РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"22" січня 2014 р. Справа № 918/1569/13

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Гудак А.В.

судді Олексюк Г.Є. ,

судді Філіпова Т.Л.

при секретарі: Лелех І.Ю.

за участю представників:

позивача - Горчак Юлія Пантелеївна, довіреність в справі

відповідача - Омельченко Андрій Володимирович, довіреність в справі

третьої особи - Українець Дмитро Павлович, директор

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Рівненської міської ради

на рішення господарського суду Рівненської області від 05.11.13 р.

у справі № 918/1569/13

за позовом Рівненської міської ради

до Дочірнього підприємства "Оптіма-770-Р" Товариства з обмеженою відповідальністю "Севен Севенті Петроліум"

третя особа на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Приватне підприємство "Елсерж"

про внесення змін в договір оренди земельної ділянки

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Рівненської області від 05.11.2013р. у справі №918/1569/13 у задоволенні позову Рівненської міської ради до Дочірнього підприємства "Оптіма-770-Р" Товариства з обмеженою відповідальністю "Севен Севенті Петроліум" за участю третьої особи на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Приватного підприємства "Елсерж" про внесення змін в договір оренди земельної ділянки відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, позивач звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржене рішення скасувати повністю і прийняти нове рішення, яким позовні вимоги Рівненської міської ради задовольнити у повному обсязі.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 06.12.13р. апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено її розгляд на 25.12.2013 року.

В судовому засіданні представник апелянта - Горчак Ю.П. зазначила, якщо відповідач не погоджується із розміром земельної ділянки, яка перебуває в оренді у Дочірнього підприємства "Оптіма-770-Р" Товариства з обмеженою відповідальністю "Севен Севенті Петроліум", то відповідно ДП «Оптіма-770-Р» ТзОВ "Севен Севенті Петроліум" може заявити клопотання про проведення експертизи.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 25.12.13р. судове засідання відкладено до 15.01.2014 року.

Розпорядженням Рівненського апеляційного господарського суду від 13.01.2014 року внесено зміни до складу колегії суддів, окрім заміни головуючого судді, у зв'язку з тимчасовою втратою працездатності судді Сініциної Л.М. Визначено колегію суддів у складі: Головуючий суддя Гудак А.В., суддя Олексюк Г.Є., суддя Філіпова Т.Л.

Відповідно до статті 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Частиною 1 статті 102 ГПК України визначено, що апеляційна скарга на рішення місцевого господарського суду розглядається у двомісячний строк з дня постановлення ухвали про прийняття апеляційної скарги до провадження.

Статтею 99 ГПК України передбачено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Враховуючи вимоги вказаної статті, у відповідності до ст.69 ГПК України перебіг строку розгляду справи починається спочатку у випадку зміни у складі суду, який розглядає справу.

Відповідно до п. 3 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про судове рішення" від 23 березня 2012 року N6 рішення може прийматися тільки тим суддею (суддями), який брав участь у розгляді справи з його початку. В разі необхідності заміни судді в процесі розгляду справи або додаткового введення судді (суддів) до складу суду розгляд справи з огляду на встановлений пунктом 3 частини четвертої статті 47 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" принцип незмінності судді слід починати спочатку. При цьому заново розпочинається й перебіг передбачених статтею 69 ГПК строків вирішення спору, а його подальше продовження новим (зміненим) складом суду здійснюється у випадках і в порядку, передбачених частиною третьою цієї статті.

В судовому засіданні 15.01.2014р. оголошено перерву до 22.01.14р. у зв'язку з тим що, колегією суддів вирішено призначити експертизу та запропоновано сторонам подати до суду питання, які необхідно поставити на розгляд експерту, щодо спірної земельної ділянки, площею 591 кв.м., яка знаходиться за адресою м. Рівне, вул. Черняка, 17 (Гагаріна, 39), чи дійсно відбулась накладка, а також зазначити назву експертної установи.

20.01.14р. на адресу суду, від апелянта (позивача) - Рівненської міської ради, надійшла заява із запропонованими питаннями, які необхідно поставити на розгляд експерту:

1. Чи є накладання двох суміжних земельних ділянок, а саме:

- земельної ділянки, яка рішенням Рівненської міської ради від 1 березня 2001 року №429 надана в тимчасове довгострокове користування на умовах оренди ПП «Елсерж» (договір на право тимчасового користування (в тому числі на умовах оренди) від 04 травня 2001 року №58) та рішенням Рівненської міської ради від 18 серпня 2011 року №1029 на яку ПП «Елсерж» поновлено на десять років договір оренди земельної ділянки на вул. Р.Шухевича (біля автогаражного кооперативу «Нива») для розміщення та експлуатації будівель і споруд автомобільного транспорту та дорожнього господарства (для влаштування відкритої автостоянки);

- земельної ділянки, яка рішенням Рівненської міської ради від 28 лютого 2002 року №657 надана в оренду ДП «Оптіма-770-Р» ТзОВ «Севен Севенті Петроліум» на вул. Гагаріна, 39 (зараз Черняка, 17) строком на сорок дев'ять років для будівництва та обслуговування автозаправної станції з комплексом сервісного обслуговування автомобілів (договір оренди земельної ділянки від 27 березня 2002 року №20)?

2. Чи відповідають існуючі межі земельних ділянок, які перебувають в користуванні ДП «Оптіма-770-Р» ТзОВ «Севен Севенті Петроліум» та ПП «Елсерж» даним землевпорядних документацій, а саме каталогам координат меж земельних ділянок?

3. Чи потрібно було при відведенні земельної ділянки ДП «Оптіма-770-Р» ТзОВ «Севен Севенті Петроліум» погоджувати межі земельної ділянки із суміжними землевласниками (землекористувачами)?

Витрати, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, просять покласти пропорційно на сторони у справі.

Третя особа - Приватне підприємство "Елсерж" 22.01.2014 подала до суду свої питання, які просить врахувати експертній установі наступне:

Приватне підприємство "Елсерж" при дорученні експертній організації зробити експертизу по питанню позову Рівненської міської ради до апеляційного господарського суду щодо задоволення вимог міської ради до ДІЇ "Оптіма-770-Р" просить експертній установі врахувати наступне:

1. ПП "Елсерж" земельна ділянка площею 2500 кв.м рішенням міської ради від 1.03.2001р. №429, а ДП "Оптіма-770-Р" - через рік в 2002 році.

Враховувати те, що ПП "Елсерж" здійснює оренду виділеної ділянки за цільовим призначенням на основі діючих на той час вимог: наявність рішення сесії міської ради, заключного договору оренди між міською радою і ПП "Елсерж" від 04.01.2001 р. №58, розробленого робочого проекту (копія додається) в якому чітко розроблений генеральний план будівництва автостоянки, зокрема будівництво загорожі на межі земельної ділянки, показаної як в згаданому договорі від 4.01.2001р. №58, так і вищезгаданому робочому проекті. При цьому, згідно робочого проекту, в 2001 році було встановлено залізобетонну огорожу і на даній ділянці площею 591 кв.м. - естакаду та вбиральню.

При проведенні аналізу експертизи просимо врахувати те, що ПП "Елсерж" використовує орендовану землю за цільовим призначенням, поповнює міський бюджет, створює робочі місця, вирішує соціальні питання, поліпшує екологічну ситуацію.

2. Підприємством "Оптіма" не було погоджено межі ділянки, яка їм виділена із суміжником (в даному випадку ПП "Елсерж", яка на той час вже користувалася відділеною рішенням міської ради від 1.03.2001р. №429, розміром 2500 кв.м.). Таке погодження згідно діючого на той час земельного кодексу України згідно п.б частини 2 ст.198 - було обов'язковим.

3. ДП "Оптіма" не було встановлено межові знаки на межі із земельною ділянкою ПП "Елсерж". (Встановлення межових знаків або винесення меж земельної ділянки в натуру згідно діючого на той час земельного кодексу є обов'язковим.

4. При невиконанні вимог згідно п.1 і п.2 межі користування земельної ділянки ДП «Оптіма» по суміжністю з земельною ділянкою ПП «Елсерж» є не визначені, такий проектний документ ДП "Оптіма" стосовно меж виділеної їм ділянки є незаконним.

5. Визначити експертним (кримінальним) методом підробку документа - плану земельної ділянки ДП "Оптіма".

Є копія даного документу, згідно якої на плановому документі на межі по суміжності ділянки ПП "Елсерж" з ділянкою ДП "Оптіма" показано залізобетонну огорожу, яка під час розробки проекту вже була встановлена ПП "Елсерж". ДП "Оптіма" при винесенні слідуючого питання було зроблено підробку проектної документації, на якій вже залізобетонна огорожа не була показана (копія прикладається). Тобто зі сторони ДП "Оптіма" є злочин - підробка документа.

Підприємство "Оптіма" вже більше 12 років не використовує надану земельну ділянку за цільовим призначенням, яка поросла лісом, є притулком для наркоманів та алкоголіків, продає її по частинах, таким чином здійснюючи корупційні дії по відношенню до держави, що дає повід на розрив договору оренди.

6. При проведенні експертизи просимо також використати технічну документацію із землеустрою щодо відновлення меж земельної ділянки в натурі, наданої ПП "Елсерж", виготовленим Державним підприємством "Рівненський науково-дослідний та проектний інститут землеустрою".

7. Взяти до уваги, що рішення сесією Рівненської міської ради від 18.08.2011р. за №1029 для ПП "Елсерж" продовжено оренду вищезгаданої земельної ділянки площею 2500 кв.м до 2021 року.

Відповідач не скористався правом подачі питань, які необхідно поставити експерту при проведенні експертизи.

Згідно з приписами ст.41 ГПК України для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу. Учасники судового процесу мають право пропонувати господарському суду питання, які мають бути роз'яснені судовим експертом. Остаточне коло цих питань встановлюється господарським судом в ухвалі. Призначення експертизи можливе за клопотанням сторін, третіх осіб, прокурора та з власної ініціативи суду.

Згідно п.2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012р. №4 „Про деякі питання практики призначення судової експертизи" (далі - Постанова) передбачено наступне: відповідно до статті 1 Закону „Про судову експертизу" судова експертиза - це дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об'єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні, зокрема, суду. Водночас і згідно з частиною першою статті 41 ГПК експертиза призначається для з'ясування питань, що потребують спеціальних знань. Із наведених норм матеріального і процесуального права вбачається, що неприпустимо ставити перед судовими експертами правові питання, вирішення яких чинним законодавством віднесено до компетенції суду, зокрема, про відповідність окремих нормативних актів вимогам закону, про правову оцінку дій сторін тощо.

Судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування.

Якщо наявні у справі докази є взаємно суперечливими, їх оцінку в разі необхідності може бути здійснено господарським судом з призначенням відповідної судової експертизи.

Абзацом 2 п. 6 Постанови визначено, що за змістом статті 101 ГПК апеляційний господарський суд, яким приймаються додаткові докази і перевіряється законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі, вправі призначити судову експертизу на стадії перегляду судового рішення в апеляційному порядку.

Враховуючи те, що для вирішення справи необхідні спеціальні знання щодо встановлення чи дійсно відбулось дублювання частини земельної ділянки площею 591кв.м., яка знаходиться за адресою м. Рівне, вул. Черняка, 17 (Гагаріна, 39).

З метою всебічного, повного і об'єктивного дослідження всіх обставин справи, суд вважає за необхідне призначити по даній справі земельно-технічну судову експертизу.

На розгляд експертного дослідження поставити наступні запитання:

Чи правильно встановлені межі наступних земельних ділянок:

- земельної ділянки, яка рішенням Рівненської міської ради від 1 березня 2001 року №429 надана в тимчасове довгострокове користування на умовах оренди ПП «Елсерж» (договір на право тимчасового користування (в тому числі на умовах оренди) від 04 травня 2001 року №58) та рішенням Рівненської міської ради від 18 серпня 2011 року №1029 на яку ПП «Елсерж» поновлено на десять років договір оренди земельної ділянки на вул. Р.Шухевича (біля автогаражного кооперативу «Нива») для розміщення та експлуатації будівель і споруд автомобільного транспорту та дорожнього господарства (для влаштування відкритої автостоянки);

- земельної ділянки, яка рішенням Рівненської міської ради від 28 лютого 2002 року №657 надана в оренду ДП «Оптіма-770-Р» ТзОВ «Севен Севенті Петроліум» на вул. Гагаріна, 39 (зараз Черняка, 17) строком на сорок дев'ять років для будівництва та обслуговування автозаправної станції з комплексом сервісного обслуговування автомобілів (договір оренди земельної ділянки від 27 березня 2002 року №20)?

Чи відповідають існуючі межі земельних ділянок, які перебувають в користуванні ДП «Оптіма-770-Р» ТзОВ «Севен Севенті Петроліум» та ПП «Елсерж» даним землевпорядних документацій, а саме каталогам координат меж земельних ділянок.

За рахунок яких земель був здійснений розподіл земельних ділянок, наданих в оренду ДП «Оптіма-770-Р» ТзОВ «Севен Севенті Петроліум», площею 24346 кв.м., що знаходиться в м. Рівне, вул. Гагаріна, 39 (м. Рівне, вул. Черняка, 17) та ПП «Елсерж», площею 2500 кв.м., що знаходиться за адресою м. Рівне, вул. Шухевича.

Проведення експертизи доручити Приватному підприємству Фірмі «Експерт-Рівне» (м. Рівне, проспект Миру, 15).

Судові витрати по проведенню експертизи покласти пропорційно між сторонами, тобто на Рівненську міську раду та Дочірнє підприємство "Оптіма-770-Р" Товариства з обмеженою відповідальністю "Севен Севенті Петроліум".

Керуючись ст.ст. 31, 41, 42, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

1. Призначити у справі №918/1569/13 земельно-технічну судову експертизу.

2. Проведення судової експертизи доручити Приватному підприємству Фірмі «Експерт-Рівне» (м. Рівне, проспект Миру, 15).

3. На вирішення експертизи поставити наступні питання:

1) Чи правильно встановлені межі наступних земельних ділянок:

- земельної ділянки, яка рішенням Рівненської міської ради від 1 березня 2001 року №429 надана в тимчасове довгострокове користування на умовах оренди ПП «Елсерж» (договір на право тимчасового користування (в тому числі на умовах оренди) від 04 травня 2001 року №58) та рішенням Рівненської міської ради від 18 серпня 2011 року №1029 на яку ПП «Елсерж» поновлено на десять років договір оренди земельної ділянки на вул. Р.Шухевича (біля автогаражного кооперативу «Нива») для розміщення та експлуатації будівель і споруд автомобільного транспорту та дорожнього господарства (для влаштування відкритої автостоянки);

- земельної ділянки, яка рішенням Рівненської міської ради від 28 лютого 2002 року №657 надана в оренду ДП «Оптіма-770-Р» ТзОВ «Севен Севенті Петроліум» на вул. Гагаріна, 39 (зараз Черняка, 17) строком на сорок дев'ять років для будівництва та обслуговування автозаправної станції з комплексом сервісного обслуговування автомобілів (договір оренди земельної ділянки від 27 березня 2002 року №20).

2) Чи відповідають існуючі межі земельних ділянок, які перебувають в користуванні ДП «Оптіма-770-Р» ТзОВ «Севен Севенті Петроліум» та ПП «Елсерж» даним землевпорядних документацій, а саме каталогам координат меж земельних ділянок.

3) За рахунок яких земель був здійснений розподіл земельних ділянок, наданих в оренду ДП «Оптіма-770-Р» ТзОВ «Севен Севенті Петроліум», площею 24346 кв.м., що знаходиться в м. Рівне, вул. Гагаріна, 39 (м. Рівне, вул. Черняка, 17) та ПП «Елсерж», площею 2500 кв.м., що знаходиться за адресою м. Рівне, вул. Шухевича.

4. Попередити судового експерта про кримінальну відповідальність при проведенні експертизи, встановлену ст.ст. 384-385 Кримінального кодексу України.

5. Сторонам по справі надавати судовому експерту необхідну допомогу, оригінали документів та матеріалів.

6. Витрати по проведенню судової експертизи покласти на позивача - Рівненську міську раду та відповідача - Дочірнього підприємства "Оптіма-770-Р" Товариства з обмеженою відповідальністю "Севен Севенті Петроліум".

7. Матеріали справи №918/1569/13 надіслати Приватному підприємству Фірмі «Експерт-Рівне» (м. Рівне, проспект Миру, 15).

8. Зобов'язати Приватне підприємство Фірму «Експерт-Рівне» після закінчення експертного дослідження висновок направити на адресу суду разом з наданими матеріалами.

Головуючий суддя Гудак А.В.

Суддя Олексюк Г.Є.

Суддя Філіпова Т.Л.