ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"09" грудня 2014 р.
Справа № 905/4106/14

Колегія суддів у складі: головуючий
суддя Фоміна В.О., суддя Крестьянінов
О.О., суддя Шевель О.В.

при секретарі Литвиновій К.О.

за участю представників сторін:

боржника - Онищенко К.С. (довіреність б/н
від 24.11.2014р)

розглянувши у відкритому судовому
засіданні у приміщенні Харківського
апеляційного господарського суду
апеляційну скаргу Товариства з
обмеженою відповідальністю «НЕС-1», м.
Макїївка (вх.№3655 Д/2-6) на ухвалу
господарського суду Донецької області
від 04.07.2014р. у справі № 905/4106/14

за заявою Товариства з обмеженою
відповідальністю «НЕС-1», м. Макіївка

до Товариства з обмеженою
відповідальністю «НЕС-1», м. Макіївка

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Донецької
області від 04.07.2014р. у справі № 905/4106/14
заяву Товариства з обмеженою
відповідальніст. «НЕС-1», м. Макіївка
про визнання банкрутом в порядку
статті 95 Закону України «Про
відновлення платоспроможності боржник
або визнання його банкрутом» повернуто
без розгляду.

Боржник з ухвалою суду не погодився,
звернувся до Харківського
апеляційного господарського суду з
апеляційною скаргою, в якій просить
скасувати ухвалу господарського суду
Донецької області від 04.07.2014р. по справі
№905/4106/14, прийняти нову ухвалу, якою
порушити провадження у справі про
банкрутство Товариства з обмеженою
відповідальністю «НЕС-1», м. Макіївка з
урахуванням особливостей передбачених
статтею 95 Закону України «Про
відновлення платоспроможності боржник
або визнання його банкрутом» та
відкрити ліквідаційну процедуру.
Призначити ліквідатором Товариства з
обмеженою відповідальністю «НЕС-1», м.
Макіївка голову ліквідаційної комісії
Товариства з обмеженою
відповідальністю «НЕС-1», м. Макіївка
Серебрякова О.В.

Свою скаргу апелянт мотивує тим, що
місцевим господарським судом невірно
застосовані норми матеріального права
та Закону України «Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом».

Ухвалою Харківського апеляційного
господарського суду від 10.11.2014р.
апеляційну скаргу прийнято до
провадження та призначено до розгляду
на 25.11.2014р. Цією ухвалою витребувано у
апелянта належним чином засвідчену
копію заяви про порушення справи про
банкрутство Товариства з обмеженою
відповідальністю «НЕС-1» з усіма
додатками до неї, яка надавались
господарському суду Донецької області;
докази зарахування до Державного
бюджету України судового збору за
подання апеляційної скарги.

Ухвалою Харківського апеляційного
господарського суду від 25.11.2014р.
розгляд справи відкладено на 04.12.2014р. та
зобов'язано апелянта виконати вимоги
ухвали Харківського апеляційного
господарського суду від 10.11.2014р. надати
апеляційному суду вищевказані
документи.

У зв'язку з тим, що 04.12.2014р. від апелянта
надійшли витребувані судом документи
(копія заяви про порушення справи про
банкрутство Товариства з обмеженою
відповідальністю «НЕС-1» з усіма
додатками до неї), проте, не засвідчена
належним чином, відповідно до вимог
чинного законодавства, колегія суддів
у судовому засіданні 04.12.2014р. оголосила
перерву до 09.12.2014р. для надання
можливості апелянту надати суду
вказані документи в належному стані.

09.12.2014р. від апелянта надійшли
необхідні для подальшого розгляду
справи документи, та у додаткових
поясненнях, адресованих Харківському
апеляційному господарському суду
зазначено, що подана до господарського
суду Донецької області заява про
порушення провадження у справі про
банкрутство ТОВ «НЕС-1», після її
повернення не надходила заявнику в
силу об'єктивних причин (форс-мажорні
обставини у регіоні), тому оригінали
цієї заяви ТОВ «НЕС-1» надати не має
можливості, а відтак, надає
апеляційному суду належним чином
засвідчені копії спірної заяви та
доданих до неї документів.

Колегія суддів, враховуючи об'єктивні
причини не надання заявником оригіналу
заяви з додатками до неї, а також
наявність належним чином засвідчених
копій наданої апелянтом заяви про
порушення провадження у справі про
банкрутство ТОВ «НЕС-1» з додатками до
неї (вх.№ 11978), приймає їх до розгляду.

В судове засідання 09.12.2014р. представник
боржника не з`явився, про причини
неявки суд не повідомив. Враховуючи, що
явка боржника обов`язковою судом не
визнано, а також достатність
матеріалів справи для всебічного,
повного та об'єктивного розгляду
справи, колегія суддів розглядає
справу за наявними в ній матеріалами.

Розглянувши матеріали справи,
заслухавши представників присутніх
сторін, дослідивши доводи апеляційної
скарги, в межах вимог, передбачених ст.
101 ГПК України, перевіривши повноту
встановлення судом першої інстанції
обставин справи та доказів на їх
підтвердження, а також правильність
застосування судом першої інстанції
норм матеріального та процесуального
права, колегія суддів Харківського
апеляційного господарського суду
встановила наступне.

У червні 2014р. Голова ліквідаційної
комісії ТОВ «НЕС-1» звернувся до
господарського суду з заявою про
порушення провадження у справі про
банкрутство ТОВ «НЕС-1», яка мотивована
неспроможністю боржника задовольнити
вимоги кредиторів у повному обсязі та
рішенням учасників ТОВ «НЕС-1» про
ліквідацію останнього.

Ухвалою господарського суду Донецької
області від 04.07.2014р. вказану заяву
повернуто заявнику на підставі ч.1, 2 ст.
15 Закону України «Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом». Зокрема,
господарським судом вказано, що з
поданої до заяви копії Бюлетеню
державної реєстрації №256(21) 2013 рік
(сторінка 75) не вбачається відомостей
щодо дати публікації оголошення та не
викладений його повний текст, а саме не
вказані відомості про порядок і строк
заявлення кредиторами вимог до
юридичної особи, що припиняється, а
також не вбачається в якому розділі
опубліковано вказане оголошення. А
також з посиланням на ст. 60
Господарського кодексу України,
зазначено, що до заяви Товариства з
обмеженою відповідальністю «НЕС-1» м.
Макіївка не додано доказів перевірки
достовірності та повноти
ліквідаційного балансу у
встановленому податковим
законодавством порядку (акт перевірки
податковим органом).

Проте, з таким висновком не
погоджується колегія суддів з
наступних підстав.

Так, відповідно до ч.2 ст.4-1 ГПК України
провадження у справах про банкрутство
здійснюється у порядку, передбаченому
цим кодексом з врахуванням вимог
Закону про банкрутство.

Статтею 95 Закону України «Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом»
визначено, що Якщо вартості майна
боржника - юридичної особи, щодо якого
прийнято рішення про ліквідацію,
недостатньо для задоволення вимог
кредиторів, така юридична особа
ліквідується в порядку, передбаченому
цим Законом. У разі виявлення
зазначених обставин ліквідатор
(ліквідаційна комісія) зобов'язаний
звернутися до господарського суду із
заявою про порушення справи про
банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до
господарського суду із заявою про
порушення справи про банкрутство є
дотримання боржником порядку
ліквідації юридичної особи відповідно
до законодавства України.

Статтею 11 вказаного закону встановлено
вимоги до заяви про порушення
провадження у справі, зокрема, і
поданої боржником.

Так, заява про порушення провадження у
справі про банкрутство подається
боржником або кредитором у письмовій
формі та повинна містити: найменування
господарського суду, до якого
подається заява; ім'я або найменування
боржника, його місцезнаходження або
місце проживання, ідентифікаційний код
юридичної особи та реєстраційний номер
облікової картки платника податків (за
наявності); ім'я або найменування
кредитора, його місцезнаходження або
місце проживання, ідентифікаційний код
юридичної особи та реєстраційний номер
облікової картки платника податків (за
наявності); виклад обставин, що є
підставою для звернення до суду;
перелік документів, що додаються до
заяви.

2. До заяви про порушення справи про
банкрутство додаються: докази сплати
судового збору, крім випадків, коли
згідно із законом він не підлягає
сплаті; довіреність чи інший документ,
що засвідчує повноваження
представника, якщо заяву підписано
представником; докази того, що сума
безспірних вимог кредитора
(кредиторів) сукупно становить не менше
трьохсот мінімальних розмірів
заробітної плати, якщо інше не
передбачено цим Законом; рішення суду
про задоволення вимог кредитора, що
набрало законної сили; відповідна
постанова органу державної виконавчої
служби про відкриття виконавчого
провадження з виконання вимог
кредитора; докази того, що сума вимог
кредитора (кредиторів) не забезпечена
повністю заставою майна боржника (за
наявності застави).

3. До заяви боржника додаються також:
установчі документи боржника -
юридичної особи; бухгалтерський баланс
боржника на останню звітну дату;
перелік кредиторів боржника, вимоги
яких визнаються боржником, із
зазначенням загальної суми грошових
вимог усіх кредиторів, а також щодо
кожного кредитора - його імені або
найменування, його місцезнаходження
або місця проживання,
ідентифікаційного коду юридичної
особи або реєстраційного номера
облікової картки платника податків (за
наявності), суми грошових вимог
(загальної суми заборгованості,
заборгованості за основним
зобов'язанням та суми неустойки
(штрафу, пені) окремо), підстав
виникнення зобов'язань, а також строку
їх виконання згідно із законом або
договором; перелік майна боржника із
зазначенням його балансової вартості
та місцезнаходження, а також загальна
балансова вартість майна; перелік
майна, що перебуває у заставі або є
обтяженим у інший спосіб, його
місцезнаходження, вартість, а також
інформація про кредиторів, на користь
яких вчинено обтяження майна боржника,
їх ім'я або найменування,
місцезнаходження або місце проживання,
ідентифікаційні коди юридичних осіб
або реєстраційний номер облікової
картки платника податків (за
наявності), суми їх грошових вимог,
підстави виникнення зобов'язань, а
також строки їх виконання згідно із
законом або договором; довідка органів
приватизації (органів, уповноважених
управляти об'єктами державної
власності) стосовно наявності або
відсутності на балансі підприємства,
щодо якого порушено справу про
банкрутство, державного майна, що в
процесі приватизації (корпоратизації)
не увійшло до його статутного капіталу;
перелік осіб, що мають невиконані
зобов'язання перед боржником, із
зазначенням вартості таких
зобов'язань, терміну виконання та
підстав виникнення; відомості про всі
рахунки боржника, відкриті в банках та
інших фінансово-кредитних установах,
їх реквізити; відомості про всі
рахунки, на яких обліковуються цінні
папери, що належать боржнику, їх
реквізити; протокол загальних зборів
(конференції) працівників боржника,
відповідне рішення первинної
профспілкової організації боржника (за
наявності кількох первинних
організацій - їхнє спільне рішення), на
яких обраний представник працівників
боржника для участі у справі про
банкрутство, якщо такі збори
(конференція) відбулися до подачі заяви
боржника до господарського суду; копія
спеціального дозволу на провадження
діяльності, пов'язаної з державною
таємницею, а в разі закінчення терміну
дії такого дозволу - довідка про
наявність у боржника матеріальних
носіїв секретної інформації (технічної
документації, виробів, їхніх дослідних
зразків тощо); рішення власника майна
(органу, уповноваженого управляти
майном) боржника про звернення до
господарського суду із заявою про
порушення провадження у справі про
банкрутство; інші документи, які
підтверджують неплатоспроможність
боржника.

З поданої Головою ліквідаційної
комісії ТОВ «НЕС-1» заяви про порушення
провадження у справі про банкрутство
та додатків до неї вбачається, що 12.07.2013
року на загальних зборах учасників
Товариства з обмеженою
відповідальністю «НЕС-1» прийнято
рішення про ліквідацію ТОВ «НЕС-1»
(протокол №10 загальних зборів), головою
ліквідаційної комісії призначено
Серебрякова Олександра
Володимировича, якого зобов`язано
повідомити всіх контрагентів про
ліквідацію Товариства за вжити всіх
інших обов'язкових заходів для
проведення процедури ліквідації
підприємства, відповідно до вимог
чинного законодавства.

На виконання вимоги ст. 105 Цивільного
кодексу України головою ліквідаційної
комісії надано відомості до
реєстраційного органу щодо рішення про
ліквідацію ТОВ «НЕС-1», про що 29.07.2013
року було внесено запис до Єдиного
державного реєстру юридичних та
фізичних осіб-підприємців.

08.08.2013 року в Бюлетень Державної
Реєстрації за №256 (21) 2013 рік було
внесено відомості про прийняття
учасниками ТОВ «НЕС-1» рішення щодо
ліквідації юридичної особи.

Про прийняте рішення щодо ліквідації
Товариства за формою №8-ОПП (вих. №нес/37
від 19.11.2013 року) було повідомлено
Макіївську ОДПІ ГУ Мін доходів у
Донецькій області.

В газеті «Голос України» №160 (5660) від
30.08.2013 року було опубліковано
оголошення про прийняте рішення щодо
ліквідації ТОВ «НЕС-1» та встановлено
строк для звернення з вимогами до
Товариства.

Також задля виявлення вимог кредиторів
Головою ліквідаційної комісії про
ліквідацію Товариства було письмово
повідомлено всіх відомих кредиторів
Товариства.

На підставі наказу №1 від 31.08.2013р.
проведено інвентаризацію наявних
активів ТОВ «НЕС-1» - основних засобів,
виробничих запасів, готової продукції,
грошових коштів та розрахунків з
перевіркою їх фактичної наявності та
документального підтвердження. За
результатами інвентаризації
встановлено: за даними бухгалтерського
обліку дебіторська заборгованість за
товари, роботи, послуги відсутня; інша
поточна дебіторська заборгованість в
розмірі 120840,00 грн.; за даними
бухгалтерського обліку дебіторська
заборгованість за розрахунками з
бюджетом та фондами відсутня; за даними
бухгалтерського обліку заборгованість
з поточних фінансових інвестицій
відсутня; наявність активів у вигляді
незавершених капітальних інвестицій
на суму 283333,3 грн.; наявність
довгострокових зобов'язань в розмірі
23530359,30 грн.; наявні поточні зобов'язання
за розрахунками з бюджетом в розмірі
105188,77 грн.; інші поточні зобов'язання в
розмірі 11698879,91 грн.

Після опублікування оголошення про
ліквідацію Товариства з заявою про
визнання кредиторських вимог до
боржника звернувся тільки один
кредитор - ПАТ «ПІРЕУС БАНК МКБ», який
зазначив, що його вимоги до боржника
становлять 4341683 доларів США 89 центів та
30000 гривень, з яких: сума основного
боргу по кредиту - 2943870 доларів США 80
центів; сума нарахованих і не сплачених
процентів - 1395865 доларів США 66 центів;
сума пені за несплату процентів
19477доларів США 43 центи; штраф 30000 грн.
(станом на день подання заяви вказана
сума в еквіваленті за офіційним курсом
НБУ становить - 34703072,21 грн.).

Заявлені вимоги вважаються
ліквідатором обґрунтованими та
визнані ним в повному обсязі.

Згідно листа ДПІ у Печерському районі
м. Києва №26126/26-55-06-10 від 06.12.2013 року у
боржника перед бюджетом рахується
податковий борг за несвоєчасне
сплачене узгоджене податкове
зобов'язання по земельному податку, на
підставі чого ДПІ прийнято податкове
повідомлення-рішення від 06.12.2013р.
№/0 на суму 105188,77 грн.

Відповідно до листа АТ «ПІРЕУС БАНК
МКБ» №43 8/03-III від 14.03.2014 року Товариство
має відкритий розрахунковий рахунок
№0275 в АТ «ПІРЕУС БАНК МКБ»,
МФО300658, арешт на коштах відсутній.

Відповідно до листа ПАТ «ОТП Банк»
№012-5-052 від 27.02.2014

року Товариство має відкритий
розрахунковий рахунок №3963 в ПАТ
«ОТП БАНК», МФО 300528, залишок грошових
коштів станом на 27.02.2014 року становить -
1,08 грн., заборгованість за
розрахунково-касове обслуговування
становить - 119, 00 грн., арешти відсутні.

Інших відкритих розрахункових
рахунків в банківських установах
Товариство не має.

Іншого майна Товариство не має, що
підтверджується інвентаризаційними
даними та відповідями від державних
установ та організацій, копії яких
додані до заяви.

Станом на 28.02.2014 року ліквідаційною
комісією Товариства був складений
проміжний ліквідаційний баланс, згідно
якого встановлено, що Товариство не має
можливості погасити заборгованість
перед кредиторами за рахунок наявних
активів, вартість яких значно менше
заборгованості ТОВ «НЕС-1».

Отже, колегія суддів не вбачає порушень
з боку ліквідаційної комісії боржника
щодо проведення заходів досудової
ліквідації ТОВ «НЕС-1».

Що стосується відсутності відомостей в
Бюлетені державної реєстрації №256 (21)
2013 рік (сторінка 75): дати публікації
оголошення; порядок і строк заявлення
кредиторами вимог до юридичної особи,
що припиняється: розділ публікації
оголошення, на що посилається суд
першої інстанції як на підставу
повернення заяви, колегія суддів
зазначає наступне.

Як зазначалось раніше, головою
ліквідаційної комісії Серебряковим
Олександром Володимировичем, до
Реєстраційної служби Макіївського
міського управління юстиції Донецької
області надано відомості щодо рішення
про ліквідацію ТОВ «НЕС-1», про що 29.07.2013
р. було внесено запис до Єдиного
державного реєстру юридичних та
фізичних осіб-підприємців.

08.08.2013 року в Бюлетені Державної
Реєстрації за №256 (21) 2013 рік було
опубліковано повідомлення про
прийняття засновниками ТОВ «НЕС-1»
рішення щодо ліквідації юридичної
особи та встановлений строк заявлення
кредиторами своїх вимог, а саме 09.10.2013 р.

Відповідно до ст.35 Закону України «Про
державну реєстрацію юридичних та
фізичних осіб - підприємців» на
державного реєстратора покладаться
обов'язок внести до Єдиного державного
реєстру запис про рішення засновників
(учасників) юридичної особи або
уповноваженого ними органу щодо
припинення юридичної особи.

Наказом Міністерства юстиції України
від 01.06.2013р. №1035/5 «Про затвердження
форм та змісту повідомлень щодо
внесення відомостей до Єдиного
державного реєстру юридичних осіб та
фізичних осіб - підприємців, які
підлягають обов'язковому
опублікуванні в спеціалізованому
друкованому засобі масової
інформації», зареєстрованим в
Міністерстві юстиції України 05.06.2013 р.
за №892/23424 встановлено форму та зміст
повідомлень щодо внесення відомостей
до Єдиного державного реєстру.

Повідомлення про прийняте
засновниками рішення щодо ліквідації
Товариства, яке опубліковано в
Бюлетені Державної Реєстрації за №256
(21) 2013 рік відповідає формі і змісту
повідомлень щодо внесення відомостей
до Єдиного державного
реєстр-затверджених вищезазначеним
Наказом.

Що ж до посилання суду 1-ї інстанції
щодо відсутності відомостей про
розділ, в якому розміщено оголошення в
Бюлетені, то слід зазначити, що зі
змісту публікації вбачається, що
оголошення стосується саме ліквідації.

Крім того, в газеті «Голос України» №160
(5660) від 30.08.2013 р. було опубліковано
оголошення про прийняте засновниками
рішення щодо ліквідації ТОВ «НЕС-1» та
встановлено строк для звернення з
вимогами до Товариства.

Тому, підстав вважати, що здійснення не
належним чином ліквідатором
повідомлення кредиторів про прийняте
рішення щодо припинення юридичної
особи ТОВ «НЕС-1» відсутні.

Також, однією з підстав повернення
заяви про порушення справи про
банкрутство господарський суд
Запорізької області, з посиланням на
ст. 60 ГК України, зазначив відсутність
відомостей щодо перевірки
достовірності та повноти
ліквідаційного баланс органом
державної податкової служби, а також
ненадання таких доказів заявником
(акту перевірки) а також наголосив про
відсутність в додатках до заяви
аудиторського висновку.

Проте, даний висновок місцевого
господарського суду не відповідає
нормам чинного законодавства, оскільки
на підставі Закону України «Про
внесення змін до деяких законодавчих
актів України щодо спрощення процедури
державної реєстрації припинення
підприємницької діяльності фізичних
осіб - підприємців за заявницьким
принципом» №1258 від 13.05.2014 р. статтю 60
Господарського кодексу України, якою
встановлено обов'язкова перевірка
контролюючим органом достовірності та
повноти складеного ліквідатором
проміжного ліквідаційного балансу
боржника виключено з Господарського
кодексу України. А статтею 11 Закону
України «Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом» надання
доказів здійснення контролюючим
органом перевірки проміжного
ліквідаційного балансу не передбачено.

А тому, відсутність таких доказів не є
підставою для повернення заяви про
порушення справи про банкрутство.

Таким чином, висновок суду першої
інстанції про відсутність підстав для
порушення справи про банкрутство ТОВ
«НЕС-1» є безпідставним.

Відповідно до постанови Пленуму Вищого
господарського суду України від
23.03.2012р. №6 «Про судове рішення»,
рішення з господарського спору повинно
прийматись у цілковитій відповідності
з нормами матеріального і
процесуального права та фактичними
обставинами справи, з достовірністю
встановленими господарським судом,
тобто з'ясованими шляхом дослідження
та оцінки судом належних і допустимих
доказів у конкретній справі

Колегія суддів вважає, що оскаржувана
ухвала суду першої інстанції
зазначеним вище вимогам не відповідає.

Враховуючи викладене, колегія суддів
Харківського апеляційного
господарського суду дійшла висновку
про те, що апеляційна скарга ТОВ «НЕС-1»
підлягає задоволенню, ухвала
господарського суду Донецької області
від 04.07.2014 року по справі №905/4106/14
підлягає скасуванню.

Відповідно до наказу в.о. голови
господарського суду Донецької області
№37 від 07.07.2014р. господарський суд
Донецької області припинив свою роботу
у повному обсязі у зв'язку з
проведенням активної фази
антитерористичної операції у місті
Донецьку.

У відповідності до Закону України "Про
здійснення правосуддя та
кримінального провадження у зв'язку з
проведенням антитерористичної
операції", який набрав чинності 20.08.2014р.,
розпорядженням Вищого господарського
суду України №28-р від 02.09.2014р.
визначено, що розгляд господарських
справ, підсудних господарському суду
Донецької області здійснюється
господарським судом Запорізької
області.

Отже, на підставі викладеного,
скасовуючи ухвалу господарського суду
Донецької області про повернення заяви
про порушення справи про банкрутство,
колегія суддів вважає за необхідне
направити справу до господарського
суду Запорізької області для вирішення
питання про прийняття заяви до
розгляду в порядку Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом".

Керуючись ст.ст. 101, п.2 ст.103, п.4 ч.1 ст.104,
ст.105, ст.106 Господарського
процесуального кодексу України,
колегія суддів Харківського
апеляційного господарського суду,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу задовольнити
частково.

Ухвалу господарського суду Донецької
області від 04.07.2014 року у справі №905/4106/14
скасувати.

Справу № 905/4106/14 направити до
господарського суду Запорізької
області для вирішення питання про
прийняття заяви Голови ліквідаційної
комісії ТОВ «НЕС-1» про порушення
справи про банкрутство ТОВ «НЕС-1» до
розгляду.

Повний текст постанови складено
12.12.2014р.

Головуючий суддя
В.О. Фоміна

Суддя
О.О. Крестьянінов

Суддя
О.В. Шевель