ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" грудня 2014 р.
Справа № 908/532/14

Колегія суддів у складі: головуючий
суддя Пуль О.А., суддя Білоусова Я.О.,
суддя Фоміна В.О.

при секретарі Литвиновій К.О.

за участю представників сторін:

Василівської міської ради Запорізької
області - Кондрашової І.В. (довіреність
№05-21/88 від 15.01.2014р.), Яцик Ю.Г.
(довіреність №02-01-12/1686 від 08.09.2014р.),

Арбітражного керуючого Кізленко В.А. -
Литвина А.Б. (довіреність №1530 від
19.11.2013р.),

Токмацької ОДПІ ГУ Міндоходів у
Запорізькій області - не з'явилась,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні у приміщенні Харківського
апеляційного господарського суду
апеляційну скаргу арбітражного
керуючого Кізленка Вадима Андрійовича
(вх. №3913 З/2-7) на ухвалу господарського
суду Запорізької області від 20.10.14р. у
справі № 908/532/14

за заявою Комунального підприємства
"Василівський міський ринок"
Василівської міської ради Запорізької
області, м.Василівка,

до Комунального підприємства
"Василівський міський ринок"
Василівської міської ради Запорізької
області, м.Василівка,

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду
Запорізької області від 20.10.2014р. (суддя
Шевченко Т.М.) скаргу Токмацької
об'єднаної державної податкової
інспекції Головного управління
Міндоходів у Запорізькій області на
дії арбітражного керуючого Кізленка
В.А., ліквідатора у справі №908/532/14 про
банкрутство Комунального
підприємства "Василівський міський
ринок" Василівської міської ради
Запорізької області, м.Василівка,
задоволено. Зобов'язано арбітражного
керуючого Кізленка В.А. скликати
загальні збори кредиторів боржника до
10.11.2014р.

Арбітражний керуючий Кізленко Вадим
Андрійович з ухвалою місцевого
господарського суду не погодився та
звернувся до Харківського
апеляційного господарського суду з
апеляційною скаргою, в якій просить
ухвалу суду першої інстанції скасувати
та прийняти нове рішення, яким
відмовити в задоволенні скарги
Токмацької об'єднаної державної
податкової інспекції Головного
управління Міндоходів у Запорізькій
області на дії арбітражного керуючого
Кізленка В.А.

Скарга обґрунтована тим, що виходячи з
вимог ст.95 Закону України «Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом»
у ліквідатора не було правових підстав
скликати збори кредиторів у зв'язку з
тим, що ст.95 Закону не містить
імперативних норм, що передбачають
прямий обов'язок ліквідатора щодо
такого скликання.

Також посилається на інші обставини,
викладені в апеляційній скарзі.

Представник арбітражного керуючого у
судовому засіданні підтримав вимоги
апеляційної скарги.

Представники Василівської міської
ради Запорізької області у судовому
засіданні проти апеляційної скарги
заперечували та просили ухвалу суду
першої інстанції залишити без змін, а
апеляційну скаргу без задоволення.

Токмацька ОДПІ ГУ Міндоходів у
Запорізькій області у судове засідання
не з'явилась, але надала клопотання (вх.
№11721 від 04.12.2014р.), в якому повідомила, що
ОДПІ не може з'явитись у призначене
судове засідання у зв'язку з
відсутністю фінансових ресурсів.
Просила розглянути справу без участі
її представника.

Також Токмацька ОДПІ ГУ Міндоходів у
Запорізькій області надала відзив на
апеляційну скаргу, в якій проти
апеляційної скарги заперечувала та
просила ухвалу суду першої інстанції
залишити без змін, а апеляційну скаргу
без задоволення.

Розглянувши матеріали справи,
заслухавши пояснення учасників
провадження у справі, дослідивши
наявні докази по справі, колегія суддів
Харківського апеляційного
господарського суду встановила.

Постановою господарського суду
Запорізької області від 25.03.2014р.
визнано Комунальне підприємство
«Василівський міський ринок»
Василівської міської ради Запорізької
області банкрутом. Відкрито
ліквідаційну процедуру. Ліквідатором
банкрута призначено голову
ліквідаційної комісії - Сухову Ніну
Володимирівну. Кандидатуру
арбітражного керуючого Кізленка
Вадима Андрійовича відхилено.
Постановлено оприлюднити на
офіційному веб-сайті Вищого
господарського суду України в мережі
Інтернет повідомлення про визнання
Комунального підприємства
«Василівський міський ринок»
Василівської міської ради Запорізької
області банкрутом. Зобов'язано
ліквідатора здійснити ліквідаційну
процедуру згідно із Законом України
«Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом»
та за результатами проведеної роботи
подати до господарського суду звіт про
свою діяльність та ліквідаційний
баланс для затвердження.

Постановою Донецького апеляційного
господарського суду від 23.04.2014р.
постанову господарського суду
Запорізької області від 17.03.2014р. у
справі №908/532/14 в частині призначення
ліквідатором банкрута голову
ліквідаційної комісії Сухової Ніни
Володимирівни - скасовано.
Ліквідатором банкрута призначено
арбітражного керуючого Кізленка
Вадима Андрійовича. В іншій частині
постанову господарського суду
залишено без змін.

Ухвалою господарського суду
Запорізької області від 04.08.2014р.
визнано вимоги Токмацької об'єднаної
державної податкової інспекції
Головного управління у Запорізькій
області в сумі 167500,01 грн., з яких: 133198,86
грн. боргу за основним платежем - вимоги
третьої черги задоволення; 34301,15 грн.
штрафу, пені - вимоги шостої черги
задоволення. Затверджено реєстр вимог
кредиторів: 1) перша черга: -
заборгованість з заробітної плати в
розмірі 221955,23 грн.; 2) друга черга: -
Токмацька об'єднана державна податкова
інспекція Головного управління у
Запорізькій області з вимогами в сумі
23017,34 грн. боргу з єдиного внеску на
загальнообов'язкове державне
соціальне страхування; 3) третя черга: -
Токмацька об'єднана державна податкова
інспекція Головного управління у
Запорізькій області з вимогами в сумі
110181,52 грн. боргу за основним платежем; 3)
шоста черга: - Токмацька об'єднана
державна податкова інспекція
Головного управління у Запорізькій
області з вимогами в сумі 34301,15 грн.
штрафу, пені. Вимоги Фізичної особи -
підприємця в розмірі 12363,81 грн. не є
конкурсними і погашаються в шосту
чергу в ліквідаційній процедурі.

Як свідчать матеріали справи, в жовтні
2014р. Токмацька об'єднана державна
податкова інспекція Головного
управління Міндоходів у Запорізькій
області звернулась до господарського
суду Запорізької області зі скаргою на
дії ліквідатора КП «Василевський
міський ринок» Кізленка В.А.

Скарга обґрунтована тим, що Токмацька
ОДПІ листом від 11.09.2014р. № 4874/25/08-03
звернулась до ліквідатора КП
«Василівський міський ринок» Кізленка
В.А. з проханням організувати та
провести збори кредиторів з розгляду
питань по справі за участю
уповноваженої особи - засновника
боржника Василівської міської ради,
відповідно до листа від 10.09.2014 №
02-01-20/1694, в якому Василівська міська
рада Запорізької області просить
ініціювати, як головного кредитора,
проведення засідання комітету
кредиторів з метою прийняття рішення
про укладення мирової угоди.

Як зазначає заявник, Токмацькою ОДПІ
26.09.2014 року (вх. №« 606/9, 607/9) були отримані
рішення Василівської міської ради
Запорізької області від 25 вересня 2014
року №№ 12, 14, якими внесено зміни в
Програму соціально-економічного
розвитку міста Василівка на 2014 рік,
відповідно якої передбачені заходи з
погашення заборгованості із
заробітної плати та податків КП
«Василівський міський ринок»
Василівської міської ради згідно
рішення суду в розмірі 362,0 тис. грн. та
140,0 тис. грн.

Таким чином, Токмацька ОДПІ вважає,
що укладення мирової угоди дасть
можливість погасити вимоги кредиторів
в найкоротший термін, але станом на
29.09.2014р. ліквідатор КП «Василівський
міський ринок» Кізленко В.А. в
порушення п. З ст. 26 Закону України
«Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його
банкрутом» не скликав збори
кредиторів.

Арбітражний керуючий у відзиві на
скаргу ОДПІ (вх. №0906/21801 від 20.10.2014р.)
просив суд скаргу Токмацької ОДПІ на
дії ліквідатора відхилити, посилаючись
на те, що ст.95 Закону України «Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом»
не передбачено створення і проведення
зборів представницького органу
кредиторів боржника. Разом з тим,
згідно з п.36.7 інформаційного листа
Вищого господарського суду України
№01-06/606/2013 від 28.03.2013р. «Про Закон
України «Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом», залежно від
кількості кредиторів та/або значних
майнових активів боржника, що
ліквідується власником, у справі про
банкрутство можуть бути створені
представницькі органи кредиторів за
рішенням господарського суду. Тому, як
зазначив ліквідатор, створення
представницького органу кредиторів КП
«Василевський міський ринок» можливо
виключно за рішенням господарського
суду.

Крім того, як зазначив ліквідатор, на
даний час на балансі боржника взагалі
відсутнє будь-яке майно або грошові
кошти, у зв'язку з чим погашення
кредиторських вимог є неможливим. Тому,
вимога Токмацької ОДПІ про
зобов'язання провести збори кредиторів
КП «Василівський міський ринок» з
метою розгляду питання укладення
мирової угоди є передчасною і
необґрунтованою.

20.10.2014р. господарським судом
Запорізької області прийнято
оскаржувану ухвалу, якою скаргу
Токмацької об'єднаної державної
податкової інспекції Головного
управління Міндоходів у Запорізькій
області на дії арбітражного керуючого
Кізленка В.А. задоволено.

Колегія суддів дослідивши матеріали
справи, перевіривши доводи апеляційної
скарги, правильність застосування
місцевим господарським судом норм
процесуального та матеріального права
приходить до висновку про відмову у
задоволенні апеляційної скарги
виходячи з наступного.

Як свідчать матеріали справи,
Токмацька об'єднана державна податкова
інспекція Головного управління
Міндоходів у Запорізькій області
листом від 11.09.2014р. №4874/25/08-03 звернулась
до ліквідатора боржника з проханням
організувати та провести збори
кредиторів КП «Василівський міський
ринок» з розгляду питань по справі за
участю уповноваженої особи -
засновника боржника Василевської
міської ради. Просила провести збори
25.09.2014р.

Арбітражний керуючий Кізленко В.А.
листом від 17.09.2014р. №01-12 повідомив ОДПІ,
що у нього відсутні законні підстави
скликання загальних зборів кредиторів
у справі про банкрутство КП
«Василівський міський ринок».

Відповідно до п.4 ст.40 Закону України
«Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом»
у ліквідаційній процедурі
господарський суд розглядає скарги на
дії (бездіяльність) учасників
ліквідаційної процедури та здійснює
інші повноваження, передбачені цим
Законом.

Відповідно до ст.95 Закону України «Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом»,
яка передбачає застосування процедури
банкрутства до боржника, що
ліквідується власником, скликання
зборів кредиторів та формування
комітету кредиторів не є обов'язком
ліквідатора.

Однак, п.1 ст.95 Закону України «Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом»
передбачено, що якщо вартості майна
боржника - юридичної особи, щодо якого
прийнято рішення про ліквідацію,
недостатньо для задоволення вимог
кредиторів, така юридична особа
ліквідується в порядку, передбаченому
цим Законом.

Тобто, при здійсненні провадження у
справі про банкрутство підприємства -
боржника, що ліквідується власником,
суд застосовує не тільки приписи ст.95
Закону, а і норми Закону в цілому.

Як вірно зазначено судом першої
інстанції, ст.95 Закону про банкрутство
не зобов'язує ліквідатора скликати та
проводити збори кредиторів, формувати
комітет кредиторів, але наведена норма
закону не містить і заборони щодо
скликання та проведення зборів
кредиторів боржника, якщо це
стосується інтересів кредиторів,
захисту їх прав та розгляду шляхів
погашення кредиторських вимог.

Відповідно до ч.3 ст.22 Закону про
банкрутство розпорядник майна
зобов'язаний, зокрема, скликати збори
кредиторів та організовувати їх
проведення; виконувати інші
повноваження, що передбачені цим
Законом.

Відповідно до п.3 ст.26 Закону про
банкрутство збори кредиторів у
провадженні у справі про банкрутство
скликаються арбітражним керуючим за
його ініціативою, за ініціативою
комітету кредиторів чи інших
кредиторів, сума вимог яких становить
не менше ніж третину всіх вимог,
внесених до реєстру вимог кредиторів,
або за ініціативою однієї третини
кількості голосів кредиторів. Збори
кредиторів на вимогу комітету
кредиторів або окремих кредиторів
скликаються арбітражним керуючим
(розпорядником майна, керуючим
санацією, ліквідатором) та проводяться
протягом двох тижнів з дня надходження
письмової вимоги про їх скликання.
Збори кредиторів проводяться за
місцезнаходженням боржника.

Відповідно до затвердженого ухвалою
суду від 04.08.2014р. реєстру вимог
кредиторів вимоги Токмацької ОДПІ
становлять більше третини всіх вимог,
внесених до реєстру вимог кредиторів
боржника, отже у зазначеного кредитора
є право ініціювати перед арбітражним
керуючим скликання зборів кредиторів.

Як вже зазначалось, провадження у даній
справі здійснюється за особливою
процедурою банкрутства, яка передбачає
застосування процедури банкрутства до
боржника, що ліквідується власником і
яка не передбачає створення комітету
кредиторів, а відповідно і проведення
загальних зборів кредиторів боржника.

Однак, наведена норма закону не містить
заборони на скликання таких зборів за
наявності обґрунтованого клопотання
кредитора вимоги якого становлять
більше третини всіх вимог внесених до
реєстру вимог кредиторів відповідно до
ч.3 ст.22 Закону про банкрутство.

Відповідно до ч.3 ст.98 Закону про
банкрутство під час реалізації своїх
прав та обов'язків арбітражний
керуючий (розпорядник майна, керуючий
санацією, ліквідатор) зобов'язаний
діяти добросовісно, розсудливо, з
метою, з якою ці права та обов'язки
надано (покладено), обґрунтовано, тобто
з урахуванням усіх обставин, що мають
значення для прийняття рішення
(вчинення дії), на підставі, у межах та
спосіб, що передбачені Конституцією та
законодавством України про
банкрутство.

За таких обставин, колегія суддів
погоджується з висновком місцевого
господарського суду, що арбітражним
керуючим Кізленко В.А. неправомірно
відмовлено Токмацькій ОДПІ у скликанні
та проведенні зборів кредиторів.

Щодо посилання ліквідатора на п.36.7
листа Вищого господарського суду
України від 28.03.2013 №01-06/606/2013 «Про Закон
України «Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом» в якому
зазначено, що залежно від кількості
кредиторів та/або значних майнових
активів боржника, що ліквідується
власником, у справі про банкрутство
можуть бути створені представницькі
органи кредиторів за рішенням суду,
колегія суддів зазначає, що дані
роз'яснення не містять заборону щодо
скликання арбітражним керуючим зборів
кредиторів відповідно до положень
Закону про банкрутство, а стосуються
створення представницького органу-
комітету кредиторів.

Відповідно до статті 33 Господарського
процесуального кодексу України кожна
сторона повинна довести ті обставини,
на які вона посилається як на
підставу своїх вимог і заперечень.
Докази подаються сторонами та
іншими учасниками судового процесу.

Відповідно до статті 32 Господарського
процесуального кодексу України
доказами у справі є будь-які фактичні
дані, на підставі яких господарський
суд у визначеному законом порядку
встановлює наявність чи відсутність
обставин, на яких ґрунтуються вимоги і
заперечення сторін, а також інші
обставини, які мають значення для
правильного вирішення господарського
спору.

Відповідно до статті 43 Господарського
процесуального кодексу України
Господарський суд оцінює докази за
своїм внутрішнім переконанням, що
ґрунтується на всебічному, повному і
об'єктивному розгляді в судовому
процесі всіх обставин справи в їх
сукупності, керуючись законом.

На підставі викладеного, колегія
суддів дійшла висновку, що апеляційна
скарга є необґрунтованою і не може бути
підставою для скасування оскаржуваної
ухвали по даній справі, тому ухвалу
господарського суду Запорізької
області від 20.10.14р. у справі № 908/532/14
слід залишити без змін, а апеляційну
скаргу - без задоволення.

Керуючись статтями 91, 99, 101, 102, 105, 106
Господарського процесуального кодексу
України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу арбітражного
керуючого Кізленка Вадима Андрійовича
залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду
Запорізької області від 20.10.14р. у справі
№ 908/532/14 залишити без змін.

Повний текст постанови складено
11.12.2014р.

Головуючий суддя
Пуль О.А.

Суддя
Білоусова Я.О.

Суддя
Фоміна В. О.