ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
________________________________________________________________________
_____________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" грудня 2014 р. Справа № 916/2999/14Одеський
апеляційний господарський суд у
складі:

головуючого судді: Ліпчанської Н.В.,

суддів: Лисенко В.А., Савицького Я.Ф..

При секретарі судового засідання
Молодові В.С.

За участю представників сторін:

від позивача - Мікуленко В.В.,
довіреність № б/н, дата видачі : 12.05.14р.

від відповідача - Паскаль Т.В.,
довіреність № 2, дата видачі : 30.12.13р.

розглянувши апеляційну скаргу
Публічного акціонерного товариства
"Енергопостачальна компанія
"Одесаобленерго"

на рішення господарського суду
Одеської області від 13.10.2014р.

по справі № 916/2999/14

за позовом Товариства з обмеженою
відповідальністю "Кінотеатр Нептун"

до Публічного акціонерного товариства
"Енергопостачальна компанія
"Одесаобленерго" в особі Іллічівського
РЕМ ПАТ "Одесаобленерго"

про визнання недійсними рішень про
застосування оперативно -
господарських санкцій,

Встановив:

В липні 2014 року Товариство з обмеженою
відповідальністю "Кінотеатр Нептун"
(Далі - ТОВ "Кінотеатр Нептун")
звернулось до господарського суду
Одеської області із позовом до
Публічного акціонерного товариства
"Енергопостачальна компанія
"Одесаобленерго" в особі Іллічівського
РЕМ ПАТ "Одесаобленерго" (Далі -
Товариство) про визнання недійсними
рішень Комісії з розгляду актів про
порушення Іллічівського РЕМ ПАТ
"Одесаобленерго" про застосування
оперативно - господарських санкцій,
оформлених протоколами №164 та №165 від
24.05.2012р..

Обґрунтовуючи позовні вимоги, ТОВ
"Кінотеатр Нептун" посилається на те, що
при донарахуванні вартості спожитої
електроенергії Відповідачем було
безпідставно застосовано договірну
потужність, а не потужність наявних у
споживача на час складання акта про
порушення ПКЕЕ струмоприймачів, що є
порушенням п. 2.5. Методики, а також на
недостовірність складеного
відповідачем розрахунку кількості
недорахованої електричної енергії, що
виразилось у застосуванні
відповідачем невірного коефіцієнту
використання електрообладнання.

Відповідач заперечує проти позовних
вимог, вважає їх безпідставними та
необґрунтованими, просив суд відмовити
в їх задоволенні.

У відзиві на позов, Товариство
зазначило, що відповідно до ст.35 ГПК
України, обставини встановлені
рішенням суду у господарській,
цивільній або адміністративній справі,
що набрало законної сили, крім
встановлених рішенням третейського
суду, не доказуються про розгляді інших
справ, у яких беруть участь ті самі
особи або особа, щодо якої встановлено
ці обставини.

Відповідно до постанови Одеського
апеляційного господарського суду від
01.04.2014р., залишеною без змін постановою
Вищого господарського суду України від
22.07.2014р. у справі №916/3130/13, судами було
встановлено як правомірність
складених відносно позивача актів про
порушення ПКЕЕ так і правомірність
проведених по них нарахувань.

Рішенням господарського суду Одеської
області від 13.10.2014 року, винесеним
суддею Зайцевим Ю.О. позовні вимоги
задоволено повністю. Суд скасував
рішення комісії з розгляду актів про
порушення Іллічівського РЕМ ПАТ
"Одесаобленерго", оформлені
протоколами № 164 та № 165 від 24.05.2012р. та
стягнув з Відповідача витрати по
сплаті судового збору в розмірі 2436,00
грн..

Мотивуючи дане рішення, місцевий
господарський суд прийшов до висновку,
що складений відповідачем розрахунок
кількості недорахованої електричної
енергії, слід вважати недостовірним і
таким, що складений з порушенням п.2.5
Методики визначення обсягу та вартості
електричної енергії, необлікованої
внаслідок порушення споживачами
правил користування електричною
енергією, а тому є підставою для
скасування оскаржуваних рішень
Відповідача.

Не погоджуючись із даним рішенням,
Товариство звернулось до Одеського
апеляційного господарського суду із
апеляційною скаргою в якій просить
скасувати рішення, прийняти нове, яким
відмовити ТОВ "Кінотеатр Нептун" в
задоволенні позовних вимог в повному
обсязі.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу,
Відповідач вказує на те, що позивач на
власний розсуд трактує положення
Методики, в даному випадку п.2.5
останньої щодо застосування
коефіцієнту використання
струмоприймачів при визначенні обсягу
та вартості недорахованої електричної
енергії.

Відповідач зазначає, що ані Методика,
ані бланк Акту, форма якого затверджена
Методикою не передбачають зазначення в
актах про порушення величини
коефіцієнту використання
електрообладнання.

Крім того, Товариство вважає, що
використання коефіцієнту 0,75 у
розрахунках вартості недорахованої
електроенергії здійснено повністю у
відповідності до положень п.2.5 Методики
визначення обсягу та вартості
електричної енергії, не облікованої
внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ,
оскільки коефіцієнт 0,5
використовується за наявності згоди
сторін, в тім такої згоди не було
досягнуто.

Оскільки, Товариство вказує на те, що
під час розгляду справи, 916/3130/13 позивач
не заперечував проти використання
коефіцієнту 0,75 при розрахунках,
відповідно актів порушень ПКЕЕ,
доказів які б підтверджували
неправомірність розрахунку не надавав,
а тому судом апеляційної та касаційної
інстанції даний розрахунок був
визнаний вірним та таким, що відповідає
вимогам Методики.

Крім того, Товариство зазначає, що
господарські суди у справі №916/3031/13 не
лише досліджували правомірність
нарахованої споживачу суми оплати за
недораховану електричну енергію, а й
перевіряли вірність проведеного
Товариством розрахунку суми позову,
адже дана справа була переглянута
Верховним Судом України.

У запереченнях на апеляційну скаргу,
ТОВ "Кінотеатр Нептун" вказує на те, що
предметом розгляду справи №916/3130/13 було
стягнення заборгованості, а предметом
розгляду даної справи є питання
законності Відповідача про
застосування оперативно -
господарських санкцій.

Позивач вважає, що господарські суди
розглядаючи справу №916/3130/13 про
стягнення з ТОВ "Кінотеатр Нептун" на
користь Товариства заборгованості за
спожиту електричну та реактивну
енергію не досліджували правомірність
застосування коефіцієнту використання
електрообладнання.

Заслухавши пояснення представників
сторін, дослідивши матеріали справи та
доводи апеляційної скарги, перевіривши
правильність застосування місцевим
господарським судом норм
матеріального та процесуального права,
судова колегія вважає, що апеляційна
скарга підлягає задоволенню, а рішення
господарського суду скасуванню,
виходячи з наступних підстав.

Як встановлено матеріалами справи,
10.12.2008р. між ПАТ „Одесаобленерго", в
особі заступника начальника
Іллічівського РЕМ, який діяв на
підставі довіреності № 71 від 03.01.2008р. та
ТОВ «Кінотеатр Нептун», в особі
директора Матковського СІ, який діяв на
підставі статуту, був укладений
Договір про постачання електричної
енергії №1055. (а.с.13-19)

Згідно з додатком 10 до договору
«Перелік об'єктів споживача ТОВ
«Кінотеатр «Нептун» від 10.12.2008р., ПАТ
«Одесаобленерго» поставляє електричну
енергію на наступні об'єкти споживача:

- Кінотеатр «Нептун» ввод 1, що
розташований за адресою: м.Іллічівськ,
вул. Леніна, 14; лічильники № 798438, № 732776;

- Кінотеатр «Нептун» ввод 2, що
розташований за адресою: м.Іллічівськ,
вул. Леніна, 14; лічильники № 007498, № 734590;

- Офіс-магазин, що розташований за
адресою:м. Іллічівськ, вул. Леніна, 14/1;
лічильник №0138862

24 лютого 2011 року, при проведенні
перевірки дотримання споживачем ПКЕЕ,
представниками ПАТ "Одесаобленерго"
було виявлено порушення споживачем п.
6.40 ПКЕЕ на кожному об'єкті споживача,
про що складені акти порушень ПКЕЕ.

За актом № 022129 від 24.02.2011р., складеним на
об'єкті споживача - «офіс-магазин», що
розташований за адресою:м. Іллічівськ,
вул. Леніна, 14/1 (лічильник №0138862),
зафіксоване порушення правил
користування електричної енергії
«имеются механические повреждения
прибора учета, сломаны крепления
кожуха к цоколю, пломбированные винты
не зажаты (сломаны), имеется свободный
доступ к счетному механизму прибора
учета электрознергии». Пошкоджений
прилад обліку: лічильник електричної
енергії Тип НІК 2301 № 0138862 (висновком
експертного трасологічного
дослідження № 2489/05 від 20.04.2012 року
підтверджено факт пошкодження
вищевказаного лічильника та
можливість вільного доступу до
елементів схеми лічильника без
пошкодження пломб.

За актом про порушення правил
користування електричною енергією
№022131 від 24.02.2011р. та актом №022130 від
24.02.2011р., складеними на об'єкті
споживача «Кінотеатр «Нептун» ввід 1 та
ввід 2, що розташований за адресою: м.
Іллічівськ, вул. Леніна, 14, лічильники
активної та реактивної електроенергії
№ 798438, № 732776; № 007498, № 734590. Види
виявленних порушень: ввід 1 «нарушены
пломбы госповерителя (имеются
подозрения в фальсификации) на
приборах учета активной и реактивной
энергии» ввід 2 «нарушены пломбы гос.
поверителя (отсутствуют) на приборах
учета активной и реактивной эл.
энергии, имеется свободный доступ к
счетному механизму прибора учета эл.
энергии».

За наслідками проведення ОНДІСЕ
експертних досліджень направлених
пломб та приладів обліку, були дані
висновки № 2492/05 від 28.04.2012 р., №2490/05 від
28.04.2012 р., № 2488/05 від 17.04.2012 р., №2491/05 від
28.04.2012 р., в яких було встановлено
пошкодження приладів обліку
електричної енергії, яке було виявлене
шляхом демонтажу лічильника, та
фальсифікація пломб держповірки
(невідповідність відбитків тавр на
пломбах держповірки встановлених на
лічильниках споживача відбиткам тавр
еталонної пломби держповірки
відповідного терміну повірки.

24.05.2012р. у складі уповноважених
представників відповідача та
представника споживача, відбулося
засідання комісії з розгляду актів
№022130 від 24.02.2011р., №022131 від 24.02.2011р.,
№022129 від 24.02.2011 р. та прийнято рішення
щодо проведення нарахування
недорахованої електричної енергії,
оформлене протоколами № 164 та № 165.

На підставі вказаних протоколів
представнику відповідача 24.05.2012р. було
видано рахунки на оплату вартості не
облікованої електричної енергії:
рахунок № 1055/1 по акту № 0221129 за
недораховану активну електроенергію у
сумі 219864,43 грн., рахунок № 1055/2 на суму
9249,46грн. за недораховану реактивну
електроенергію по актам №0221130 та № 022131
, та рахунок також за №1055/1 у сумі 325040,88
грн. по актам № 0221130 та №022131 з терміном
оплати до 24.06.2012р. Оскільки рішення
комісії оформлені протоколами № 164 та
№ 165 споживачем оскаржені не були, та
рахунки на оплату вартості
недорахованої електроенергії сплачені
не були, ПАТ «Одесаобленерго»
звернулось із відповідним позовом до
господарського суду Одеської області.

Рішенням господарського суду Одеської
області від 28.01.2014 року у справі №916/3130/13
було повністю відмовлено у задоволенні
позову ПАТ «Одесаобленерго» до ТОВ
«Кінотеатр Нептун» про стягнення
вартості спожитої але недорахованої
електроенергії у розмірі 554 154,77 грн., що
виникла внаслідок порушення умов
договору про постачання електричної
енергії № 1055 від 10.12.2008 року.

Вирішуючи спір у справі № 916/3130/13
господарський суд Одеської області
дійшов висновку про доведення з боку
ПАТ «Одесаобленерго» факту вчинення
ТОВ «Кінотеатр Нептун» порушень Правил
користування електричною енергією, які
перелічені в актах порушень. Поряд з
цим господарський суд Одеської області
не знайшов правових підстав для
задоволення позовних вимог ПАТ
«Одесаобленерго» до ТОВ «Кінотеатр
Нептун» вважаючи, що нарахована
вартість недорахованої електричної
енергії, є необґрунтовано завищеною.

Отже, підставою відмови у задоволенні
позову ПАТ «Одесаобленерго» судом
першої інстанції у справі № 916/3130/13 став
висновок суду щодо неправильності
розрахунку вартості недорахованої
електричної енергії проведеного
позивачем за наслідками розгляду
комісією ПАТ «Одесаобленерго»
вищевказаних актів.

Постановою Одеського апеляційного
господарського суду від 01.04.2014 року
було задоволено апеляційну скаргу ПАТ
«Одесаобленерго» на рішення
господарського суду Одеської області
від 28.01.2014 року, та було задоволено
позов ПАТ «Одесаобленерго» до ТОВ
«Кінотеатр Нептун» у повному обсязі,
стягнуто з останнього суму вартості
спожитої але недорахованої
електроенергії у розмірі 554154,77грн..

Постановою Вищого господарського суду
України від 22.07.2014 року справі №916/3130/13,
постанову Одеського апеляційного
господарського суду від 01.04.2014 року
було залишено без змін.

Не погоджуючись із судовими актами у
справі №916/3130/13 ТОВ «Кінотеатр Нептун»
звернувся із позовом до ПАТ
«Одесаобленерго» про скасування
оперативно-господарских санкцій,
застосованих до нього на підставі
рішень комісії про розгляд актів
порушень ПКЕЕ, оформлених протоколами
№ 164 та № 165, у сумі 554 154,77 грн..

Даний позов про скасування
оперативно-господарської санкції ТОВ
«Кінотеатр Нептун» ґрунтується на
невідповідності розрахунку вартості
недорахованої електричної енергії,
встановленого оскаржуваними
протоколами комісії ПАТ
«Одесаобленерго» із застосування
оперативно-господарської санкції до
позивача.

Вирішуючи спір, господарський суд
Одеської області дійшов висновку про
невідповідність розрахунку ПАТ
«Одесаобленерго» вартості спожитої
але недооблікованої електричної
енергії, а саме встановив неправомірне
застосування до позивача при
розрахунках по актах порушень
коефіцієнту використання
електрообладнання в розмірі 0,75,
замість 0,5.

Однак з даним висновком місцевого
господарського суду не може погодитись
судова колегія, так як використання
коефіцієнту 0,75 у розрахунках вартості
недорахованої електричної енергії,
було використано повністю у
відповідності до положень п.2.5 Методики
визначення обсягу та вартості
електричної енергії, не облікованої
внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ,
затвердженої постановою НКРЕ від
04.05.2006р. за №562. Коефіцієнт 0,5
використовується за наявності згоди
сторін, однак такої згоди не було
досягнуто, оскільки представник
Позивача про свою незгоду зазначив
безпосередньо в актах порушень, та
перелік струмоприймачів в актах
порушень не визначався, оскільки в акті
зазначено про використання потужності
згідно з договором, та використання при
розрахунках розміру дозволеної
потужності для струмоприймачів.

Крім того, в процесі розгляду справи
№916/2999/14 в суді апеляційної інстанції,
Товариство надало до суду Постанову
Верховного Суду України від 28.10.2014р. по
справі №916/3130/13, якою було відмовлено
ТОВ «Кінотеатр Нептун» у перегляді
Постанови Вищого господарського суду
України від 22.07.2014р..

В мотивувальній частині даної
Постанови Верховний Суд зазначив, що
скасовуючи рішення суду першої
інстанції про відмову у задоволенні
позову та задовольняючи позов,
апеляційний суд, з висновками якого
погодився суд касаційної інстанції,
виходив із того, що будь-яких зауважень
щодо визначення величини потужності
для розрахунку за актами про порушення
пп. в) п. 2.5 Методики з боку відповідача
не було, про що свідчить підпис його
представника в цих актах, а тому
висновок суду першої інстанції про
необґрунтованість застосування при
визначенні обсягу не облікованої
електричної енергії величини
дозволеної потужності, зазначеної в
договорі, є неправильним.

Враховуючи вищезазначене, судова
колегія вважає, що розглядаючи справу
№916/3031/13 господарські суди всіх
інстанцій повністю дослідили
правомірність нарахованої споживачу
суми оплати за недораховану електричну
енергію та встановили вірність
проведеного ПАТ «Одесаобленерго»
розрахунку суми заборгованості.

Згідно частини 3 статті 35 ГПК України,
обставини, встановлені рішенням суду у
господарській, цивільній або
адміністративній справі, що набрало
законної сили, крім встановлених
рішенням третейського суду, не
доказуються при розгляді інших справ, у
яких беруть участь ті самі особи або
особа, щодо якої встановлено ці
обставини.

Підсумовуючи зазначене, судова колегія
вважає, що розглядаючи дану справу,
місцевим господарським судом фактично
були переоцінені докази та зроблені
невірні висновки щодо правильності
розрахунку вартості недооблікованої
електричної енергії ніж у справі
№916/3130/13, про правомірність яких дійшов
Верховний Суд України в постанові від
28.10.2014р..

У відповідності до ст.32 ГПК України,
доказами у справі є будь-які фактичні
дані, на підставі яких господарський
суд у визначеному законом порядку
встановлює наявність чи відсутність
обставин, на яких ґрунтуються вимоги і
заперечення сторін, а також інші
обставини, які мають значення для
правильного вирішення господарського
спору.

Згідно вимог ст.33 ГПК України, кожна
сторона повинна довести ті обставини,
на які вона посилається як на підставу
своїх вимог та заперечень.

З огляду на вищенаведене, а також
приймаючи до уваги положення п.2 ч.1
ст.104 ГПК України, судова колегія
вважає, що місцевим господарським
судом недоведено обставин, що мають
значення для справи, які суд першої
інстанції визнав встановленими, а тому
рішення господарського суду Одеської
області від 13 жовтня 2014 року у справі
№916/2999/14 підлягає скасуванню, а
апеляційна скарга ПАТ
«Одесаобленерго» задоволенню.

Керуючись ст.ст.101, 103-105 Господарського
процесуального Кодексу України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного
акціонерного товариства
"Енергопостачальна компанія
"Одесаобленерго" - задовольнити.

Рішення господарського суду Одеської
області від 13 жовтня 2014 року по 916/2999/14 -
скасувати.

В позові Товариству з обмеженою
відповідальністю "Кінотеатр Нептун" -
відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою
відповідальністю "Кінотеатр Нептун" на
користь Публічного акціонерного
товариства "Енергопостачальна
компанія "Одесаобленерго" судовий збір
за розгляд апеляційної скарги в
розмірі 609,00 грн..

Господарському суду Одеської області
видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття та може бути оскаржена в
касаційному порядку до Вищого
господарського суду України.

Повний текст постанови підписано
25.12.2014р.

Головуючий суддя
Н.В. Ліпчанська

Суддя
В.А. Лисенко

Суддя
Я.Ф. Савицький