номер провадження справи 14/132/14
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

23.01.2015 Справа № 908/4817/14

Суддя господарського суду Запорізької області Сушко Л.М., розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали справи

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Ремшляхбуд» (адреса - 69050 м. Запоріжжя, вул. Космічна, 123)

до відповідача-1 Товариства з обмеженою відповідальністю «Мостобудівельний загін №73» (адреса - 54031 м. Миколаїв, вул. Новозаводська, 5)

до відповідача-2 Служби автомобільних доріг України у Запорізькій області (адреса - 69095 м. Запоріжжя, вул. Українська, 50)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-2 - Комунальне підприємство «Управління капітального будівництва у м. Запоріжжя» (адреса - 69037 м. Запоріжжя, вул. 40 років Радянської України, 60-Б)

про зобов'язання завізувати акти та стягнення заборгованості

За участю уповноважених представників сторін:

від позивача: Ткач Д.М., довіреність №б/н від 16.05.2014р.

від відповідача-1: не з'явився

від відповідача-2: не з'явився

від третьої особи: не з'явився

Суть спору:

12 листопада 2014 року Позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю «Ремшляхбуд» звернувся до господарського суду Запорізької області з позовом до Відповідача-1 - Товариства з обмеженою відповідальністю «Мостобудівельний загін №73», Відповідача-2 - Служби автомобільних доріг України у Запорізькій області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні Відповідача-2 - Комунальне підприємство «Управління капітального будівництва у м. Запоріжжя» про зобов'язання завізувати акти та стягнення заборгованості.

Системою документообігу господарського суду здійснено автоматичний розподіл справи для розгляду між суддями та справу призначено до розгляду головуючому судді Сушко Л.М.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 14.11.2014р. порушено провадження у справі №908/4817/14, розгляд справи призначено в судовому засіданні 04.12.2014р., при цьому витребувано від сторін документи, необхідні для вирішення спору.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 04.12.2014р. розгляд справи відкладено до 22.12.2014р.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 22.12.2014р. продовжено строк вирішення спору у справі №908/4817/14 на п'ятнадцять днів, до 27.01.2015р., розгляд справи відкладено на 21.01.2015р.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 21.01.2015р. розгляд справи відкладено до 23.01.2015р.

В судове засідання 23.01.2015р. представники Відповідачів та третьої особи не з'явилися, про причини неявки суд не повідомили.

Позов заявлено з тих підстав, що 09.08.2011р. між ДП ПАТ «Мостобуд» - Містобудівельний загін №73 (правонаступником якого є ТОВ «Мостобудівельний загін №73) та ТОВ «Ремшляхбуд» укладено Договір субпідряду №МЗ-73/261 на виконання робіт по улаштуванню дощової каналізації, транспортної розв'язки №3 на об'єкті «Будівництво автотранспортної магістралі через р. Дніпро в м. Запоріжжя».

Роботи по Договору позивачем були виконані на загальну суму 115 812,40 грн., однак Відповідачами завізовано та прийнято виконані роботи лише на суму 50 179, 76 грн., після чого, в порушення п.2.7. Договору, в період з жовтня 2011р. Відповідачі не підписують Актів приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) та Довідки про вартість виконаних будівельних робіт / та витрат / (форма №КБ-3).

Згідно протоколу № 1 від 31.12.2012 року про залік взаємних вимог Відповідачем-1 було сплачено прийняті виконані роботи на суму 49 176,16 грн.

Не прийнятими та не оплаченими за Договором на даний момент є роботи за актами приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011р. на суму 8 394,04 грн. та на суму 57 238, 60 грн., всього на загальну суму 65 632, 64 грн.

Відповідач-1 проти позову заперечив з підстав, викладених у відзиві. В обґрунтування заперечень посилається на те, що у відповідності з п. 2.4. Договору Підрядник (Відповідач-1 по справі) здійснює щомісячні платежі за виконані Роботи Субпідряднику протягом 5-ти банківських днів, при умові надходження коштів від Замовника будівництва. Позивачем не додано до матеріалів справи належних доказів, які б підтверджували отримання Відповідачем-1 відповідних цільових коштів, за фактично виконані роботи на підставі Актів виконаних робіт, від Замовника будівництва.

Отже, для проведення відповідних розрахунків за спірним Договором Відповідач-1 повинен отримати відповідні цільові кошти за фактично виконані роботи на підставі Актів виконаних робіт (форма КБ-2 та КБ-3) від Замовника будівництва. Оскільки докази отримання Відповідачем-1 таких коштів не надано, час проведення розрахунків по Договору субпідряду за № МЗ-73/261 від 09.08.2011 р. станом на дату розгляду справи ще не настав.

Крім того, Позивачем в порушення держаних будівельних норм Д. 1.1-1-200, з відповідними доповненнями та змінами, та умов Договору (п. 2.10 та п. 4.3.) станом на дату звернення з відповідним позовом до суду, не направлялись Відповідачеві-1 Акт приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) та Довідку про вартість виконаних будівельних робіт /та витрат/ (форма №КБ-3) за жовтень 2011 року з додатками документів і розрахунків, що підтверджують вартість виконаних робіт, матеріалів, виробів, конструкцій та виконавчу документацію з письмовим підтвердженням відповідності переданої документації фактично виконаним роботам.

Відповідач-2 проти позову заперечив з підстав, викладених у відзиві. В обґрунтування заперечень посилається на те, що, по-перше, нормами законодавства України не передбачено такого способу захисту прав як візування акту приймання виконаних робіт.

По-друге, Служба автомобільних доріг у Запорізькій області не мала договірних відносин з ТОВ «Ремшляхбуд», ДП ПАТ «Мостобуд» - будівельний загін №73» та з КП «Управління капітального будівництва у м. Запоріжжя». Станом на 01.10.2011р. Службою автомобільних доріг у Запорізькій області прийнято на баланс об'єкт незавершеного будівництва автотранспортної магістралі через р. Дніпро. При цьому, в Службі автомобільних доріг у Запорізькій області відсутня інформація щодо субпідрядників ДП ПАТ «Мостобуд» - будівельний загін №73», де замовником виступало КП «Управління капітального будівництва у м. Запоріжжя» та факту виконання ним робіт на автомагістралі через р. Дніпро.

21.01.2015р. від Позивача - ТОВ «Ремшляхбуд» надійшло клопотання про призначення судової будівельно-технічної експертизи, проведення якої просить доручити експертам Запорізької торгово-промислової палати. На вирішення експертів запропонував поставити наступне питання:

- Чи відповідають обсяги та вартість фактично виконаних робіт по улаштуванню дощової каналізації, транспортної розв'язки № 3 на об'єкті: «Будівництво автотранспортної магістралі через р. Дніпро в м. Запоріжжя» за договором субпідряду №МЗ-73/261 від 09.08.2011р. обсягам та вартості, визначеним актами приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в), а саме:

а). акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011р. на суму 8 394,04грн.;

б). акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011р. на суму 57 238,60 грн.

Суд вважає за доцільне клопотання Позивача задовольнити.

23.01.2015р. від Відповідача-1 ТОВ «Містобудівельний загін №73» надійшло клопотання, в якому просить залучити до участі в проведенні судової будівельно-технічної експертизи представників Державної фінансової інспекції в Запорізькій області. Крім того, Відповідачем-1 на вирішення експертів запропоновано поставити наступні питання:

1). Чи фактично виконанні обсяги робіт відповідають обсягам робіт, зазначеним у наступних актах приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в):

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КВ-2в) за жовтень 2011 року на суму 8 394,04 грн.

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011 року на суму 57 238,60 грн.

2). Чи фактично виконанні обсяги робіт відповідають проектно-кошторисній та технічній документації, а саме роботи згідно з наступними актами приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в):

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011 року на суму 8 394,04 грн.

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011 року на суму 57 238,60 грн.

3). Чи відповідають правилам визначення вартості будівництва ДБН Д.1.1-1-2000 з доповненнями та змінами - роботи згідно з наступними актами приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в):

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011 року на суму 8 394,04 гри.

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011 року на суму 57 238,60 грн.

4). Чи відповідають граничним цінам та розрахункам застосована вартість виконаних робіт, матеріалів, виробів, конструкцій, встановленими замовником будівництва (Комунальне підприємство «Управління капітального будівництва у м. Запоріжжя») (на час виконання робіт) - роботи згідно з наступними актами приймання виконаних будівельних робіт (форми КБ-2в):

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011 року на суму 8 394,04 грн.

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011 року на суму 57 238,60 грн.

5). Чи відповідають виконавчій документації та вимогам Договору субпідряду за №МЗ-73/261 від 09.08.2011 р., а саме пунктам 1.2., 1,3., 2.1., 2.10, 3.1., 3.3. та розділу 4 Договору «Умови виконання та приймання робіт по Договору, гарантійні зобов'язання» роботи згідно з наступними актами приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в):

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011 року на суму 8 394,04 гри.

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011 року на суму 57 238,60 грн.

Позивач не заперечив проти поставлення на вирішення експертизи двох перших питань Відповідача-1, в іншій частині заперечив, зазначивши, що інші питання не мають значення для вирішення спору та проведення дослідження по ним є недоцільним. Щодо залучення до проведення експертизи представників Державної фінансової інспекції в Запорізькій області представник Позивача також заперечив, оскільки це не передбачено законодавством України.

Суд вважає клопотання Відповідача-1 таким що підлягає частковому задоволенню.

За приписами ч. 1, 3 ст. 41 Господарського процесуального кодексу України, для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу. Проведення судової експертизи доручається державним спеціалізованим установам чи безпосередньо особам, які відповідають вимогам, встановленим Законом України «Про судову експертизу». Особа, яка проводить судову експертизу (далі - судовий експерт) користується правами і несе обов'язки, зазначені у статті 31 цього Кодексу.

Для встановлення обсягів та вартості фактично виконаних ТОВ «Ремшляхбуд» робіт за Договором субпідряду №МЗ-73/261 на виконання робіт по улаштуванню дощової каналізації, транспортної розв'язки №3 на об'єкті «Будівництво автотранспортної магістралі через р. Дніпро в м. Запоріжжя» та відповідності цих робіт проектно-кошторисній та технічній документації необхідні спеціальні знання.

З урахуванням вимог частини першої статті 7 та статті 9 Закону України «Про судову експертизу» господарський суд доручає проведення експертизи належній державній спеціалізованій експертній установі, а якщо судовими експертами визначаються особи, які не є працівниками зазначених установ та атестовані відповідно до цього Закону й включені до державного реєстру атестованих судових експертів, то проведення експертизи доручається конкретним особам.

Інформаційним листом Вищого господарського суду України від 21.08.2008 р. №01-8/498 «Про атестованих судових експертів з питань, пов'язаних з охороною прав на об'єкти інтелектуальної власності, та науково-дослідні установи судових експертиз Міністерства юстиції України» визначено зони регіонального обслуговування науково-дослідних установ судових експертиз Мін'юсту. Згідно наданого в листі переліку, Запорізька область відноситься до зони обслуговування Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Відповідно до п. 117.3 Інструкції «Про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень», затвердженої Наказом Міністерства юстиції України 08.10.1998р. № 53/5, одним із головних завдань будівельно-технічної експертизи є визначення вартості різного роду будівельних робіт (спорудження будівель, їх переобладнання, ремонт, благоустрій території та ін.).

З метою всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх обставин справи, та задля роз'яснення питань, що виникли при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд вважає за необхідне призначити судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручити експертам Запорізького відділення Дніпропетровського науково - дослідного інституту судових експертиз (69063 м. Запоріжжя, вул. Дзержинського, 13).

З урахування вищевикладеного, суд вважає за доцільне поставити експерту наступні питання:

1) Чи відповідають обсяги та вартість фактично виконаних робіт по улаштуванню дощової каналізації, транспортної розв'язки № 3 на об'єкті: «Будівництво автотранспортної магістралі через р. Дніпро в м. Запоріжжя» за договором субпідряду №МЗ-73/261 від 09.08.2011 р. обсягам та вартості, визначеним актами приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в), а саме:

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011р. на суму 8 394,04грн.;

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011р. на суму 57 238,60 грн.

2) Чи відповідають проектно-кошторисній та технічній документації обсяги та вартість фактично виконаних робіт по улаштуванню дощової каналізації, транспортної розв'язки № 3 на об'єкті: «Будівництво автотранспортної магістралі через р. Дніпро в м. Запоріжжя» за договором субпідряду №МЗ-73/261 від 09.08.2011р. а саме роботи згідно з наступними актами приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в):

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011 року на суму 8 394,04 грн.

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011 року на суму 57 238,60 грн.

Зобов'язати Сторони у справі надати судовому експерту на його запит усі необхідні документи для проведення експертизи.

Згідно зі ст. ст. 48, 49 Господарського процесуального кодексу України витрати, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, до вирішення спору по суті покладаються на Товариство з обмеженою відповідальністю «Ремшляхбуд».

Також, у разі необхідності огляду судовим експертом об'єкта за його місцезнаходженням, зобов'язати Сторони забезпечити прибуття експерта, безперешкодний доступ до об'єкта, а також належні умови його роботи, а в разі потреби - викликати учасників процесу або інших осіб.

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 79 ГПК України, господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою, зокрема, у випадку призначення господарським судом судової експертизи.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. 79 ГПК України провадження у справі зупинити, до проведення судової будівельно-технічної експертизи та отримання її результатів.

Попередити експертів про відповідальність, передбачену Законом України «Про судову експертизу», ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України за завідомо неправдивий висновок, а також за відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов'язків.

Керуючись ст., ст. 4, 5, 31, 41, 48, 49, 86, п. 1 ч. 2 ст. 79 ГПК України, суд -

У Х В А Л И В :

1. Призначити у справі № 908/4817/14 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Ремшляхбуд» до Відповідача-1 - Товариства з обмеженою відповідальністю «Мостобудівельний загін №73», Відповідача-2 - Служби автомобільних доріг України у Запорізькій області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні Відповідача-2 - Комунальне підприємство «Управління капітального будівництва у м. Запоріжжя» про зобов'язання завізувати акти та стягнення заборгованості судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручити експертам Запорізького відділення Дніпропетровського науково - дослідного інституту судових експертиз (69063 м. Запоріжжя, вул. Дзержинського, 13).

2. На вирішення експертизи поставити наступні питання :

1) Чи відповідають обсяги та вартість фактично виконаних робіт по улаштуванню дощової каналізації, транспортної розв'язки № 3 на об'єкті: «Будівництво автотранспортної магістралі через р. Дніпро в м. Запоріжжя» за договором субпідряду №МЗ-73/261 від 09.08.2011 р. обсягам та вартості, визначеним актами приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в), а саме:

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011р. на суму 8 394,04грн.;

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011р. на суму 57 238,60 грн.

2) Чи відповідають проектно-кошторисній та технічній документації обсяги та вартість фактично виконаних робіт по улаштуванню дощової каналізації, транспортної розв'язки № 3 на об'єкті: «Будівництво автотранспортної магістралі через р. Дніпро в м. Запоріжжя» за договором субпідряду №МЗ-73/261 від 09.08.2011р. а саме роботи згідно з наступними актами приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в):

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011 року на суму 8 394,04 грн.

- акту приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) за жовтень 2011 року на суму 57 238,60 грн.

3. Попередити експертів про відповідальність, передбачену Законом України "Про судову експертизу", ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України за завідомо неправдивий висновок, а також за відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов'язків.

4. Провадження у справі № 908/4817/14 зупинити до отримання результатів судової будівельно-технічної експертизи.

5. Витрати, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, до вирішення спору по суті покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю «Ремшляхбуд» (69050 м. Запоріжжя, вул. Космічна, 123, ).

Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю «Ремшляхбуд» сплатити рахунок на оплату проведення судової експертизи протягом 5-и банківських днів після його отримання.

6. Зобов'язати сторони забезпечити експертів, на їх вимогу, всіма необхідними для проведення експертизи документами.

7. На виконання Інструкції про призначення і проведення судових експертиз, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 р. № 53/5, матеріали справи № 908/4817/14 направити до Запорізького відділення Дніпропетровського науково - дослідного інституту судових експертиз (69063 м. Запоріжжя, вул. Дзержинського, 13).

8. Примірники даної ухвали направити сторонам по справі та Запорізькому відділенню Дніпропетровського науково - дослідного інституту судових експертиз (69063 м. Запоріжжя, вул. Дзержинського, 13).

9. Експертний висновок разом з матеріалами справи направити на адресу господарського суду Запорізької області судді Сушко Л.М., у відповіді посилатися на номер справи 908/4817/14.

Суддя Л.М. Сушко