ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
________________________________________________________________________
_____________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" листопада 2014 р.Справа №
15/107-09-3847Одеський апеляційний
господарський суд у складі колегії
суддів:

головуючого судді Разюк Г.П.,

суддів: Гладишевої Т.Я., Колоколова С.І.,

(склад колегії суддів змінено згідно із
розпорядженням голови Одеського
апеляційного господарського суду № 806
від 19.11.2014р.)

при секретарі судового засідання
Полінецькій В.С.

за участю представника від суб`єкта
оскарження - Омельченко А.В.,
довіреність № 03-26402, дата видачі :
31.10.14р.;

/позивач не використав законного права
на участь у судовому засіданні, хоча
про час та місце його проведення
повідомлений 18.11.14р. належним чином
(див. - повідомлення про вручення
поштового відправлення від 10.11.14 р.);
відповідач поштову кореспонденцію за
юридичною адресою не отримує, ухвали
про призначення справи до розгляду
повертаються у зв'язку з його
відсутністю (див. - поштові довідки про
причини повернення листів), тому
вважається належним чином
повідомленим про час та місце
проведення судового засідання на
підставі п. 3.9.1 Постанови Пленуму
Вищого господарського суду України
„Про деякі питання практики
застосування Господарського
процесуального кодексу України судами
першої інстанції" від 26.12.2011 року № 18/

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу Відділу
державної виконавчої служби
Комінтернівського районного
управління юстиції Одеської області

на ухвалу господарського суду
Одеської області від 15.10.2014р.

в порядку ст.121-2 ГПК України

за скаргою Публічного акціонерного
товариства "Всеукраїнський
Акціонерний Банк", м. Київ

на дії Відділу державної виконавчої
служби Комінтернівського районного
управління юстиції Одеської області

у справі № 15/107-09-3847

за позовом Відкритого акціонерного
товариства "Всеукраїнський
Акціонерний Банк"

до Товариства з обмеженою
відповідальністю "Юлія Авто", Одеська
область

про стягнення 682485 грн.89 коп.,

суб'єкт оскарження Відділ державної
виконавчої служби Комінтернівського
районного управління юстиції Одеської
області

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду Одеської
області від 08.09.2009 року позов
Відкритого акціонерного товариства
Всеукраїнського Акціонерного Банку
задоволено та стягнуто з Товариства з
обмеженою відповідальністю „Юлія
Авто" на користь позивача
заборгованість за кредитним договором
№ 17/07 SМЕ від 05.12.2007 р. в сумі 682485,89 грн., а
також судові витрати по сплаті
держмита в сумі 6824,86грн. та витрати по
сплаті послуг на інформаційно-технічне
забезпечення судового процесу в
розмірі 315 грн..

На виконання означеного рішення
господарським судом Одеської області
виданий наказ від 25.09.2009 р., який
стягувачем пред'явлено до виконання.

22.02.2012р. ПАТ „Всеукраїнський
Акціонерний Банк" /нова назва позивача
відповідно до преамбули статуту -
т.1,а.с.105/ звернулось до господарського
суду Одеської області зі скаргою в
порядку ст. 121-2 ГПК України, в якій
просило визнати незаконною
бездіяльність Відділу державної
виконавчої служби Комінтернівського
районного управління юстиції Одеської
області, через яку під час примусового
виконання наказу господарського суду
Одеської області від 25.09.2009р. у справі
№15/107-09-3847 боржником було здійснено
реалізацію майна, надходження від якої
не спрямовані на покриття
заборгованості ТОВ „Юлія Авто".

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 23.03.2012 року, залишеною без
змін постановою Одеського
апеляційного господарського суду від
09.07.2012р., скаргу ПАТ „Всеукраїнський
Акціонерний Банк" задоволено та
визнано незаконною бездіяльність
Відділу державної виконавчої служби
Комінтернівського районного
управління юстиції Одеської області
під час примусового виконання наказу
господарського суду Одеської області
від 25.09.2009р. по справі № 15/107-09-3847 про
стягнення з ТОВ "Юлія Авто"
заборгованості в сумі 689628,75грн..

Постановою Вищого господарського суду
України від 12.09.2012 р. постанову
Одеського апеляційного господарського
суду від 09.07.2012р. та ухвалу
господарського суду Одеської області
від 23.03.2012р. скасовано з процесуальних
підстав, а справу передано на новий
розгляд до господарського суду
Одеської області.

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 28.11.2012 р., залишеною без
змін постановою Одеського
апеляційного господарського суду від
10.01.2013р., визнано незаконною
бездіяльність Відділу державної
виконавчої служби Комінтернівського
районного управління юстиції Одеської
області під час примусового виконання
наказу господарського суду Одеської
області від 25.09.2009р. по справі № 15/107-09-3847
про стягнення з ТОВ "Юлія Авто"
заборгованості в сумі 689628,75грн..

Постановою Вищого господарського суду
України від 03.04.2013р. скасовано
постанову Одеського апеляційного
господарського суду від 10.01.2013р. та
ухвалу господарського суду Одеської
області від 28.11.2012 р., а справу передано
на новий розгляд до господарського
суду Одеської області.

Під час нового розгляду скарги ПАТ
„Всеукраїнський Акціонерний Банк"
провадження в справі зупинялося до
вирішення кримінальної справи
стосовно державного виконавця Відділу
державної виконавчої служби
Комінтернівського районного
управління юстиції Одеської області.

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 15.10.2014р. ( суддя Власова С.Г.
) скаргу ПАТ „Всеукраїнський
Акціонерний Банк" у порядку ст. 121-2 ГПК
України щодо визнання незаконною
бездіяльності Відділу державної
виконавчої служби Комінтернівського
районного управління юстиції Одеської
області під час примусового виконання
наказу господарського суду Одеської
області від 25.09.2009р. за вх. № 5710/2012
задоволено, визнано незаконною
бездіяльність Відділу державної
виконавчої служби Комінтернівського
районного управління юстиції Одеської
області під час примусового виконання
наказу господарського суду Одеської
області від 25.09.2009 р. у справі № 15/107-09-3847
про стягнення заборгованості з
Товариства з обмеженою
відповідальністю „Юлія Авто" на
користь банку у розмірі 689 625,75 грн.

Не погоджуючись із ухвалою
господарського суду Одеської області
від 15.10.2014 року по даній справі Відділ
державної виконавчої служби
Комінтернівського районного
управління юстиції Одеської звернувся
до Одеського апеляційного
господарського суду з апеляційною
скаргою, в якій просить оскаржену
ухвалу місцевого господарського суду
скасувати та відмовити у задоволені
скарги ПАТ „Всеукраїнський
Акціонерний Банк" в повному обсязі.

Скаржник вважає, що ухвалу
господарського суду першої інстанції
винесено з порушенням норм
матеріального та процесуального права,
а саме:

- суд безпідставно послався на
постанову Комінтернівського районного
суду Одеської області від 13.05.2014 р.,
оскільки зазначена постанова, винесена
у справі по обвинуваченню державного
виконавця відділу ДВС Луценко І.І. у
перевищенні службових повноважень, не
є вироком суду;

- суд першої інстанції не надав оцінки
доводам Відділу державної виконавчої
служби Комінтернівського районного
управління юстиції Одеської області
щодо вчинення відділом всіх покладених
на нього обов`язків згідно з чинним
законодавством України;

- суд не врахував, що ПАТ
„Всеукраїнський Акціонерний Банк" у
відповідності до ч. 1 ст. 121-2 ГПК України
пропустив 10 денний строк на оскарження
дій чи бездіяльності органів ВДВС, а
також те, що за заявою банку порушено
справу про банкрутство ТОВ "Юлія Авто"
від 24.03.2011 р..

Розглянувши доводи апеляційної скарги,
заслухавши пояснення представника
скаржника, дослідивши матеріали справи
та перевіривши правильність
застосування господарським судом норм
матеріального і процесуального права,
судова колегія прийшла до висновку про
відсутність підстав для задоволення
скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи,
04.11.2009р. старшим державним виконавцем
Відділу державної виконавчої служби
Комінтернівського районного
управління юстиції Одеської області
Луценко І.І. відкрито виконавче
провадження з примусового виконання
наказу, виданого господарським судом
Одеської області 25.09.2009р. по справі
№15/107-09-3847 на підставі заяви, поданої
стягувачем.

Одночасно з поданням заяви про
відкриття виконавчого провадження ПАТ
„Всеукраїнський Акціонерний Банк"
було заявлено клопотання про
накладення арешту на все майно, яке
належить боржнику - Товариству з
обмеженою відповідальністю „Юлія
Авто".

Постановою ВДВС Комінтернівського РУЮ
від 10.12.2009р. накладено арешт на кошти
боржника у розмірі 758 688грн. 35 коп, що
містяться на розрахункових рахунках в
: Філії „ЮЖНЕ ГРУ" ПАТ КБ „Приватбанк"
м. Одеса: р/р №7174, №6025,
№0087, МФО 328704, ; ВАТ
„Всеукраїнський Акціонерний Банк" у м.
Києві : р/р №0329(_дол. США) №0329
(українська гривня), МФО 380537, та належить ТОВ „Юлія Авто".

Листом від 29.12.2009р. № 12/1/5-9237 ВАТ
„Всеукраїнський Акціонерний Банк"
повідомлено Відділ державної
виконавчої служби Комінтернівського
районного управління юстиції Одеської
області, що постанова від 10.12.2009р.
прийнята до виконання, однак 29.12.2009р. на
момент накладення арешту на кошти ТОВ
„Юлія Авто", , залишок
коштів на рахунках боржника відсутній.

Листом від 06.01.2010р. № 30.1.0.0/2-091229/1946 ПАТ КБ
„Приватбанк" повідомлено Відділ
державної виконавчої служби
Комінтернівського районного
управління юстиції Одеської області,
що постанова від 10.12.2009р. прийнята до
виконання, однак на рахунках боржника
недостатньо коштів для виконання
зазначеної постанови.

Таким чином, кошти на рахунку боржника
були, але їх було недостатньо для
покриття всього боргу, але Відділ
державної виконавчої служби
Комінтернівського районного
управління юстиції Одеської області не
стягнув наявні кошти для часткового
покриття боргу.

15.03.2010р. постановою ВДВС
Комінтернівського РУЮ було звернено
стягнення на майно боржника - ТОВ
„Юлія Авто" та оголошено розшук майна
боржника. Розшук майна боржника
здійснювався за допомогою надіслання
запитів до органів, які здійснюють
реєстрацію транспортних засобів,
нерухомого майна, у зв'язку з чим
виконавче провадження було зупинено
згідно постанови державного виконавця.

08.12.2010 р. державним виконавцем ВДВС
Комінтернівського РУЮ Одеської
області прийнята постанова про
повернення наказу від 25.09.2009 р.
стягувачеві, у зв'язку з не виявленням у
боржника майна, на яке можливо звернути
стягнення, що відображено у акті
державного виконавця від 25.11.2010 р.

У відповідності ст. ст. 5, 11 до ЗУ „Про
виконавче провадження" державний
виконавець зобов'язаний вживати
передбачених законом заходів
примусового виконання рішень,
неупереджено, своєчасно і в повному
обсязі вчиняти виконавчі дії для чого
йому надається право здійснювати
необхідні заходи щодо своєчасного і
повного виконання рішення, зазначеного
в документі на примусове виконання
рішення (далі - виконавчий документ), у
спосіб і порядок, визначені виконавчим
документом зокрема накладати арешт на
майно Боржника.

На момент оголошення розшуку майна
боржника згідно постанови державного
виконавця від 15.03.2010р., за ТОВ „Юлія
Авто" було зареєстровано 8 автомобілів,
які згідно даних, наданих УДАЇ ГУМВС
України в Одеській області, в період з
06.05.2010 р. по 26.02.2011 р. були зняті ТОВ
„Юлія Авто" з обліку для продажу. При
цьому, встановивши відсутність коштів
на рахунках боржника на підставі
довідок ПАТ „Всеукраїнський
Акціонерний Банк" та ПАТ КБ
„Приватбанк" отриманих ДВС 20.01.2010р. та
27.01.2010р., державний виконавець до
15.03.2010р. заходів, направлених на
звернення стягнення на майно боржника,
не вживав і лише 15.03.2010р. ним було
прийнято відповідну постанову.

Колегія погоджується з висновком суду
першої інстанції, що старшим державним
виконавцем відділу державної
виконавчої служби Комінтернівського
районного управління юстиції Одеської
області Луценко І.І. перевищено свої
службові повноваження при примусовому
виконанні наказу №15/107-09-3847. Луценко
І.І., а також не було прийнято всіх
необхідних та достатніх мір щодо
виявлення та звернення стягнення на
наявне рухоме майно, яке зареєстроване
за ТОВ „Юлія Авто", що призвело до того,
що сім зареєстрованих автомобілів
були зняті з реєстрації для продажу.
Необхідно зазначити той факт, що
державний виконавець не вчинив
своєчасно і в повному обсязі виконавчі
дії щодо примусового виконання наказу
від 25.09.2009р., зокрема відомості про
відсутність коштів на рахунках
боржника були встановлені ДВС 20.01.2010р.
та 27.01.2010р., однак постанову про
звернення стягнення на майно боржника
державним виконавцем було винесено
лише 15 березня 2012р., Отже, вищенаведене
прямо свідчить про незаконну
бездіяльність Відділу державної
виконавчої служби Комінтернівського
районного управління юстиції Одеської
області під час примусового виконання
наказу господарського суду Одеської
області від 25.09.2009 р. у справі № 15/107-09-3847.

Щодо доводів ВДВС Комінтернівського
РУЮ Одеської області стосовно того, що
суд першої інстанції безпідставно
послався на постанову
Комінтернівського районного суду
Одеської області від 13.05.2014р., оскільки
зазначена постанова не є вироком суду,
судова колегія вважає за необхідне
зазначити, що даною постановою
припинено провадження у кримінальній
справі по обвинуваченню Луценко І.І. у
скоєнні злочину за ч.1 ст.365 КК України у
зв'язку з декриміналізацією складу
злочину. При цьому встановлено, що
Луценко І.І. перевищено свої службові
повноваження при виконанні наказу
господарського суду Одеської області
від 25.09.2009 р. і не було прийнято всіх
необхідних та достатніх мір щодо
виявлення та звернення стягнення на
наявне рухоме майно, яке зареєстроване
за боржником. Суд вірно оцінив
постанову Комінтернівського районного
суду Одеської області від 13.05.2014р., як
належний доказ, оскільки він
відповідає вимогам ст.ст.32-36 ГПК
України.

В апеляційній скарзі скаржник
стверджує, що суд першої інстанції не
надав оцінки доводам представника
відділу ДВС, що вчинення відділом ДВС
всіх покладених на нього обов`язків
згідно з чинним законодавством
України. В судовому засіданні
представник скаржника наголошував на
тому, що вчинив всі необхідні виконавчі
дії, але він не зміг спростувати того
факту що під час виконавчого
провадження ТОВ "Юлія Авто"
безперешкодно зняло транспортні
засоби з обліку та розпродало майно, за
рахунок якого могло здійснитися
погашення боргу перед банком, а заходи,
що вживав державний виконавець не
завадили цьому, отже не відповідали
вимогам ст. ст. 5, 11 до ЗУ „Про виконавче
провадження" .

Твердження скаржника, що ПАТ
„Всеукраїнський Акціонерний Банк" у
відповідності до ч. 1 ст. 121-2 ГПК України
пропустив 10 денний строк на оскарження
дій чи бездіяльності органів ВДВС,
оскільки виконавче провадження було
закінчено 08.12.2010 р., а останній
звернувся лише 22.02.2012 р., спростовується
листом Головного Управління МВС в
Одеській області Управлінням
Державтоінспекції від 08.02.2012 р. № 888, яке
банк отримав 15.02.2012 р. (т. 1 а.с. 100-101 ).

Наведені в апеляційній скарзі доводи
Відділу державної виконавчої служби
Комінтернівського районного
управління юстиції Одеської області,
що суд не врахував, що за заявою банку
порушено справу про банкрутство ТОВ
"Юлія Авто" від 24.03.2011р., не спростовують
факту бездіяльності ВДВС
Комінтернівського РУЮ Одеської
області під час примусового виконання
вказаного наказу.

Інші доводи скаржника щодо порушення
судом матеріальних та процесуальних
норм не підтверджені матеріалами
справи та є надуманими, відтак колегією
відхиляються.

Таким чином, колегія суддів Одеського
апеляційного господарського суду
вважає, що господарський суд при
прийнятті оскаржуваної ухвали
правомірно застосував положення ст. 121-2
ГПК України .

З огляду на викладене, судова колегія
вважає, що оскаржувана ухвала підлягає
залишенню без змін, а апеляційна скарга
- без задоволення.

Керуючись ст.ст. 99, 101-106, 121-2 ГПК України,
колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Ухвалу господарського суду
Одеської області від 15.10.2014р. в порядку
ст.121-2 ГПК України по справі №
15/107-09-3847 залишити без змін, а апеляційну
скаргу Відділу державної виконавчої
служби Комінтернівського районного
управління юстиції Одеської області -
без задоволення .

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України
набирає законної сили з дня її
прийняття.

Відповідно до ст. 110 ГПК України
постанова може бути оскаржена у
касаційному порядку протягом двадцяти
днів.

Повний текст постанови складено 24.11.2014
р.

Головуючий суддя
Г.П. Разюк

Суддя
Т.Я Гладишева

Суддя
С.І. Колоколов