ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
________________________________________________________________________
_____________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" грудня 2014 р.Справа № 916/4126/14 Одеський
апеляційний господарський суд у складі
колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.,

суддів: Лавриненко Л.В., Воронюка О.Л.

(склад судової колегії згідно з
розпорядженням голови суду)

секретар судового засідання: Бондар
М.Ю.

за участю:

від ДПІ у Приморському районі м. Одеси
ГУ Міндоходів в Одеській області -
Краснов Д.М., за дов. №33719/к/15-53-10-01-17 від
02.10.2014

від ТОВ «ГОТИКА ЛТД» - Недялкова О.О., за
дов. б/н від 19.09.2014

Розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу

Державної податкової інспекції у
Приморському районі м. Одеси ГУ
Міндоходів в Одеській області

на постанову господарського суду
Одеської області від 29.10.2014

у справі №916/4126/14

за заявою боржника: Товариства з
обмеженою відповідальністю «ЛЕВИСКОМ»

ліквідатор: Степаненко М.М.

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду
Одеської області від 10.10.2014 за заявою
голови ліквідаційної комісії ТОВ
«ЛЕВИСКОМ» порушено провадження у
справі №916/4126/14 про банкрутство ТОВ
«ЛЕВИСКОМ» на підставі ст. 95 Закону
України «Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом» (далі - Закон).

Постановою господарського суду
Одеської області від 29.10.2014 визнано ТОВ
«ЛЕВИСКОМ» банкрутом, відкрито
ліквідаційну процедуру та призначено
ліквідатором ТОВ «ЛЕВИСКОМ»
Степаненко М.М.

Постанова господарського суду
Одеської області мотивована
недостатністю майна боржника для
задоволення вимог кредиторів та
неспроможністю ТОВ «ЛЕВИСКОМ»
відновити свою платоспроможність не
інакше як через застосування
ліквідаційної процедури.

Не погоджуючись з зазначеною
постановою, Державна податкова
інспекція у Приморському районі м.
Одеси ГУ Міндоходів в Одеській області
(далі - ДПІ) звернулось до Одеського
апеляційного господарського суду з
апеляційної скаргою в якій просить:
поновити строк на апеляційне
оскарження, скасувати постанову
господарського суду Одеської області
від 29.10.2014 у справі №916/4126/14 та припинити
провадження у справі.

Зокрема, особа яка подала
апеляційну скаргу зазначає, що не
надання можливості органам державної
податкової служби виконати вимоги п.п.
78.1.7 п. 78.1 ст. 78 Податкового кодексу
України, тобто здійснити документальну
позапланову виїзну перевірку,
внаслідок чого неможливо встановити
факт неплатоспроможності боржника.

Також ДПІ вважає, що
неплатоспроможність боржника,
заявником доведена не була в порушення
ст. 33 ГПК України, а суд першої
інстанції, в порушення вимог ст. 34 ГПК
України, передчасно, без належного
дослідування всіх обставин справи
визнав боржника банкрутом.

Ухвалою Одеського апеляційного
господарського суду (головуючий суддя -
Філінюк І.Г., судді - Лавриненко Л.В.,
Пироговський В.Т.) від 28.11.2014 Державної
податкової інспекції у Приморському
районі м. Одеси ГУ Міндоходів в
Одеській області поновлено пропущений
процесуальний строк на подання
апеляційної скарги на постанову
господарського суду Одеської області
від 29.10.2014 у справі №916/4126/14, вказану
апеляційну скаргу прийнято до
провадження та призначено до розгляду
на 17.12.2014 о 12:00.

15.12.2014 до Одеського апеляційного
господарського суду від ТОВ «ЛЕВИСКОМ»
надійшов відзив на апеляційну скаргу,
відповідно до якого ТОВ «ЛЕВИСКОМ»
просить апеляційну скаргу ДПІ залишити
без задоволення, а постанову
господарського суду Одеської області
від 29.10.2014 у справі №916/4126/14 - без змін.

На підставі розпорядження голови
суду від 17.12.2014 №832 здійснено заміну
судді Пироговського В.Т. на суддю
Воронюка О.Л.

У судове засідання 17.12.2014
з'явились представник ДПІ у
Приморському районі м. Одеси та
представник ТОВ «ЛЕВИСКОМ»

В судовому засіданні представник
ТОВ «ЛЕВИСКОМ» надали пояснення та
вважають, що оскаржувана постанова
винесена на підставі повного
з'ясування обставин, які мають значення
для справи, без порушень застосування
норм матеріального та процесуального
права, а вимоги, викладені в
апеляційний скарзі є необґрунтованими,
та такими, що не підлягають
задоволенню.

Представник ДПІ у Приморському
районі м. Одеси у судовому засіданні
апеляційну скаргу підтримав.

Заслухавши пояснення присутніх
учасників процесу, розглянувши
матеріали справи, доводи апеляційної
скарги, перевіривши юридичну оцінку
встановлених судом першої інстанції
фактичних обставин справи і їх повноту,
проаналізувавши застосування норм
матеріального та процесуального права,
колегія суддів дійшла висновку про
наявність передбачених статтею 104
Господарського процесуального кодексу
України, підстав для скасування
оскарженої постанови суду, з огляду на
наступне.

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2
ст. 101 ГПК України у процесі перегляду
справи апеляційний господарський суд
за наявними у справі і додатково
поданими доказами повторно розглядає
справу. Апеляційний господарський суд
не зв'язаний доводами апеляційної
скарги і перевіряє законність і
обґрунтованість рішення місцевого
господарського суду у повному обсязі.

Згідно до приписів ст. 4-1 ч. 2 ГПК
України, господарські суди розглядають
справи про банкрутство у порядку
провадження, передбаченому цим
Кодексом, з урахуванням особливостей,
встановлених Законом України «Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом».

Згідно з ч. 1 ст. 95 Закону про
банкрутство, якщо вартості майна
боржника - юридичної особи, щодо якого
прийнято рішення про ліквідацію,
недостатньо для задоволення вимог
кредиторів, така юридична особа
ліквідується в порядку, передбаченому
цим Законом.

Відповідне правило передбачено ч.
3 ст. 110 ЦК України, яка містить загальні
положення про ліквідацію юридичної
особи.

Спрощена процедура банкрутства,
яка передбачена ст. 95 Закону
(банкрутство боржника, що ліквідується
власником), випливає з процедури
добровільної ліквідації юридичної
особи, тобто ліквідації юридичної
особи за рішенням її учасників
(власників) або органу, уповноваженого
на це установчими документами.

Пунктом 11 Порядку обліку
платників податків і зборів,
затвердженого Наказом Міністерства
фінансів України від 09.12.2011 року №1588,
встановлено, що юридичній особі, крім
військових частин, у разі прийняття
рішення про припинення засновниками
(учасниками) юридичної особи,
уповноваженими органами чи судом,
голові комісії з припинення
(ліквідатору, ліквідаційній комісії
тощо) чи особі, відповідальній за
погашення грошових зобов'язань або
податкового боргу платника податків у
разі ліквідації платника податків,
слід, у 3-денний строк від дати внесення
до Єдиного державного реєстру
відомостей про те, що юридична особа
перебуває у процесі припинення, подати
в орган державної податкової служби, в
якому платник податків перебуває на
обліку, такі документи: заяву про
припинення платника податків за ф.
№8-ОПП (додаток 17), дата якої фіксується
в журналі за ф. №6-ОПП; оригінал довідки
за ф. №4-ОПП; копію розпорядчого
документа (рішення) власника або
органу, уповноваженого на те
установчими документами про
припинення; копію розпорядчого
документа про утворення комісії з
припинення (ліквідаційної комісії).

Необхідними передумовами для
звернення зі заявою про порушення
провадження у справі про банкрутство
боржника у порядку статті 95 Закону про
банкрутство є: оцінка вартості
наявного майна боржника ліквідаційною
комісією, публікація оголошення згідно
з вимогами статті 105 ЦК України з метою
виявлення кредиторів та встановлення
повного обсягу кредиторської
заборгованості, повідомлення органу
державної податкової служби про
ліквідацію підприємства, складення
проміжного ліквідаційного балансу за
наслідком проведених ліквідаційною
комісією дій в ліквідаційній процедурі
та затвердження його компетентним
органом юридичної особи боржника.

Вищезазначені документи, що
підтверджують дотримання
ліквідаційною комісією всіх вимог ЦК
України, ГК України, щодо проведення
дій, які передують зверненню до суду із
заявою про порушення справи про
банкрутство на підставі ст. 95 Закону
України «Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом» повинні бути
надані до порушення справи про
банкрутство.

Розглядаючи заяву про порушення
провадження у справі про банкрутство
за спеціальною процедурою відповідно
до ст. 95 Закону, господарський суд
першої інстанції встановив, що 31.07.2014
загальними зборами учасників ТОВ
«ЛЕВИСКОМ» прийнято рішення про
припинення підприємницької діяльності
підприємства шляхом ліквідації, обрано
ліквідаційну комісію, головою якої
призначено Степаненко М.М., про що
складено протокол б/н від 31.07.2014.

На виконання вимог ст.105 Цивільного
кодексу України, 07.08.2014 в офіційному
спеціалізованому друкованому засобі
масової інформації «Бюлетень
державної реєстрації» №291 (21)
надруковано повідомлення про
ліквідацію ТОВ «ЛЕВИСКОМ». Також запис
про перебування боржника в стані
припинення підприємницької діяльності
внесений 01.08.2014 до Єдиного державного
реєстру юридичних осіб та фізичних
осіб - підприємців, про що свідчить
витяг з ЄДРПОУ від 03.10.2014.

До заяви про порушення справи про
банкрутство додані докази
повідомлення боржником явних
кредиторів, зокрема контролюючі
органи, про його ліквідацію та про
порядок і строки заявлення кредиторами
претензій.

Сума визнаних боржником грошових вимог
становить 373 240,00 грн. які виникли перед
ТОВ «СЕЛТЕК ЛТД» на підставі
укладеного 05.05.2014 між ТОВ «СЕЛТЕК ЛТД»
та ТОВ «ЛЕВИСКОМ» договору про надання
інформаційних (консультаційних) послуг
№ 2503-05, згідно акту здачі-прийняття
робіт ( надання послуг ) від 06.05.2014 № 8.

За результатами проведеної
інвентаризації, складений акт від
08.10.2014, згідно яким не виявлено майна,
яке відноситься за правилами ведення
бухгалтерського обліку до основних
фондів, а також будь якого іншого майна
ТОВ «ЛЕВИСКОМ» не виявлено. Також
встановлено відсутність залишків
товарних засобів, не виявлено
боржників Товариства. Інвентаризацією
встановлено наявність залишків коштів
на банківських рахунках ТОВ
«ЛЕВИСКОМ», необхідних для покриття
судових витрат при провадженні справи
про банкрутство у відповідності до
вимог ст. 95 Закону.

На підтвердження відсутності
майна, боржником надано витяг з
Державного реєстру речових прав на
нерухоме майно №28379175 від 21.10.2014 та
довідка боржника від 08.10.2014.

Аналогічні показники визначені в
проміжному ліквідаційному балансі
станом на 08.10.2014.

Рішенням ліквідаційної комісії
ТОВ «ЛЕВИСКОМ», від 08.10.2014 затверджено
проміжний ліквідаційний баланс.

Відповідно до ч.7 ст. 111 ЦК України
для проведення перевірок та визначення
наявності або відсутності
заборгованості із сплати податків,
зборів, єдиного внеску на
загальнообов'язкове державне
соціальне страхування, страхових
коштів до Пенсійного фонду України,
фондів соціального страхування
ліквідаційна комісія (ліквідатор)
забезпечує своєчасне надання органам
доходів і зборів та Пенсійного фонду
України, фондів соціального
страхування документів юридичної
особи (її філій, представництв), у тому
числі первинних документів, регістрів
бухгалтерського та податкового обліку.

До моменту затвердження
ліквідаційного балансу ліквідаційна
комісія (ліквідатор) складає та подає
органам доходів і зборів, Пенсійного
фонду України та фондів соціального
страхування звітність за останній
звітний період.

З метою попередження та
недопущення значних втрат бюджету, для
здійснення контролю щодо
оподаткування та перерахування до
Державного бюджету України податків та
зборів ТОВ «ЛЕВИСКОМ», 17.11.2014 ДПІ у
Приморському районі м. Одеси просило
місцевий господарський суд відкласти
розгляд справи про визнання ТОВ
«ЛЕВИСКОМ» банкрутом до проведення
позапланової виїзної документальної
перевірки відповідно до вимог чинного
законодавства.

ДПІ у Приморському районі м.
Одеси, також повідомила, що 02.04.2014 до
Єдиного реєстру досудових
розслідувань під №0000076, за
ознаками складу злочину передбаченого
ч.З ст.27, ч.2 ст.205 КК України, внесені
відомості про кримінальне
правопорушення та розпочато
розслідування за фактом організації
невстановленими особами діяльності
підприємств з ознаками «фіктивності»,
в тому числі ТОВ «ЛЕВИСКОМ».

За ознаками складу злочину
передбаченого ч.5 ст.27, ч.З ст.212 КК
України, під № 0000077 внесені
відомості про кримінальне
правопорушення, та розпочате
розслідування за фактом пособництва
невстановленими особами в ухиленні від
сплати податків з використанням ТОВ
«ЛЕВИСКОМ».

На виконання розпорядження ДПА в
Одеській області від 12.05.2009 №63-р «Щодо
впорядкування проведення позапланових
виїзних перевірок суб'єктів
господарювання» було виписано наказ
від 12.11.2014 №2544 «Про проведення виїзної
ТОВ «ЛЕВИСКОМ» та направлення на
проведення даної перевірки від 12.11.2014
№002812/2481, №002813/2482.

ДПІ у Приморському районі м. Одеси
було здійснено вихід 13.11.2014 на
перевірку ТОВ «ЛЕВИСКОМ» за юридичною
адресою: 65058 м. Одеса, пр-т Гагаріна,
буд.23, де було зафіксовано відсутність
посадових осіб ТОВ «ЛЕВИСКОМ» за
адресою, вказаною в реєстраційних
документах.

Пред'явити направлення від 12.11.2014
№002812/2481, №002813/2482 та вручити копію
наказу від 12.11.2014 №2544 посадовим особам
ТОВ «ЛЕВИСКОМ» станом на день початку
проведення перевірки, а саме: на 13.11.2014
та розпочати виїзну позапланову
перевірку виявилось неможливим. ДПІ у
Приморському районі м. Одеси було
складено акт від 13.11.2014 №6820/22-01/38350912
«перевірки місцезнаходження платника
податків» ТОВ «ЛЕВИСКОМ» за податковою
адресою, копія якого міститься в
матеріалах справи.

Колегія суддів апеляційної
інстанції зазначає, що пунктом 1 ч. 1 ст.
10 Закону України "Про державну
податкову службу в Україні"
встановлено, що державні податкові
інспекції в районах, містах без
районного поділу, районах у містах,
міжрайонні та об'єднані спеціалізовані
державні податкові інспекції
виконують такі функції, зокрема,
здійснюють контроль за своєчасністю,
достовірністю, повнотою нарахування та
сплати податків та зборів.

Згідно пп. 20.1.4. п. 20.1. ст. 20
Податкового кодексу України, органи
державної податкової служби, зокрема,
мають право проводити перевірки
платників податків в порядку,
встановленому цим Кодексом.

Відповідно до ст. 78 Податкового
Кодексу України, у разі порушення
провадження у справі про визнання
банкрутом платника податків органами
державної податкової служби
проводиться документальна позапланова
виїзна перевірка.

Позапланова виїзна перевірка
здійснюється за наявності хоча б
однієї з таких обставин: розпочато
процедуру реорганізації юридичної
особи (крім перетворення), припинення
юридичної особи або підприємницької
діяльності фізичної особи - підприємця,
порушено провадження у справі про
визнання банкрутом платника податків
або подано заяву про зняття з обліку
платника податків (пп. 78.1.7 п. 78.1 ст. 78
Податкового кодексу України).

Згідно вищенаведеного, суд
апеляційної інстанції, встановив, що
головою ліквідаційної комісії
боржника не було виконано вимог
податкового законодавства України,
щодо повідомлення контролюючих
органів про припинення боржника, як
платника податків, чим саме позбавив
податковий орган можливості реально
здійснити перевірку, та пред'явити
кредиторські вимоги у встановлений
Законом строк.

Крім того, факт надання головою
ліквідаційної комісії боржника
ліквідаційного балансу для перевірки
органом державної податкової служби, у
якому перебуває на обліку суб'єкт
господарювання, а також відповідний
висновок за результатами перевірки
податкового органу матеріалами справи
не підтверджений.

Тому, лише повідомлення боржником
06.08.2014 ДПІ у Приморському районі м.
Одеси у заяві про припинення платника
податків не свідчить про чітке
дотримання ліквідатором приписів ст.111
ЦК України щодо ліквідації боржника в
процедурі банкрутства. Матеріали
справи не містять докази належного
повідомлення органу Державної
податкової служби, оскільки відсутній
касовий чек (розрахункова квитанція)
про направлення заяви №8-ОПП про
припинення платника податків.

З наданої боржником довідки про
відсутність заборгованості з податків,
зборів, платежів, що контролюються
органами доходів і зборів ДПІ у
Приморському районі м. Одеси станом на
07.03.2014, вбачається, що довідка необхідна
для подання до ПАТ «Банк ринкові
технології» згідно Постанови НБУ №306
від 08.09.2011 та дійсна протягом 10 днів з
дня видачі до 22.03.2014. Тобто не містить в
собі відомостей про відсутність
заборгованості перед ДПІ у
Приморському районі м. Одеси станом на
час звернення боржника до
господарського суду з заявою про
порушення справи про банкрутство.

Також, колегія апеляційної
інстанції зазначає, що з Єдиного
державного реєстру судових рішень,
вбачається, що 24.11.2014 до господарського
суду Одеської області ТОВ «ЛЕВИСКОМ»
звернулось в рамках справи № 916/3938/14 із
заявою від 20.11.2014 про визнання
кредиторських вимог до ТОВ
«НОВОПРОФІТ» в сумі 51 980,14грн. 10.12.2014
ухвалою господарського суду Одеської
області визнати грошові вимоги ТОВ
«ЛЕВИСКОМ» до ТОВ «НОВОПРОФІТ», у сумі
51 980,14грн. із задоволенням у четверту
чергу вимог кредиторів. Дана
дебіторська заборгованість в
проміжному ліквідаційному балансі
станом на 08.10.2014 не відображена, що є
також порушенням ст. 111 ЦК України.

З огляду на викладене, колегія
суддів дійшла висновку, що постанова
господарського суду Одеської області
від 29.10.2014 у справі № 916/4126/14 прийнята із
не повним з'ясування обставин, що мають
значення для справи та з не правильним
застосуванням норм матеріального та
процесуального права, у зв'язку з чим
оскаржену постанову слід скасувати, а
справу передати на розгляд
господарському суду Одеської області.
Вимоги Державної податкової інспекції
у Приморському районі м. Одеси ГУ
Міндоходів в Одеській області щодо
припинення провадження по справі
№916/3904/14 задоволенню не підлягають, з
підстав не доведеністю в розумінні ст.
33 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105
Господарського процесуального кодексу
України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Державної
податкової інспекції у Приморському
районі м. Одеси ГУ Міндоходів в
Одеській області - задовольнити
частково.

Постанову господарського суду
Одеської області від 29.10.2014 у справі
№916/4126/14 - скасувати, справу передати на
розгляд господарському суду Одеської
області.

Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття та може бути оскаржена у
касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано
18.12.2014.

Головуючий суддя
Філінюк І.Г.

Суддя
Лавриненко Л.В.

Суддя
Воронюк О.Л.