КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" грудня 2014 р. Справа№ 910/10864/14

Київський апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пантелієнка В.О.

суддів: Гарник Л.Л.

Доманської М.Л.

за участю секретаря Корінної А.О.

та представників:

від позивача - не з'явився,

від відповідача - Терземан Д.В. - дов.
№1955/02-02.11 від 05.08.2014р.

від третьої особи - Бригинець С.М. - дов.
б/н від 17.11.2014р.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційні скарги:
Товариства з обмеженою відповідністю
(далі - ТОВ) «МТІ» та Товариства з
обмеженою відповідністю (далі - ТОВ)
«Індормедія»

на рішення

господарського суду м.Києва

від 20.10.2014р.

у справі №910/10864/14
(головуючий суддя: Марченко О.В.,

судді: Бондарчук
В.В., Любченко М.О.)

за позовом Товариства з
обмеженою відповідністю (далі - ТОВ)

«Маша і Мєдвєдь»,
м.Москва

до ТОВ «МТІ»

третя особа, яка не заявляє самостійних
вимог на предмет спору, на стороні
відповідача ТОВ «Індормедія»

про стягнення 97 440 грн. компенсації за
порушення виключних майнових
авторських прав,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду м.Києва
від 20.10.2014р. у справі №910/10864/14 позовну
заяву ТОВ «Маша і Мєдвєдь» задоволено
частково, стягнуто з ТОВ "МТІ" на
користь ТОВ «Маша і Мєдвєдь» 12 180 грн.
компенсації за порушення виключних
майнових авторських прав та 243,60 грн.
судового збору. У задоволенні решти
позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись з винесеним рішенням,
ТОВ «МТІ» і ТОВ «Індормедія» подали
апеляційні скарги, в яких просять
рішення суду скасувати.

В судовому засіданні представники
апелянтів просили в позові відмовити

Відзиви на апеляційні скарги не
надходили.

Ухвалою Київського апеляційного
господарського суду від 24.11.2014р.
апеляційні скарги були прийняті до
провадження та призначені до розгляду
на 15.12.2014р.

Розглянувши доводи апеляційних скарг,
перевіривши матеріали справи,
заслухавши пояснення представників
відповідача і третьої особи,
дослідивши докази, проаналізувавши на
підставі встановлених фактичних
обставин справи правильність
застосування судом першої інстанції
норм законодавства, Київський
апеляційний господарський суд вважає,
що апеляційні скарги не підлягають
задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог ч.2 ст.101 ГПК України
апеляційний господарський суд не
зв'язаний доводами апеляційної скарги
і перевіряє законність і
обґрунтованість рішення місцевого
господарського суду у повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ
"Маша и Медведь" є юридичною особою за
законодавством Російської Федерації,
місцезнаходженням якої є м. Москва і
якій присвоєно основний державний
реєстраційний номер 3536, що
підтверджується випискою з Єдиного
державного реєстру юридичних осіб від
21.05.2014р. №8935797_УД.

01.04.2008р. між ТОВ "АНИМАККОРД" (замовник)
та Кузовковим Олегом Геннадійовичем
(авто-виконавець), було укладено
авторський договір № ОК-2/2008 (далі -
Договір від 01.04.2008р.), за умовами якого:

- автор-виконавець зобов'язується
створити та передати замовнику
сценарій восьми серій дитячого
телевізійного серіалу "Маша и Медведь"
(твір) у строк до 23.09.2008р., а замовник -
прийняти такий твір та оплатити його
(пункт 1.1 Договору від 01.04.2008р.);

- автор-виконавець зобов'язується
передати замовнику відповідно до умов
Договору від 01.04.2008р. та керуючись
положеннями частини четвертої
Цивільного кодексу Російської
Федерації виключне право на твір в
повному обсязі, а замовник
зобов'язується виплатити
автору-виконавцю винагороду. Порядок
та розмір оплати винагороди
визначаються в додатку №2 до Договору
від 01.04.2008р. (пункт 1.3 Договору від
01.04.2008р.).

На підставі умов Договору від 01.04.2008р.
ТОВ "АНІМАККОРД" та Кузовковим О.Г. було
складено акт приймання-передачі робіт,
відповідно до пункту 1.3 якого
автор-виконавець передав виключне
право на сценарій восьмисерійного
дитячого телевізійного серіалу "Маша и
Медведь" ("Первая встреча", "Раз, два, три!
Елочка гори!", "Весело-весело встретим
Новый год", "До весны не будить!", "Ловись
рыбка!", "Весна пришла!", "Позвони мне,
позвони!", "С волками жить", "Следы
невиданных зверей!") в повному обсязі
замовнику.

12.05.2012р. службовим завданням ТОВ
"АНИМАККОРД" було доручено
режисеру-постановнику Ужинову Олегу
Вячеславовичу у рамках виконання
службових зобов'язань за трудовим
договором від 12.05.2008р. № 19 створити
авторською працею авторського
колективу службовий аудіовізуальний
твір - серію серіалу "Маша и Медведь" під
назвою "Раз, два, три! Елочка гори!".

07.07.2008р. між ТОВ "АНИМАККОРД" (замовник)
та Богатирьовим Василем
Володимировичем (композитор), було
укладено Договір від 07.06.2008р., за
умовами якого:

- композитор на умовах Договору від
07.06.2008р. відповідно до доручення -
творчого завдання замовника
(експлікація) додаток 1 до Договору від
07.06.2008р., зобов'язується створити
оригінальний музичний твір (музика),
призначений для аудіовізуального
твору - мультиплікаційного фільму під
попередньою назвою "Маша и Медведь",
автор сценарію - Кузовков О.Г.,
режисер-постановник Кузовков О.Г.,
кольоровий, російською мовою (фільм)
(пункт 1.1 Договору від 07.06.2008р.);

- музика та фонограма спеціально
створюються композитором для
включення у фільм, який являється
складним об'єктом. За Договором від
07.06.2008р. композитор передає замовнику в
повному обсязі виключні права на
музику та фільм, а також передає
замовнику в повному обсязі виключне
право на фонограму та записане на неї
виконання за винагороду, передбачену
Договором від 07.06.2008р. (пункт 1.3 Договору
від 07.06.2008р.);

- Договір від 07.06.2008р. набирає чинності з
дати його укладення та діє до моменту
належного виконання сторонами
прийнятих на себе зобов'язань в повному
обсязі, а в частині відчуження майнових
прав - протягом всього строку правової
охорони відповідних прав. Додаток №1 до
Договору від 07.06.2008р. - експлікація є
невід'ємною частиною Договору від
07.06.2008р. (пункт 10.1 Договору від 07.06.2008р.).

ТОВ "АНИМАККОРД" та Богатирьовим В.В.
було підписано додаток № 1 до Договору
від 07.06.2008р. "Експлікація" про створення
оригінальної музики до
аудіовізуального твору -
мультиплікаційному фільму під назвою
"Маша и Медведь".

На підставі Договору від 07.06.2008р. ТОВ
"АНИМАККОРД" та Богатирьовим В.В. було
підписано та скріплено печаткою ТОВ
"АНИМАККОРД" акт від 11.08.2008р. приймання
музики та акт від 06.01.2009р. приймання
фільму.

Відповідно до частини першої статті 15
Закону України «Про авторське право і
суміжні права» (далі - Закон) майнові
права автора (чи іншої особи, яка має
авторське право) можуть бути передані
(відчужені) іншій особі згідно з
положеннями Закону, після чого ця особа
стає суб'єктом авторського права.

За приписами частини першої статті 31
Закону автор (чи інша особа, яка має
авторське право) може передати свої
майнові права, зазначені у статті 15
цього Закону, будь-якій іншій особі
повністю чи частково. Передача
майнових прав автора (чи іншої особи,
яка має авторське право) оформляються
авторським договором. Майнові права, що
передаються за авторським договором,
мають бути у ньому визначені. Майнові
права, не зазначені в авторському
договорі як відчужувані, вважаються
такими, що не передані.

08.06.2010р. між ТОВ "АНИМАККОРД"
(правовласник) та ТОВ "Маша і Медведь"
(правонабувач) укладено Договір від
08.06.2010р., за умовами якого:

- правовласник передає правонабувачу
виключне право на аудіовізуальний твір
- серіал "Маша и Медведь", який володіє
статусом "національного фільму"
(аудіовізуальний твір), а правонабувач
зобов'язується оплатити правовласнику
обумовлену Договором від 08.06.2010р.
винагороду. Передачі належить виключне
право на такі серії аудіовізуального
твору: "Раз, два, три! Елочка гори!",
"Первая встреча", "До весны не будить!",
"Весна пришла!", "Ловись рыбка!", "Следы
невиданных зверей!", "С волками жить…!",
"Позвони мне, позвони!" (пункт 1.1
Договору від 08.06.2010р.);

- виключне право на аудіовізуальний
твір передається правовласником
правонабувачу в повному об'ємі для
використання його будь-яким способом
та в будь-якій формі (пункт 1.4 Договору
від 08.06.2010р.);

- виключне право на аудіовізуальний
твір переходить від правовласника
правонабувачу в момент підписання
сторонами Договору від 08.06.2010р. (пункт 1.5
Договору від 08.06.2010р.);

- до правонабувача переходять права
ліцензіара за всіма чинними
ліцензійними договорами (відповідно до
повного переліку, наведеного в додатку
№7 до Договору від 08.06.2010р.), укладеними
правовласником відносно
аудіовізуального твору, право на який
належить передачі за Договором від
08.06.2010р. Правонабувач зобов'язується в
найкоротший час повідомити всі
компанії-ліцензіати про зміну сторони
за чинними ліцензійними договорами
(пункт 1.7 Договору від 08.06.2010р.);

- Договір від 08.06.2010р. набирає чинності з
моменту його підписання та діє
протягом всього строку дії виключного
права на аудіовізуальний твір (пункт 6.1
Договору від 08.06.2010р.).

Отже, позивачем було підтверджено
достатніми доказами наявність у нього
виключних майнових авторських прав на
аудіовізуальний твір -
мультиплікаційний серіал "Маша и
Медведь", у тому числі його серію "Раз,
два, три! Елочка гори!".

Статтею 443 ЦК України встановлено, що
використання твору здійснюється лише
за згодою автора, крім випадків
правомірного використання твору без
такої згоди, встановлених цим Кодексом
та іншим законом.

Відповідно до статті 440 ЦК України та
частини третьої статті 15 Закону
майновими правами інтелектуальної
власності на твір є: право на
використання твору; виключне право
дозволяти використання твору; право
перешкоджати неправомірному
використанню твору, в тому числі
забороняти таке використання; інші
майнові права інтелектуальної
власності, встановлені законом.

Частиною другою статті 32 Закону
передбачено, що використання твору
будь-якою особою допускається виключно
на основі авторського договору, за
винятком випадків правомірного
використання, передбачених статтями 21 -
25 цього Закону.

Матеріалами справи і поясненнями
представників сторін було
підтверджено відсутність у
відповідача правової підстави
використання твору "Маша і Медеведь".

22.01.2014р. у приміщенні магазину
"Інтертоп" у торгово-розважальному
центрі "Аладдин", що розташований за
адресою: м. Київ, вул. Гришка, 3-а, було
зафіксовано факт публічного показу
аудіовізуального твору серіалу "Маша и
Медведь", а саме його серії № 2 "Раз, два,
три! Елочка гори!" загальною тривалістю
08 хв. 30 сек., що підтверджується диском
відеофіксації. Факт перебування особи,
яка здійснювала відео фіксацію, в
даному магазині було підтверджено
квитанцією про переказ коштів № 194121365 .

Враховуючи викладене, місцевий суд
дійшов вірного висновку про те, що
матеріалами даної справи було
підтверджено факт неправомірного
використання ТОВ "МТІ" об'єкту
авторського права (серії
мультиплікаційного серіалу "Маша и
Медведь"), виключні майнові авторські
права на який належать ТОВ "Маша и
Медведь" шляхом його публічного показу
(за визначенням, наведеним у статті 1
Закону, публічний показ - це будь-яка
демонстрація оригіналу або примірника
твору, виконання, фонограми,
відеограми, передачі організації
мовлення за згодою суб'єктів
авторського права і (або) суміжних прав
безпосередньо або на екрані за
допомогою плівки, слайда,
телевізійного кадру тощо (за винятком
передачі в ефір чи по кабелях) або за
допомогою інших пристроїв чи процесів
у місцях, де присутні чи можуть бути
присутніми особи, які не належать до
кола сім'ї чи близьких знайомих цієї
сім'ї особи, яка здійснює показ,
незалежно від того, чи присутні вони в
одному місці і в один і той самий час,
або в різних місцях та в різний час
(публічний показ аудіовізуального
твору чи відеограми означає також
демонстрацію окремих кадрів
аудіовізуального твору чи відеограми
без дотримання їх послідовності).

Місцевим судом було встановлено, що
01.06.2009р. між ТОВ "Індормедіа" (ліцензіар)
та ТОВ "МТІ" (ліцензіат), укладено
договір № 749/09 (далі - Договір від
01.06.2009р.), за умовами якого:

- ліцензіар надає ліцензіату на строк
чинності Договору від 01.06.2009 майнове
невиключне право на використання в
межах території магазинів ліцензіата,
наведених у додатку №2 до Договору від
01.06.2009р., відеокліпів з каталогу
ліцензіара, наведених у додатку №1 до
Договору від 01.06.2009р., способами, а саме:
публічного виконання, публічного
показу, публічної демонстрації (пункт
2.1 Договору від 01.06.2009р.);

- ліцензіат зобов'язується виплачувати
ліцензіарові винагороду (роялті) за
використання майнових прав за
Договором від 01.06.2009р. (підпункт "в"
пункту 3.2 Договору від 01.06.2009р.);

- за надання права на використання
відеокліпів способами, передбаченими
розділом 2 Договору від 01.06.2009р.,
ліцензіат виплачує ліцензіарові
щоквартальну винагороду (роялті) у сумі
24 000 грн. без ПДВ (пункт 4.1 Договору від
01.06.2009р.);

- винагорода (роялті) виплачується
ліцензіатом ліцензіарові авансом до
початку оплачуваного кварталу, а саме
до: 25 березня, 25 червня, 25 вересня, 25
грудня відповідного календарного року
на підставі виставленого ліцензіаром
рахунку. При цьому сторони погодили, що
за період з 01.06.2009р. по 30.06.2009р. ліцензіат
зобов'язується сплатити роялті в сумі 6
133,33 грн. без ПДВ, на користь ліцензіара
в строк до 15.06.2009р. (пункт 4.2 Договору від
01.06.2009р.);

- Договір від 01.06.2009р. набирає чинності з
моменту його підписання сторонами і
діє до 31.12.2009р. (пункт 8.1 Договору від
01.06.2009р.).

У переліку закладів ліцензіата, в яких
ліцензіар надає ліцензіату право на
використання відеокліпів у порядку,
визначеному в розділі 2 Договору від
01.06.2009р. (додаток №2 до Договору від
01.06.2009р.), зокрема, міститься заклад -
Інтертоп-7, який розташований за
адресою м. Київ, вул. Гришка, 3-А, ТЦ
"Аладдін".

Додатковою угодою № 12 до Договору від
01.06.2009р. сторони домовилися викласти
додаток № 1 до названого договору в
іншій редакції, яким передбачили
передання відповідачеві для
використання у тому числі невиключних
прав на використання 1 - 22 серій серіалу
"Маша и Медведь".

В матеріалах справи відсутні докази
наявності у ТОВ "Індормедіа" виключних
майнових прав інтелектуальної
власності на зазначений твір, у тому
числі й права дозволяти його
використання. У той же час позивачем
було доведено як наявність у нього
відповідних прав, так і факт
неправомірного (без дозволу позивача)
використання ТОВ "МТІ" об'єкту
авторського права.

У пункті "г" частини першої статті 52
Закону встановлено, що за захистом
свого авторського права і (або)
суміжних прав суб'єкти авторського
права та суміжних прав мають право
звертатися в установленому порядку до
суду та інших органів відповідно до їх
компетенції.

При порушеннях будь-якою особою
авторського права і (або) суміжних прав,
передбачених статтею 50 цього Закону,
недотриманні передбачених договором
умов використання творів і (або)
об'єктів суміжних прав, використанні
творів і об'єктів суміжних прав з
обходом технічних засобів захисту чи з
підробленням інформації і (або)
документів про управління правами чи
створенні загрози неправомірного
використання об'єктів авторського
права і (або) суміжних прав та інших
порушеннях особистих немайнових прав і
майнових прав суб'єктів авторського
права і (або) суміжних прав суб'єкти
авторського права і (або) суміжних прав
мають право: подавати позови про
відшкодування збитків (матеріальної
шкоди), включаючи упущену вигоду, або
стягнення доходу, отриманого
порушником внаслідок порушення ним
авторського права і (або) суміжних прав,
або виплату компенсацій.

Пунктом "г" частини 2 ст. 50 Закону
передбачено, що суд має право
постановити рішення чи ухвалу про
виплату компенсації, що визначається
судом, у розмірі від 10 до 50000
мінімальних заробітних плат, замість
відшкодування збитків або стягнення
доходу.

ТОВ "Маша и Медведь" було визначено суму
компенсації як 97 440 грн., виходячи з
того, що: позивачем багаторазово
понесено передбачувані збитки у
вигляді неотримання суми ліцензійного
платежу за використання Твору; згідно з
укладеним 01.06.2012р. між ТОВ "Маша и
Медведь" (ліцензіар) та закритим
акціонерним товариством "Торговий дім
"ЦентроОбувь" ліцензійним договором
від 01.06.2012р. № ЛД-0306-2012/МиМ про надання
права використання об'єктів
авторського права на умовах
невиключної ліцензії та Додатком №2
розмір ліцензійного платежу за надання
прав використання аудіовізуального
твору мультиплікаційного серіалу "Маша
і Медведь" в мережі магазинів під
назвою "ЦентрОбувь" за період з 01.01.2013р.
по 31.12.2013р. встановлений у сумі 720 000
рублів, що за офіційним курсом
Національного банку України складає 242
856 грн.; з метою недопущення повторного
протиправного використання
відповідачем твору - його
протиправного публічного показу на
майбутнє та для досягнення
присікального характеру дії,
необхідним є стягнення 97 440 грн. - 80
(мінімальних заробітних плат) х 1 218 грн.
(одна мінімальна заробітна плата) за
протиправне використання - публічний
показ серії мультиплікаційного
серіалу "Маша и Медведь".

У підпункті 51.3 пункту 51 постанови
пленуму Вищого господарського суду
України від 17.10.2012р. № 12 "Про деякі
питання практики вирішення спорів,
пов'язаних із захистом прав
інтелектуальної власності" зазначено,
що у визначенні розміру такої
компенсації господарським судам
необхідно виходити з конкретних
обставин справи і загальних засад
цивільного законодавства,
встановлених статтею 3 ЦК України,
зокрема, справедливості,
добросовісності та розумності.

У пункті 42 постанови Пленуму
Верховного Суду України від 04.06.2010р. № 5
"Про застосування судами норм
законодавства у справах про захист
авторського права і суміжних прав"
зазначено, що розмір компенсації
визначається судом у межах заявлених
вимог у залежності від характеру
порушення, ступеню вини відповідача та
інших обставин. Зокрема, враховується:
тривалість порушення та його обсяг
(одно- або багаторазове використання
об'єкта авторського права);
передбачуваний розмір збитків
потерпілої особи; розмір доходу,
отриманого внаслідок правопорушення;
кількість потерпілих осіб; наміри
відповідача; наявність раніше вчинених
відповідачем порушень виключного
права даного позивача; можливість
відновлення попереднього стану та
необхідні для цього зусилля тощо.
Відповідні мотиви визначення розміру
компенсації мають бути наведені в
судовому рішенні.

У визначенні суми компенсації
господарський суд має виходити з того
розміру мінімальної заробітної плати,
який установлено на час прийняття
судом відповідного рішення.

Тому суд першої інстанції законно і
обґрунтовано зменшив розмір стягнення
і стягнув з ТОВ "МТІ" на користь ТОВ
«Маша і Мєдвєдь» 12 180 грн. (розмір 10
мінімальних заробітних плат)
компенсації за порушення виключних
майнових авторських прав.

Відповідно до статті 33 Господарського
процесуального кодексу України кожна
сторона повинна довести ті обставини,
на які вона посилається як на підставу
своїх вимог і заперечень. Докази
подаються сторонами та іншими
учасниками судового процесу.

За таких обставин, Київський
апеляційний господарський суд не
вбачає підстав для задоволення
апеляційної скарги, зміни чи
скасування рішення суду першої
інстанції.

Керуючись ст.ст.99, 101, 103, 105 ГПК України,
Київський апеляційний господарський
суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги ТОВ «МТІ» і ТОВ
«Індормедія» залишити без задоволення,
а рішення господарського суду м.Києва
від 20.10.2014р. у справі №910/10864/14 - без змін.

Справу №910/10864/14 повернути до
господарського суду м.Києва.

Постанова може бути оскаржена в
касаційному порядку до Вищого
господарського суду України протягом
двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя
В.О. Пантелієнко

Судді
Л.Л. Гарник

М.Л. Доманська