ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
________________________________________________________________________
_____________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" грудня 2014 р.Справа № 916/2728/13 Колегія
суддів Одеського апеляційного
господарського суду у складі:

Головуючого судді: Савицького Я.Ф.

Суддів: Гладишевої Т.Я.

Лисенко В.А.

(склад судової колегії сформовано
відповідно до розпорядження голови
суду від 12.11.2014р. №2815)

при секретарі судового засідання
Будному О.В.

за участю представників сторін в
судовому засіданні від 17.12.2014р.:

від позивача: Пустинін В.П., за
довіреністю;

Калужінський Є.В., за довіреністю;

від відповідача-1: Димов О.Г., за
довіреінстю;

від відповідача-2: не з'явився;

Розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
Товариства з обмеженою
відповідальністю „ВВ ІМЕКС"

на рішення господарського суду
Одеської області

від 16 грудня 2013р.

по справі № 916/2728/13

за позовом Приватного підприємства
„Євро Трейлер Україна"

до 1) Товариства з обмеженою
відповідальністю „Трейлер Порт
Україна"

2) Товариства з обмеженою
відповідальністю „ВВ ІМЕКС"

про стягнення 69414,31 грн.

В судовому засіданні 17.12.2014р.
відповідно до ст. 85 Господарського
процесуального кодексу України
проголошено вступну та резолютивну
частини постанови.

В с т а н о в и в:

Рішенням господарського суду Одеської
області від 16.12.2013р. по справі №916/2728/13
(суддя Гуляк Г.І.) задоволено позовні
Приватного підприємства „Євро Трейлер
Україна" до Товариства з обмеженою
відповідальністю „Трейлер Порт
Україна" та Товариства з обмеженою
відповідальністю „ВВ ІМЕКС": на
користь позивача стягнуто: з ТОВ "ВВ
Імекс" 66495,67 грн. основного боргу, 862,07
грн. - 3% річних, 1669,57 грн. судового збору;
з ТОВ"Трейлер Порт Україна" 2056, 57 грн.
основного боргу, 50,93 грн. судового збору
з посиланням на те, що позивач довів
належними доказами наявність
простроченого основного боргу ТОВ „ВВ
Імекс" у сумі 68552,24 грн. за надані йому
послуги німецькою фірмою "DKV EURO SERVICE GMBH +
Co. KG" за договорм №176124 від 26 квітня 2010
року і відступлення останньою права
стягнення вказаного боргу з ТОВ „ВВ
Імекс" у сумі 66495,67 грн. і з ТОВ"Трейлер
Порт Україна", як поручителя ТОВ „ВВ
Імекс" - 2056, 57 грн.

Не погоджуючись з рішенням
місцевого господарського суду, ТОВ „ВВ
Імекс" звернулося до Одеського
апеляційного господарського суду з
апеляційною скаргою, в якій просить
скасувати оскаржене рішення суду
першої інстанції, позов ПП „Євро
Трейлер Україна" задовольнити частково
у сумі 12123,52 грн., оскільки зазначене
рішення суду прийнято з порушенням
норм матеріального та процесуального
права з підстав. зазначених у
апеляційній скарзі.

Представник Товариства з обмеженою
відповідальністю „ВВ ІМЕКС" в судове
засідання 17.12.2014р. не з'явися, про час,
дату та місце розгляду апеляційної
скарги повідомлений належним чином, що
вбачається з рекомендованого
повідомлення про вручення поштового
відправлення.

Розглянувши матеріали справи та доводи
апеляційної скарги Товариства з
обмеженою відповідальністю „ВВ ІМЕКС",
заслухавши представників позивача та
відповідача-1, перевіривши
правильність юридичної оцінки
встановлених фактичних обставин
справи, застосування господарським
судом першої інстанції норм
матеріального та процесуального права
при прийнятті рішення, колегія суддів
Одеського апеляційного господарського
суду вважає, що рішення господарського
суду слід частково скасувати, а
апеляційну скаргу позивача - частково
задовольнити, з огляду на таке.

Як вбачається з матеріалів справи,
31.05.2000р. між ПП "Євро Трейлер Україна"
(Партнер) та німецькою фірмою "DKV EURO SERVICE
GMBH + Co. KG" (надалі DKV) була укладена угода
№ 001/01.05.2000 (м. Дюссельдорф, Німеччина)
щодо намірів DKV на підставі даної
угоди пропонувати іншим українським
клієнтам фірми DKV безготівкове
забезпечення у дорозі паливом та ГСМ, а
також надання заводських, сервісних та
інших послуг для підприємств України,
які займаються міжнародними
перевезеннями вантажів та пасажирів й
за рахунок безготівкового розрахунку
розширити свою діяльність. Згідно умов
угоди ПП "Євро Трейлер Україна" є
зарубіжним торговим представником
фірми DKV на Україні й його цілями є
розповсюдження сервісної картки DKV
найбільш широкому колу клієнтів, які є
також клієнтами фірми DKV шляхом
укладання з ними відповідних
договорів.

Положеннями угоди передбачено
комісійна винагорода партнера та умови
її оплати (§ 4 угоди, пункти 1 - 6). Строк
дії угоди сторони погодили до 31.12.2001р. з
правом її автоматичної пролонгації на
кожний наступний рік за умови
відсутності заперечень іншої сторони.

Відповідно до вимог додаткової угоди №
1 від 31.06.2000р. та до угоди №001/01.05.2000 від
31.05.2000р. Партнер, отримуючи комісійну
винагороду, має право укладати з
клієнтами DKV прямі договори на надання
ним послуг/ робот в межах основної
угоди з правом отримання винагороди
згідно умов таких прямих договорів.

26 квітня 2010 року на виконання умов
угоди № 001/01.05.2000 від 31.05.2000р. між ТОВ "ВВ
ІМЕКС" та фірмою "DKV EURO SERVICE GMBH + Co. KG" був
укладений договір №176124 з додатками до
нього щодо використання у міжнародних
вантажних перевезеннях або у
пасажирському транспорті можливості
безготівкового забезпечення у дорозі в
професійних цілях при пред'явленні
сервісної картки DKV паливом і
мастильними матеріалами, приладдям,
запасними частинами та тощо. У додатку
№ 1 до цього договору вказується Список
сервісних націнок у розрізі держав
Європи з вказівкою величин націнок на
паливні матеріали, а у додатку № 2 до
цього договору вказується список кодів
послуг та продуктів, де кожної послуги
або продукту відповідає свій код,
вказаний в першому стовпці, а
найменування послуги або продукту в
другому стовпці додатку.

Згідно додаткової угоди від 15.11.2011р. до
договору № 176124 від 26.04.2010р. сторони
обумовили вважати положення параграфу
5 пункт 1 цього договору заставою у
розмірі 9000 євро, яка здійснюється
готівкою. У договорі № 176124 від 26.04.2010р.
сторони обумовили порядок отримання
сервісної картки, оплату отриманої
послуги/продукту, валюту
договору,порядок здійснення
розрахунків, строк дії договору, умови
відповідальності сторін тощо.

за умовами цього договору DKV стягує за
свої постачання послуг/продуктів
актуальне в даний момент, додаткові
збори і оплату, які вказуються у
рахунках DKV у валюті країни, в якій
клієнт DKV скористався даним
постачанням послуги/продукту, а у
зведенні остаточних рахунків (сумарних
рахунках) вона переводиться у євро.

Кожна сервісна картка клієнта DKV
належить його відповідному
транспортному засобу, на картці
відбиті: номерний знак транспортного
засобу, номер договору та назва клієнта
DKV та використовується водіями ТОВ "ВВ
ІМЕКС" через термінали DKV, з яких дані
про фактичне постачання
послуг/продуктів надаються до
головного серверу фірми "DKV EURO SERVICE GMBH +
Co. KG", де на підставі цих отриманих даних
складаються локальні рахунки, на
підставі яких складаються зведення
остаточних рахунків (сумарні рахунки).
Локальні та сумарні рахунки надаються
клієнту DKV, при цьому при здійсненні
операції через термінал DKV водію
клієнта надається чек /квитанція на
отримані послуги/продукти.

Таким чином, інформація щодо отриманих
послуг/продуктів через термінал DKV при
застосуванні сервісної карти DKV
дублюється наданням чеку/квитанції
самим терміналом, головним сервером DKV,
на підставі інформації, яка поступає
від терміналів DKV, у відповідності до
якої складаються локальні рахунки, які
є підставою для складання зведень
остаточних рахунків, а саме: сумарних
рахунків. Сервісна карта DKV, термінал DKV
діють як банківська карта та банкомат,
який відає клієнту чек/квитанцію та по
електронним комунікаціям передає
інформацію щодо отриманих клієнтом
послугах/продуктах безпосередньо на
головний сервер DKV.

На замовлення ТОВ "ВВ ІМЕКС" щодо
виготовлення сервісних карток DKV йому
були надані сім сервісних карт DKV, при
цьому замість карти № 0001 надана карта
№ 0006(5), замість карти № 0002 надана карта
№ 000(3), замість карти № 0008 надана карта
№ 0009, замість карти № 0004 надана карта
№ 0011(5), замість карти № 0003 надана карта
№ 0013 (1).

У свою чергу ПП "Євро Трейлер України"
уклало з ТОВ "ВВ ІМЕКС" договір № 124 від
26.04.2010р., предметом якого у
відповідності до умов п.2.1. є
консультаційно-інформаційне
обслуговування ТОВ "ВВ Імекс" по
питанням користування системою послуг
німецької фірми "DKV EURO SERVICE GMBH + Co. KG" та
виконання дій, встановлених у розділі 3
"Обов`язки підприємства" цього
Договору.

Цей договір є прямим між ТОВ "ВВ Імекс",
який діє в ньому як Клієнт ПП "Євро
Трейлер Україна" (але ні є клієнтом
німецької фірми DKV), яке у договорі діє
як підприємство-виконавець, при цьому,
у відповідності до умов цього договору
послуги по ньому здійснюються на
території України та не співпадають з
постачанням послуг/продуктів , яки
надає німецька фірма "DKV EURO SERVICE GMBH + Co. KG"
своєму клієнтові ТОВ "ВВ Імекс" за
договором № 176124 від 26.04.2010р., який має
інший предмет з договором № 124 від
26.04.2010р.

Договір № 124 від 26.04.2010р. не має
будь-яких положень щодо представлення
інтересів німецької фірми "DKV EURO SERVICE GMBH
+ Co. KG" перед ТОВ "ВВ Імекс" в цивільно -
правових стосунках відступлення права
вимоги, тому не може бути підставою на
розрахунків по договору № 176124 від
26.04.2010р., який укладений напряму між
фірмою DKV та ТОВ "ВВ Імекс" як клієнтом
DKV, та має інший предмет, який
відрізняється від предмету договору
про відступлення права вимоги.

19.03.2013 року між німецькою фірмою "DKV EURO
SERVICE GMBH + Co. KG" (Первісний кредитор) та ПП
"Євро ТРЕЙЛЕР Україна" (Новий кредитор)
укладено договір № 2 про відступлення
права вимоги, згідно з якого первісний
кредитор передає новому кредитору свої
права щодо стягнення з боржника ТОВ "ВВ
Імекс" заборгованості в сумі 6629, 49 євро,
яка виникла в процесі виконання
договору № 176124 від 26.04.2010 року по 7
(сьомі) неналежно оплачених боржником
сумарних рахунках №№ 12/595301778/000 від
30.11.12р. на суму 6361, 42 євро;12/595398082/000 від
31.12.12р. на суму 6199, 39 євро; 13/595483861/000 від
15.01.13р. на суму 590, 71євро;13/595557419/000 від
31.01.13р. на суму1736, 90 євро; 13/595610497/000 від
15.02.13р. на суму 1673, 33 євро; 13/595682419/000 від
28.02.13р. на суму 40, 34 євро; 13/595725971/000 від
15.03.13р. на суму 9, 86 євро, всього разом у
сумі 16611, 95 євро, яку за вимогою
Первісного кредитора, а після
відступлення права вимоги за вимогою
Нового кредитору зобов`язаний сплатити
боржник ТОВ "ВВ Імекс". Про відступлення
права вимоги боргу повідомив первісний
кредитор - фірма "DKV EURO SERVICE GMBH + Co. KG", який
відправив рекомендованим поштовим
відправленням у адресу ТОВ "ВВ ІМЕКС"
лист № 1м120.

Всього по Додаткової угоді від 15.11.2011р.
до договору № 176124 від 26.04.2010р. ТОВ "ВВ
Імекс" зобов`язаний перевести
Первісному кредитору 9000 євро залогу, а
перевив 9900 євро, що на 900 євро більш, але
сума в 900 євро урахована в актах звірки
розрахунків станом на 15.03.2013р. та на
01.04.2013р., які направлені позивачем
рекомендованими поштовими
відправленнями у адресу боржника ТОВ
"ВВ ІМЕКС", котрий не повернув їх ані
первісному, ані новому кредитору.

Борг за договором № 176124 від 26.04.2010 року
сумарним за рахунками №№ 12/595301778/000 від
30.11.12р. на суму 6361, 42 євро;12/595398082/000 від
31.12.12р. на суму 6199, 39 євро; 13/595483861/000 від
15.01.13р. на суму 590, 71євро; 13/595557419/000 від
31.01.13р. на суму1736, 90 євро; 13/595610497/000 від
15.02.13р.на суму 1673, 33 євро; 13/595682419/000 від
28.02.13р. на суму 40, 34 євро; 13/595725971/000 від
15.03.13р. на суму 9, 86 євро, всього разом у
сумі 16611, 95 євро, може бути стягнуто з
боржника в гривні в порядку, на умовах,
по курсу та правилам і процедурам, які
діють в Україні на момент стягнення (п.
2.2 договору про відступлення права
вимоги № 2 від 19.03.2013 року).

Згідно пункту 3.1 договору № 2 від 19.03.2013
року до нового кредитора переходять
права первісного кредитора в договорі
№ 176124 від 26.03.2010 року в обсязі та на
умовах, що існували на момент переходу
цих прав, а саме: права щодо стягнення з
боржника боргу в сумі 6629, 49 євро з
правом стягнення в валюті України з
врахуванням перерахунку євро в гривню
за правилами та процедурами, які
встановлені НБУ.

Крім того, 19.03.2013 року між ПП "Євро
Трейлер Україна" (новий кредитор
боржника -ТОВ "ВВ Імекс") та ТОВ
"Трейлер Порт Україна" (поручитель)
укладено договір поруки № 2, відповідно
до умов якого поручитель частково (в
обсязі 3 (трьох) відсотків від величини
простроченого боргу без сплати річних
відсотків та інфляційних втрат)
поручається перед кредитором за
виконання грошових зобов'язань
боржником ТОВ "ВВ Імекс" за договором
№176124 та договором про відступлення
права вимоги № 2 від 19.03.2013р.

Враховуючи вищезазначені обставини,
Приватне підприємство "Євро Трейлер
Україна" звернулось до господарського
суду Одеської області з позовною
заявою до відповідачів: Товариства з
обмеженою відповідальністю "ВВ Імекс"
та Товариства з обмеженою
відповідальністю "Трейлер Порт
Україна" про стягнення з Товариства з
обмеженою відповідальністю "ВВ Імекс"
67357, 74 грн. та стягнення з Товариства з
обмеженою відповідальністю "Трейлер
Порт Україна" 2056, 57 грн., всього - 69414, 31
грн. боргу.

18.02.2014р. Одеським апеляційним
господарським судом призначено судову
економічну експертизу, проведення якої
доручено Одеському науково-дослідному
інституту судових експертиз, і в той же
день апеляційне провадження по справі
№916/2728/13 зупинено до отримання
експертного висновку.

На вирішення експертизи поставлено
наступні питання: чи є документально
обґрунтованими сума позову ПП „Євро
Трейлер Україна" та заперечення ТОВ "ВВ
Імекс" на нього, якщо так, то в який
частині; визначити кількість днів та
періоди прострочення оплати
відповідачем ТОВ "ВВ Імекс" основного
боргу німецькій фірмі "DKV EURO SERVICE GMBH + Co.
KG" по договору №176124 від 26 квітня 2010
року по кожному рахунку із зазначенням
конкретних сум простроченого боргу,
якщо такий борг та прострочка оплати
документально обґрунтовані.

05.11.2014р. до Одеського апеляційного
господарського суду від Одеського
науково-дослідного інституту судових
експертиз надійшла справа №916/2728/13
разом з висновком судової експертизи
від 30.10.2014 р. №847/848 з доданими до нього
матеріалами.

Дослідивши матеріали справи,
апеляційний господарський суд дійшов
наступних висновків.

У відповідності до п. 1 ст. 512 Цивільного
кодексу України кредитор у
зобов'язанні може бути замінений іншою
особою внаслідок, зокрема, передання
ним своїх прав іншій особі за
правочином (відступлення права вимоги).

Згідно ст. 514 Цивільного кодексу
України до нового кредитора переходять
права первісного кредитора у
зобов'язанні в обсязі і на умовах, що
існували на момент переходу цих прав,
якщо інше не встановлено договором або
законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 516 Цивільного
кодексу України заміна кредитора у
зобов'язанні здійснюється без згоди
боржника, якщо інше не встановлено
договором або законом.

З матеріалів справи вбачається, що
03.04.2013 року за № 777/13 від 01.04.13р. ПП "Євро
Трейлер Україна" надіслало ТОВ "ВВ
Імекс" , а 05.04.13р. -ТОВ "Трейлер Порт
Україна" Претензію у сумі 68552,24 грн., в
якій повідомило про відступлення
фірмою DKV права вимоги боргу новому
кредитору ПП "Євро Трейлер Україна" та
запропонувало ТОВ "Трейлер Порт
Україна" як поручителю сплатити
позивачу 2056, 57 грн. (3 відсотка від суми
боргу ТОВ „ВВ ІМЕКС", який складає в
гривнях 68552, 24 грн.) та ТОВ „ВВ ІМЕКС" як
боржнику - сплатити Позивачу 66495, 67 грн.,
що є різницею між сумою боргу 68552, 24 грн.
та 2056, 57 грн. Але боржник на претензію
відповіді не надав, борг не погасив, а
Поручитель повідомив про згоду в
погашенні частини боргу, встановленою
договором поручительства.

В силу ч. 1 ст. 193 ГК України суб'єкти
господарювання та інші учасники
господарських відносин повинні
виконувати господарські зобов'язання
належним чином відповідно до закону,
інших правових актів, договору, а за
відсутності конкретних вимог щодо
виконання зобов'язання - відповідно до
вимог, що у певних умовах звичайно
ставляться. При цьому до виконання
господарських договорів
застосовуються відповідні положення
ЦК України з урахуванням особливостей,
передбачених ГК України.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу
України зобов'язання має виконуватися
належним чином відповідно до умов
договору та вимог Кодексу, інших актів
цивільного законодавства, а за
відсутності таких умов та вимог -
відповідно до звичаїв ділового обороту
або інших вимог, що звичайно
ставляться.

Одностороння відмова від зобов'язання
або одностороння зміна його умов не
допускається, якщо інше не встановлено
договором або законом (ст. 525 Цивільного
кодексу України).

Частиною другою статті 530 Цивільного
кодексу визначено, що якщо строк
(термін) виконання боржником обов'язку
не встановлений або визначений
моментом пред'явлення вимоги, кредитор
має право вимагати його виконання у
будь-який час. Боржник повинен виконати
такий обов'язок у семиденний строк від
дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок
негайного виконання не випливає із
договору або актів цивільного
законодавства.

Як вбачається з висновку судової
експертизи від 30.10.2014 р. №847/848, сума
позову ПП "Євро Трейлер Україна" є
документально обґрунтованою в сумі
6348,68 євро, а не в розмірі 6629,49 євро.

Таким чином, враховуючи офіційний курс
НБУ на момент подачі позову та
приймаючи до уваги відсутність доказів
погашення наявного боргу
відповідачами, апеляційний
господарський суд приходить до
висновку, що обґрунтованими є позовні
вимоги про стягнення з ТОВ "ВВ Імекс"
основного боргу в сумі 63679, 07 грн. та
нарахованих трьох процентів річних в
сумі 825, 55 грн., а з поручителя ТОВ
"Трейлер Порт Україна" - 1969,46 грн.

Враховуючи вищенаведене, Одеський
апеляційний господарський суд
приходить до висновку, що рішення
господарського суду Одеської області
від 16.12.2013р. по справі №916/2728/13 слід
частково скасувати, а апеляційну
скаргу Товариства з обмеженою
відповідальністю "ВВ Імекс" частково
задовольнити.

Керуючись ст. ст. 44, 49, 99, 101 - 105, 106
Господарського процесуального кодексу
України, апеляційний господарський
суд, -

П о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу задовольнити
частково.

Рішення господарського суду Одеської
області від 16.12.2013р. по справі №916/2728/13
частково скасувати, виклавши
резолютивну частину в наступній
редакції:

«Позовні вимоги задовольнити частково.

Стягнути з Товариства з обмеженою
відповідальністю "ВВ Імекс" (02093 м. Київ,
вул. Боріспольська, 11-а офіс № 905,
поточний рахунок № 278 в ПАТ ВБР м.
Київ, МФО 380719, ) на
користь Приватного підприємства "Євро
Трейлер Україна" (65031 м. Одеса, вул. М.
Грушевського, 39-Е,офіс № 4, поточний
рахунок № 8859, МФО 300528 у РВ "Одеська
РД "АТ "ОТП Банк" ) 63679
(шістдесят три тисячі шістсот сімдесят
дев'ять) грн. 07 коп. - боргу, 825 (вісімсот
двадцять п'ять) грн. 55 коп. у якості 3%
річних та 1598 (одна тисяча п'ятсот
дев'яносто вісім) грн. 78 коп. - судового
збору

Стягнути з Товариства з обмеженою
відповідальністю "Трейлер Порт
Україна" (65026 м. Одеса, вул.
Дерибасівська, 9, офіс № 2; поточний
рахунок № 2338, МФО 300528 у РВ
"Одеська РД "АТ "ОТП Банк", ) на користь Приватного
підприємства "Євро Трейлер Україна" (65031
м. Одеса, вул. М. Грушевського, 39-Е, офіс
№ 4, поточний рахунок № 8859, МФО 300528
у РВ "Одеська РД "АТ "ОТП Банк" ) 1969 (одна тисяча дев'ятсот
шістдесят дев'ять) грн. 46 коп. боргу та 48
(сорок вісім) грн. 77 коп. судового збору.

В іншій частині позову відмовити».

Стягнути з Приватного підприємства
"Євро Трейлер Україна" (65031 м. Одеса, вул.
М. Грушевського, 39-Е, офіс № 4, поточний
рахунок № 8859, МФО 300528 у РВ
"Одеська РД "АТ "ОТП Банк" ) на користь Товариства з обмеженою
відповідальністю "ВВ Імекс" (02093 м.
Київ, вул. Боріспольська, 11-а офіс № 905,
поточний рахунок № 278 в ПАТ ВБР м.
Київ, МФО 380719, ) 36
(тридцять шість) грн. 21 коп. судового
збору за подання апеляційної скарги.

Зобов'язати господарський суд Одеської
області видати накази із зазначенням
відповідних реквізитів.

Постанова набирає законної сили з дня
її проголошення та може бути оскаржена
в касаційному порядку.

Повний текст постанови підписаний
22.12.2014р.

Головуючий суддя
Савицький Я.Ф.

Суддя
Гладишева
Т.Я.

Суддя
Лисенко В.А.