ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" січня 2015 р.Справа № 5016/522/2012(2/3)
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Лавриненко Л.В.

суддів: Воронюка О.Л., Філінюка І.Г.

(склад колегії суддів сформовано на підставі розпорядження голови суду від 17.12.2014 р. № 834 )

при секретарі судового засідання - Арустамян К.А.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" м. Київ

на ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 30.09.2014р.

у справі № 5016/522/2012(2/3)

за заявою фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 м. Южноукраїнськ

до боржника фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 м. Южноукраїнськ

кредитори:

1) Фізична особа - підприємець ОСОБА_1 м. Южноукраїнськ;

2) Товариство з обмеженою відповідальністю "Кредитні Ініціативи" м.Бровари;

3) Товариство з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" м. Київ

4) Універсальна біржа "Південь" м. Миколаїв

за участю арбітражного керуючого Сорокіна Олексія Олександровича м. Миколаїв

за участю ОСОБА_4 м. Южноукраїнськ

про банкрутство, -

Учасники провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з'явились, про день, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 21.11.2014 р. прийнята до провадження та призначена до розгляду апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" м. Київ. Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Апеляційна скарга розглянута в межах строку, вставленого частиною 2 ст. 102 ГПК України.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 03.12.2014 р. залучено до участі у справі ОСОБА_4, як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, оскільки результат розгляду судом апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" м. Київ може вплинути на права та обов'язки цієї особи, як переможця оскаржуваного аукціону.

Також, наведеною ухвалою судом апеляційної інстанції зобов'язано арбітражного керуючого Сорокіна Олексія Олександровича м. Миколаїв повідомити ОСОБА_4 про набуття ним статусу третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, по справі № 5016/522/2012(2/3).

Докази, що підтверджують відповідне повідомлення, надані арбітражним керуючим Сорокіним Олексієм Олександровичем м. Миколаїв суду апеляційної інстанції.

Після отримання інформації про поштову адресу ОСОБА_4 судом апеляційної інстанції вся кореспонденція по даній справі направлялась в прядку, встановленому ст. 87 ГПК України, що підтверджується реєстром поштових відправлень.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 26.03.2012 р. за заявою фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 м. Южноукраїнськ порушено провадження у справі про банкрутство фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 м. Южноукраїнськ за ознаками ст. ст. 47, 48 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції чинній до 18.01.2013 р. включно).

Постановою Господарського суду Миколаївської області від 12.04.2012 р. визнано боржника банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Сорокіна Олексія Олександровича м. Миколаїв, визнано безспірні грошові вимоги фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 м. Южноукраїнськ в сумі 475 693,50 грн.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 27.12.2012 р. затверджено реєстр вимог кредиторів боржника на загальну суму 1 079 126,09 грн. Ухвалою місцевого господарського суду від 19.07.2012 р. зобов'язано Відділ державної виконавчої служби Южноукраїнського міського управління юстиції скасувати арешт, накладений на все нерухоме майно, що належить фізичній особі - підприємцю ОСОБА_2 м. Южноукраїнськ, відповідно до Витягу з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна від 19.07.2012 р. № 36978883.

Ухвалою суду від 07.03.2013 р., яка залишена без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 24.04.2013 р., зокрема зобов'язано Державного реєстратора прав на нерухоме майно Реєстраційної служби Миколаївського міського управління юстиції Миколаївської області вилучити з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна обтяження об'єктів, які належать фізичній особі - підприємцю ОСОБА_2 м. Южноукраїнськ.

04.10.2013 р. між арбітражним керуючим - ліквідатором боржника Сорокіним Олексієм Олександровичем м. Миколаїв та Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв укладено договір № 72/13 на організацію продажу майна банкрута з аукціону.

Згідно з п. 1.2 вказаного договору замовник доручає, а виконавець приймає на себе обов'язки щодо організації підготовки та проведення продажу з аукціону майна банкрута, а саме нежитлової будівлі ларька АДРЕСА_1.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 17.03.2014 р. за клопотанням ліквідатора банкрута, поданого на підставі рішення комітету кредиторів банкрута (протокол засіданні комітету кредиторів № 2 від 03.03.2014 р.), організатора аукціону - Універсальну біржу "Південь" м. Миколаїв визнано учасником провадження у даній справі.

На виконання умов договору від 04.10.2013 р. Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв було призначено на 11.12.2013 р. перший аукціон з продажу майна банкрута.

Відповідне оголошення було розміщено на офіційному веб-сайті державного органу з питань банкрутства (Міністерства юстиції України) (http://www.minjust.gov.ua/file/30145) в розділі "Оголошення про проведення аукціонів" (http://www.minjust.gov.ua/section/404).

Скорочений текст оголошення про перший призначений аукціон був також надрукований в газеті "Вісті Ананьївщини" від 16.11.2013 р.

Перший аукціон визнано таким, що не відбувся, у зв'язку з відсутністю заяв на участь в аукціоні. Відповідне повідомлення розміщено на офіційному веб-сайті державного органу з питань банкрутства (Міністерства юстиції України) (http://www.minjust.gov.ua/file/31002) в розділі "Повідомлення про результати проведення аукціонів" (http://www.minjust.gov.ua/section/412).

В подальшому Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв було призначено повторний аукціон з продажу майна банкрута на 31.01.2014 р.

Відповідне оголошення було розміщено на офіційному веб-сайті державного органу з питань банкрутства (Міністерства юстиції України) (http://www.minjust.gov.ua/file/33923) в розділі "Оголошення про проведення аукціонів" (http://www.minjust.gov.ua/section/404).

Скорочений текст оголошення про повторний аукціон був також надрукований в газеті "Вісті Ананьївщини" від 04.01.2014 р.

Повторний аукціон визнано таким, що не відбувся, у зв'язку з відсутністю заяв на участь в аукціоні. Відповідне повідомлення розміщено на офіційному веб-сайті державного органу з питань банкрутства (Міністерства юстиції України) (http://www.minjust.gov.ua/file/34677) в розділі "Повідомлення про результати проведення аукціонів" (http://www.minjust.gov.ua/section/412).

Другий повторний аукціон Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв було призначено на 18.04.2014 р.

Відповідне оголошення було розміщено на офіційному веб-сайті державного органу з питань банкрутства (Міністерства юстиції України) (http://www.minjust.gov.ua/file/36015) в розділі "Оголошення про проведення аукціонів" (http://www.minjust.gov.ua/section/404) та на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України (номер публікації: 1767, дата публікації на сайті ВГСУ: 21.03.2014 р.) (http://vgsu.arbitr.gov.ua/pages/158/?d=1767&v=6330ffc6bd&t=7).

Скорочений текст оголошення про другий повторний аукціон було надруковано в газеті "Партнер-інформ" від 26.03.2014 р.

Відповідно до протоколу про проведення аукціону від 18.04.2014 р. № 313, переможцем аукціону з продажу майна фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 м. Южноукраїнськ, а саме нежитлової будівлі ларька АДРЕСА_1, став ОСОБА_4.

Відповідне повідомлення за підсумками другого повторного аукціону розміщено на офіційному веб-сайті державного органу з питань банкрутства (Міністерства юстиції України) (http://www.minjust.gov.ua/file/36876) в розділі "Повідомлення про результати проведення аукціонів" (http://www.minjust.gov.ua/section/412) та на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України (номер публікації: 2825, дата публікації на сайті ВГСУ: 18.04.2014 р.) (http://vgsu.arbitr.gov.ua/pages/158/?d=2825&v=dadf643211&t=8).

08.09.2014 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" м. Київ звернулось до Господарського суду Миколаївської області з заявою про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута, а саме нежитлової будівлі ларька АДРЕСА_1.

В обґрунтування наведеної заяви Товариство з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" м. Київ посилається на порушення організатором аукціону порядку проведення аукціону з продажу майна банкрута, нежитлової будівлі ларька АДРЕСА_1, а саме порядку та умов розміщення інформації про проведення аукціону, що позбавило заявника можливості своєчасно та самостійно отримати інформацію про проведення аукціону з продажу майна банкрута.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 30.09.2014 р. серед іншого відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" м. Київ у задоволенні заяви про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута.

Наведена ухвала місцевого господарського суду обґрунтована тим, що Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв було здійснено повний комплекс обумовлених договором та передбачених законодавством дій з організації та проведення аукціону з продажу майна банкрута.

Не погодившись з ухвалою місцевого господарського суду, в частині відмови у задоволенні заяви про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута, Товариство з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" м. Київ подало апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу суду в цій частині скасувати.

Товариство з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" м. Київ наполягає на тому, що місцевий господарський суд помилково дійшов висновку про те, що оскаржуваний аукціон з реалізації майна банкрута було проведено з дотриманням норм чинного законодавства.

Ще одним доводом апеляційної скарги є те, що Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв при призначенні першого та другого повторного аукціону було порушено строки проведення аукціону, передбачені Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Також, скаржник зазначає, що Господарським судом Миколаївської області не прийнято до уваги те, що Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв було порушено п.3 ст. 58 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Універсальна біржа "Південь" м. Миколаїв в поданому відзиві заперечила проти доводів викладених у апеляційній скарзі.

За результатами розгляду матеріалів справи суд апеляційної інстанції встановив наступне.

Відповідно до частини 2 статті 41 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою Господарського суду Миколаївської області від 12.04.2012 р. визнано фізичну особу - підприємця ОСОБА_2 м. Южноукраїнськ банкрутом, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Сорокіна Олексія Олександровича м. Миколаїв

Відповідно до абз. 3 ч. 1 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992 р. № 2343-XII (в редакції, яка була чинною до 19.01.2013 р.) ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством.

Згідно з ч. 1 ст. 44 Закону після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами:

- проведення аукціону;

- продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі.

Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

Основні засади продажу майна на аукціоні визначені статтею 49 Закону.

За приписами ч. 1 наведеної норми продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Відповідно до ч. 6 зазначеної норми організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону.

Як свідчать матеріали справи, 04.10.2013 р. між арбітражним керуючим - ліквідатором боржника Сорокіним Олексієм Олександровичем м. Миколаїв та Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв укладено договір № 72/13 на організацію продажу майна банкрута з аукціону.

Відповідно до п. 1.3.3 наведеного договору перший аукціон повинен бути проведений «Виконавцем» протягом двох місяців з дня укладення договору.

Також, ч.1 ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що організатор аукціону повинен провести аукціон протягом двох місяців з дня укладення договору про проведення аукціону, якщо інше не встановлено законом або договором.

Проте з матеріалів справи вбачається, що на виконання умов договору від 04.10.2013 р. Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв було призначено на 11.12.2013 р. перший аукціон з продажу майна банкрута, що підтверджується відповідними оголошеннями на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України.

Наведене свідчить, що Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв було призначено перший аукціон з продажу майна банкрута після спливу 2-х місячного строку встановленого умовами договору від 04.10.2013 р. та приписами ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З матеріалів справи, також вбачається, що у зв'язку з тим, що перший аукціон не відбувся Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв було призначено повторний аукціон з продажу майна банкрута на 31.01.2014 р., який також не відбувся, у зв'язку з відсутністю заяв на участь. Наведене підтверджується відповідними оголошеннями на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України.

Відповідно до ч.2 ст. 65 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця протягом місяця організатор аукціону зобов'язаний провести другий повторний аукціон.

Також, п. 3.12.2 договору від 04.10.2013 р. встановлено вимоги щодо проведення другого повторного аукціону з продажу майна банкрута.

Зокрема, з наведеного пункту договору від 04.10.2013 р. вбачається, що у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця «Виконавець» повинен протягом місяця провести другий повторний аукціон.

Разом з тим, з матеріалів справи вбачається, що Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв другий повторний аукціон з продажу майна банкрута було призначено на 18.04.2014 р., тобто з порушенням встановленого договором від 04.10.2013 р. та ч. 2 ст. 65 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" місячного строку.

Статтею 58 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено порядок оголошення та повідомлення про проведення аукціону.

Відповідно до приписів наведеної норми, організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником.

Під час продажу на аукціоні права вимоги про проведення аукціону також повідомляється боржник.

Під час продажу на аукціоні нерухомого майна оголошення повинно бути також розміщено на нерухомому майні.

Організатор аукціону забезпечує доступ до інформації про майно, що підлягає продажу, а також можливість ознайомитися з майном за його місцезнаходженням.

Разом з тим, в матеріалах справи відсутні докази розміщення Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв оголошення про проведення аукціону на нерухомому майні.

Ухвалами Одеського апеляційного господарського суду від 03.12.2014 р. та 17.12.2014 р. було зобов'язано Універсальну біржу "Південь" м. Миколаїв надати суду апеляційної інстанції докази розміщення оголошення, відповідно до положень ч. 3 ст. 58 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції від 22.12.2011 р. № 4212 - VI, про проведення аукціону на нерухомому майні, яке розташоване за адресою: АДРЕСА_1.

Проте, вимоги суду апеляційної інстанції Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв виконано не було.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що не виконання Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв вимог ч. 3 ст. 58 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» має наслідком суттєвого звуження кількості осіб, які мали можливість прийняти участь у аукціоні з продажу майна банкрута, що в результаті позбавило заставного кредитора - Товариство з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" м. Київ отримати більшу суму з реалізації майна банкрута.

Відповідно до ч. 3 ст. 55 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» результати аукціону, проведеного з порушенням вимог закону, можуть бути визнані в судовому порядку недійсними.

Визнання результатів аукціону недійсними тягне за собою визнання недійсним укладеного з переможцем договору купівлі-продажу.

З аналізу викладених обставин, Одеський апеляційний господарський суд дійшов висновку, що організатором аукціону Універсальною біржею "Південь" м. Миколаїв було порушено умови та порядок проведення аукціону з продажу майна фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 м. Южноукраїнськ, що є суттєвим порушенням договору від 04.10.2013 р. № 72/13 та норми Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції вважає, що місцевий господарський суд відмовляючи Товариству з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" м. Київ у задоволенні заяви про визнання недійсним результатів аукціону з продажу майна банкрута, а саме нежитлової будівлі ларька АДРЕСА_1 не дослідив у повному обсязі обставини, що мають значення для справи, у зв'язку з чим ухвала від 30.09.2014 р. в цій частині підлягає скасуванню.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 85, 91, 93, 99, 101-106 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" м. Київ - задовольнити.

Ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 30.09.2014 р. по справі № 5016/522/2012(2/3) в частині відмови у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" м. Київ про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 м. Южноукраїнськ від 18.04.2014 р. - скасувати.

Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" м. Київ про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 м. Южноукраїнськ від 18.04.2014 р. - задовольнити.

Визнати недійсними результати аукціону з продажу майна банкрута фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 м. Южноукраїнськ від 18.04.2014 р.

Визнати недійсним договір купівлі - продажу нежитлової будівлі, ларька АДРЕСА_1 від 18.04.2014 р.

В іншій частині ухвалу залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 12.01.2015 р.

Головуючий суддя Л.В. Лавриненко

Судді О.Л. Воронюк

І.Г. Філінюк