ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
======================================================================
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 січня 2015 року Справа № 915/1755/14

Господарський суд Миколаївської області,

головуючий суддя Коваль С.М.,

при секретарі Сьяновій О.С.,

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1, довіреність № б/н від 17.11.2014;

від відповідача: Пеньковий С.М.,директор;

від третьої особи-1: ОСОБА_3, паспорт серії НОМЕР_1;

від третьої особи-2: Маміна Г.В., довіреність № 05 від 13.01.2015;

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу № 915/1755/14

За позовом: ОСОБА_5, АДРЕСА_1,

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Комнедвижимость -Юг", вул. Маршала Василевського, буд. 18, м.Миколаїв, 54003; вул. Чкалова,91А, кв.8, 54055,

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1) ОСОБА_3 (АДРЕСА_3).

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

1) Реєстраційна служба Миколаївського міського управління юстиції Миколаївської області (540001, м. Миколаїв, вул. Адміральська, 20).

про: визнання недійсним рішення загальних зборів від 21 жовтня 2014 року, оформленого протоколом № 9,-

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_5 звернулась до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Комнедвижимость -Юг" про визнання недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Комнедвижимость -Юг" від 21 жовтня 2014 року, оформленого протоколом № 9.

Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач вказує на те, що рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Комнедвижимость -Юг", оформленого протоколом № 9 від 21.10.2014 року, відбулось за відсутності позивача, чим порушено вимоги ст.10, ст.61 Закону України «Про господарські товариства», ст. 98, ст.116, ст. 145 Цивільного кодексу України. Вказує на те, що відсутні докази повідомлення про місце, час проведення, а також порядок денний загальних зборів засновників товариства "Комнедвижимость-Юг" кур'єрською службою доставки з повідомленням ОСОБА_5, як засновника товариства.

Заперечуючи проти позову, відповідач зазначив, що відсутні підстави для визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Комнедвижимость -Юг", оформленого протоколом № 9 від 21.10.2014 року, оскільки позивачка була належним чином повідомлена про проведення загальних зборів ТОВ "Комнедвижимость -Юг", про що свідчить повідомлення про проведення загальних зборів ТОВ "Комнедвижимость -Юг" від 16.09.2014 з відміткою колишнього директора ОСОБА_3, та також зворотне повідомлення кур'єрської служби доставки з поміткою від 18.09.2014 про відмову ОСОБА_5 отримувати повідомлення про проведення загальних зборів ТОВ "Комнедвижимость - Юг" та з відміткою про її ознайомлення з вкладенням цієї кореспонденції. (а.с.71-73).

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ОСОБА_3, у судовому засіданні та у письмових поясненнях на позовну заяву зазначив, що проведені загальні збори від 21.10.2014 року є неправомірними, оскільки відбулись всупереч ст. 61 Закону України «Про господарські товариства».

Представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, Реєстраційна служба Миколаївського міського управління юстиції Миколаївської області, на виконання вимог ухвали суду надав для огляду в судовому засіданні реєстраційну справу ТОВ "Комнедвижимость - Юг". Після огляду якої, суд встановив, що протокол № 8 від 15.12.2013 року відповідно до якого, за посиланням відповідача, головою загальних зборів засновників товариства було призначено ОСОБА_6, відсутній у матеріалах реєстраційної справи ТОВ "Комнедвижимость - Юг".

Дослідивши матеріали справи та вислухавши пояснення сторін, суд встановив наступне:

У відповідності до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Комнедвижимость - Юг", зареєстрованого виконавчим комітетом Миколаївської міської ради від 20.06.2013 року за р. № 9019209, учасниками товариства є громадяни: Фізична особа-громадянин України ОСОБА_3, паспорт серія НОМЕР_2, виданий Ленінським РВ ММУ УМВС України в Миколаївській обл. 25.03.1997 року (ідентифікаційний номер НОМЕР_3); Фізична особа-громадянин України ОСОБА_5, паспорт серія НОМЕР_4, виданий Ленінським РВ ММУ УМВС України в Миколаївській обл. 11.09.1997 року (ідентифікаційний номер НОМЕР_5); Фізична особа-громадянин України ОСОБА_6 (паспорт серії НОМЕР_6, виданий Миколаївським РВ УМВС України в Миколаївській обл., ідентифікаційний номер НОМЕР_7)

Пунктом 8.5 статуту було визначено, що загальні збори учасників обирають голову загальних зборів товариства терміном на один рік. Голова товариства діє до продовження терміну його головування чи обрання нового голови.

У відповідності до п. 8.6, загальні збори скликає голова загальних зборів товариства. Позачергові загальні збори скликаються та проводяться головою загальних зборів товариства, крім випадків, зазначених у пункті 8.15.

Відповідно до п.8.15 учасники товариства, що володіють у сукупності більш, як 10 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів у будь-який час і з будь-якого приводу. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони мають право самі скликати загальні збори учасників.

Пунктом 8.7 статуту передбачено, що загальні збори можуть приймати рішення з будь-яких питань діяльності товариства. До компетенції загальних зборів належить: визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів та звітів про їх виконання; внесення змін та доповнень до статуту товариства; обрання та відкликання членів виконавчого органу (директора); обрання та відкликання членів ревізійної комісії; д) затвердження звітів та висновків ревізійної комісії; затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, визначення порядку розподілу прибутку та покриття збитків; створення, реорганізація та ліквідація філій, представництв, інших відокремлених підрозділів, затвердження їх статутів та положень; винесення рішення про притягнення до майнової відповідальності посадових осіб товариства; затвердження правил процедури прийняття рішень та інших внутрішніх документів товариства, визначення організаційної структури товариства; визначення умов оплати праці посадових осіб товариства; встановлення розміру, форми, порядку внесення учасниками вкладів в статутний капітал товариства; прийняття рішення про зміну розміру статутного капіталу товариства; вирішення питання про придбання товариством частки учасника; вирішення питання про виключення учасника з товариства; прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу; відчуження та придбання нерухомості, основних засобів, їх дарування, передача в оренду і користування, іпотеку та інше на суму, що перевищує 100 000, 00 грн.

Позивач у позовній заяві просить визнати недійсним протокол № 9 загальних зборів засновників ТОВ "Комнедвижимость -Юг", у відповідності до якого присутніми були: ОСОБА_6 -66,55%, відсутні: ОСОБА_5 -27,62 %, ОСОБА_3 - 5,83 %, запрошені: ОСОБА_8, ОСОБА_2.

До порядку денного яких були включені такі питання:

1. Обрання секретаря загальних зборів засновників товариства.

2. Заслуховування річного звіту директора ТОВ «Комнедвижимость-Юг» про виконання основних напрямків діяльності і планів товариства за 2011р. 2012р. 2013 рік.

3. Затвердження річного звіту про фінансово-господарської діяльності та бухгалтерського балансу за 2011р, 2012р, 2013 (доповідач - директор ТОВ «Комнедвижимость-Юг»).

4. Звіт директора про фінансово-господарське положення в ТОВ «Комнедвижимость-Юг» за 9 (дев'ять) місяців 2014 (з наданням бухгалтерських документів: звіту та балансу).

5. Заслуховування письмового пояснення директора товариства:

- про причини невинесення на затвердження загальними зборами щорічних звітів та бухгалтерських балансів, починаючи з 2011 року;

- про проведення будівельних робіт на об'єкті нерухомості за адресою: вул. Защука, д.40-а у м. Миколаєві, з наданням проектно-будівельної документації, дозвільної документації та поясненням директора про виділення коштів товариства на проведення даного будівництва.

6. Розгляд питання про виконання директором товариства вимог статуту та відповідність його займаній посаді.

7. Інші питання.

За результатами загальних зборів засновників товариства були прийняти такі рішення.

1) По п.1 - ОСОБА_6 продовжує повноваження голови загальних зборів засновників ТОВ «Комнедвижимость-Юг». Обрати Секретарем загальних зборів засновників товариства - ОСОБА_8.

2) По п.2 - Визнати роботу директора товариства ОСОБА_3 незадовільною і невідповідну вимогам статуту підприємства.

3) По п.3- Визнати роботу директора товариства ОСОБА_3 - незадовільною, невідповідною займаній посаді і невідповідною вимогам статуту підприємства.

4) По п.4 - У зв'язку з ненаданням директором ОСОБА_3 звіту про фінансово-господарську діяльності за 9 (дев'ять) місяців 2014р. визнати роботу директора товариства ОСОБА_3 - незадовільною.

5) По п.5 - Визнати роботу директора товариства ОСОБА_3 незадовільною, невідповідною займаної посади і такий, що загрожує інтересам товариства.

6) По п.6 - Звільнити ОСОБА_3 (ІНФОРМАЦІЯ_1, паспорт НОМЕР_2, виданий Ленінським РВ ММУ УМВС України в Миколаївській області, 25.03.1997 року, інд. код НОМЕР_3) з займаної посади директора ТОВ «Комнедвижимость-Юг» в порядку статті п.2 ч.1 ст.40 КЗпП України.

Зобов'язати ОСОБА_3 передати новому директору ТОВ «Комнедвижимость-Юг» оригінали документації, яка є власністю ТОВ «Комнедвижимость-Юг» (в тому числі: статут ТОВ «Комнедвижимость-Юг», протоколи загальних зборів засновників, правовстановлюючі документи на об'єкт нерухомості за адресою: вул.Защука 40-а, договір оренди землі, виписки та витяги товариства, довідки зі статуправління, і інше), а також печатку ТОВ «Комнедвижимость-Юг», бухгалтерську документацію, та інші документи, які стосуються господарської діяльності ТОВ «Комнедвижимость-Юг» терміном на протязі 2-х днів з моменту проведення загальних зборів засновників товариства «Комнедвижимость-Юг».

7) По п.7 - Призначити на посаду директора ТОВ «Комнедвижимость-Юг» ОСОБА_2, (паспорт НОМЕР_8 виданий Центральним РВ ММУ УМВС в Миколаївській області 03.03 0,2011 року, інд. код НОМЕР_9) на підставі його заяви від 21.10.2014 року.

ОСОБА_5 в позовній заяві, а, в подальшому, в доповненнях до позову та інших письмових поясненнях зазначає, що не була повідомлена належним чином (у відповідності до приписів діючого законодавства) про скликання зборів. Крім того, позивач зазначає, що взагалі не існує протоколу № 8 від 15.12.2013 року, який містить рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю про обрання головою зборів ТОВ «Комнедвижимость-Юг» ОСОБА_6 Крім того, протокол загальних зборів № 9 містить рішення, яке було прийнято за відсутності необхідного кворуму для прийняття рішення, а саме відповідно до протоколу загальних зборів № 2/1 від « 05» лютого 2010 року звільнення директора ТОВ відбувається при присутності на загальних зборах учасників, що володіють не менш як 75% голосів. Рішення про звільнення директора вважається прийнятим, якщо за нього проголосує не менш 70% голосів від загальної кількості. Відповідно до протоколу № 9 на загальних зборах були присутні 66,55% голосів, що є недостатнім для прийняття рішення про звільнення директора та обрання нового директора.

Таким чином, позивач вказує на те, що загальні збори від 21 жовтня 2014 року скликані в недотримання процедури їх скликання, встановленої ст.61 Закону України «Про господарські товариства» та статуту ТОВ; прийняте рішення про звільнення директора ТОВ відбулось за відсутності кворуму для прийняття рішення; прийняте рішення про звільнення директора ТОВ відбулось при відсутності відповідного питання в порядку денному загальних зборів ТОВ.

В обґрунтування позову позивач посилається на ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", ст. 98, 116, 145 Цивільного кодексу України.

Відповідач, як вже вище вказано, проти позову заперечує, мотивуючи тим, що відсутні підстави для визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Комнедвижимость -Юг", оформленого протоколом № 9 від 21.10.2014 року, оскільки позивачка була належним чином повідомлена про проведення загальних зборів ТОВ "Комнедвижимость -Юг", про що свідчить повідомлення про проведення загальних зборів ТОВ "Комнедвижимость -Юг" від 16.09.2014 з відміткою колишнього директора ОСОБА_3, та також зворотне повідомлення кур'єрської служби доставки з поміткою від 18.09.2014 про відмову ОСОБА_5 отримувати повідомлення про проведення загальних зборів ТОВ "Комнедвижимость - Юг" та з відміткою про її ознайомлення з вкладенням цієї кореспонденції.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ОСОБА_3, у судовому засіданні та у письмових поясненнях на позовну заяву зазначив, що проведені загальні збори від 21.10.2014 року є неправомірними, оскільки відбулись всупереч ст. 61 Закону України «Про господарські товариства».

Дослідивши матеріали справи, заслухавши представників учасників судового процесу, господарський суд дійшов до таких висновків.

Статтею 167 Господарського кодексу України встановлено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Статтею 97 Цивільного кодексу України передбачено, що управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом. Стороною корпоративного спору може бути учасник господарського товариства: юридична та фізична особа, у тому числі і такий учасник товариства, що із нього вибув.

Як встановлено судом, ОСОБА_5, у відповідності до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю ТОВ "Комнедвижимость - Юг" в редакції від 20.06.2013 року є засновником товариства ТОВ "Комнедвижимость - Юг" з часткою в статутному капіталі товариства 27,62 %.

Пунктом 8.5 статуту було визначено, що загальні збори учасників обирають голову загальних зборів товариства терміном на один рік. Голова товариства діє до продовження терміну його головування чи обрання нового голови.

Судом було встановлено, що за останнім рішенням загальних зборів ТОВ "Комнедвижимость-Юг" від 13.06.2013 року, оформленого протоколом № 6/2 установчих зборів учасників ТОВ "Комнедвижимость - Юг" було обрано головою зборів ОСОБА_5. З досліджених судом протоколів установчих зборів учасників ТОВ "Комнедвижимость - Юг" (а.с. 78-105) вбачається, що голова загальних зборів товариства не переобирався. Таким чином, чинним головою зборів до сьогоднішнього дня є ОСОБА_5

В оскаржуваному позивачем протоколі № 9 від 21.10.2014 року зазначено, що існує протокол загальних зборів ТОВ "Комнедвижимость-Юг" № 8 від 15.12.2013 року, який містить рішення загальних зборів товариства про обрання головою зборів ТОВ "Комнедвижимость-Юг" ОСОБА_6 Проте, матеріалами справи спростовується існування протоколу № 8, у відповідності до якого, головою правління було обрано ОСОБА_6

Відповідно до ст.61 Закону України «Про господарські товариства», позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.

Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Вирішуючи спір про визнання недійсними рішень загальних зборів, суд, перш за все, повинен встановити наявність у особи, яка звернулась з позовом, суб'єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з'ясувати наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання.

Права учасників господарських товариств визначені статтею 10 Закону України "Про господарські товариства ". Згідно з пунктом "а" частини 1 статті 10 вказаного Закону до прав учасників товариства віднесено право брати участь в управлінні справами товариства. Дана норма кореспондується з приписами статті 116 Цивільного кодексу України. Реалізація права участі в управлінні справами товариства відбувається, зокрема, через участь учасника господарського товариства у вищому органі товариства, яким, щодо спірних правовідносин, є загальні збори учасників товариства.

Згідно з п.1.12 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року N04-5/14, учасники господарського товариства мають право звертатись з позовом про визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з недотримання вимог законодавства та установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства.

Частиною 2 ст.61 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.

У відповідності до частини 2 ст.61 закону товариства, загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.

Частиною 3 ст.61 Закону України "Про господарські товариства" визначено, що Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

В пункті 17 постанови Пленуму Верховного суду України №13 від 24.10.2008 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" зазначено, що судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки, ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

За змістом пункту 21 постанови Пленуму Верховного суду України №13 від 24.10.2008 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону "Про господарські товариства". Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

В порушення вказаних вимог діючого законодавства загальні збори засновників ТОВ "Комнедвижимость - Юг", оформлені протоколом № 9 від 21.10.2014 року були проведені неповноважною особою - ОСОБА_6, яка у відповідності до статуту товариства не була головою загальних зборів товариства, чим порушила вимоги статті 61 Закону України "Про господарські товариства".

Крім того, всупереч ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», збори учасників товариства прийняли рішення з питань, які не були включені до порядку денного зборів і згоди учасників про включення цих питань для розгляду на зборах не було.

Судом було також встановлено, що протокол загальних зборів № 9 містить рішення, яке було прийнято за відсутності необхідного кворуму для прийняття рішення, а саме відповідно до протоколу загальних зборів № 2/1 від « 05» лютого 2010 року, звільнення директора товариства відбувається при присутності на загальних зборах учасників, що володіють не менш як 75% голосів. Рішення про звільнення директора вважається прийнятим, якщо за нього проголосує не менш 70% голосів від загальної кількості. Відповідно до протоколу № 9 на загальних зборах були присутні 66,55% голосів, що є недостатнім для прийняття рішення про звільнення директора та обрання нового директора.

Таким чином, суд дійшов висновку, що відповідачем не надано належних та допустимих доказів у розумінні статті 34 ГПК України, щодо проведення загальних зборів, оформлених протоколом № 9 від 21.10.2014 року уповноваженою особою, головою зборів ОСОБА_5 у порядку, передбаченому п.2 ст.61 Закону України „Про господарські товариства", п. 8.6 статуту товариства, затвердженого рішенням зборів учасників товариства від 13.06.2013 року та зареєстрованого 20.06.2013 року Виконавчим комітетом Миколаївської міської ради за реєстраційним номером 9019209.

Проте, відповідачем надано господарському суду докази повідомлення про проведення загальних зборів ТОВ "Комнедвижимость -Юг" від 16.09.2014 з відміткою колишнього директора ОСОБА_3, та також зворотне повідомлення кур'єрської служби доставки з поміткою від 18.09.2014 про відмову ОСОБА_5 отримувати повідомлення про проведення загальних зборів ТОВ "Комнедвижимость - Юг" та з відміткою про її ознайомлення з вкладенням цієї кореспонденції. (а.с.71-73).

Натомість позивачем доведено недотримання відповідачем вимог закону України "Про господарські товариства" та положень статуту щодо порядку проведення загальних зборів учасників (засновників).

Проте, 21.10.2014 року загальні збори учасників ТОВ "Комнедвижимость -Юг", відбулися.

Встановлені законом вимоги про порядок проведення загальних зборів, порушення якого є підставою позову у даному випадку, мають завданням забезпечити учасникам реальну можливість реалізувати своє право на участь у зборах.

При вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них всіх учасників (акціонерів) товариства, необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття спірних рішень. Водночас законодавством встановлено, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства обов'язково необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства.

В Узагальненнях судової практики розгляду судами корпоративних спорів від 08.10.2008 року, підготовлених Верховним Судом України, зазначено, що права учасника (акціонера) господарського товариства внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів необхідно вважати порушеними, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, внести пропозиції до порядку денного, зареєструватися для участі в загальних зборах тощо.

Проведення загальних зборів не уповноваженою особою, а саме не чинним головою зборів, порушило права та охоронювані законом інтереси позивача, оскільки він був позбавлений можливості реалізувати свої права учасника товариства.

Таким чином суд дійшов висновку, що відповідач по справі не дотримався вимог чинного законодавства України та установчих документів при скликанні загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом № 9 від 21.10.2014 року, що є порушенням прав його учасника - ОСОБА_5, оскільки остання була на момент проведення зборів чинним головою правління ТОВ «Комнедвижимость -Юг».

За таких обставин, рішення загальних зборів засновників ТОВ «Комнедвижимость -Юг» від 21.10.2014 року підлягає визнанню недійсним.

Суд також не вбачає підстав для заявленого позивачем клопотання щодо вжиття заходів для забезпечення позову шляхом заборони ОСОБА_2 надавати інформацію про заміну директора ТОВ «Комнедвижимость -Юг» в повноважні органи; заборони ОСОБА_3 передавати ОСОБА_2 оригінали документації ТОВ «Комнедвижимость -Юг», його печатку, бухгалтерську документацію та інші документи, які стосуються господарської діяльності ТОВ «Комнедвижимость -Юг».

Відповідно до ст.66 ГПК України, господарський суд за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з своєї ініціативи має право вжити заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Відповідно до п.3 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 N 16 «Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову», умовою застосування заходів до забезпечення позову є достатньо обгрунтоване припущення, що майно (в тому числі грошові суми, цінні папери тощо), яке є у відповідача на момент пред'явлення позову до нього, може зникнути, зменшитись за кількістю або погіршитись за якістю на момент виконання рішення.

Враховуючи подання заяви про забезпечення позову в процесуальному порядку, передбаченому Господарським процесуальним кодексом України, при розгляді такої заяви суд застосовує норми зазначеного кодексу, в тому числі норми ст. 33 ГПК України, відповідно до якої кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх доводів та заперечень.

У вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв'язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв'язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Таким чином, заявник має обгрунтувати належними доказами наявність підстав для забезпечення позову.

З цією метою та з урахуванням загальних вимог, передбачених ст. 33 ГПК України, обов'язковим є подання доказів наявності фактичних обставин, з якими пов'язується застосування певного заходу до забезпечення позову (Інформаційний лист Вищого господарського суду України від 12.12.2006 року № 01-8/2776).

Заявником (позивачем) не надано доказів наявності даних обставин.

Враховуючи викладене, господарський суд дійшов до висновку про неможливість задоволення заяви позивача про вжиття заходів щодо забезпечення позову.

Керуючись ст. ст.33, 34, 44, 49, 66, 67, 82, 821, 83, 84, 85 ГПК України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

2. Визнати недійсним рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Комнедвижимость -Юг", (вул. Маршала Василевського, буд.18, м. Миколаїв, ідентифікаційний код 36701290), оформленого протоколом загальних зборів учасників від 21.10.2014 р. за № 9.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Комнедвижимость -Юг", вул. Маршала Василевського, буд. 18, м.Миколаїв, 54003; вул. Чкалова,91А, кв.8, 54055, ідентифікаційний код 36701290) витрати по сплаті судового збору у розмірі 1218 (одна тисяча двісті вісімнадцять грн.) 00 коп. на користь ОСОБА_5 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний код НОМЕР_5).

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Суддя С.М. Коваль

Рішення підписано 19.01.2015 року