ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________
__________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"01" грудня 2014 р.Справа № 916/2828/14За
позовом: Фізична особа-підприємець
ОСОБА_1;

До відповідача: Публічного
акціонерного товариства
"Енергопостачальна компанія
Одесаобленерго"

про скасування
оперативно-господарської санкції

Головуючий суддя Оборотова О.Ю.

Судді: Малярчук І.А.

Цісельський О.В.

За участю представників:

від позивача: ОСОБА_4 довіреність від
28.01.2014р.

від відповідача: Шаманська К.І.
довіреність №5 від 30.12.2013р.; Хомич Р.В.
довіреність від 30.12.2013р.

Суть спору: Фізична особа-підприємець
ОСОБА_1 звернувся до господарського
суду Одеської області з позовом до
відповідача Публічного акціонерного
товариства "Одесаобленерго" про
визнання недійсним рішення комісії
Центрального РЕМ Публічного
акціонерного товариства
"Енергопостачальна компанія
Одесаобленерго" по розгляду актів про
порушення Правил користування
електричною енергією, що оформлені
протоколами №384 від 29.05.2014р. та №384/1 від
13.05.2014р.

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 17.07.2014р. порушено
провадження у справі № 916/2828/14.

28.07.2014р. до господарського суду
Одеської області від відповідача
надійшов відзив на позовну заяву.

12.08.2014р. до господарського суду
Одеської області надійшло уточнення
позовних вимог, відповідно до якого
позивач просить суд скасувати
оперативно - господарську санкцію
оформлену протокольними рішеннями
комісії Центрального РЕМ Публічного
акціонерного товариства
"Енергопостачальна компанія
Одесаобленерго" №384 від 29.05.2014р. та №384/1
від 13.05.2014р. по акту №029255 від 13.05.2014р.
щодо стягнення з фізичної
особи-підприємця ОСОБА_1 суми
недооблікованої електричної енергії в
розмірі 53 033,52грн.

13.08.2014р. до господарського суду
Одеської області від позивача надійшли
письмові пояснення.

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 15.09.2014р. призначено справу
№916/2828/14 до колегіального розгляду у
складі трьох суддів господарського
суду Одеської області.

Розпорядженням керівника апарату суду
від 15.09.2014р. та відповідно до рішення
зборів суддів господарського суду
Одеської області ( протокол № 17-8/24 від
17.04.2014р.) було призначено автоматичний
розподіл справи та визначено наступний
склад колегії для розгляду даної
справи: головуючий суддя - Оборотова
О.Ю., судді - Малярчук І.А, Цісельський
О.В.

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 15.09.2014року прийнято справу
№916/2828/14 на розгляд колегії суддів у
складі: головуючий суддя - Оборотова
О.Ю., судді - Малярчук І.А, Цісельський
О.В.

21.10.2014р. до господарського суду
Одеської області від відповідача
надійшли письмові пояснення.

У судовому засіданні 05.11.2014р.
представник відповідача звернувся до
господарського суду Одеської області з
клопотанням про продовження строку
розгляду справи на 15 днів.

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 05.11.2014року продовжено строк
розгляду справи на п'ятнадцять днів до
30.11.2014р.

У судовому засіданні 28.07.2014р. було
оголошено перерву до 13.08.2014р., 13.08.2014р.
було оголошено перерву до 15.09.2014р.,
22.10.2014р. було оголошено перерву до
05.11.2014р., 05.11.2014р. було оголошено перерву
до 01.12.2014р.

У судовому засіданні 01.12.2014р. після
виходу колегії суддів з нарадчої
кімнати було оголошено вступну та
резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи,
заслухавши пояснення представників
сторін, колегія суддів встановила:

03.05.2006 року між Відкритим акціонерним
товариством "Енергопостачальна
компанія "Одесаобленерго"
(Постачальник) та фізичною
особою-підприємцем ОСОБА_1 (Споживач)
укладено договір №2876 Ц про постачання
електричної енергії, відповідно до
умов якого, постачальник електричної
енергії продає електричну енергію
споживачу для забезпечення потреб
електроустановок споживача з
приєднаною потужністю, величини якої
по площадках вимірювання та точках
продажу визначені додатком „Графік
зняття показів засобів обліку
електричної енергії", а споживач
оплачує постачальнику електричної
енергії вартість використаної
(купленої) електричної енергії та
здійснює інші платежі згідно з умовами
цього договору.

Відповідно де п.9.3. Договору №2876 Ц від
03.05.2006р. договір вважається щорічно
продовженим, якщо за місяць до
закінчення терміну дії договору жодною
із сторін не буде заявлено про
припинення його дії або перегляд його
умов.

Згідно додатку №10 Договору №2876 Ц від
03.05.2006р., до переліку об'єктів на які
здійснюється постачання електричної
енергії відноситься офіс-склад за
адресою: АДРЕСА_1

В результаті проведення перевірки
13.05.2014 року на предмет дотримання
Правил користування електричною
енергією працівниками Центрального
РЕМ ПАТ „ЕК „Одесаобленерго" при
обстеженні вищезазначеного об'єкту,
було виявлено порушення вимог п. 10.2
Правил, що визначалось у „підключені
струмоприймачів абонента поза
засобами обліку, прихованою проводкою
на розетку. При відключенні до
облікованого автомата електрична
енергія споживається, засобом обліку
не враховується", „Розетка
демонтована". Про виявлене порушення
представниками відповідача було
складено акт про порушення № 029255, який
було підписано трьома представниками
відповідача.

29.05.2014 року комісією з розгляду актів
порушень Правил користування
електричною енергією Центрального РЕМ
за відсутності позивача було
розглянуто акт №029255 від 13.05.2014 року. В
зв'язку із порушенням п.10.2 ПКЕЕ,
прийнято рішення оформлене протоколом
№384 про нарахування позивачу до сплати
вартості недорахованої електричної
енергії в сумі 53033,52 грн., яка
розрахована та період з 13.05.2011 року по
13.05.2014 року.

03.07.2014 року комісією з розгляду актів
порушень Правил користування
електричною енергією Центрального РЕМ
за присутності позивача знову було
розглянуто акт №029255 від ІЗ.05.2014 року.
Проте, рішення оформлене протоколом
.№384 від 29.05.2014 року не скасовано та
прийняте нове №384/1 про нарахування
позивачу до сплати вартості
недорахованої електричної енергії в
сумі 53033,52 грн., яка розрахована за
період з 13.05.2011 року по 13.05.2014року.

П.10.2. Правил користування електричною
енергією, що затверджені Постановою
НКРЕ України від 31.07.1996 р. №28 в редакції
від 17.10.2005 року № 910 зі змінами та
доповненнями (Правила), перелічені
обов'язки споживача, зокрема в т.ч. не
допускати безоблікового користування
електричною енергією від
технологічних електричних мереж
споживача.

П. 4.2.3 Договору №2876 Ц від 03.05.2006р.
сторони узгодили, що споживач сплачує
постачальнику електричної енергії
вартість недорахованої
електроенергії, розраховану, виходячи
із приєднаної потужності
струмоприймачів та кількості годин їх
використання відповідно до Методики
визначення обсягу та вартості
електричної енергії, не облікованої
внаслідок порушення споживачем Правил
користування електричною енергією,
затвердженою Постановою НКРЕ від
04.05.2006р. №562 (Методика).

Позивач посилається на те, що
відповідно до п.2.1. Методики остання
застосовується на підставі акта про
порушення, складеного в порядку,
установленому цією Методикою, з
урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі
виявлення передбаченого переліку
порушень ПКЕЕ, одне з яких п.п.7 -
підключення до електричної мережі, що
не є власністю енергопостачальника,
електроустановок, струмоприймачів або
електропроводки поза розрахунковими
приладами обліку електричної енергії
без порушення схеми обліку. Згідно з п.
2.9. Методики у разі виявлення у
споживача порушень, зазначених у
підпункті 7 пункту 2.1 цієї Методики,
розрахунковий добовий обсяг
споживання електричної енергії через
проводи (кабелі), якими здійснене
самовільне підключення (W доб.с.п.,
кВттод), розраховується за формулою (2.7)
Методики. Кількість днів у періоді, за
який здійснюється перерахунок,
визначається за формулою (2.6) Методики.
Відповідно до формули 2.6 Методики
кількість днів у періоді, за який має
здійснюватися перерахунок (Д пер.,
день), визначається наступним чином: Д
пер = Д пор + Д усун; де: Д пор - кількість
робочих днів споживача від дня
останнього контрольного огляду
приладу обліку або технічної перевірки
(у разі коли технічна перевірка
проводилась після останнього
контрольного огляду приладу обліку) до
дня виявлення порушення, але не більше
загальної кількості робочих днів у 6
календарних місяцях, що передували дню
виявлення порушення. Якщо споживач
встановив пристрій, що занижує покази
приладу обліку, вчинив інші дії, що
призвели до недооблік)' спожитої
електричної енергії, виявити які
представники постачальника
електричної енергії під час проведення
контрольного огляду приладу обліку не
мали можливості, Д пор визначається
виходячи з кількості робочих днів
споживача з дня останньої технічної
перевірки, або допуску
електроустановки споживача в
експлуатацію, або набуття прав
власності або користування (у разі якщо
технічна перевірка у період з дати
допуску електроустановки споживача в
експлуатацію або набуття ним права
власності на об'єкт до дати виявлення
порушення не проводилась), але не
більше ніж за три роки; Д усун -
кількість робочих днів споживача від
дня виявлення порушення до дня його
усунення або від дня виявлення
порушення до дня припинення
електропостачання через невиконання
споживачем припису чи вимоги щодо
усунення порушення. Д усун. має бути
зазначено в акті про порушення. У разі
холи під час оформлення акта про
порушення неможливо точно визначити
термін, протягом якого будуть усунені
порушення, Д усун. визначається у
двосторонньому акті, складеному
сторонами після усунення порушення.
При цьому нарахування, передбачені
цією Методикою, здійснюються після
складення зазначеного двостороннього
акта. Отже, п.2.1. передбачено певний
перелік дій - правопорушень, він не є
вичерпний, однак у разі вчинення дій
передбачених п.п.7 п.2.1. Методики
застосовується кількість днів що не
перевищує загальної кількості робочих
днів у 6 календарних місяцях, що
передували дню виявлення порушення.
Лише у разі вчинення інших дій (тобто
тих які не передбачені п.2.1.)
застосування підлягає кількість днів
що не перевищує трьох років.

Відповідно до п. 1.2 Правил, контрольний
огляд засобу обліку - це виконання
комплексу робіт з метою візуального
обстеження цілісності засобу обліку
(корпус)', скла кріплення тощо),
цілісності встановлених згідно з актом
про пломбування пломб та наявності
відбитків їх тавр, зняття показів
засобів обліку, а також з метою
виявлення без використання
спеціальних технічних засобів
та/або часткового демонтажу
будівельних конструкцій або
оздоблювальних матеріалів самовільних
підключень. Згідно п.3.33 Правил,
електропередавальна організація
(постачальник електричної енергії за
регульованим тарифом) не рідше одного
разу на шість місяців має здійснювати
контрольний огляд засобу обліку.

Позивач вважає, що оскільки день
виявлення порушення та день його
усунення с 13.05.2014 року, й актом
встановлено саме дії що передбачені
п.п.7. п.2.1. Методики та не встановлено
наявність пристрою, що занижує покази
приладу обліку, або будь-яких інших дій,
що призвели до недообліку спожитої
електричної енергії, виявити які
представники постачальника
електричної енергії під час проведення
контрольного огляду приладу обліку не
мали можливості, то застосуванню під
час розрахунку підлягала загальна
кількість робочих днів у 6 календарних
місяцях, що передували 13.05.2014 року.
Враховуючи, що у 6 календарних місяцях,
що передували 13.05.2014 року, тобто з
13.12.2013року - 100 робочих днів, то сума яка
підлягає сплаті складає 7052,33 гривні, а
не 53033,32 гривні, як розраховано комісією
Центрального РЕМ. Рішення комісії по
розгляду актів про порушення Правил,
щодо застосування до позивача
оперативно-господарської санкції про
нарахування вартості не облікованої
електричної енергії в розмірі
53033,52грн., оформлені протоколами №384
від 29.05.2014року та №384/1 від 13.05.2014 року,
прийняті з порушенням вимог Правил, а
сам розрахунок вищезазначеної санкції
не відповідає положенням Методики.

Враховуючи вищевикладене, позивач
звернувся з позовом до господарського
суду Однської області до відповідача
Публічного акціонерного товариства
"Одесаобленерго" про визнання
недійсним рішення комісії
Центрального РЕМ Публічного
акціонерного товариства
"Енергопостачальна компанія
Одесаобленерго" по розгляду актів про
порушення Правил користування
електричною енергією, що оформлені
протоколами №384 від 29.05.2014р. та №384/1 від
13.05.2014р.

12.08.2014р. до господарського суду
Одеської області від позивача надійшло
уточнення позовних вимог, відповідно
до якого позивач просить суд скасувати
оперативно - господарську санкцію
оформлену протокольними рішеннями
комісії Центрального РЕМ Публічного
акціонерного товариства
"Енергопостачальна компанія
Одесаобленерго" №384 від 29.05.2014р. та №384/1
від 13.05.2014р. по акту №029255 від 13.05.2014р.
щодо стягнення з фізичної
особи-підприємця ОСОБА_1 суми
недооблікованої електричної енергії в
розмірі 53 033,52грн.

Проаналізувавши наявні в матеріалах
справи документи, подані сторонами
докази та викладені правовій позиції,
колегія суддів вважає заявлені
позивачем вимоги необґрунтованими,
такими, що не підлягають задоволенню, з
огляду на наступні положення чинного
законодавства.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу
України кожна особа має право на захист
свого цивільного права в разі його
порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно ст. 16 Цивільного кодексу України
кожна особа має право звернутися до
суду за захистом свого особистого
немайнового або майнового права та
інтересу.

Відповідно до частини 1, 2 ст. 11
Цивільного кодексу України, цивільні
права та обов'язки виникають із дій
осіб, що передбачені актами цивільного
законодавства, а також із дій осіб, що
не передбачені цими актами, але за
аналогією породжують цивільні права та
обов'язки. Підставами виникнення
цивільних прав та обов'язків, зокрема, є
договори та інші правочини.

Відповідно до ч. 1 ст. 714 Цивільного
кодексу України за договором
постачання енергетичними та іншими
ресурсами через приєднану мережу одна
сторона (постачальник) зобов'язується
надавати другій стороні (споживачеві,
абонентові) енергетичні та інші
ресурси, передбачені договором, а
споживач (абонент) зобов'язується
оплачувати вартість прийнятих
ресурсів та дотримуватись
передбаченого договором режиму їх
використання, а також забезпечити
безпечну експлуатацію енергетичного
та іншого обладнання.

Згідно ч.1 ст.275 ГК України за договором
енергопостачання енергопостачальне
підприємство (енергопостачальник)
відпускає електричну енергію, пару,
гарячу і перегріту воду (далі - енергію)
споживачеві (абоненту), який
зобов'язаний оплатити прийняту енергію
та дотримуватися передбаченого
договором режиму її використання, а
також забезпечити безпечну
експлуатацію енергетичного
обладнання, що ним використовується.

Згідно ч. 1 ст.277 Господарського кодексу
України абоненти користуються
енергією з додержанням правил
користування енергією відповідного
виду, що затверджуються Кабінетом
Міністрів України.

За положеннями ч.3 ст.26 Закону України
"Про електроенергетику" безпечну
експлуатацію енергетичних установок
споживача та їх належний технічний
стан забезпечує сам споживач.

Споживач енергії несе
відповідальність за порушення умов
договору з енергопостачальником та
правил користування електричною і
тепловою енергією та виконання
приписів державних інспекцій з
енергетичного нагляду за режимами
споживання електричної та теплової
енергії згідно із законодавством
України. Правила користування
електричною і тепловою енергією для
населення затверджуються Кабінетом
Міністрів України (ч.4 ст.26 Закону
України „Про електроенергетику").

У разі виявлення представниками
електропередавальної організації або
представниками постачальника
електричної енергії пошкоджень чи
зриву пломб, установлених у місцях,
указаних в акті про пломбування, або
пошкоджень відбитків тавр на цих
пломбах, пошкодження розрахункових
засобів обліку, явних ознак втручання в
параметри розрахункових засобів
(систем) обліку з метою зміни їх
показів, перерахунок обсягу
електричної енергії, який підлягає
оплаті, здійснюється відповідно до
Методики визначення обсягу та вартості
електричної енергії, не облікованої
внаслідок порушення споживачами
правил користування електричною
енергією, затвердженої постановою НКРЕ
від 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в
Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N
782/12656 (п.6.40. Правил).

Відповідно до п.п. 6.41 Правил
користування електричною енергією,
який кореспондується з розділом 4
Методики, у разі виявлення під час
контрольного огляду або технічної
перевірки уповноваженим
представником постачальника
електричної енергії, від якого
споживач одержує електричну енергію,
або електропередавальної організації
порушень цих Правил або умов договору,
на місці виявлення порушення у
присутності представника споживача
оформляється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст
виявленого порушення із посиланням на
відповідні пункти цих Правил та
вихідні дані, необхідні та достатні для
визначення обсягу недоврахованої
електричної енергії та/або суми
завданих споживачем збитків. За
необхідності в акті зазначаються
заходи, яких необхідно вжити для
усунення допущених порушень.

Акт складається в двох примірниках,
один з яких передається або
надсилається споживачеві.

Акт підписується представником
постачальника електричної енергії
(електропередавальної організації) та
представником споживача.

У разі відмови споживача підписати акт
в ньому робиться запис про відмову. У
цьому разі акт вважається дійсним, якщо
він підписаний не менше ніж трьома
уповноваженими представниками
постачальника електричної енергії.

Споживач має право подати пояснення і
зауваження щодо змісту акта, які
зазначаються в акті, а також викласти
мотиви своєї відмови від його
підписання.

Акт підписують тільки особи, які брали
участь в контрольному огляді або
технічній перевірці.

До акта про порушення сторонами можуть
бути додані пояснення, зауваження та
докази, перелік яких (за наявності)
зазначається в цьому акті (ч. 3 п. 4.5
Методики).

Як вбачається з матеріалів справи,
03.05.2006 року між Відкритим акціонерним
товариством "Енергопостачальна
компанія "Одесаобленерго"
(Постачальник) та фізичною
особою-підприємцем ОСОБА_1 (Споживач)
укладено договір №2876 Ц про постачання
електричної енергії, відповідно до
умов якого, постачальник електричної
енергії продає електричну енергію
споживачу для забезпечення потреб
електроустановок споживача з
приєднаною потужністю, величини якої
по площадках вимірювання та точках
продажу визначені додатком „Графік
зняття показів засобів обліку
електричної енергії", а споживач
оплачує постачальнику електричної
енергії вартість використаної
(купленої) електричної енергії та
здійснює інші платежі згідно з умовами
цього договору.

Згідно додатку №10 Договору №2876 Ц від
03.05.2006р., до переліку об'єктів на які
здійснюється постачання електричної
енергії відноситься офіс-склад за
адресою: АДРЕСА_1

В результаті проведення перевірки
13.05.2014 року на предмет дотримання
Правил користування електричною
енергією працівниками Центрального
РЕМ ПАТ „ЕК „Одесаобленерго" при
обстеженні вищезазначеного об'єкту,
було виявлено порушення вимог п. 10.2
Правил, що визначалось у „підключені
струмоприймачів абонента поза
засобами обліку, прихованою проводкою
на розетку. При відключенні до
облікованого автомата електрична
енергія споживається, засобом обліку
не враховується", „Розетка
демонтована". Про виявлене порушення
представниками відповідача було
складено акт про порушення № 029255, який
було підписано трьома представниками
відповідача.

29.05.2014 року комісією з розгляду актів
порушень Правил користування
електричною енергією Центрального РЕМ
за відсутності позивача було
розглянуто акт №029255 від 13.05.2014 року. В
зв'язку із порушенням п.10.2 ПКЕЕ,
прийнято рішення оформлене протоколом
№384 про нарахування позивачу до сплати
вартості недорахованої електричної
енергії в сумі 53033,52 грн., яка
розрахована та період з 13.05.2011 року по
13.05.2014 року.

03.07.2014 року комісією з розгляду актів
порушень Правил користування
електричною енергією Центрального РЕМ
за присутності позивача знову було
розглянуто акт №029255 від ІЗ.05.2014 року.
Проте, рішення оформлене протокол .№384
від 29.05.2014 року не скасовано та прийняте
нове №384/1 про нарахування позивачу до
сплати вартості недорахованої
електричної енергії в сумі 53033,52 грн.,
яка розрахована за період з 13.05.2011 року
по 13.05.2014року.

28.07.2014р. до господарського суду
Одеської області від відповідача
надійшов відзив на позовну заяву,
відповідно до якого відповідачем
зазначено, що обраний позивачем спосіб
захисту свого порушеного
господарського права, а саме - визнати
недійсною оперативно-господарську
санкцію - рішення комісії з розгляду
актів про порушення Правил
користування електричною енергією,
оформлені протоколами № 384 від 29.05.2014 р.
та № 384/1 від 13.05.2014 р., не відповідає
вимогам ч. 2 ст. 237 ГК України. 13.05.2014 р.
під час проведення перевірки на об'єкті
ФОП ОСОБА_1 - офісне приміщення,
розташоване за адресою: АДРЕСА_1,
уповноваженими представниками ПАТ
„Одесаобленерго" у присутності
уповноваженого представника позивача
було виявлено порушення позивачем
Правил (мовою оригіналу): „ППЭЭ п. 10.2.
Подключение токоприемников абонента
минуя прибор учета, скрытой проводкой
на розетку, сечением кабеля (Зх2,5)мм
медь. При отключении доучетного
автомата эл.энергия потребляется,
прибором учета не учитывается.", на
підставі чого у відповідності до вимог
п. 6.41 Правил був складений Акт про
порушення № 029255 від 13.05.2014 р. (Акт). Акт №
029255 від 13.05.2014 р. підписано трьома
представниками ПАТ „Одесаобленерго".
Представник позивача від підпису акту
відмовився, про що зазначено в самому
акті. Акт № 029255 від 13.05.2014 р. складено у
відповідності до вимог Правил та є
дійсним. Крім того, саме Акт є
достатнім, належним та допустимим
доказом наявності у позивача порушення
Правил користування електричною
енергією. 29.05.2014 р. комісія по розгляду
актів Центрального РЕМ ПАТ
„Одесаобленерго" розглянула Акт № 020866
від 25.03.2014 р. Проте, позивач на комісію
не з'явився, про причини свого
нез'явлення ПАТ „Одесаобленерго" не
повідомив. 02.06.2014 р. позивач звернувся
до відповідача із заявою в якій вказав,
що у зв'язку із хворобою не міг бути
присутнім на комісії 29.05.2014 р. та просив
повторно розглянути Акт № 029255 від
13.05.2014 р. за його участі. З урахуванням
наведеного, 03.07.2014 р. комісія по
розгляду актів Центрального РЕМ ПАТ
„Одесаобленерго" за участю позивача
розглянула Акт № 029255 від 13.05.2014 р. та
вирішила провести розрахунок за
пропускною здатністю кабелю ВВГ 2,5 мм.
за період з 13.05.2011 р. по 13.05.2014 р. на суму 53
033,52 грн. Вказане рішення відповідача
оформлене протоколом № 384/1 від 03.07.2014 р.
до якого додається розрахунок обсягу
та вартості недоврахованої
електричної енергії. На виконання
вказаного рішення відповідача, 03.07.2014 р.
позивачу був вручений рахунок-фактура
на оплату 53 033,52 грн.

Згідно із п. 6.43 Правил, споживач має
оплатити розрахункові документи за
недовраховану електричну енергію
протягом 30 календарних днів від дня
отримання рахунка. Проте, на
сьогоднішній день вказаний рахунок не
був оплачений позивачем. Посилання
позивача на той факт, що розрахунок мав
бути здійснений за 6 календарних
місяців, що передували дню виявлення
порушення, суперечать приписам п. 2.5.
Методики. У випадку виявлення у
позивача порушення, передбаченого в
п.п. 7 п. 2.1. Методики, при здійсненні
розрахунку вартості недоврахованої
електричної енергії береться
кількість робочих днів від дня
останнього контрольного огляду
приладу обліку, але не більше загальної
кількості робочих днів у 6 календарних
місяцях, що передували дню виявлення
порушення. Винятки з цього правила, які
надають право здійснювати розрахунок з
моменту останньої технічної перевірки,
але не більш ніж за три роки, становлять
випадки, коли порушення має прихованих
характер та не могло бути виявлене під
час проведення контрольного огляду.
Згідно із п. 1.2 Правил, контрольний
огляд засобу обліку - виконання
комплексу робіт з метою візуального
обстеження цілісності засобу обліку
(корпусу, скла, кріплення тощо),
цілісності встановлених згідно з актом
про пломбування пломб та наявності
відбитків їх тавр, зняття показів
засобів обліку, а також з метою
виявлення без використання
спеціальних технічних засобів та/або
часткового демонтажу будівельних
конструкцій або оздоблювальних
матеріалів самовільних підключень.
Поряд із цим, технічна перевірка -
виконання комплексу робіт з метою
визначення відповідності стану засобу
обліку електричної енергії та схеми
його підключення, а також
відповідності стану електропроводки
та електроустановок від межі
балансової належності до точки обліку
„Правилам устройства
електроустановок" (далі - ПУЕ) та іншим
нормативно-технічним документам. Як
вбачається з матеріалів справи, кабель,
яким виконане самовільне підключення,
знаходився у стіні офісного приміщення
позивача та є частиною конструктивних
елементів будівлі. Все вищевказане
свідчить про те, що зафіксоване в Акті
№ 029255 від 13.05.2014 р. порушення Правил, у
вигляді самовільного підключення, мало
прихований характер та могло бути
виявлено лише при проведенні технічної
перевірки схеми підключення споживача.
При здійсненні перевірки позивача
представниками ПАТ „Одесаобленерго"
було встановлено, що прихована
проводка підключена поза засобом
обліку, про що вказано на схемі (додаток
№ 1 до Акту № 029255 від 13.05.2014 р.). Отже,
доводи позивача відносно того, що
постачальником не було виявлено місце
підключення прихованої проводки
спростовуються матеріалами справи.
Відповідач не має повноважень
здійснювати без згоди власника
приміщення демонтаж всієї електричної
проводки, за допомогою якої здійснено
самовільне підключення та яка фактично
знаходиться в стіні нежитлового
приміщення. Зі змісту позовної заяви
ФОП ОСОБА_1 вбачається, що позиція
позивача грунтується лише на тому, що
рішення комісії постачальника має бути
скасоване з формальних підстав, що не
стосуються самої власне суті
виявленого порушення. Проте,
скасування рішення комісії
постачальника з формальних підстав, не
дивлячись на наявність правового
підґрунтя для застосування
оперативно-господарської санкції до
позивача (факт порушення Правил),
позбавляє ПАТ „Одесаобленерго"
можливості реалізації свого права на
відшкодування понесених в результаті
протиправних дій позивача збитків, а
відтак можливості захисту свого
порушеного права. Все вищевикладене
свідчить про наявність у ПАТ
„Одесаобленерго" підстав для
застосування Методики при розгляді
Акту № 029255 від 13.05.2014 р.

13.08.2014р. до господарського суду
Одеської області від позивача надійшли
письмові пояснення, відповідно до яких
позивач зазначає, що 13.05.2014 року
відповідачем було надано акт-вимогу
№051709 згідною якої, необхідно було
провести видимий ввід до засобу обліку
та відключити старий ввід, а також
встановити новий засіб обліку
електроенергії та дообліковий
автоматичний вимикач. Після чого для
опломбування звернутися до
Центрального РЕМ. 02.06.2014 року
відповідачем було направлено
попередження №ц/470 про припинення
постачання електроенергії за
невиконання акту-вимоги. Після чого
постачання електроенергії було
припинено. Після звернення позивача до
електрика, який працює в ЖКС (ЖЕК), за
його професійною допомогою було
виконано всі вимоги зазначені в
акті-вимозі №051709. Представниками
відповідача було складено три акти про
пломбування устаткування
встановленого на виконання акта-вимоги
№051709, а саме акти №055253 від 10.06.2014 року,
№059067 від 02.07.2014 року, №059316 від 18.07.2014
року та надано технічний паспорт
1-фазного розрахункового
вимірювального комплексу №051224 від
18.07.2014 року. Електропостачання було
поновлено. На місце демонтованої за
актом про порушення №029255 від 13.05.2014
року розетки, було підключено нову
розетку, живлення у якій було, а після
вимкнення автомату нового
встановленого розрахункового
вимірювального комплексу живлення
відключилось. Таким чином, відсутність
власника приміщення (споживача) під час
проведення перевірки, на відсутність
встановлення місця (точки) підключення
до мережі, про що мало бути зазначено в
акті, та на невідповідність
викладеного вакті, щодо наявності
живлення у демонтованій розетці у разі
відключення автомату засобу обліку.

Пунктом 6.40 Правил передбачено, що у
разі виявлення представниками
електропередавальної організації або
представниками постачальника
електричної енергії пошкоджень чи
зриву пломб, установлених у місцях,
указаних в акті про опломбування, або
пошкодження відбитків тавр на цих
пломбах, пошкодження розрахункових
засобів обліку, явних ознак втручання в
параметри розрахункових засобів
(систем) обліку з метою зміни їх показів
перерахунок обсягу електричної
енергії, який підлягає оплаті,
здійснюється відповідно до Методики
визначення обсягу та вартості
електричної енергії, не облікованої
внаслідок порушення споживачами
правил користування електричною
енергією, затвердженої постановою НКРЕ
від 04.05.2006 р. № 562, зареєстрованої в
Міністерстві юстиції України 04.07.2006 р.
№ 782/12656 (надалі - Методика).

Відповідно до п. 2.9. Методики, у разі
виявлення у споживача порушень,
зазначених у підпункті 7 пункту 2.1 цієї
Методики, розрахунковий обсяг
споживання електричної енергії через
проводи (кабелі), якими здійснене
самовільне підключення (W доб.с.п.,
кВтгод), розраховується за формулою (2.7)
Методики. Кількість днів у періоді, за
який здійснюється перерахунок,
визначається за формулою (2.6) Методики:
Д пер = Д пор + Д усун, де: Дпор - кількість
робочих днів споживача від дня
останнього контрольного огляду
приладу обліку або технічної перевірки
(у разі коли технічна перевірка
проводилась після останнього
контрольного огляду приладу обліку) до
дня виявлення порушення, але не більше
загальної кількості робочих днів у 6
календарних місяцях, що передували дню
виявлення порушення. Якщо споживач
встановив пристрій, що занижує покази
приладу обліку, вчинив інші дії, що
призвели до недообліку спожитої
електричної енергії, виявити які
представники постачальника
електричної енергії під час проведення
контрольного огляду приладу обліку не
мали можливості, Дпор визначається
виходячи з кількості робочих днів
споживача з дня останньої технічної
перевірки, або допуску
електроустановки споживача в
експлуатацію, або набуття прав
власності або користування (у разі якщо
технічна перевірка у період з дати
допуску електроустановки споживача в
експлуатацію або набуття ним права
власності на об'єкт до дати виявлення
порушення не проводилась), але не
більше ніж за три роки; Дусун -
кількість робочих днів споживача від
дня виявлення порушення до дня його
усунення або від дня виявлення
порушення до дня припинення
електропостачання через невиконання
споживачем припису чи вимоги щодо
усунення порушення. Дусун має бути
зазначено в акті про порушення. У разі
коли під час оформлення акта про
порушення неможливо точно визначити
термін, протягом якого будуть усунені
порушення, Дусин визначається у
двосторонньому акті, складеному
сторонами після усунення порушення.
При цьому нарахування, передбачені
цією Методикою, здійснюються після
складення зазначеного двостороннього
акта.

Статтею 235 ГК України передбачено, що за
порушення господарських зобов'язань до
суб'єктів господарювання та інших
учасників господарських відносин
можуть застосовуватися
оперативно-господарські санкції -
заходи оперативного впливу на
правопорушника з метою припинення або
попередження повторення порушень
зобов'язання, що використовуються
самими сторонами зобов'язання в
односторонньому порядку. До суб'єкта,
який порушив господарське
зобов'язання, можуть бути застосовані
лише ті оперативно-господарські
санкції, застосування яких передбачено
договором.

Частиною 1 ст. 236 ГК України встановлено
види господарсько-оперативних санкцій,
в числі яких, зокрема, передбачено
встановлення в односторонньому
порядку на майбутнє додаткових
гарантій належного виконання
зобов'язань стороною, яка порушила
зобов'язання: зміна порядку оплати
продукції (робіт, послуг), переведення
платника на попередню оплату продукції
(робіт, послуг) або на оплату після
перевірки їх якості тощо.

За приписами ч. 2 ст. 236 ГК України
перелік оперативно-господарських
санкцій, встановлений у частині першій
цієї статті, не є вичерпним. Сторони
можуть передбачити у договорі також
інші оперативно-господарські санкції.

Згідно із ч. 2 ст. 237 ГК України, порядок
застосування сторонами конкретних
оперативно-господарських санкцій
визначається договором. У разі незгоди
з застосуванням
оперативно-господарської санкції
заінтересована сторона може
звернутися до суду з заявою про
скасування такої санкції та
відшкодування збитків, завданих її
застосуванням

Таким чином, споживач електричної
енергії у разі його незгоди із
застосованою постачальником
електричної енергії
оперативно-господарською санкцією має
право звернутись до суду із позовом,
обрав при цьому спосіб захисту
порушеного права, визначений
положеннями ч. 2 ст. 237 ГК України, а саме
- скасування рішення комісії по
розгляду акту.

21.10.2014р. до господарського суду
Одеської області від відповідача
надійшли письмові пояснення,
відповідно до яких відповідач
зазначає, що позивач в обґрунтування
своїх позовних вимог посилається на
технічний висновок Одеського
обласного відділення української
асоціації інженерів-електриків № 1/1
від 11.09.2014 р. Вказаний технічний
висновок жодним чином не спростовує
факт наявності у позивача порушення
Правил користування електричною
енергією, що було зафіксовано в Акті №
029255 від 13.05.2014р. Відповідно до п. 6.43
Правил користування електричною
енергією, вирішення будь-яких питань з
приводу складання Актів про порушення
відноситься до виключної компетенції
суду. Позивачем не було доведено
належними та допустимими доказами
наявність у Одеського обласного
відділення української асоціації
інженерів-електриків повноважень на
складання технічних висновків з
приводу відповідності технічного
стану електрозабезпечення нежитлового
приміщення. Порушення Правил
користування електричною енергією
було виявлено у позивача 13.05.2014 р.3 що
підтверджується Актом №029255. 13.05.2014р.
позивачу було вручено Акт - вимогу
№051709, яким було передбачено перелік
заходів які має виконати позивач задля
усунення виявленого в нього порушення
Правил користування електричною
енергією. 18.07.2014 р. позивач виконав
Акт-вимогу № 051709 від 13.05.2014 р., усунув
порушення, зафіксоване в Акті № № 029255
від 13.05.2014 р., що підтверджується
технічним паспортом 1-фазного
розрахункового вимірювального
комплексу № 051224 від 18.07.2014 р. та Актом
про пломбування від 18.07.2014 р. Технічний
висновок Одеського обласного
відділення української асоціації
інженерів-електриків № 1/1, на який
посилається позивач в своїх поясненнях
по справі, був складений 11.09.2014 р.. тобто
вже після усунення позивачем порушень
Правил користування електричною
енергією. Вказаний технічний висновок
був виготовлений на підставі звернення
позивача від 09.09.2014 р., яке теж було
подано після виконання позивачем усіх
робіт, що були визначені в Акті-вимозі
№ 051709 від 13.05.2014 р. Технічний висновок
Одеського обласного відділення
української асоціації
інженерів-електриків № 1/1 від 11.09.2014 р.
не є належним та допустимим доказом
відсутності у позивача порушень Правил
користування електричною енергією на
час складання Акту № № 029255 від 13.05.2014 р.
Щодо посилання позивача на лист
Сектору НКРЕ, відповідач зазначає, що
листом від 14.08.2014 р. № 30-15-35/555 Сектор
НКРЕ у Одеській області повідомив ФОП
ОСОБА_1 про результати звернення
споживача щодо складеного
представниками ПАТ „Одесаобленерго"
Акту про порушення Правил користування
електричною енергією.

Згідно з п. 2.5. постанови Пленуму Вищого
господарського суду України № 18 від
26.12.2011 р. „Про деякі питання практики
застосування Господарського
процесуального кодексу України судами
першої інстанції", будь-які продані
учасниками процесу докази (в тому
числі, зокрема, й стосовно інформації у
мережі Інтернет) підлягають оцінці
судом на предмет належності і
допустимості. Вирішуючи питання щодо
доказів, господарські суди повинні
враховувати інститут допустимості
засобів доказування, згідно з яким
обставини справи, що відповідно до
законодавства повинні бути
підтверджені певними засобами
доказування, не можуть
підтверджуватись іншими засобами
доказування.

Що ж до належності доказів, то нею є
спроможність відповідних фактичних
даних містити інформацію стосовно
обставин, які входять до предмета
доказування з даної справи. Суд
обґрунтовує своє рішення лише тими
доказами, які були досліджені в
судовому засіданні.

Слід зазначити, що НКРЕ є державним
регуляторним органом в сфері
енергетики, та має діяти згідно із
вимогами ст. 19 Конституції України лише
на підставі, в межах повноважень та у
спосіб, що передбачені Конституцією та
законами України.

Відповідно до положень розділу 7 та 8
Порядку контролю за додержанням
ліцензіатами умов та правил здійснення
діяльності, пов'язаної з виробництвом,
передачею та постачанням електричної
енергії, виробництвом теплової енергії
на теплоелектроцентралях та
установках з використанням
нетрадиційних або поновлювальних
джерел енергії, затвердженого
постановою НКРЕ від 19.05.2011 р. № 882,
встановлено види та форми документів,
які складає НКРЕ при виявленні
порушень законодавства з боку суб'єкту
енергетики. У вказаному порядку не
передбачено складання НКРЕ такого
документу, як «лист» у разі виявлення з
боку суб'єкта енергетики порушень
законодавства.

Відповідач вважає, що лист Сектору НКРЕ
не є документом, який встановлює певний
факт або посвідчує наявність обставин,
останній не можна вважати допустимим
письмовим або речовим доказом, адже в
цьому листі надається саме оцінка
правовідносинам сторін, зокрема
визначається чи є правомірними, тобто
такими, що відповідають вимогам
законодавства, дії відповідача по
складанню акту порушень та
застосуванню розрахунку по ньому.

Колегія суддів погоджується з доводами
відповідача, положення Правил
користування електричною енергією та
Методики також не містять обов'язку
постачальника електричної енергії
доводити вину споживача у вчиненні
порушення Правил, таким чином, сам факт
виявлення у споживача порушення Правил
є підставою для застосування до нього
оперативно господарської-санкції на
підставі Методики, незалежно від
наявності вини споживача у вчиненні
такого порушення, також проведений
відповідачем розрахунок відповідає
вимогам Методики визначення обсягу та
вартості електричної енергії.

Таким чином, колегія суддів робить
висновок, що перевірка дотримання
позивачем Правил користування
електричної енергії, за результатами
якої було складено акт про порушення №
029255 від 13.05.2014р., здійснювалась
відповідно до вимог чинного
законодавства, у зв'язку з чим,
вищезазначений акт про порушення слід
визнати належним та допустимим доказом
вчинення позивачем порушення Правил
користування електричною енергією.

Згідно ст. 32 ГПК України доказами у
справі є будь-які фактичні дані, на
підставі яких господарський суд у
визначеному законом порядку
встановлює наявність чи відсутність
обставин, на яких ґрунтуються вимоги і
заперечення сторін, а також інші
обставини, які мають значення для
правильного вирішення господарського
спору.

Ст. 33 ГПК України передбачено, що кожна
сторона повинна довести ті обставини,
на які вона посилається як на підставу
своїх вимог і заперечень.

Господарський суд оцінює докази за
своїм внутрішнім переконанням, що
ґрунтується на всебічному, повному і
об'єктивному розгляді в судовому
процесі всіх обставин справи в їх
сукупності, керуючись законом (ст. 43 ГПК
України).

З огляду на вищенаведені обставини
справи з урахуванням положень чинного
законодавства, колегія суддів дійшла
висновку щодо необґрунтованості та
недоведеності заявлених позивачем
позовних вимог, у зв'язку з чим суд
відмовляє в задоволенні позову.

Судові витрати по сплаті судового
збору покласти на позивача згідно зі
ст.ст. 44,49 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 33,34,43,44-49,50,82-85
Господарського процесуального кодексу
України, суд

ВИРІШИВ:

1. У задоволенні позову відмовити.

Рішення суду може бути оскаржено
протягом 10-денного строку з моменту
складання повного тексту.

Рішення господарського суду набирає
законної сили після закінчення
10-денного строку з дня його підписання,
якщо апеляційну скаргу не було подано.
У разі подання апеляційної скарги
рішення, якщо його не скасовано,
набирає законної сили після розгляду
справи Одеським апеляційним
господарським судом.

Головуючий -
О.Ю. Оборотова

Суддя
І.А. Малярчук

Суддя
О.В. Цісельський

Повне рішення складено 08 грудня 2014 р.