ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
"20" червня 2014 р.Справа № 921/393/14-г/10
УХВАЛА

про забезпечення позову

Господарський суд Тернопільської області

У складі судді Півторака М.Є.

За участю секретаря судового засідання Клим Т.П.

розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: Ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин Київ" Опанасенко Віталій Юрійович, м. Хмельницький, вул. Паркова, 6/2, кв.25 в особі Товариства з обмеженою відповідальністю Магазин "КИЇВ", м. Тернопіль, вул. Київська, 10

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Публічне акціонерне товариство "Укрсоцбанк", м. Київ, вул. Ковпака, 29

до відповідача 1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж", м. Тернопіль, вул. Самчука У, 33, кв.21

відповідача 2: Реєстраційної служби Тернопільського міського управління юстиції, м. Тернопіль, вул. Київська, 3а

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Васьковська Ольга Василівна, м. Тернопіль, вул. Шагайди, 2, кв.2 ;

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "Орвіс", 04086, м. Київ, Голосіївський район, Лютневий провулок, 4

За участю представників:

Позивача: Опанасенко В.Ю.- ліквідатор ТОВ "Магазин "Київ", постанова господарського суду Тернопільської області від 21.08.2013 року;

Третя особа: Процько І.Я.- представника ПАТ Укрсоцбанк, довіреність № 08.42-186/84-3303 від 17.12.13 р.; Степанюка О.І. - представника, довіреність від 05.05.2014 року;

Відповідача 1: Осіва П.В. - представника ТзОВ "Тернопрестиж", довіреність від 01.06.2014 р.;

Відповідача2: не прибув.

третя особа 1: Дмитрук Я.С- представника Васьковської О.В., довіреність від 10.05.12 р.

третя особа 2: не прибув.

В розпочатому судовому засіданні представникам сторін роз'яснено процесуальні права та обов'язки, встановлені статтею 22 Господарського процесуального Кодексу України.

У зв'язку з відсутністю клопотання сторін фіксація судового процесу здійснюється за допомогою технічних засобів, а саме програмно - апаратного комплексу "Діловодство суду" не здійснюється.

Суть справи:

До господарського суду Тернопільської області звернувся з позовною заявою №73 від 14.04.2014 року (вх. № 401 від 28.04.2014 року) ліквідатор ТОВ Магазин "Київ" Опанасенко Віталій Юрійович в особі Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "КИЇВ", третя особа: ПАТ "Укрсоцбанк", м. Київ, вул. Ковпака, 29 до відповідача 1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж", м. Тернопіль, вул. Самчука У, 33, кв.21; відповідача 2: Реєстраційної служби Тернопільського міського управління юстиції, м. Тернопіль, вул. Київська, 3а , треті особи:1. Васьковська Ольга Василівна, та ТОВ "Орвіс" про:

- витребування з незаконного володіння ТОВ "Тернопрестиж" () нежитлове приміщення площею 1 285,1 кв. м.;

- зобов'язати Реєстраційну службу Тернопільського міського управління юстиції скасувати державну реєстрацію права власності за ТОВ "Тернопрестиж" () на нежитлове приміщення площею 1 285,1 кв. м.;

- зобов'язати відповідача 1 по справі надати оригінал свідоцтва про право власності серії та номер 56736651 видане 04.07.2013р. державним реєстратором Гринда О.Я. на нежитлове приміщення, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Київська, 10 "Д", оригінал технічного паспорта та ключі відданого приміщення;

- судові витрати стягнути на користь позивача з відповідача 1.

В обґрунтування заявлених вимог вказує, що постановою господарського суду від 21.08.2013 року у справі № 10/Б-1287 ТзОВ "Магазин " Київ" визнано банкрутом та відкрито його ліквідаційну процедуру; постановою від 19.08.2013 року ліквідатором призначено Опанасенка В.Ю.

Повноваження ліквідатора визначені статтею 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Під час здійснення інвентаризації майна банкрута ліквідатор встановив, що ТзОВ Магазин "Київ" відчужило майно, яке належало Товариству на праві колективної власності та знаходилося в іпотеці (15.07.2008 року між АКБСР "Укрсоцбанк" (кредитор), правонаступником якого є ПАТ "Укрсоцбанк" та ТзОВ "Орвіс" (позичальник) було укладено Генеральний договір про надання кредитних послуг № 770/9-698; в забезпечення виконання позичальником своїх кредитних зобов'язань між АКБСР "Укрсоцбанк" (іпотекодержатель), правонаступником якого є ПАТ "Укрсоцбанк" та ТОВ "Магазин "Київ" (іпотекодавець) було укладено іпотечний договір від 17.07.2008 року (з наступними змінами та доповненнями), згідно умов якого іпотекодавець передає в іпотеку іпотеко держателю нерухоме майно: нежитлове приміщення загальною площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться в м. Тернополі по вул. Київська,10, яке належить іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на приміщення, виданого виконавчим комітетом Тернопільської міської ради09.01.2001 року та зареєстрованого Тернопільським МБТІ 09.01.2001 року за № 462 (предмет іпотеки); 17.07. 2008 року Іпотечний договір посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Білецькою Н.А.; зареєстровано в реєстрі за № 5578).

Однак, в період дії заборони, рішенням господарського суду Тернопільської області від 15.09.2009 року у справі № 11/51-1559 було задоволено позов Васьковської О.В. та зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" виділити в натурі Васьковській О.В. частку майна шляхом передачі - приміщення площею 1 267,1 кв. м., яке розташоване за адресою м. Тернопіль вул. Київська,10.

Постановою від 09.04.2014 року Вищий господарський суд України скасував рішення господарського суду Тернопільської області від 15.09.2009 року та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 03.02.2014 року у справі, а справу направлено до суду першої інстанції на новий розгляд.

Справа № 11/51-1559 знаходиться на розгляді у господарському суді Тернопільської області.

Посилається на приписи статей 15, 16, 328, 388 ЦК України, статтю 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду від 29 квітня 2014 року порушено провадження у справі №921/393/14-г/10 та призначено судове засідання о 11 год. 16 травня 2014 року.

28 квітня 2014 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" подало до суду заяву про забезпечення позову № 72 (вх. № 8876 від 28.04.2014 року) в порядку статей 66,67 ГПК України та просить винести ухвалу про забезпечення позову шляхом накладення арешту на нежитлове приміщення площею 1285,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль вул. Київська, 10"Д", що належить на праві власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж" () до моменту набрання рішення законної сили.

15 травня 2014 року позивач у справі ТзОВ "Магазин "Київ", м. Тернопіль продало до суду заяву про збільшення позовних вимог в порядку статті 22 ГПК України (вх. № 9745) та просить:

- визнати право власності за Товариством з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" () на нежитлове приміщення площею 1285,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль вул. Київська,10 "Д" (реєстраційний номер 1);

- витребувати з незаконного володіння Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж" () нежитлове приміщення площею 1285,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Київська,10 "Д" (реєстраційний номер 1);

- визнати недійсним Свідоцтво про право власності серії та номер 5673651, виданого 04.07.2013 року Державним реєстратором Тернопільського міського управління юстиції Гринда Ольгою Ярославівною на нежитлове приміщення площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Київська, 10"Д" (реєстраційний номер 1) та належить ТОВ "Тернопрестиж" (код 38739854);

- зобов'язати реєстраційну службу Тернопільського міського управління юстиції скасувати державну реєстрацію права власності за Товариством з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж" () на нежитлове приміщення площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль вул. Київська ,10"Д"; відшкодування понесених судових витрат просить покласти на відповідача 1: Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж".

15 травня 2014 року ліквідатор ТзОВ Магазин "Київ" Опанасенко В.Ю. подав до суду клопотання № 216 (вх. № 9746) про уточнення заяви про забезпечення позову в порядку статті 66 ГПК України та просить суд заборонити Товариству з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж", м. Тернопіль, вул. У. Самчука, буд 33, кв. 21 та будь-яким іншим особам вчиняти дії щодо відчуження в будь-який спосіб, здійснювати внесок до статутного капіталу юридичної особи та будь-які дії щодо переходу права власності на нежитлове приміщення площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль вул. Київська,10"Д", у тому числі укладати договори, вчиняти інші правочини стосовно даного приміщення та заборонити Реєстраційній службі Тернопільського міського управління юстиції м. Тернопіль вул. Київська, 3а вчиняти будь-які дії щодо реєстрації права власності, переходу права власності, реєстрацію внеску до статутного капіталу юридичної особи та інші дії щодо нежитлового приміщення площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Київська,10"Д".

В судове засідання 16.05.2014 року представники відповідачів: Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж"; Реєстраційної служби Тернопільського міського управління юстиції та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів: Товариства з обмеженою відповідальністю "Орвіс" не прибули, причини неявки своїх представників в судове засідання не повідомили, а тому розгляд справи було відкладено до 14 год. 30 хвилин 03 червня 2014 року в порядку статті 77 ГПК України.

Ухвала про відкладення розгляду справи була направлена сторонам по справі рекомендованою кореспонденцією за адресами, вказаними позивачем у позовній заяві.

В судовому засіданні 03.06.2014 року представник позивача підтримав позовні вимоги, викладені у заяві №316/12 повністю.

Представники ПАТ "Укрсоцбанк", м. Київ у судовому засіданні підтримали заявлені позовні вимоги повністю з підстав, викладених у позовній заяві № 73 від 14.04.2014 року.

У відзиві на позов відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж", м. Тернопіль заперечує заявлені позовні вимоги повністю і вважає їх безпідставними та такими, що не підлягають до задоволення.

Вказує, що листом № 74 від 11.06.2009 року ТзОВ "Орвіс" звернулося до Тернопільського відділення ХОФ АКБ Укрсоцбанк про надання дозволу на переоформлення документів по продажу нежитлового приміщення площею 1 285,1 кв. м., (м. Тернопіль, вул. Київська,10) що належить ТзОВ Магазин "Київ" на ТзОВ "Орвіс", оскільки, мережа магазинів "Київ" готувалася до продажу, а потенційний покупець ставив умову, щоб вказане приміщення належало ТОВ "Орвіс".

Васьковська О.В. набула права власності на нежитлове приміщення площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Київська,10 на підставі рішення господарського суду Тернопільської області у справі № 11/51-1559 від 15.09.2009 року. Після набуття права власності на приміщення Васьковська О.В. внесла нежитлове приміщення до статутного фонду ТзОВ "Орвіс".

Посилається на Лист № 11/51-1559 від 22.02.2010 року ПАТ "Укрсоцбанк", яким банк висловив свою згоду на передачу права власності на приміщення магазину від ТОВ Магазин "Київ" до ТОВ "Орвіс", м. Тернопіль.

Вважає, що банк знав, що майно (нежитлове приміщення по вул. Київська,10 в м. Тернополі), яке є предметом іпотеки - буде відчужене і вищезазначеним листом підтвердив свою згоду на таку передачу майна.

Окрім того, посилається на рішення господарського суду Тернопільської області від 15 грудня 2011 року у справі № 3/77/5022-1020/2011(яке залишене без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 30 жовтня 2012 року) і яким було припинено зобов'язання ТОВ "Орвіс" за генеральним договором про надання кредитних послуг № 770/9-698 від 15.07.20008 року та генеральним договором про надання кредитних послуг № 770/9-691 від 26.06.2008 року перед ПАТ "Укрсоцбанк" станом на 30 жовтня 2012 року.

А тому, з моменту набрання рішення господарського суду Тернопільської області законної сили, вимоги кредитора вважаються виконаними, а будь-які наступні вимоги іпотеко держателя щодо виконання боржником основного зобов'язання, в силу прямої вказівки ст. 36 Закону України "Про іпотеку" - є недійсними.

Відповідач у справі Реєстраційна служба Тернопільського міського управління юстиції м. Тернопіль письмового відзиву на позов не подала, її представник у судові засідання не прибув, хоча про час і місце слухання справи був повідомлений у встановленому законом порядку.

Представник третьої особи ТзОВ "Орвіс" м. Тернопіль у судове засідання не прибув, письмових пояснень щодо позовних вимог суду не надав .

В порядку статті 77 ГПК України в судовому засіданні оголошувалася перерва до 15 годин 19.06.2014 року та 14 год. 20.06.2014 року.

У судовому засіданні 20.06.2014 року відповідач у справі ТзОВ "Тернопрестиж", м. Тернопіль подав до суду письмове клопотання (вх. № 11858), у якому просить зупинити провадження у справі № 921/393/14-г/10 до моменту набрання законної сили рішення господарського суду Тернопільської області у справі № 11/51-1559 за позовом Васьковської О.В. до Товариства з обмеженою відповідальністю Магазин "Київ" про зобов'язання виділити в натурі частку з майна шляхом передачі у власність нерухомого майна (нежитлового приміщення площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Київська,100.

Ліквідатор ТзОВ магазин "Київ" Опанасенко В.Ю. заперечив щодо задоволення клопотання ТзОВ "Тернопрестиж" та зупинення провадження у справі до вирішення справи № 11/51-1559 і вважає, що таких підстав для зупинення немає та зазначив , що господарським судом розглядалася заява товариства про забезпечення позову, однак рішення щодо розгляду клопотання про забезпечення позову в порядку статті 66 ГПК України шляхом заборони ТзОВ "Тернопрестиж", м. Тернопіль вчиняти дії щодо нежитлового приміщення по вул. Київська, 10"Д" в м. Тернополі, площею 1 285,1 кв. м. судом не приймалося; просить вжити заходів до забезпечення позову по даній справі.

Представники ПАТ "Укрсоцбанк" підтримали клопотання ТзОВ Магазин "Київ" про вжиття судом заходів до забезпечення позову шляхом заборони ТзОВ "Тернопрестиж" дій щодо спірно нежитлового приміщення по вул. Київська,10"Д" та вважають, що немає підстав для зупинення провадження у справі.

Представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж", м. Тернопіль заперечив щодо задоволення заяви про вжиття судом заходів до забезпечення позову шляхом заборони вчиняти дії щодо нежитлового приміщення по вул. Київська,10"Д" в м. Тернополі і вказує, що доказів на обґрунтування її позивачем не надано, а ним лише зроблене припущення щодо можливості розпорядження Товариством нежитловим приміщенням; просить відхилити клопотання.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін суд, встановив наступне:

09 січня 2001 року виконавчий комітет Тернопільської міської ради видав Свідоцтво про право власності на приміщення площею 1 267,1 кв. м., яке розташоване за адресою м. Тернопіль вул. Київська, 10 і яке належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" на праві колективної власності. Свідоцтво видане на підставі рішення виконавчого комітету Тернопільської міської ради № 1313 від 27.12.2000 року.

09 січня 2001 року Товариство з обмежено відповідальністю "Міське бюро технічної інвентаризації" м. Тернопіль вчинило реєстровий напис на документі про право власності "Зазначене в цьому документів приміщення площею 1 267,1 кв. м. зареєстроване в Тернопільському бюро технічної інвентаризації за Товариством з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" на праві колективної власності та записане в реєстрову книгу за № 462 (належним чином засвідчена копія Свідоцтва знаходиться в матеріалах справи).

З поданих позивачем документів вбачається, що 15 липня 2008 року між АКБСР "Укрсоцбанк" (кредитор), правонаступником якого є ПАТ "Укрсоцбанк" та ТзОВ "Орвіс" (позичальник) було укладено Генеральний договір про надання кредитних послуг №770/9-698, за умовами якого кредитор зобов'язується надати позичальнику грошові кошти в доларах США (кредит) в межах загального ліміту 2 200 000,00 дол. США.

В забезпечення виконання позичальником своїх кредитних зобов'язань між АКБСР "Укрсоцбанк" (іпотекодержатель), правонаступником якого є ПАТ "Укрсоцбанк" та ТОВ "Магазин "Київ" (іпотекодавець) було укладено іпотечний договір від 17.07.2008 року (з наступними змінами та доповненнями), згідно умов якого іпотекодавець передає в іпотеку іпотеко держателю нерухоме майно: нежитлове приміщення загальною площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться в м. Тернополі, по вул. Київська,10, яке належить іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на приміщення, виданого виконавчим комітетом Тернопільської міської ради 09.01.2001 року та зареєстрованого Тернопільським МБТІ 09.01.2001 року за № 462 (предмет іпотеки).

17 липня 2008 року Іпотечний договір посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Білецькою Н.А.; зареєстровано в реєстрі за № 5578.

У зв'язку з посвідченням іпотечного договору № 5578 від 17.07.2008 року приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Білецькою Н.А. накладено заборону відчуження зазначеного в договорі нежитлового приміщення до припинення дії іпотечного договору.

17.07.2008 року приватний нотаріус Білецька Н.А. внесла до Державного реєстру іпотек реєстраційний запис, параметрами якого є:

Підстава обтяження: іпотечний договір: 5578 від 17.07.2008 року приватний нотаріус Білецька Н.А.;

Об'єкт обтяження: нежиле приміщення, Тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Київська, будинок 10 номер за РПВН 23710186;

Іпотеко держатель: Акціонерно-комерційний банк соціального розвитку "Укрсоцбанк", код: 00039019, м. Київ, вул. Ковпака, 29;

Іпотедавець: Товариство з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", код 14046046, Тернопільська область м. Тернопіль, вул. Київська, 10.

17.07.2008 року приватний нотаріус Білецька Н.А. внесла до Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна реєстраційний запис, параметрами якого є:

Тип обтяження: заборона на нерухоме майно;

Підстава обтяження: іпотечний договір: 5578 від 17.07.2008, приватний нотаріус Білецька Н.А.;

Об'єкт обтяження: нежиле приміщення, Тернопільська область, м. Тернопіль, вул. Київська, будинок10, номер РПВН: 23710186;

Власник: товариство з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", код: 14046046, Тернопільська область м. Тернопіль, вул. Київська,10.

В матеріалах справи знаходиться лист № 74 від 11.06.2009 року Товариства з обмеженою відповідальністю "Орвіс", м. Тернопіль (директор Васьковська О.В.), адресованого керуючому Тернопільським відділенням ХОФ АКБ Укрсоцбанк.

У листі Васьковська О.В. вказує, що співзасновниками Товариства з обмеженою відповідальність "Магазин "Київ" та товариства з обмеженою відповідальністю "Орвіс" являються одні і ті ж особи; 05 січня 2009 року співзасновниками (ТзОВ "Орвіс") було прийнято рішення про продаж мережі супермаркетів, чотири з яких знаходяться на балансі ТзОВ "Орвіс", один на балансі ТзОВ "Магазин "Київ". Далі зазначає, що умовою продажі мережі є зосередження всієї сітки в ТзОВ "Орвіс", а тому Товариство звертається з проханням дати дозвіл на переоформлення документів по продажу ТзОВ "Магазин "Київ" на ТзОВ "Орвіс".

Листом № 07-01/112 від 22.02.2010 року, адресованому директору ТОВ "Орвіс" Васьковській О.В. Укрсоцбанк вказує, що ним надано дозвіл на передачу права власності на приміщення магазину, який знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Київська,10, власником якого є ТОВ "Магазин "Київ" на ТОВ "Орвіс" за умови:

- попереднього надання у банк договору купівлі-продажу;

- визначення банком умов розрахунків за цією операцією;

- підтвердження факту оплати 100% вартості об'єкту.

Відповідно до Статуту, Товариство з обмеженою відповідальністю "Магазин „Київ" створено на базі приватизованого майна державно-комунального підприємства сфери послуг магазину № 62 „Київ" для здійснення підприємницької діяльності, з метою отримання прибутку від господарської діяльності.

Відповідно до п.1.2. Статуту, учасниками Товариства є: громадянка України Васьковська Ольга Василівна, громадянин Литовської Республіки Сабуліс Ремігіюс та громадянка Литовської Республіки Будрене Віда Аудра.

Згідно п.5.1. Статуту ТОВ "Магазину „Київ" /із внесеними змінами від 03.03.2008р., додаток № 1 до статуту ТОВ Магазин „Київ"/ для забезпечення господарської та фінансової діяльності Товариства, а також для гарантії виконання майнових зобов'язань Товариства за рахунок внесків (вкладів) учасників створюється статутний капітал (фонд) Товариства у розмірі 1 213 450 грн. 00 коп., з яких внески

Учасників розподіляються наступним чином:

- Васьковська Ольга Василівна, володіє часткою в розмірі 936 450 грн. 00 коп., що складає 77,2 % статутного капіталу (фонду) Товариства;

- Сабуліс Ремігіюс, володіє часткою в розмірі 138 500 грн. 00 коп., що складає 11,4 % статутного капіталу (фонду) Товариства;

- Будрене Віда Аудра, володіє часткою в розмірі 138 500 грн. 00 коп., що складає 11,4 % статутного капіталу (фонду) Товариства.

У відповідності до ст.ст.58,59 Закону України „Про господарські товариства", р.8 Статуту ТОВ Магазин „Київ" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. До компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить, зокрема, виключення учасника з товариства.

03 липня 2009 року відбулись загальні збори Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Магазин „Київ" /протокол № 31 від 03.07.2009р./, на яких було прийнято рішення про вихід з числа Учасників Товариства Васьковської Ольги Василівни з поверненням належної їй частки в статутному капіталі (фонді) Товариства у вигляді майна Товариства, що складається із нерухомого майна - приміщення площею 1 267,1 кв. м., яке розташоване за адресою м. Тернопіль, вул. Київська,10, право власності на яке належить Товариству на підставі Свідоцтва про право власності від 09.01.2001р.

Вартість нерухомого майна, яке запропоновано передати Васьковській О.В. становить 488 172 грн. 65 коп. та виплатою 448 277 грн. 35 коп., виплату яких провести протягом року з дня виходу з числа Учасників Товариства. Крім того, загальними зборами учасників ТОВ Магазин „Київ" вирішено зменшити розмір статутного капіталу (фонду) Товариства до розміру 138 500 грн. 00 коп. та перерозподілити частки Учасників у статутному капіталі (фонді) Товариства таким чином: Сабуліс Ремігіюс, володіє часткою в розмірі 138 500 грн. 00 коп., що складає 100 % статутного капіталу (фонду) Товариства.

Відповідно до додатку № 2 до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин „Київ", зареєстрованого 08.07.2009 р., внесено зміни до п.п. 1.2., 5.1. Статуту ТОВ Магазин „Київ", виклавши їх у такій редакції:

1.2. Учасниками Товариства є громадянин Литовської Республіки Сабуліс Ремігіюс, проживає: Литовська Республіка, м. Каунас, вул. Вевйо, 71.

5.1. Для забезпечення господарської та фінансової діяльності Товариства, а також для гарантії виконання майнових зобов'язань Товариства за рахунок внесків (вкладів) учасників створюється статутний капітал (фонд) Товариства у розмірі 138 500 грн. 00 коп., з яких внески Учасників розподіляються наступним чином:

- Сабуліс Ремігіюс, володіє часткою в розмірі 138 500 грн. 00 коп., що складає 100 % статутного капіталу (фонду) Товариства.

З матеріалів справи вбачається, що в провадженні господарського суду Тернопільської області знаходиться справа № 11/51-1559 за позовом Васьковської Ольги Василівни, жительки м. Тернопіль, вул. Шагайди, 2/2 (вх. № 1638(н) від 13 серпня 2009 року) до Товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", вул. Київська,10 м. Тернопіль про зобов'язання ТзОВ Магазин "Київ" виконати умови протоколу №31 загальних зборів учасників товариства від 03.07. 2009 року та передати Васьковській О.В. в рахунок належної їй частки в статутному капіталі (фонді) товариства нерухоме майно - приміщення площею 1267,1 кв. м., яке розташоване за адресою, м. Тернопіль вул. Київська,10.

З уточненням позовних вимог поданих 14.09.2009 року (вх. № 18261(н) Васьковська О.В. просить суд зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю Магазин „Київ" виділити позивачу в натурі належну частку в майні ТОВ Магазин „Київ" шляхом передачі Товариством у власність позивачу нерухоме майно - приміщення площею 1 267,1 кв. м., яке розташоване за адресою: м. Тернопіль вул. Київська,10, посилаючись на приписи 317,319,321 ЦК України, ст. 54 Закону України "Про господарські товариства", п. 2 ст. 48 ЦК України.

Справа №11/51-1559 вже розглядалася в господарському суді Тернопільської області.

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 15.09.2009 (суддя Сидорук А.М.) позов задоволено. Зобов'язано ТОВ Магазин "Київ" виділити в натурі належну Васьковській О.В. частку з майна ТОВ "Магазин "Київ" шляхом передачі у власність Васьковській О.В. нерухомого майна - приміщення площею 1267,1 м2, яке розташоване за адресою: м. Тернопіль, вул. Київська, 10.

Після набрання рішенням господарського суду Тернопільської області законної сили, у листопаді 2009 року Васьковська О.В. здійснила внесок до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Орвіс", м. Тернопіль у вигляді нежитлового приміщення площею 1 267,1 кв. м., що розташоване за адресою м. Тернопіль, вул. Київська, 10, а в листопаді 2010 року загальними зборами учасників ТОВ "Орвіс" зазначене нерухоме майно знову було передано у власність Васьковській О.В., у зв'язку з її виходом зі складу учасників цього Товариства.

10.08.2011 року виконавчим комітетом Тернопільської міської ради було прийнято рішення про оформлення за Васьковською О.В. права власності на приміщення загальною площею 1285,1 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Київська,10, а 01.09.2011 року Васьковська О.В. отримала свідоцтво про право власності на приміщення, загальною площею 1 285,1 кв. м. по вул. Київська, 10 в м. Тернополі.

Згідно розпорядження начальника управління з питань містобудування та архітектури Тернопільської міської ради № 132 від 13.10.2001 року (по клопотанню Васьковської О.В.) приміщенню по вул. Київська,10 в м. Тернополі загальною площею 1 285,1 кв. м. було присвоєно адресний номер "Київська,10 "Д" замість вул. Київська,10".

03.07.2013 року Васьковська О.В. здійснила внесок до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж", м. Тернопіль у вигляді нежитлового приміщення загальною площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Київська,10 "Д" .

Позивач у справі надав суду копію Свідоцтва про право власності, виданого 04.07.2013 року, у якому зазначається, що нежитлове приміщення, яке знаходиться за адресою м. Тернопіль вул. Київська, буд 10д площею 1285,1 кв. м. належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж", (місце реєстрації м. Тернопіль вулиця У.Самчука, буд. 33 кв. 21).

Власність зареєстрована Реєстраційною службою Тернопільського міського управління юстиції Тернопільської області.

Відповідач у справі Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж" надало суду рішення Тернопільського міськрайонного суду від 09 квітня 2013 року у справі № 2-9577/11, яким позовні вимоги Васьковської О.В. задоволено частково : визнано іпотечний договір від 17 липня 2008 року, який укладений між акціонерно-комерційний банком соціального розвитку "Укрсоцбанк" та товариством з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ" предметом якого є приміщення загальною площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться в м. Тернополі по вул. Київській ,10, який посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Білецькою Н.А. та зареєстрований в реєстрі за № 5578 таким, що припинив свою дію (вказане рішення залишене без змін ухвалою Апеляційного суду Тернопільської області від 18.06.2013 року), а тому Товариство вважає , що іпотечний договір від 17 липня 2008 року, що укладений між ПАТ "Укрсоцбанк" та ТОВ "Магазин "Київ" за реєстровим номером 5578 є таким, що припинив свою дію.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 03.02.2014 рішення господарського суду Тернопільської області від 15.09.2009 року у справі № 11/51-1559 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 09 квітня 2014 року касаційні скарги Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк" та ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю магазин Київ" задоволено частково. Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 03.02.2014 та рішення господарського суду Тернопільської області від 15.09.2009 у справі № 11/51-1559 скасовано. Справу передано на новий розгляд до господарського суду Тернопільської області.

Розпорядженням від 28 квітня 2014 року справу № 11/51-1559 передано на розгляд судді Півтораку М.Є.

Ухвалою від 29 квітня 2014 року суддя Півторак М.Є. прийняв справу №11/51-1559 до провадження; призначив судове засідання о 10 годині 16 травня 2014 року та залучив до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Публічне акціонерне товариство "Укрсоцбанк", м. Київ, вул. Ковпака, 29 (поштова адреса м. Тернопіль, вул. Качали, 5).

Отже, на розгляді в господарському суді знаходиться справа № 11/51-1559 щодо виділення в натурі Васьковській О.В. (як учаснику товариства) належну їй частку ТОВ "Магазин "Київ" нерухомого майна - приміщення площею 1267,1 кв. м., яке розташоване по вул. Київська, 10 в м. Тернополі, повернення якого з незаконного володіння ТзОВ "Тернопрестиж" вимагає Товариство з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ".

Згідно з приписами статті 66 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з своєї ініціативи має право вжити заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Оскільки забезпечення позову застосовується як гарантія задоволення законних вимог позивача, господарський суд має право для вжиття заходів до забезпечення позову, визначених ст.67 ГПК України. Такими заходами, зокрема, є накладення арешту на грошові суми, що належать відповідачеві.

Пунктом 3. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 16.12.2011р. № 16 "Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову" визначено, що умовою застосування заходів до забезпечення позову за вимогами майнового характеру є достатньо обґрунтоване припущення, що майно (в тому числі грошові суми, цінні папери тощо), яке є у відповідача на момент пред'явлення позову до нього, може зникнути, зменшитись за кількістю або погіршитись за якістю на момент виконання рішення. Отже, найдоцільніше вирішувати питання забезпечення позову на стадії попередньої підготовки справи до розгляду (стаття 65 ГПК) (1798-12).

Достатньо обґрунтованим для забезпечення позову є підтверджена доказами наявність фактичних обставин, з якими пов'язується застосування певного виду забезпечення позову. Про такі обставини може свідчити вчинення відповідачем дій, спрямованих на ухилення від виконання зобов'язання після пред'явлення вимоги чи подання позову до суду (реалізація майна чи підготовчі дії до його реалізації, витрачання коштів не для здійснення розрахунків з позивачем, укладення договорів поруки чи застави за наявності невиконаного спірного зобов'язання тощо). Саме лише посилання в заяві на потенційну можливість ухилення відповідача від виконання судового рішення без наведення відповідного обґрунтування не є достатньою підставою для задоволення відповідної заяви.

Відповідно до постанови Пленуму Верховного суду України від 22.12.2006 року № 9 "Про практику застосування судами цивільного процесуального законодавства при розгляді заяв про забезпечення позову" забезпечення позову - це сукупність процесуальних дій, які гарантують виконання рішення суду в разі задоволення позовних вимог. Розглядаючи заяву про забезпечення позову, суд (суддя) має з урахуванням доказів, наданих позивачем на підтвердження своїх вимог, пересвідчитися, зокрема, в тому, що між сторонами дійсно виник спір та існує реальна загроза невиконання чи утруднення виконання можливого рішення суду про задоволення позову; з'ясувати обсяг позовних вимог, дані про особу відповідача, а також відповідність виду забезпечення позову, який просить застосувати особа, котра звернулася з такою заявою, позовним вимогам.

З зазначеного випливає, що питання задоволення заяви про застосування заходів до забезпечення позову вирішується судом окремо в кожному конкретному випадку, виходячи з характеру обставин справи, що дозволяють зробити припущення про утруднення чи унеможливлення виконання рішення суду у випадку невжиття заходів до забезпечення позову.

З досліджених у судових засіданнях документів вбачається , що власником нежитлового приміщення площею 1 267,1 кв. м. по вул. Київська 10 в м. Тернополі до 15.09.2009 року (дати прийняття рішення господарським судом Тернопільської області у справі № 11/51-1559) було Товариство з обмеженою відповідальністю Магазин "Київ"; вказане нежитлове приміщення знаходилося в іпотеці згідно іпотечного договору від 17.07.2008 року та приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Білецькою Н.А. 17.07.2008 року було накладено заборону на відчуження приміщення; 17.07.2008 року приватним нотаріусом було внесено до Державного реєстру іпотек реєстраційний запис про обтяження нежитлового приміщення по вул. Київська,10 в м. Тернополі та запис до Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна про заборону відчуження вказаного приміщення.

Однак, в період дії заборони на відчуження нежитлового приміщення, 03 липня 2009 року загальні збори учасників ТзОВ магазин "Київ" (учасником якого є Васьковська О.В. з часткою, що складає 77,2% статутного капіталу) приймають рішення про вихід з числа учасників товариства Васьковської О.В. з поверненням їй належної частки в статутному капіталі, що складається із нерухомого майна - приміщення площею 1 267,1 кв. м. по вул. Київська,10 в м. Тернополі.

Васьковська О.В. як учасник ТзОВ Магазин "Київ" ініціює позов до господарського суду про виділення їй в натурі частки шляхом передачі у власність нерухомого майна - приміщення площею 1 267,1 кв. м. по вул. Київська,10, а після набрання рішення господарського суду Тернопільської області у справі № 11/51-159 законної сили у листопаді 2009 року передає вказане приміщення як її внесок до статутного капіталу ТзОВ "Орвіс", м. Тернопіль; а в листопаді 2010 року загальними зборами учасників ТОВ "Орвіс" зазначене нерухоме майно знову було передано у власність Васьковській О.В., у зв'язку з її виходом зі складу учасників цього Товариства; 03.07.2013 року Васьковська О.В. здійснила внесок до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж", м. Тернопіль у вигляді нежитлового приміщення загальною площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Київська,10 "Д".

Суд відзначає, що нежитлове приміщення площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Київська, 10 до вересня 2009 року перебувало у власності товариства з обмеженою відповідальністю Магазин "Київ", з вересня по листопад 2009 року у власності Васьковської О.В., з листопада 2009 року по листопад 2010 року - у власності ТОВ "Орвіс"; з листопада 2010 року по липень 2013 року у власності Васьковської О.В.; з липня 2013 року у власності ТОВ "тернопрестиж",

Зваживши на доводи представників сторін суд задовольняє клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю Магазин "Київ" м. Тернопіль про вжиття заходів до забезпечення позову шляхом заборони Товариству з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж" , 46002, м. Тернопіль вул. У. Самчука, буд 33 кв. 21 вчиняти будь-які дії пов'язані з відчуженням, продажем, обміном, даруванням, пожертвою, заповіданням, ліквідацією, розукомплектуванням, передачею в оренду майна, що є предметом спору, а саме:нежитлового приміщення площею 1 285,1 кв. м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Київська,10 "Д" до моменту набрання рішення у даній справі законної сили.

Враховуючи зазначене, керуючись статтями 67, 68, 86 ГПК України, господарський суд ,-

У Х В А Л И В:

1.Задовольнити клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Магазин "Київ", м. Тернопіль про вжиття заходів до забезпечення позову шляхом заборони відповідачу 1: Товариству з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж", м. Тернопіль, вул. У. Самчука, 33 кв. 21 вчиняти дії щодо нежитлового приміщення.

2.Заборонити Товариству з обмеженою відповідальністю "Тернопрестиж" , 46002, м. Тернопіль, вул. У. Самчука, буд 33 кв. 21 вчиняти будь-які дії пов'язані з відчуженням, продажем, обміном, даруванням, пожертвою, заповіданням, ліквідацією, розукомплектуванням, передачею в оренду майна, що є предметом спору, а саме:нежитлового приміщення площею 1285,1 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Київська,10 "Д" до моменту набрання рішення у даній справі законної сили.

3.Дана ухвала є виконавчим документом та підлягає виконанню на підставі пункту 2 частини другої статті 3 Закону України "Про виконавче провадження".

4.Повна ухвала складена та підписана 27 червня 2014 року.

Суддя М.Є. Півторак