РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" січня 2015 р. Справа № 903/948/14

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючої судді Гудак А.В.

судді Сініцина Л.М. ,

судді Олексюк Г.Є.

при секретарі судового засідання Лукащик Г.В.

за участю представників сторін:

позивача - Кондратюк В.В., довіреність в справі, Величко О.В., голова правління

відповідача - Третяк М.О., довіреність в справі

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Укртелеком" в особі Волинської філії

на рішення господарського суду Волинської області від 27.11.14 р.

у справі № 903/948/14 (суддя Кравчук Антоніна Михайлівна)

за позовом Відкритого акціонерного товариства "Корпорація "Аверс"

до Відкритого акціонерного товариства "Укртелеком" в особі Волинської філії

про зобов'язання укласти договір

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Волинської області від 27.11.2014 року по справі №903/948/14 позов Відкритого акціонерного товариства " Корпорація "Аверс" (далі - позивач) до Публічного акціонерного товариства "Укртелеком" в особі Волинської філії (далі - відповідач) про зобов'язання укласти договір задоволено.

Договір № 44/400/21-400 від 04.08.2014 року "Про надання в користування кабельної каналізації електрозв'язку ВАТ "Корпорація "Аверс" між відкритим акціонерним товариством "Корпорація "Аверс" та публічним акціонерним товариством "Укртелеком" в особі Волинської філії викладено в наступній редакції:

1. ВИЗНАЧЕННЯ ОСНОВНИХ ТЕРМІНІВ

У цьому Договорі терміни вжито в такому значенні:

1.6 кабельна каналізація електрозв'язку (ККЕ) - обладнання та споруди Аверсу, призначені для прокладання, монтажу та експлуатаційного обслуговування кабелів телекомунікацій, що включають трубопроводи, закладні та оглядові пристрої в колодязях, кабельних шафах, шахтах, колекторах, мостах, естакадах, тунелях, будівлях, а також приміщення для вводу кабелів і розміщення лінійного обладнання;

1.7 канал кабельної каналізації електрозв'язку - окремо виділені місця в колекторах, телекомунікаційних колодязях, тунелях, акведуках, шляхопроводах, на мостах, мостових переходах, естакадах, трубопроводах, а також інші надземні та підземні інженерні споруди, що призначені для прокладання або використовуються для прокладання магістральних, з'єднувальних та розподільних проводових і волоконно-оптичних кабелів електрозв'язку, а також розміщення супутніх лінійних технічних засобів телекомунікацій;

1.8 планові експлуатаційні роботи - ремонтні роботи та роботи з технічного обслуговування, метою яких є відтворення первинного стану колодязів, блоків канатів ККЕ та кабелів електрозв'язку, в тому числі заміна існуючих кабелів, прокладених Замовником у кабельній каналізації Аверсу;

1.9 позапланові експлуатаційні роботи - відновлювані ремонтні роботи, пов'язані з ліквідацією аварій кабелів електрозв'язку Замовника, колодязів каналів / блоків каналів ККЕ;

1.10 технічний нагляд - послуга, яка полягає у здійсненні представником Аверсу технічного нагляду за роботою Замовника або виконавця робіт у ККЕ при прокладанні, демонтажу та обслуговуванні кабелів електрозв'язку.

Інші терміни вживаються у значеннях, наведених у статті 1 Закону України "Про телекомунікації" (надалі - Закон), пункті 1.2 Правил надання в користування кабельної каналізації електрозв'язку, затверджених рішенням НКРЗІ від 23.08.2012 № 428 (надалі - Правила), тощо.

2. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

2.5. Предметом цього Договору є технічні, організаційні та економічні умови прокладання кабелів електрозв'язку Замовника в каналах кабельної каналізації електрозв'язку Аверсу.

2.6. Аверс відповідно до умов цього Договору надає Замовнику в користування кабельну каналізацію електрозв'язку, що передбачає виконання комплексу організаційно-технічних заходів та надання таких послуг:

а) бронювання місця в ККЕ Аверсу;

б) погодження робочого проекту;

в) технічний нагляд за роботою Замовника в ККЕ Аверсу;

г) використання місця в каналі ККЕ Аверсу;

д) використання ККЕ Аверсу.

2.7. Замовник зобов'язується оплачувати послуги відповідно до умов цього Договору та додатків до нього.

2.8. Сторони зобов'язуються дотримуватись вимог з експлуатації та обслуговування технічних засобів, інженерних об'єктів та виробничих споруд, які прокладаються в ККЕ.

3. ПРАВА ТА ОБОВ'ЯЗКИ СТОРІН

3.3. Аверс зобов'язаний:

3.1.6 забронювати та зберігати Замовнику місце в ККЕ Аверсу протягом строку дії технічних умов відповідно до переліку ділянок, технічні дані яких наведено в додатку № 1/0 до Договору, за умови оплати Замовником вартості послуг з бронювання, як вказано в Договорі;

3.1.7 за результатами перевірки складових робочого проекту на відповідність чинним нормативним документам та виданим ТУ протягом 7 (семи) робочих днів погодити його за умови оплати Замовником вартості послуги з погодження робочого проекту, як вказано в Договорі, та письмово повідомити про це Замовника, а у разі виявлення недоліків протягом 3 (трьох) робочих днів повідомити про це Замовника з наданням переліку недоліків;

3.1.8 погодити або письмово повідомити Замовника про відмову в погодженні робочого проекту протягом 10 (десяти) робочих днів з дня отримання доопрацьованого проекту;

3.1.9 після оплати послуги з надання місця в каналі ККЕ та послуги з технічного нагляду за роботою сторонньої організації при виконанні робіт у кабельній каналізації оформити відповідний дозвіл згідно з порядком, встановленим в Аверсі, та надати місце в каналі ККЕ для виконання Замовником (або підрядною будівельною організацією за дорученням Замовника) робіт з прокладання кабелю;

3.1.10 після виконання Замовником робіт з прокладання кабелю призначити приймальну комісію з перевірки виконаних робіт на відповідність виконавчому кресленню проходження кабелю в каналах ККЕ та погодженій проектній документації;

3.1.8. підписати акт опосвідчення кабелів або надати мотивовану відмову від підписання:

3.1.9. надати Замовнику в користування ККЕ Аверсу відповідно до додатку № 4/0 до Договору.

3.4. Замовник зобов'язаний:

3.2.8 своєчасно та в повному обсязі здійснювати оплату за цим Договором, відповідно до його умов та вимог чинного законодавства України, на підставі виставлених Аверсом рахунків;

3.2.9 не пізніше ніж за один календарний місяць до закінчення строку дії технічних умов надати на погодження Аверсу проектну документацію на прокладання кабелю в заброньованому місці ККЕ;

3.2.10 звернутися для отримання відповідного дозволу на проведення монтажних робіт у ККЕ Аверсу не менш ніж за 3 (три) робочих дні до проведення робіт;

3.2.11 забезпечити виконання робіт з прокладання кабелю в каналі ККЕ Аверсу відповідно до погодженої Аверсом проектної документації та з дотриманням норм чинних нормативних документів;

3.2.12 протягом 20 (двадцяти) календарних днів з дати виконання робіт з прокладання кабелю підписати та надати Аверсу акт опосвідчення кабелів, до якого обов'язково додати виконавче креслення проходження кабелю в каналах ККЕ Аверсу з відображенням інформації про тип. марку, зовнішній діаметр кабелю, розміщення муфт, номери колодязів та номери каналів, в яких прокладено цей кабель;

3.2.13 відшкодувати збитки у повному обсязі у разі їх заподіяння майну Аверсу або майну третіх сторін, розташованому в ККЕ Аверсу та у разі порушення зобов'язань за цим Договором;

3.2.14 Впродовж 20 (двадцяти) днів з дати припинення Договору звільнити місце в каналі ККЕ Аверсу шляхом демонтування кабелів.

Аверс має право:

3.3.4 вимагати своєчасної та повної оплати вартості послуг, визначених відповідно до умов цього Договору, на підставі виставлених ним рахунків;

3.3.5 Вимагати розірвання Договору у випадку не оплати Замовником рахунка протягом трьох місяців з дати його виставлення;

3.3.6 у разі порушення строків, демонтажу, передбачених пп.3.2.7, застосувати заходи впливу передбачені чинним законодавством.

3.4. Замовник має право:

3.4.5 за місяць до закінчення строку дії технічних умов за необхідності його продовження звернутися до Аверсу;

3.4.6 відмовитись від подальшого отримання послуг за цим Договором та розірвати Договір у разі незгоди з новою вартістю послуг, про що повідомити Аверс за 10 (десять) робочих днів до дати припинення дії Договору;

3.4.7 отримати оплачене місце в каналі ККЕ Аверсу та використовувати протягом строку дії Договору;

3.4.8 вимагати від Аверсу підписання акта опосвідчення кабелів у разі відсутності мотивованої відмови від підписання протягом 5 (п'яти) робочих днів з моменту надання акта Аверсу.

3.5. Аверс та Замовник мають інші права та несуть інші обов'язки, передбачені чинним законодавством України.

4. ПОРЯДОК РОЗРАХУНКІВ

8.1. Вартість послуг за цим Договором визначається на підставі Граничних тарифів на надання в користування кабельної каналізації електрозв'язку операторів телекомунікацій, встановлених Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації (далі НКРЗІ).

8.2. Вартість послуги з бронювання місця в ККЕ Аверсу визначається відповідно до діючих тарифів, наведених у додатку № 2/0 до Договору.

8.3. Оплату вартості послуги з бронювання місця в ККЕ Замовник здійснює щомісячно не пізніше 20 числа поточного місяця на підставі рахунка Аверсу.

8.4. Після отримання робочого проекту на погодження Аверсом протягом 1 (одного) робочого дня надає Замовнику рахунок для оплати послуги з погодження робочого проекту. Вартість послуги з погодження робочого проекту визначається відповідно до Граничних тарифів, встановлених НКРЗІ.

8.5. Вартість послуг з технічного нагляду за роботою сторонньої організації при виконанні робіт у ККЕ Аверсу для виставлення рахунку на оплату визначається відповідно до Граничних тарифів та замовленого Замовником часу надання послуги. Фактична вартість послуг визначається згідно з актом виконаних робіт, підписаним Сторонами, в якому фіксується фактичний час надання послуги.

8.6. Вартість послуг з надання місця в каналі ККЕ визначається в межах Граничних тарифів, що діють на момент виконання робіт та встановлені в додатку № 4 до Договору.

8.7. Рахунок на оплату послуг з надання місця в каналах ККЕ Аверсу надає Замовнику протягом 5 (п'яти) робочих днів з дати погодження робочого проекту.

4.8.Оплату послуги з надання місця в каналі ККЕ Аверсу та послуги з технічного нагляду за роботою сторонньої організації Замовник здійснює одноразово протягом 5 (п'яти) банківських днів з дати виставлення відповідного рахунка.

У разі перевищення оплати послуг з технічного нагляду за роботою сторонньої організації над їх фактичною вартістю згідно з актом виконаних робіт Аверс повертає Замовнику надмірно сплачені кошти протягом 5 (п'яти) банківських днів від дати акта виконаних робіт та виписує розрахунок коригування до податкової накладної, виписаної за фактом отримання передплати.

8.9. Вартість послуг з використання ККЕ визначається в межах Граничних тарифів та встановлюється в додатку № 2 до Договору.

8.10. Оплату послуги з використання ККЕ Замовник здійснює щомісячно протягом 10 днів з дня отримання рахунка Аверс.

8.11. Розрахунки за цим Договором здійснюються Замовником у безготівковій формі шляхом перерахування коштів зі свого поточного рахунка на поточних рахунок Аверсу або в інший спосіб, не заборонений чинним законодавством України, за домовленістю сторін.

8.12. На вартість усіх послуг, зазначену у відповідних додатках до Договору, додатково нараховується податок на додану вартість за ставкою, визначеною відповідно до чинного законодавства України.

5. ПРОВЕДЕННЯ ПЛАНОВИХ ТА ПОЗАПЛАНОВИХ ЕКСПЛУАТАЦІЙНИХ РОБІТ

5.1. Повідомлення про проведення планових експлуатаційних робіт надсилається Замовником за 3 (три) робочі дні до початку робіт, в якому вказуються запланований обсяг та приблизний час їх проведення. Планові експлуатаційні роботи виконуються Замовником або підрядником, що діє від його імені, тільки під наглядом представника Аверсу після оплати відповідних послуг (при заміні кабелів з демонтажем) та на підставі дозволу, отриманого на проведення робіт.

Після завершення планових експлуатаційних робіт Замовник та представник Аверсу підтверджують виконання робіт відповідним актом приймання виконаних робіт, підписаним Сторонами.

5.2. За необхідності проведення позапланових експлуатаційних робіт Замовник повинен повідомити Аверс у телефонному режимі (контактний телефон 28-00-12) з подальшим письмовим підтвердженням до кінця наступного робочого дня.

На підставі отриманого повідомлення, в якому зазначено час початку проведення робіт. Аверс надає замовнику допуск до ККЕ з часу початку проведення позапланових експлуатаційних робіт до повного їх завершення, забезпечує технічний нагляд. Після завершення позапланових експлуатаційних робіт Замовник та представник Аверсу підтверджують виконання робіт відповідним актом приймання виконаних робіт, підписаним Сторонами. Оплата за технічний нагляд при виконанні позапланових робіт проводиться Замовником протягом 3 робочих днів після підписання акта.

5.5. Факт відмови від підписання акта приймання виконаних робіт будь-якою зі Сторін фіксується в ньому, при цьому вказується причина відмови.

5.6. Всі роботи проводяться з дотриманням вимог чинних нормативних документів.

6. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ СТОРІН

6.1. Кожна із Сторін зобов'язується відшкодувати збитки, заподіяні нею іншій Стороні у зв'язку з невиконанням або неналежним виконанням умов цього Договору, відповідно до законодавства України.

6.2. 3а порушення строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який нараховується пеня, від простроченої суми кожний день прострочення.

6.3. 3а порушення строку, передбаченого пп. 3.2.5 цього Договору, Замовник несе відповідальність передбачену законодавством.

6.4. Аверс не несе відповідальності за неналежне виконання робіт та надання послуг за цим Договором у разі викрадення чи пошкодження зловмисниками кабелю або каналів кабельної каналізації.

7. ВРЕГУЛЮВАННЯ СПОРІВ

7.3. Всі спірні питання та розбіжності, які виникають між Сторонами в процесі укладення, зміни, виконання та припинення цього Договору, вирішуються шляхом переговорів.

7.4. У разі недосягнення згоди між Сторонами спори вирішуються в порядку, встановленому чинним законодавством України.

8. ФОРС-МАЖОР

8.3. Сторони звільняються від відповідальності у випадку порушення своїх зобов'язань за договором внаслідок дії обставин непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за таких умов здійснення господарської діяльності (землетрус, повінь, пожежа, військові дії, оголошення надзвичайного стану тощо). Дія обставин форс-мажору повинна бути підтверджена компетентним органом, за винятком випадків, коли ці обставини загальновідомі або відповідно до цього прийняті нормативно-правові акти органів влади в межах їх компетенції.

8.4. Сторона, для якої стало неможливим виконання обов'язків за цим Договором через дію обставин форс-мажору, повинна протягом 3 днів повідомити іншу Сторону про початок, а потім про закінчення їх дії.

9. КОНФІДЕНЦІЙНІСТЬ

9.1. Сторони домовляються, що умови Договору становлять конфіденційну інформацію і не можуть бути розголошені без попереднього письмового погодження з іншою Стороною протягом всього строку дії Договору і 5 років після його закінчення, крім випадків, встановлених чинним законодавством України. Сторони погоджуються, що без попереднього письмового дозволу інформація може надаватися структурним підрозділам Сторони чи філіям в обсязі, необхідному для виконання Стороною своїх зобов'язань за цим Договором. У разі порушення вимог конфіденційності інформації винна Сторона відшкодовує іншій завдані збитки.

10. СТРОК ДІЇ ДОГОВОРУ

10.6. Цей Договір набирає чинності з моменту підписання його Сторонами і діє протягом трьох років.

10.7. Термін дії Договору продовжується на кожний наступний рік на тих самих умовах, якщо жодна зі Сторін не заявить письмово іншій Стороні про своє небажання продовжити дію Договору не менше ніж за чотири місяці до закінчення строку його дії.

10.8. Дія Договору припиняється достроково у таких випадках:

10.3.6 за взаємною згодою Сторін;

10.3.7 у разі односторонньої відмови Аверсу від Договору у випадках передбачених Договором та законодавством;

10.3.8 у разі односторонньої відмови Замовника від Договору відповідно до пп. 3.4.2 цього Договору;

10.3.9 у разі винесення ухвали суду про визнання однієї зі Сторін банкрутом;

10.3.10 внесення запису до СДР щодо скасування державної реєстрації однієї зі Сторін.

10.9. Закінчення строку дії Договору або його дострокове припинення не звільняє Замовника від виконання грошових зобов'язань, які виникли під час дії Договору.

10.10. Зміни та доповнення до Договору вносяться Сторонами шляхом укладання відповідних додаткових угод.

11. ОСОБЛИВІ УМОВИ

11.3 Передбачені цим Договором права та обов'язки Замовника, в тому числі проведення розрахунків, виконуються Волинською філією ПАТ "Укртелеком".

11.4 Передбачені цим Договором права та обов'язки Аверсу виконуються ВАТ "Корпорація "Аверс".,

12. ПРИКІНЦЕВІ ПОЛОЖЕННЯ

12.5. Договір складений у двох примірниках, які мають однакову юридичну силу, по одному для кожної зі Сторін.

12.6. Додаткові угоди, додатки, а також всі зміни і доповнення до цього Договору, підписані Сторонами, є його невід'ємною частиною.

12.7. Договір не втрачає чинності в разі зміни реквізитів Сторін, їх установчих документів, а також зміни організаційно-правової форми тощо. Про зазначені зміни Сторони у письмовій формі зобов'язані протягом 7 (семи) робочих днів повідомити одна одну.

12.8. У всьому, що не передбачено цим Договором, Сторони керуються чинним законодавством України.

13. ДОДАТКИ ДО ДОГОВОРУ

До Договору додаються:

1. Додаток № 1 /0 (зразок) Перелік ділянок та технічні дані на прокладання кабелю.

2. Додаток № 1 Перелік ділянок та технічні дані на прокладання кабелю.

3. Додаток № 2. Розрахунок плати за використання ККЕ.

4. Додаток № 2/0 (зразок) Розрахунок плати за бронювання місця в ККЕ

5. Додаток № 3/0 (зразок) Розрахунок плати за надання місця в каналі ККЕ

6. Додаток № 4/0 (зразок) Розрахунок плати за використання ККЕ

Додаток № 1/0 (зразок)

до договору №_____________

від _______________________

Початкова адреса :

Кінцева адреса

№ з/пКолодязь №Колодязь №№ каналуДовжина ККЕ, кан,- кмДіаметр кабелю, ммМарка кабелю мм.номер та дата ТУ

Загальна довжина ККЕ

Додаток№1

До Договору №

від 04.08.2014 р.

Перелік ділянок та технічні дані на прокладання кабелю

Початкова адреса: м. Луцьк, пр.-кт Соборності кут вул.Воїнів Інтернаціоналістів

Кінцева адреса: пр. Соборності, 20

№ з/пКолодязь №Колодязь №№ каналуДовжина кабелю, кан/кмДіаметр кабелю, ммМарка кабелюНомер та дата ТУ
133523553 0,52 0,92 0.0675
Загальна довжина кабелю0,18058,4ТПП-10х2

Початкова адреса: м. Луцьк, пр.-кт Соборності кут вул.Воїнів Інтернаціоналістів

Кінцева адреса: пр. Соборності, 20

№ з/пКолодязь №Колодязь №№ каналуДовжина кабелю, кан/кмДіаметр кабелю, ммМарка кабелюНомер та дата ТУ
133523553 0,52 0,92 0.0675
Загальна довжина кабелю0,18058,4ТПП-10х2
Початкова адреса: м. Луцьк, пр.-кт Соборності кут вул.Воїнів Інтернаціоналістів

Кінцева адреса: пр. Соборності, 20

№ з/пКолодязь №Колодязь №№ каналуДовжина кабелю, кан/кмДіаметр кабелю, ммМарка кабелюНомер та дата ТУ
133523553 0,52 0,92 0.051 0,31 0,50 0,35
735502862 0,075
Загальна довжина кабелю0,34958,4ТПП-10х2
Початкова адреса: м. Луцьк, пр.-кт Соборності кут вул.Воїнів Інтернаціоналістів

Кінцева адреса: пр. Соборності, 20

№ з/пКолодязь №Колодязь №№ каналуДовжина кабелю, кан/кмДіаметр кабелю, ммМарка кабелюНомер та дата ТУ
132523553 0,52 0,92 0.0675
Загальна довжина кабелю0,180512.4ТПП-30х2
Початкова адреса: м. Луцьк, пр.-кт Соборності кут вул.Воїнів Інтернаціоналістів

Кінцева адреса: пр. Соборності, 20

№ з/пКолодязь №Колодязь №№ каналуДовжина кабелю, кан/кмДіаметр кабелю, ммМарка кабелюНомер та дата ТУ
133523553 0.52 0.92 0.051 0,31 0,50 0,62 0,075
Загальна довжина кабелю0,349515,6ТПП-50х2
Початкова адреса: м. Луцьк, пр.-кт Соборності кут вул.Воїнів Інтернаціоналістів

Кінцева адреса: пр. Соборності, 20

№ з/пКолодязь №Колодязь №№ каналуДовжина кабелю, кан/кмДіаметр кабелю, ммМарка кабелюНомер та дата ТУ
133523553 0,07121,3ТПП-100x2
235533552 0,92 0.051 0,31 0,50 0.62 0,075
Загальна довжина кабелю0,3495

№ з/пКолодязь №Колодязь №№ каналуДовжина кабелю, кан/кмДіаметр кабелю, ммМарка кабелюНомер та дата ТУ
133523553 0,07121,3ТПП-100x2
233533552 0,92 0.051 0.009
5 35513831 0.050
6 38313550 0.62 0,075
Загальна довжина кабелю0,3495
Початкова адреса: м. Луцьк, пр.-кт Соборності кут вул.Воїнів Інтернаціоналістів

Кінцева адреса: пр. Соборності, 20

№ з/пКолодязь №Колодязь №№ каналуДовжина кабелю, кан/кмДіаметр кабелю, ммМарка кабелюНомеру та дата ТУ
133523553 0,52 0,92 0,051 0,31 0,50 0.62 0.07521,3ТПП-100x2
Загальна довжина кабелю0,3495
Початкова адреса: м. Луцьк, пр.-кт Соборності кут вул.Воїнів Інтернаціоналістів

Кінцева адреса: пр. Соборності, 20

№ з/пКолодязь №Колодязь № № канапуДовжина кабелю, кан/кмДіаметр кабелю, ммМарка кабелюНомер та дата ТУ
133523553 0,52 0,92 1 0.051 V 0,31 0,50 0,62 0.07528,6ТПП-200х2
Загальна довжина кабелю0,3495
Початкова адреса: м. Луцьк, пр.-кт Соборності кут вул.Воїнів Інтернаціоналістів

Кінцева адреса: пр. Соборності, 20

№ з/пКолодязь №Колодязь № № канапуДовжина кабелю, кан/кмДіаметр кабелю, ммМарка кабелюНомер та дата ТУ
132523553 0,52 0,92 1 0.051 V 0,31 0,50 0,62 0.07528,6ТПП-200х2
Загальна довжина кабелю0,3495

Додаток № 2

До Договору №______

Від 04.08.2014 року

№ з/пПочаткова адреса розташування каналу телефонної каналізаціїКінцева адреса розташування каналу телефонної каналізаціїЗагальна довжина кабелю, км.Діаметр кабелю, мм.Тариф на послуги без ПДВ. грнРозмір оплати без ПДВ грн
1Пр.Соборності кут вул.Воїнів ІнтернаціоналістівСоборності, 200.18058,436.166.53
2Пр.Соборності кут " вул. Воїн і в ІнтернаціоналістівСоборності, 200.18058,436,166.53
3Пр.Соборності кут вул. Воїн і в ІнтернаціоналістівСоборності, 200.34958,436.1612,64
4Пр.Соборності кут вул.Воїнів ІнтернаціоналістівСоборності, 200,180512,4100,4318.13
5Пр.Соборності кут вул.Воїнів ІнтернаціоналістівСоборності, 200,349515,6100,4335,10
6Пр.Соборності кут вул.Воїнів ІнтернаціоналістівСоборності, 200,349521,3100,4335,10
7Пр.Соборності кут вул.Воїнів ІнтернаціоналістівСоборності, 200,349521,3100,4335,10
8Пр.Соборності кут вул. Воїн і в ІнтернаціоналістівСоборності, 200,349521,3100,4335,10
9Пр.Соборності кут вул. Воїнів ІнтернаціоналістівСоборності, 200,349528,6100.4335,10
10Пр.Соборності кут вул.Воїнів ІнтернаціоналістівСоборності, 200,349528,6100,4335.10
ВСЬОГО254,43
ПДВ50,89
Всього з ПДВ305,32

Додаток № 2/0 (зразок)

Договору №______

від ________ 20_ р.

№ з/пПочаткова адреса розташування канату телефонної каналізаціїКінцева адреса розташування каналу телефонної каналізаціїЗагальна довжина ККЕ, кан,- кмДіаметр кабелю, ммТариф на надання послуги без ПДВ. грн.Розмір оплати без ПДВ, грн.
1
2
3
Всього ПДВ 20% Розмір оплати з

Додаток № 3/0 (зразок)

Договору №______

від ________ 20_ р.

№ з/пПочаткова адреса розташування канату телефонної каналізаціїКінцева адреса розташування каналу телефонної каналізаціїЗагальна довжина ККЕ, кан,- кмДіаметр кабелю, ммТариф на надання послуги без ПДВ. грн.Розмір оплати без ПДВ, грн.
1
2
3
Всього ПДВ 20% Розмір оплати з

Додаток № 4/0 (зразок)

Договору №______

від ________ 20_ р.

№ з/пПочаткова адреса розташування канату телефонної каналізаціїКінцева адреса розташування каналу телефонної каналізаціїЗагальна довжина ККЕ, кан,- кмДіаметр кабелю, ммТариф на надання послуги без ПДВ. грн.Розмір оплати без ПДВ, грн.
1
2
3
Всього ПДВ 20% Розмір оплати з

Договір визнано укладеним з дня набрання рішенням законної сили.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням відповідач звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити.

На думку скаржника, оскаржене рішення прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, з неповним з'ясуванням обставин справи.

Зокрема, скаржник зазначає, що рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню у зв'язку з тим, що позовну заяву прийнято без дотримання встановленого досудового порядку врегулювання такого виду спору.

Також, скаржник посилається на недоведеність проведення фінансування позивачем будівництва кобельної каналізації електрозв'язку (далі - ККЕ) за адресою: м. Луцьк, пр. Соборності (Малиновського) та на необгрунтовану відмову суду щодо застосування терміну позовної давності.

Крім того, на думку скаржника судом першої інстанції проігноровано наявність документів, які підтверджують правомірність та дійсність належності ККЕ на праві власності відповідачу.

У письмовому заперечення від 21.01.2015р. на апеляційну скаргу позивач заперечив проти її доводів, вважаючи оскаржене рішення суду першої інстанції законним та таким, що відповідає дійсним обставинам справи, з підстав викладених у запереченні.

Представник відповідача (скаржника) в судовому засіданні 21.01.2015р. підтримав доводи апеляційної скарги та надав пояснення на обґрунтування своєї позиції. Вважає, що рішення суду першої інстанції від 27.11.2014р. є незаконним та необґрунтованим, таким, що прийняте з порушенням норм чинного законодавства, а тому просить його скасувати, а апеляційну скаргу - задоволити.

Представники позивача в судовому засіданні 21.01.2015р. заперечили проти доводів апеляційної скарги та надали пояснення на обґрунтування своєї позиції. Вважають, що рішення суду першої інстанції від 27.11.2014р. є незаконним та необґрунтованим, таким, що прийняте з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому просять залишити його без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Відповідно до статті 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, заперечення на апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскарженого рішення, оцінивши висновки суду першої інстанції на відповідність дійсним обставинам справи, судова колегія дійшла висновку, що рішення господарського суду Волинської області від 27.11.2014 року у справі №903/948/14 слід залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, позивачем у відповідності до ст. 181 Господарського кодексу України (далі - ГК України) направлено на адресу відповідача проект підписаного договору № 44/400/21-400 від 04.08.2014 року "Про надання в користування кабельної каналізації електрозв'язку ВАТ "Корпорація"Аверс" (далі - Договір) з додатками до нього у двох примірниках.

10.09.2014 року відповідач направив позивачу підписаний вищезазначаний договір з протоколом розбіжностей (а.с.35-36,т.1).

Однак, підписавши в редакції ВАТ "Корпорація"Аверс" договір з протоколом розбіжностей відповідач не підписав додані до нього додатки, своїх підписаних додатків до протоколу розбіжностей не надав. Умови проекту договору щодо додатків змінив, мотивувавши необхідністю укладення додаткових угод до договору.

За приписами ч. 3 ст. 179 Господарського кодексу України укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Відповідно до ст. 5 Закону України "Про телекомунікації" (далі - Закон) дія цього Закону поширюється на відносини суб'єктів ринку телекомунікацій щодо надання та отримання телекомунікаційних послуг і використання телекомунікаційних мереж загального користування.

Згідно п. 7 ст. 31 Закону порядок та умови використання діючих трубопроводів, кабельних каналів, колекторів, веж, антен та інших пристроїв особами, яким вони не належать, встановлюються договором з їх власником.

Отже, враховуючи положення ГК України та Закону, передбачено обов'язкове укладення договору про надання в користування місця в кабельній каналізації та доступу до неї, про що також зазначили сторони в судовому засіданні.

Як зазначалось вище, Законом визначено, що порядок та умови використання кабельних каналів встановлюються договором з їх власником.

Так, проект будівництва телефонної каналізації по вул. Малиновського (на даний час пр. Соборності (а.с.179,т.1) виготовлений за зверненням у 1986 році Луцької телеграфно-телефонної станції (правонаступником якої є ПАТ "Укртелеком") до управління капітального будівництва виконавчого комітету Луцької міської ради народних депутатів Волинської області про технічні умови на телефонізацію забудови другої черги по вул. Малиновського. У 1990 році управління капітального будівництва звернулось до Волинської філії "Діпроміст" з проханням у складі проектно-кошторисної документації на будівництво житлового будинку по вул. Малиновського передбачити будівництво 12-кабельної ККЕ, що не заперечується сторонами (а.с.180-180а,т.1).

07.05.1993 року у вищезгаданий проект будівництва телефонної каналізації на звернення малого підприємства "Аверс" внесені зміни та перенесено проходження ККЕ, що стверджується поданим позивачем проектом (а.с.165,т.1).

Згідно поданих позивачем документів, а саме контракту № 28 від 20.05.1993 року, розрахунку договірної ціни, акту виконаних будівельно-монтажних робіт за серпень 1993 року забудовником ККЕ було мале підприємство "Аверс" (а.с.148-153,т.1), яке створене у 1991 році, в послідуючому реорганізовано у товариство з обмеженою відповідальністю "Телекомпанія Аверс", правонаступником якого є відкрите акціонерне товариство "Корпорація "Аверс".

Крім того, згідно кредитного договору № 43 від 29.06.1993 року, укладеного між акціонерним банком "Инко" та Телекомпанією Аверс, останньому надано кредит в сумі 8 000 000 карбованців (а.с.227,т.1).

Відповідно до договору від 26.08.1993 року, укладеного між міським центром зайнятості Міністерства праці України та ТОВ "Телекомпанія "Аверс", останньому надано кредит в сумі 5 000 000 карбованців (а.с.222-225,т.1).

Згідно довідки ПАТ "Свемон-Волинь" від 11.11.2014 року за малим підприємством "Телекомпанія "Аверс" розрахунки за виконані Волинським підприємством АТ "Свемон", правонаступником якого є ПАТ "Свемон-Волинь", будівельні роботи по будівництву телефонної каналізації згідно контракту № 28 від 20.05.1993 року, проведено повністю, заборгованість за будівельні роботи відсутня (а.с.201,т.1).

Крім того, будівництво спірної ККЕ підтверджується розрахунком кількості використаних матеріалів для будівництва телефонної каналізації по проспекту Соборності по договору між Телекомпанією "Аверс" і АТ "Свемон" по договору від 20.05.1993 року (а.с.237,т.1).

Наведеними вище доказами підтверджено той факт, що спірна ділянка ККЕ збудована на замовлення і за кошти позивача.

Доводи скаржника щодо того, що ККЕ, яка перебувала на балансі УДПЕЗ "Укртелеком" на момент утворення ВАТ "Укртелеком", була передана у колективну власність ВАТ "Укртелеком", шляхом внесення її до статутного фонду товариства, судом до уваги не приймаються як такі, що не доведені та не підтверджені належними доказами.

Щодо поданої відповідачем інвентарної картки обліку основних засобів, кабельної лінії пр.Соборності, яка, на думку відповідача свідчить про належне їм на праві власності спірної ККЕ, то судова колегія зазначає, що як вбачається з цієї інвентарної картки кабельна лінія прокладена по пр.Соборності.11А та введена в експлуатацію 01.09.1983 році. Початок спірної ж ККЕ знаходиться на проспекті Соборності кут вул.Воїнів Інтернаціоналістів, а закінчується на проспекті Соборності, 20.

Тобто, спірна ККЕ знаходиться на протилежній стороні проспекту Соборності, 11А, а тому кабельна лінія, що знаходиться на проспекті Соборності, 11А не має ніякого відношення до спірної ККЕ, що знаходиться - проспект Соборності кут вул.Воїнів Інтернаціоналістів, - проспект Соборності, 20.

Окрім того, згідно акту інвентаризації ділянки кабельної каналізації від к.к. № 3352 до к.к. № 2862 по пр. Соборності у м. Луцьку, узгоджений та підписаний сторонами, ПАТ "Укртелеком" належить 10 кабелів (а.с.183,а.с.195,т.1).

Поряд з цим, судова колегія вважає за необхідне відмітити, що посилання скаржника на те, що спірна ККЕ перебуває на балансі відповідача не мають визначального правового навантаження при вирішенні даного спору, оскільки перебування спірної ККЕ на балансі не підтверджує права власності на неї, а тому судом не приймається до уваги надана відповідачем довідка №02-01-13/1336 від 12.11.2014 року згідно якої спірна ділянка ККЕ після завершення будівництва передана в експлуатацію та на баланс обласному підприємству зв'язку "Волиньзв'язок", правонаступником якого в частині електрозв'язку є ПАТ "Укртелеком", і за станом на 01.07.1999 року увійшла до майна, яким наповнений статутний фонд ВАТ "Укртелеком" згідно рішення НКРЗІ (Національної комісії з питань державного регулювання у сфері зв'язку та інформатизації) як і не приймається до уваги довідка ВАТ "Корпорація "Аверс" № 349 від 29.10.2014 року телефонна каналізація по проспекті Соборності (Малиновського) № 22-26, яка введена в експлуатацію в 1993 році, перебуває на балансі товариства.

Так, згідно наказу Державного комітету зв'язку та інформатизації України "Про передачу нерухомого майна ВАТ "Укртелеком" №233 від 25.11.2003 року ВАТ "Укртелеком" передано нерухоме майно (а.с.214,т.1), однак, яке майно передане у власність останнього відомості відсутні.

Крім того, докази передання спірної ККЕ на баланс Укртелекому, а в подальшому у власність, до матеріалів справи не додані. Виконання будівельних робіт на спірній ділянці іншим підрядником відповідач не довів.

Судом не примається до уваги, архівний витяг № 837/01-22 від 26.11.2014 року, оскільки з нього не вбачається, яка саме телефонна каналізація, якою протяжністю, введена в дію, зазначено лише телефонна каналізація вул. Соборності. (а.с.215,т.1).

Таким чином, з доказів наявних в матеріалах справи не вбачається, що відповідач є власником ККЕ (початкова адреса: м. Луцьк, пр.-кт Соборності кут вул.Воїнів Інтернаціоналістів, кінцева адреса: пр. Соборності, 20).

Порядок укладання договорів визначений ст.ст. 179-188 Господарського кодексу України.

Згідно ч.ч. 1-5 ст. 181 ГК України визначено, що господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами та скріпленого печатками. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору.

За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони.

З матеріалів справи вбачається, що ВАТ "Корпорація "Аверс" " направило на адресу відповідача підписаний ним проект договору № 44/400/21-400 від 04.08.2014 року "Про надання в користування кабельної каналізації електрозв'язку ВАТ "Корпорація"Аверс" з додатками до нього у двох примірниках. 10.09.2014 року відповідач направив позивачу підписаний вищезгаданий договір з протоколом розбіжностей. Підписавши в редакції позивача договір з протоколом розбіжностей відповідач не підписав додані до нього додатки, своїх підписаних додатків до протоколу розбіжностей не надав. Умови проекту договору щодо додатків змінив необхідністю укладення додаткових угод до договору.

Поряд з цим, судова колегія звертає увагу на те, що предметом спору є зобов'язання укласти договір про надання в користування конкретної кабельної каналізації електрозв'язку (початкова адреса: м. Луцьк, пр.-кт Соборності кут вул.Воїнів Інтернаціоналістів, кінцева адреса: пр. Соборності, 20), а не укладення загального договору про користування ККЕ, як випливає з протоколу розбіжностей відповідача, який підписаний разом із договором № 44/400/21-400 від 04.08.2014 року "Про надання в користування кабельної каналізації електрозв'язку ВАТ "Корпорація "Аверс" в редакції позивача. Відповідачем пропозиції, зокрема проект договору загального користування кобельною каналізацією електрозв'язку, позивачу не направлялись. В даному випадку відповідачем змінюється предмет договору.

З урахуванням викладеного, судова колегія приходить до висновку, що позивачем дотримано вимоги Господарського кодексу України щодо порядку укладення договору.

Таким чином, враховуючи наявність доказів про належність спірної ділянки ККЕ ВАТ "Корпорація "Аверс", обов'язковість укладення договору для даної категорій суб'єктів господарювання та дотримання позивачем порядку укладення договру, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про неохідність укладення договору № 44/400/21-400 від 04.08.2014 року "Про надання в користування кабельної каналізації електрозв'язку ВАТ "Корпорація"Аверс" з усіма додатками до нього.

Щодо твердження відповідача про недотримання позивачем досудового врегулювання спору, то судова колегія не приймає його до уваги, з огляду на наступне.

Порядок досудового врегулювання спорів визначається Господарським процесуальним кодексом України.

Згідно зі ст. 5 ГПК України, сторони застосовують заходи досудового врегулювання господарського спору за домовленістю між собою.

Претензійний порядок (порядок пред'явлення претензії) - форма захисту цивільних (господарських) справ, урегулювання спірних питань між кредитором і боржником до передання спору на вирішення судовим або іншим компетентним органам. Кредитор у випадку добровільного невиконання боржником зобов'язання перед ним має право пред'явити до боржника вимогу (претензію), а боржник зобов'язаний дати на неї відповідь в установлений термін. При повній або частковій відмові боржника задовольнити претензію, або неотримання в термін від нього відповіді, кредитор має право пред'явити позов.

Пред'явлення претензії є суб'єктивним правом юридичних осіб і підприємців - фізичних осіб, а надання відповіді на отриману претензію в установленому порядку та в установлений термін є обов'язком господарюючих суб'єктів-боржників. Підприємства та організації, які порушили майнові права і законні інтереси інших підприємств і організацій, зобов'язані: а) поновити їх, не чекаючи пред'явлення претензії; б) своєчасно розглядати претензії та за наявності підстав задовольняти їх або давати відповіді в установлені терміни в разі, якщо претензію відхилено повністю чи частково.

Отже, передбачене ст. 5 ГПК України застосування стороною заходів досудового врегулювання господарського спору є правом, а не обов'язком особи.

Згідно розділу 4 "Правил надання в користування каналів кабельної каналізації електрозв'язку" досудове врегулювання спорів між замовником та постачальником, які виникають на будь-яких етапах укладення та виконання договору, вирішується шляхом проведення двосторонніх консультацій та переговорів. Консультації та переговори проводяться уповноваженими представниками замовника та постачальника ККЕ після попереднього повідомлення однієї зі сторін про ініціювання проведення переговорів. Якщо за результатами переговорів з'ясовано, що сторони не можуть дійти згоди щодо укладення чи виконання договору, позиції сторін оформлюються у вигляді протоколу розбіжностей. Кожна зі сторін може направити протокол розбіжностей разом із заявою про врегулювання спору в Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації (далі - НКРЗІ). За результатами розгляду заяви НКРЗІ надає сторонам рекомендації щодо досудового врегулювання спору. У разі неможливості досудового врегулювання спору між сторонами шляхом переговорів або відповідно до пункту 4.2 цього розділу спір вирішується в судовому порядку.

Тобто, з наведеного вбачається, що існують альтернативні умови звернення до суду: неможливості досудового врегулювання спору між сторонами шляхом переговорів або на підставі рекомендацій НКРЗІ за наслідками розгляду заяви про врегулювання спору.

Таким чином, оскільки передбачене ст. 5 ГПК України та розділом 4 "Правил надання в користування каналів кабельної каналізації електрозв'язку" застосування стороною заходів досудового врегулювання господарського спору є правом, а не обов'язком особи, яка добровільно, виходячи з власних інтересів, його використовує, позивач, звернувшись до суду з вимогою про зобов'язання відповідача - ПАТ "Укртелеком" в особі Волинської філії укласти договір № 44/400/21-400 від 04.08.2014 року "Про надання в користування кабельної каналізації електрозв'язку ВАТ "Корпорація "Аверс", не порушив норм чинного законодавства щодо порядку укладення договорів

Щодо тверджень скаржника про необхідність застосувати строки позовної давності, то судова колегія зазначає наступне.

Відповідно до п.1.2 Постанови Пленуму „Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів" за змістом частини другої статті 9 ЦК України та частини першої статті 223 ГК України позовна давність має застосовуватися до вимог, що випливають з майново-господарських зобов'язань, визначених статтею 175 ГК України.

За приписами ст. 175 ГК України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Частиною 1 ст. 179 ГК України визначено, що майново-господарські зобов'язання, які виникають між суб'єктами господарювання або між суб'єктами господарювання і негосподарюючими суб'єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов'язаннями.

Отже, оскільки договірні відносини між сторонами не врегульовані, а отже відсутні майново-господарські зобов'язання, тому правила позовної давності до даних правовідносин не застосовуються.

Таким чином, посилання скаржника на необгрунтовану відмову місцевого суду щодо застосування терміну позовної давності безпідставні, оскільки не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства.

З огляду на зазначені правові положення та встановлені обставини справи апеляційний господарський суд вважає, що доводи, викладені позивачем в апеляційній скарзі, є необґрунтованими, оскільки вони спростовуються зібраними по справі доказами і не ґрунтуються на вимогах діючого законодавства, що регулює дані правовідносини.

Враховуючи викладене вище, доводи скаржника, зазначені в апеляційній скарзі, апеляційним судом не визнаються такими, що можуть бути підставою згідно ст.104 Господарського процесуального кодексу України для скасування чи зміни оскаржуваного рішення, тому суд апеляційної інстанції вважає, що рішення місцевого господарського суду прийняте у відповідності до норм матеріального та процесуального права і його необхідно залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду Волинської області від 27.11.2014 року по справі №903/948/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу відповідача Відкритого акціонерного товариства "Укртелеком" в особі Волинської філії - без задоволення.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

3. Справу №903/948/14 повернути до господарського суду Волинської області.

Головуюча суддя Гудак А.В.

Суддя Сініцина Л.М.

Суддя Олексюк Г.Є.