ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
"10" січня 2014 р. Справа № 921/1146/13-г/9
УХВАЛА

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Гевка В.Л.

Розглянув матеріали справи

за позовом ОСОБА_1, с. Коршилів, Зборівського району, Тернопільської області,47201

до Відкритого акціонерного товариства "Зборівська пересувна механізована колона №10". вул. Гоголя, 44, м. Зборів, Тернопільської області, 47201

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача

1) Прикарпатське територіальне управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, вул. Грушевського,21, м. Івано-Франківськ, 76004, в особі сектору нагляду за учасниками ринку цінних паперів в Тернопільській області Прикарпатського т/у НКЦПФР, вул. Кн. Острозького,14, м. Тернопіль

2) Реєстраційна служба Зборівського районного управління юстиції, вул. Б. Хмельницького, 54, м. Зборів, Тернопільська область в особі Державного реєстратора

про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Зборівська пересувна механізована колона №10" від 04.11.2010р. в частині припинення діяльності товариства шляхом його ліквідації.

За участю представників сторін:

позивача: ОСОБА_2 доручення від 18.10.2013р. №89.

відповідача: ОСОБА_3 - довіреність від 10.12.13 р.

третя особа-1: не з'явилась

третя особа-2: не з'явилась

Суть справи: Позивач - ОСОБА_1, с. Коршилів, Зборівського району, Тернопільської області звернулася до господарського суду з позовом до Відкритого акціонерного товариства "Зборівська пересувна механізована колона №10", вул. Гоголя, 44, м. Зборів, Тернопільської області, 47201 про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Зборівська пересувна механізована колона №10" від 04.11.2010р. в частині припинення діяльності товариства шляхом його ліквідації.

Справа розглядається за участі залучених судом третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Прикарпатське територіальне управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, вул. Грушевського,21, м. Івано-Франківськ, 76004, в особі сектору нагляду за учасниками ринку цінних паперів в Тернопільській області Прикарпатського т/у НКЦПФР, вул. Кн. Острозького,14, м. Тернопіль та Реєстраційної служби Зборівського районного управління юстиції, вул. Б. Хмельницького, 54, м. Зборів, Тернопільська область в особі Державного реєстратора.

Ухвалою господарського суду від 11.11.2013р. порушено провадження у справі та її розгляд призначено на 26.11.2013 р. о 14 год. 14:40 хв. У відповідності до ст. 77 ГПК України розгляд справи відкладався на 10.12.2013р. на 14 год. 40 хв. та на 10.01.2013р. на 12 год. 40 хв. у зв'язку з неявкою усіх представників сторін в судове засідання та не подання витребуваних судом документів.

Уповноважений представник позивача в судове засідання прибув, позовні вимоги підтримав в повному обсязі з підстав викладених у позовній заяві та посилаючись на докази долучені до неї. Як доказ надіслання третім особам копій позовної заяви з додатками надав лише фіскальні чеки про відправку, однак, опису вкладення в цінний лист не представив, і як зазначив в судовому засіданні надасть належні докази в наступне судове засідання.

Представник відповідача явку уповноваженого представника в судове засідання забезпечив, підтримав, раніше поданий відзив на позов (від 10.12.2013р. №320312). Доказів витребуваних судом відповідно до попередніх ухвал не надав, посилаючись на перебуванні особи уповноваженої на видачу таких документів на лікарняному, а також, через відсутність деяких із них на підприємстві. У звязку з чим подав клопотання від 10.01.2014р. відповідно до якого в порядку ст. 38 ГПК України просить витребувати в осіб, які не є учасниками в межах справи інформацію, яка стосується підготовки та проведення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Зборівська пересувна механізована колона №10" від 04.11.2010р.

Уповноважений представник третьої особи - 1 явку в судове засідання не забезпечив. Проте, відповідно до клопотання від 08.01.2014р. №09/03-38-/983 просить суд зобов'язати позивача надати копію позовної заяви з додатками для надання можливості підготовки пояснення по суті позовних вимог та доказів в їх обґрунтування.

Уповноважений представник третьої особи -2 явку в судове засідання не забезпечив. Однак, відповідно до клопотання від 24.12.2013р. №08-4/117 просить проводити розгляд справи без участі уповноваженого представника та подав письмові пояснення від 24.12.2013р. №08-4/116.

Розглянувши клопотання представника відповідача про витребування доказів, суд прийшов до висновку, що клопотання підлягає до задоволення, так як вирішення даного спору при наявності вищезазначених доказів буде сприяти обєктивному, повному та всебічному зясуванню обставин справи. При цьому суд керувався наступним.

Із змісту п. 4,11 ч. 1 ст. 65 ГПК України з метою забезпечення правильного і своєчасного вирішення господарського спору суддя вчиняє в необхідних випадках серед іншого такі дії по підготовці справи до розгляду: - зобов'язує сторони, інші підприємства, установи, організації, державні та інші органи, їх посадових осіб виконати певні дії (звірити розрахунки, провести огляд доказів у місці їх знаходження тощо); витребує від них документи, відомості, висновки, необхідні для вирішення спору, чи знайомиться з такими матеріалами безпосередньо в місці їх знаходження; вчиняє інші дії, спрямовані на забезпечення правильного і своєчасного розгляду справи.

Відповідно до ч. 1, 3 ст.38 ГПК України сторона або прокурор у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування господарським судом доказів. Господарський суд може уповноважити на одержання таких доказів заінтересовану сторону. У разі задоволення клопотання суд своєю ухвалою витребовує необхідні докази.

При цьому однією із підстав позовних вимог позивача є його посилання на ту обставину, що проведення зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Зборівська пересувна механізована колона №10" від 04.11.2010р. відбулось без належного кворуму.

Слід зазначити, що право участі у загальних зборах акціонерів мають особи, які є власниками акцій на день проведення загальних зборів (крім установчих зборів). Згідно з абзацом 3 частини першої статті 5 Закону про Національну депозитарну систему (в редакції станом на момент проведення зборів) права на участь в управлінні, одержання доходу тощо, які випливають з іменних цінних паперів, можуть бути реалізовані з моменту внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів.

Згідно зі статтями 41, 60 Закону про господарські товариства загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери (учасники), що мають відповідно до статуту товариства більш як 60% голосів. У зв'язку з цим положення установчих документів товариства, які встановлюють інші правила щодо визначення кворуму, є такими, що суперечать закону і не підлягають застосуванню. Відсутність кворуму на загальних зборах є безумовною підставою для визнання в судовому порядку прийнятих загальними зборами рішень недійсними. Загальні збори є неправомочними, якщо реєстрація акціонерів у день проведення загальних зборів не здійснювалась (стаття 159 ЦК, стаття 41 Закону про господарські товариства, у зв'язку з неможливістю визначення кворуму на загальних зборах. Рішення, прийняті на таких загальних зборах, у судовому порядку визнаються недійсними. Правомочність загальних зборів визначається на підставі реєстру акціонерів у день проведення загальних зборів (частина перша статті 41 Закону про господарські товариства, а не фактичної участі акціонерів у прийнятті загальними зборами рішень (п. 24,25 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів").

Відповідно до частини першої статті 41 Закону України "Про господарські товариства" акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів реєстраційною (мандатною) комісією, призначеною виконавчим органом акціонерного товариства або акціонерами, які у сукупності володіють більше ніж 10% голосів і скликали загальні збори, або реєстратором на підставі укладеного з акціонерним товариством договору. Виходячи з цього, господарський суд може визначити правомочність загальних зборів акціонерів за даними протоколу реєстраційної (мандатної) комісії, в якому повинні бути відображені результати реєстрації акціонерів.

Суди повинні мати на увазі, що відсутність реєстру акціонерів під час проведення загальних зборів акціонерів робить неможливим встановлення правомочності загальних зборів і тому є підставою для визнання недійсними прийнятих цими зборами рішень незалежно від виду акціонерного товариства (відкрите чи закрите акціонерне товариство) (п. 2.5., 2.12 Рекомендацій ВГСУ від 28.12.2007р. "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин").

Із змісту наведеного вище, дослідження питання на підставі яких документів визначався кворум при проведенні зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Зборівська пересувна механізована колона №10" від 04.11.2010р. є важливим при розгляді даної справи.

При цьому згідно клопотання Третьої особи 1 у справі - Прикарпатського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку в особі Сектору нагляду за учасниками ринку цінних паперів у Тернопільській області від 08.01.2014р. №09/03-38/983 за наявною в Секторі нагляду за учасниками ринку цінних паперів у Тернопільській області інформацією, облік прав власності на прості іменні акції емітента Відкритого акціонерного товариства «Зборівська пересувна механізовано колона №10» здійснював реєстратор - ТОВ "Мірта - ЛТД" (вул. Танцорова, 14, м.Тернопіль, 46008, ), в якого 25.07.2010 закінчився термін дії ліцензії на право здійснення професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності а саме: діяльності з ведення реєстрів власників іменних цінних паперів.

Прості іменні акції емітента Відкритого акціонерного товариства "Зборівська пересувна механізована колона №10", за інформацією депозитарію, у системі депозитарного обліку не перебувають.

Виходячи з вищенаведеного, ні емітенту Відкритому акціонерному товариству "Зборівська пересувна механізована колона №10", ні депозитарію, ні іншому реєстратору колишнім реєстратором ТОВ "Мірта - ЛТД" передачу системи реєстру власників іменних цінних паперів не було здійснено.

Оскільки з 26.07.2010 ТОВ «Мірта ЛТД» не є учасником фондового ринку, Прикарпатське територіальне управління НКЦПФР, з метою захисту законних прав власників іменних цінних паперів емітента Відкритого акціонерного товариства «Зборівська пересувна механізовано колона №10» і недопущення втрати системи реєстру власників іменних цінних паперів емітента, за що ст. 223-2 Кримінального кодексу України передбачена відповідальність, для вжиття заходів щодо встановлення фактичного знаходження реєстру власників іменних цінних паперів вказаного емітента і подальшого забезпечення його передачі відповідно до чинного законодавства, в липні 2013 року направлено письмове звернення в Прокуратуру Тернопільської області.

Враховуючи зазначене, клопотання представника відповідача, господарський суд Тернопільської області визнав за доцільне у відповідності до вимог статті 38 ГПК України, витребувати у Прокуратури Тернопільської області, вул. Листопадова, 4, м. Тернопіль, 46000 та Управлінні внутрішніх справ України в Тернопільській області, вул. Валова, 11, м. Тернопіль, 46001письмові відомості (інформацію) щодо наслідків розгляду звернення Прикарпатського територіального управління НКЦПФР від липня 2013р. та можливих встановлених під час розгляду звернення фактів, у тому числі щодо того чи передавалась зі сторони реєстратора товариства з обмеженої відповідальністю "Мірта - ЛТД", вул. Танцорова, 14, м. Тернопіль, 46008, ідентифікаційний код юридичної особи 21136270 відкритому акціонерному товариству "Зборівська пересувна механізована колона №10" чи його уповноваженим особам система реєстру власників іменних цінних паперів відкритого акціонерного товариства "Зборівська пересувна механізована колона №10" у тому числі станом на момент скликання та проведення зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Зборівська пересувна механізована колона №10" від 04.11.2010р.

Беручи до уваги стислі строки розгляду спору, інформацію просимо надати до господарського суду Тернопільської області на адресу вул. Кн. Острозького,14а, м. Тернопіль, 46000 до 20.01.2014р.

Керуючись ст. ст. 38, 65, 86 ГПК України, господарський суд ,-

УХВАЛИВ:

1. Прокуратурі Тернопільської області, вул. Листопадова, 4, м. Тернопіль, 46000 та Управлінню внутрішніх справ України в Тернопільській області, вул. Валова, 11, м. Тернопіль, 46001 надати господарському суду Тернопільської області в термін до 20 січня 2014 року:

- належним чином документально підтверджені письмові відомості (інформацію) щодо наслідків розгляду звернення Прикарпатського територіального управління НКЦПФР від липня 2013р. та можливих встановлених під час розгляду звернення фактів, у тому числі щодо того чи передавалась зі сторони реєстратора товариства з обмеженої відповідальністю "Мірта - ЛТД", вул. Танцорова, 14, м. Тернопіль, 46008, ідентифікаційний код юридичної особи 21136270 відкритому акціонерному товариству "Зборівська пересувна механізована колона №10" чи його уповноваженим особам система реєстру власників іменних цінних паперів відкритого акціонерного товариства "Зборівська пересувна механізована колона №10" у тому числі станом на момент скликання та проведення зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Зборівська пересувна механізована колона №10" від 04.11.2010р.

2. Ухвалу направити Прокуратурі Тернопільської області, вул. Листопадова, 4, м. Тернопіль, 46000 та Управлінню внутрішніх справ України в Тернопільській області, вул. Валова, 11, м. Тернопіль, 46001

Суддя В.Л. Гевко