, ширину дороги від центральної прохідної до залізничного переїзду, частину дороги земельної ділянки вздовж межі території ТОВ «Евері» яка необхідна для проїзду на територію. Площа частини земельної ділянки, на яку поширюється право сервітуту, відповідно до технічної документації із землеустрою, становить 7236 кв. м. Площа наявного шляху, яка помилково не була включена до технічної документації із землеустрою, становить 5169 кв. м. Площа, за межами території наявного шляху, яка була помилково включена до технічної документації із землеустрою, становить 1126 кв. м. Фактична площа наявного шляху, необхідна для встановлення сервітуту, становить 11 279 кв. м. (арк. справи 59-62).

В подальшому позивач ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» «Миколаївський річковий порт» направив на адресу комісії Миколаївської міської ради з розгляду земельних спорів лист вих. № 442 від 08.04.14, в якому повідомив про невідповідність даних, зазначених в технічній документації фактичним обставинам, додавши на підтвердження копію вищевказаної пояснювальної записки ПП КФ «Снейл». Просив Комісію врахувати при прийнятті рішення вищевказані висновки (т. 1, арк. справи 76).

Протоколом № 57 від 22.04.2014 Комісія з розгляду земельних спорів Миколаївської міської ради за результатами повторного засідання погодила Технічну документацію щодо складання договору сервітуту від прохідної ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» по вул. Проектній, 1 до земельної ділянки ТОВ «Евері» по вул. Проектній, 1-а без згоди землекористувача ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот», при умові дотримання рекомендацій, наданих комісією щодо умов договору сервітуту (т. 1, арк. справи 122).

Протоколом № 125 від 12.05.14 засідання Постійної комісії з питань архітектури, будівництва та регулювання земельних відносин запропоновано погодити Технічну документацію щодо складання документу (договору сервітуту) від прохідної ПАТ «СК «Укррічфлот» по вул. Проектній, 1 до земельної ділянки ТОВ «Евері» по вул. Проектній, 1-а без згоди землекористувача ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» при умові дотримання рекомендацій, наданих комісією щодо умов договору сервітуту (арк. справи 173).

27.07.2014 Миколаївською міською радою було прийнято рішення № 42/41, відповідно до якого:

1. Затверджено технічну документацію із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право сервітуту загальною площею 7 236 кв.м., у тому числі земельна ділянка № 1 площею 5 212 кв. м під проїздами, проходами та площадками і земельна ділянка № 2 площею 2024 кв. м. під проїздами, проходами та площадками, у межах земельної ділянки, що є в оренді ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» згідно з договором оренди землі від 17.06.2004, зареєстрованим у МРФ ДП «Центр ДЗК» від 18.06.2004 за № 03 (зі змінами, внесеними рішенням Миколаївської міської ради від 03.03.2007 № 11/42 та від 31.10.2013 № 34/24), зарахувавши її до земель для розміщення та експлуатації будівель і споруд річкового транспорту (за функціональним призначенням - до земель промисловості, транспорту та іншого призначення), для укладання договору сервітуту щодо проходу та проїзду на транспортному засобі по наявному шляху від прохідної ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» по вул. Проектній, 1, до земельної ділянки ТОВ «Евері» по вул. Проектній, 1-а.

Земельна ділянка згідно з додатком 6 до Порядку ведення Державного земельного кадастру, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17.10.2012 за № 1051, має обмеження у використанні:

- 07.01 - «право проїзду на велосипеді» на частину земельної ділянки площею 7 236 кв. м.

- 07.02 - «право проїзду на транспортному засобі по наявному шляху» на частину земельної ділянки площею 7 236 кв. м.

2. Дозволено ТОВ «Евері» укладення договору сервітуту щодо проходу та проїзду на транспортному засобі по наявному шляху на земельну ділянку площею 7 236 кв. м., у тому числі земельна ділянка № 1 площею 5 212 кв. м і земельна ділянка № 2 площею 2024 кв. м. від прохідної ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» по вул. Проектній, 1, до земельної ділянки ТОВ «Евері» по вул. Проектній, 1-а (т. 1 арк. справи 14).

Предметом спору у даній справі є вимога про визнання недійсним рішення Миколаївської міської ради № 42/41 від 24.07.2014 року в частині затвердження технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право сервітуту та надання дозволу ТОВ «Евері» на укладання договору сервітуту.

Задовольняючи позов ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» в особі філії ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» «Миколаївський річковий порт» до відповідача Миколаївської міської ради, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ТОВ «Евері» про визнання недійсним рішення, господарський суд Миколаївської області виходи з наступного:

по-перше: відповідачем Миколаївською міською радою неправомірно затверджено технічну документацію та надано дозвіл на укладення договору сервітуту, оскільки фактично в спірному випадку відсутні правові підстави для встановлення земельного сервітуту. Відповідач Миколаївська міська рада, розглядаючи питання про необхідність встановлення в спірному випадку сервітуту, зобов'язана була перевірити взагалі юридичну можливість в спірному випадку встановлення сервітуту, враховуючи, що договором оренди земельної ділянки передбачено відповідне обмеження;

по-друге: договір оренди земельної ділянки не є в розумінні ст. 100 ЗК України та ст. 55-1 Закону України «Про землеустрій» підставою для виникнення права суборенди. Відтак, відповідачем Миколаївською міською радою при прийнятті рішення порушено положення вказаних норм законодавства;

по-третє: технічна документація погоджена відповідачем Миколаївською міською радою за відсутності згоди землекористувача та при умові дотримання рекомендацій, наданих комісією щодо умов договору сервітуту. При цьому, ані в Протоколах засідань комісії Миколаївської міської ради з розгляду земельних спорів, постійної комісії з питань архітектури, будівництва та регулювання земельних відносин, ані в самому рішенні ради не зазначено про які саме умови та рекомендації йде мова, дотримання яких є необхідним.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно до ч. 3 ст. 24 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» органи місцевого самоврядування та їх посадові особи діють лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією і законами України, та керуються у своїй діяльності Конституцією і законами України, актами Президента України, Кабінету Міністрів України, а в Автономній Республіці Крим - також нормативно-правовими актами Верховної Ради і Ради міністрів Автономної Республіки Крим, прийнятими у межах їхньої компетенції.

Відповідно до ч. 3 ст. 10 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» представницькі органи місцевого самоврядування, сільські, селищні, міські голови, виконавчі органи місцевого самоврядування діють за принципом розподілу повноважень у порядку і межах, визначених цим та іншими законами.

Статтею 25 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» передбачено, що сільські, селищні, міські ради правомочні розглядати і вирішувати питання, віднесені Конституцією України, цим та іншими законами до їх відання.

Відповідно до ч. 1 ст. 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень.

Згідно до ч. 10 ст. 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування з мотивів їхньої невідповідності Конституції або законам України визнаються незаконними в судовому порядку.

Поняття, зміст та підстави встановлення і припинення земельного сервітуту визначені главою 32 ЦК України (статті 401-406), главою 16 ЗК України (статті 98-102).

Згідно до вимог ст. 401 ЦК України право користування чужим майном (сервітут) може бути встановлене щодо земельної ділянки, інших природних ресурсів (земельний сервітут) або іншого нерухомого майна для задоволення потреб інших осіб, які не можуть бути задоволені іншим способом. Сервітут може належати власникові (володільцеві) сусідньої земельної ділянки, а також іншій, конкретно визначеній особі (особистий сервітут).

Відповідно до ч. 1 ст. 98 ЗК України право земельного сервітуту - це право власника або землекористувача земельної ділянки на обмежене платне або безоплатне користування чужою земельною ділянкою (ділянками).

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 404 ЦК України право користування чужою земельною ділянкою або іншим нерухомим майном полягає у можливості проходу, проїзду через чужу земельну ділянку, прокладання та експлуатації ліній електропередачі, зв'язку і трубопроводів, забезпечення водопостачання, меліорації тощо.

Особа має право вимагати від власника (володільця) сусідньої земельної ділянки, а в разі необхідності - від власника (володільця) іншої земельної ділянки надання земельного сервітуту.

Відповідно до п.п. «а», «б» ч. 1 ст. 99 ЗК України власники або землекористувачі земельних ділянок можуть вимагати встановлення таких земельних сервітутів: а) право проходу та проїзду на велосипеді; б) право проїзду на транспортному засобі по наявному шляху.

Відповідно до ч. ч. 1,2 ст. 100 ЗК України сервітут може бути встановлений договором, законом, заповітом або рішенням суду. Сервітут може належати власникові (володільцеві) сусідньої земельної ділянки, а також іншій конкретно визначеній особі (особистий сервітут). Земельний сервітут може бути встановлений договором між особою, яка вимагає його встановлення, та власником (володільцем) земельної ділянки. Земельний сервітут підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно.

27.11.2014 постановою Одеського апеляційного господарського суду по справі №915/835/14 встановлено ТОВ «Евері» строковий сервітут з правом проходу, проїзду транспортними засобами по наявному шляху на земельній ділянці площею 7236 кв. ґм., яка є частиною земельної ділянки площею 493 543 кв. м., що орендується філією «Миколаївський річковий порт» ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» відповідно до договору оренди землі № 2236 від 17.06.2004 укладеного з Миколаївською міською радою, від прохідної філії «Миколаївський річковий порт» ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот», розташованої по вул. Проектній, буд. 1 в м. Миколаєві, до земельної ділянки, що орендується ТОВ «Евері» відповідно до договору оренди землі № 9196 від 28.01.2013 укладеного з Миколаївською міською радою, яка розташована по вул. Проектна, буд. 1-а в м. Миколаєві та межує з земельною ділянкою, орендованою філією «Миколаївський річковий порт» ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот». Визнано ТОВ «Евері» сервітуарієм, правокористувачем, а філію «Миколаївський річковий порт» ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» - землекористувачем відносно частини земельної ділянки з кадастровим номером :07:001:0045 площею 7 236 кв. м., на яку встановлено сервітут.

Таким чином, відповідно до постанови Одеського апеляційного господарського суду від 27.11.2014 по справі №915/835/14, спростовуються висновки суду першої інстанції про відсутність правових підстав для встановлення земельного сервітуту.

Також, судова колегія зазначає, що відповідно до ст. 55-1 Закону України «Про землеустрій» встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюються права суборенди, сервітуту, проводиться відповідно до топографо-геодезичних і картографічних матеріалів. Одною із складової підставою для затвердження технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється права суборенди, сервітуту є підстава для виникнення прав суборенди, сервітуту.

На час затвердження Миколаївською міською радою технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право сервітуту загальною площею 7 236 кв. м., та надання дозволу ТОВ «Евері» на укладання договору сервітуту щодо проходу та проїзду на транспортному засобі по наявному шляху на земельну ділянку площею 7 236 кв. м., у тому числі земельна ділянка №1 площею 5 212 кв. м. та земельна ділянка №2 площею 2 024 кв. м. від прохідної ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» по вул. Проектній, 1, до земельної ділянки ТОВ «Евері» по вул. Проектній, 1-а, право на встановлення земельного сервітуту у ТОВ «Евері» відповідно до ч. 1-2 ст. 100 ЗК України ще не було визначено, оскільки встановлено строковий сервітут лише постановою Одеського апеляційного господарського суду від 27.11.2014 у справі №915/835/14.

Окрім того, протоколом № 57 від 22.04.2014р. засідання комісії Миколаївської міської ради з розгляду земельних спорів погоджено ТОВ «Евері» технічну документацію щодо складання документу (договору сервітуту) без згоди землекористувача ПАТ «судноплавна компанія «Укррічфлот» при умові дотримання рекомендацій, наданих постійною Комісією міської ради з питань архітектури, будівництва та регулювання земельних відносин щодо умов договору сервітуту.

Протоколом № 125 від 12.05.14 засідання Постійної комісії з питань архітектури, будівництва та регулювання земельних відносин запропоновано погодити Технічну документацію щодо складання документу (договору сервітуту) від прохідної ПАТ «СК «Укррічфлот» по вул. Проектній, 1 до земельної ділянки ТОВ «ЕВЕРІ» по вул. Проектній, 1-а без згоди землекористувача ПАТ «СК «Укррічфлот» при умові дотримання рекомендацій, наданих комісією щодо умов договору сервітуту.

Однак, ані в протоколах засідань комісії Миколаївської міської ради з розгляду земельних спорів, Постійної комісії з питань архітектури, будівництва та регулювання земельних відносин, ані в самому рішенні ради не зазначено про які саме умови та рекомендації йде мова, дотримання яких є необхідним.

Матеріали справи зазначених рекомендацій не містять, представники ТОВ «Евері» та ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот»» у судовому засіданні апеляційного суду також підтвердили, відсутність рекомендацій, наданих комісією щодо умов договору сервітуту.

Отже, Миколаївська міська рада затверджуючи своїм рішенням № 42/41 від 24.07.2014р. технічну документацію із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право сервітуту, надання дозволу на укладення договору сервітуту, фактично затвердила технічну документацію на невизначених умовах, тобто, і без погодження зі сумісним землекористувачем - ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот», і не маючи рекомендацій Постійної комісії з питань архітектури, будівництва та регулювання земельних відносин міської ради, дотримання умов яких /рекомендацій/ з боку землекористувачів, комісія визнала обов'язковою умовою при погодженні технічної документації з землеустрою.

Таким чином, рішення господарського суду Миколаївської області від 28.10.2014 є законним та обґрунтованим, оскільки його винесено в результаті повного з'ясування обставин, що мають значення для справи та правильного застосування норм матеріального і процесуального права, а тому підстав для задоволення апеляційної скарги ТОВ «Евері» суд апеляційної інстанції не вбачає.

Керуючись ст.ст. 99,

101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Миколаївської області від 28.10.2014 у справі №915/1403/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Евері» - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано 16.01.2015.

Головуючий суддя І.Г. Філінюк

Суддя Л.В. Лавриненко

Суддя В.Т. Пироговський