КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" листопада 2014 р.
Справа№ 910/4617/14

Київський апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пантелієнка В.О.

суддів: Доманської М.Л.

Верховця А.А.

за участю секретаря Корінної А.О.

та представників:

від позивача - Хлєбніков С.Г - дов. б/н
від 15.08.2014р., Молчанов П.В. - дов.
б/н від 13.08.2014р.,

від відповідача - Кулаков С.А. - дов. б/н
від 12.05.2014р.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу Приватної
організації (далі - ПО) «Організація
колективного управління авторським і
суміжними правами» в інтересах
Товариства з обмеженою
відповідальністю (далі - ТОВ)
«Авторське агентство «ЧЕСНА МУЗИКА»

на рішення

господарського суду м.Києва

від 12.09.2014р.

у справі №910/4617/14 (суддя
Блажівська О.Є.)

за позовом ПО «Організація
колективного управління авторським і

суміжними правами»
в інтересах ТОВ «Авторське

агентство «ЧЕСНА
МУЗИКА»

до Товариства з
обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ)

«Диканька-1»

про виплату
компенсації у зв'язку із порушенням
майнових

прав суб'єкта
авторського права 12180 грн.,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду м.Києва
від 12.09.2014р. у справі №910/4617/14 позивачу у
позові відмовлено повністю.

Не погоджуючись з винесеним рішенням,
ПО «Організація колективного
управління авторським і суміжними
правами» в інтересах ТОВ «Авторське
агентство «ЧЕСНА МУЗИКА» подала
апеляційну скаргу, в якій просить
рішення суду скасувати і прийняти нове
рішення, яким позовні вимоги
задовольнити повністю.

У відзиві на апеляційну скаргу
відповідач ТОВ «Диканька-1» просить
відмовити у задоволенні апеляційної
скарги, а рішення господарського суду
м.Києва залишити без змін.

Ухвалою Київського апеляційного
господарського суду від 10.10.2014р.
апеляційна скарга була прийнята до
провадження та призначено до розгляду
на 27.10.2014р.

27.10.2014р. колегією суддів у судовому
засіданні оголошувалась перерва до
03.11.2014р. відповідно до ст. 77 ГПК України.

Розглянувши доводи апеляційної скарги,
перевіривши матеріали справи,
заслухавши пояснення представників
позивача і відповідача, дослідивши
докази, проаналізувавши на підставі
встановлених фактичних обставин
справи правильність застосування
судом першої інстанції норм
законодавства, Київський апеляційний
господарський суд вважає, що
апеляційна скарга не підлягає
задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог ч.2 ст.101 ГПК України
апеляційний господарський суд не
зв'язаний доводами апеляційної скарги
і перевіряє законність і
обґрунтованість рішення місцевого
господарського суду у повному обсязі.

Як передбачено ст. 1 Закону України "Про
авторське право і суміжні права" (далі -
Закон), виключним правом є майнове
право особи, яка має щодо твору,
виконання, постановки, передачі
організації мовлення, фонограми чи
відеограми авторське право і (або)
суміжні права, на використання цих
об'єктів авторського права і (або)
суміжних прав лише нею і на видачу лише
цією особою дозволу чи заборону їх
використання іншим особам у межах
строку, встановленого цим Законом.

Відповідно до ч. 3 ст. 15 Закону України
"Про авторське право і суміжні права",
виключне право автора (чи іншої особи,
яка має авторське право) на дозвіл чи
заборону використання твору іншими
особами дає йому право дозволяти або
забороняти, зокрема, публічне
виконання і публічне сповіщення
творів.

Приватна організація "Організація
колективного управління авторськими
та суміжними правами" є організацією
колективного управління на
колективній основі майновими правами
суб'єктів авторського права і (або)
суміжних прав, що підтверджується
виданим Державним департаментом
інтелектуальної власності свідоцтвом
про облік організацій колективного
управління від 24.01.2011 № 18/2011 (а.с. 13 том 1).

01.10.2013 року між Товариством з обмеженою
відповідальністю "Авторське агентство
"ЧЕСНА МУЗИКА" (видавник) та ПО
"Організація колективного управління
авторськими та суміжними правами"
(організація) укладено договір про
управління майновими авторськими
правами № АВ-01/10-2 (далі - Договір, а.с. 10-12
том 1), за умовами п. 1.1 якого видавник
надає організації повноваження
здійснювати колективне управління
майновими правами на твори, які
належать або протягом дії цього
договору будуть йому належати, а саме:
дозволяти або забороняти від імені
видавника використання творів третіми
особами.

Відповідно до п. 1.2 договору надання
повноважень на колективне управління
правами передбачає: укладення
організацією договорів на право
використання творів третіми особами,
збір авторської винагороди, її
розподіл та виплату.

Згідно п. 2.2 договору видавник
зобов'язується декларувати свої
майнові права на твори згідно з
"Правилами декларування музичних
творів" організації

Організація отримує повноваження
здійснювати колективне управління
майновими правами видавника на
наступні види використання творів:
публічне використання, тобто, зокрема,
публічне виконання творів як
безпосередньо виконавцем або
колективом виконавців, так і за
допомогою будь-яких технічних
пристроїв та процесів у місцях
здійснення господарської діяльності
(підприємства торгівлі та послуг), а
також в інших місцях, де присутні або
можуть бути присутні особи, які не
належать до кола сім'ї або близьких
знайомих, незалежно від того присутні
вони в одному місці та в один і той же
час або у різних місцях та в різний час
(пункт 4.3 договору).

Відповідно до п. 5.2 договору територія,
на якій організація здійснює
колективне управління майновими
правами відносно субвиданих творів,
визначається окремо.

Згідно п. 8.1 договору організація має
право здійснювати відповідно до
чинного законодавства України будь-які
юридичні дії з метою забезпечення
майнових авторських прав видавника на
твори, повноваження на управління
якими передані організації за цим
договором.

У випадку виявлення порушень прав,
управління якими здійснює організація,
остання має право пред'являти заяви,
судові позови з метою захисту
порушених прав та здійснювати будь-які
інші дії - як для захисту прав
видавника, так і для реалізації своїх
повноважень по управлінню цими правами
(п. 8.3 договору).

Відповідно до п. 11.1 договору даний
договір вступає в силу з моменту
підписання його сторонами та діє
безстроково.

ТОВ "ЧЕСНА МУЗИКА" задекларувало
музичні твори: під назвою "ІНФОРМАЦІЯ_1"
автором музики якого є ОСОБА_5, автором
тексту - ОСОБА_5, виконавцем - ОСОБА_5, про
що свідчить декларація музичних творів
від 01.10.2013 року згідно договору від
01.10.2013 року № АВ-01/10-2 (а.с. 20 том 1)

З матеріалів справи вбачається, що
зазначені вище договори є чинними і
недійсними у встановленому законом
порядку не визнавалися.

Актом перевірки №10/06/13 від 28.06.2013 р.,
складеним уповноваженим представником
організації колективного управління
авторськими та суміжними правами та
відеозаписом публічного сповіщення на
відеокамеру було встановлено, що в
приміщенні ресторану "Диканька",
розташованому в м. Києві, по вул.
Малишка, буд. 4-А, в якому здійснює
господарську діяльність Товариство з
обмеженою відповідальністю
"Диканька-1", з 13:01 год. до 13:21 год. вільно
розповсюджувались (публічно
виконувались) за допомогою наявного в
закладі обладнання музичні твори,
серед яких: твір "ІНФОРМАЦІЯ_1", автором
якого є ОСОБА_5.

Статтею 443 ЦК України встановлено, що
використання твору здійснюється лише
за згодою автора, крім випадків
правомірного використання твору без
такої згоди, встановлених цим Кодексом
та іншим законом.

Відповідно до ст. 440 ЦК України і ч. 3 ст.
15 Закону України "Про авторське право і
суміжні права" майновими правами
інтелектуальної власності на твір є:
право на використання твору; виключне
право дозволяти використання твору;
право перешкоджати неправомірному
використанню твору, в тому числі
забороняти таке використання; інші
майнові права інтелектуальної
власності, встановлені законом.

Частиною 2 ст. 32 Закону України "Про
авторське право і суміжні права"
встановлено, що використання твору
будь-якою особою допускається виключно
на основі авторського договору, за
винятком випадків правомірного
використання, передбачених статтями 21 -
25 цього Закону.

Відповідно до ст. 7 Закону України "Про
авторське право і суміжні права" (далі -
Закон) суб'єктами авторського права є
автори творів, їх спадкоємці та особи,
яким автори чи їх спадкоємці передали
свої авторські майнові права. За
змістом п. 5 ч. 1 ст. 8 Закону об'єктами
авторського права у т.ч. є музичні твори
з текстом і без тексту. Згідно ч. 1, 2 ст. 11
Закону первинним суб'єктом, якому
належить авторське право, є автор
твору, авторське право на твір виникає
внаслідок факту його створення. Для
виникнення і здійснення авторського
права не вимагається реєстрація твору
чи будь-яке інше спеціальне його
оформлення, а також виконання будь-яких
інших формальностей. Частиною 1 ст. 15
Закону встановлено, що майнові права
автора (чи іншої особи, яка має
авторське право) можуть бути передані
(відчужені) іншій особі згідно з
положеннями Закону, після чого ця особа
стає суб'єктом авторського права. За
приписами ч. 1 ст. 31 Закону автор (чи інша
особа, яка має авторське право) може
передати свої майнові права, зазначені
у ст. 15 цього Закону, будь-якій іншій
особі повністю чи частково. Передача
майнових прав автора (чи іншої особи,
яка має авторське право) оформляється
авторським договором. Майнові права, що
передаються за авторським договором,
мають бути у ньому визначені. Майнові
права, не зазначені в авторському
договорі як відчужувані, вважаються
такими, що не передані.

Згідно із ст. 45 Закону суб'єкти
авторського права і суміжних прав
можуть управляти своїми правами: а)
особисто; б) через свого повіреного; в)
через організацію колективного
управління. Статтею 46 Закону визначено,
що суб'єкт авторського права і (або)
суміжних прав може доручити управління
своїми майновими правами повіреному на
підставі укладеного з ним договору
доручення, здійснюючи управління
майновими правами, ця особа діє у межах
повноважень, переданих їй суб'єктом
авторського права і (або) суміжних прав.
Положеннями ч. 1, 2, 5 ст. 47 Закону
визначено, що суб'єкти авторського
права і (або) суміжних прав можуть
доручати управління своїми майновими
правами організаціям колективного
управління; організації колективного
управління створюються суб'єктами
авторського права і (або) суміжних прав
та мають статус юридичної особи згідно
із законом; суб'єкти авторського права
і (або) суміжних прав можуть також
доручати управління своїми майновими
правами на колективній основі
відповідним державним організаціям,
установчі документи яких передбачають
здійснення таких функцій. Частиною 4 ст.
48 Закону встановлено, що організації
колективного управління можуть
управляти на території України
майновими правами іноземних суб'єктів
авторського права і (або) суміжних прав
на основі договорів з аналогічними
іноземними організаціями, в тому числі
й про взаємне представництво
інтересів.

Пунктом 49 постанови пленуму Вищого
господарського суду України від
17.10.2012р. №12 "Про деякі питання практики
вирішення спорів, пов'язаних із
захистом прав інтелектуальної
власності" наголошено на тому, що
організації колективного управління,
які здійснюють управління майновими
правами на твори, повинні довести
наявність у них прав на управління
авторськими майновими правами певного
кола осіб. Отже, у разі звернення
організації колективного управління
до суду з позовом про захист прав
суб'єктів авторського права, суд
повинен з'ясовувати обсяг повноважень
цієї організації згідно з договорами,
укладеними цією організацією та
суб'єктом авторського права. Якщо у
організації колективного управління
відсутні повноваження на управління
майновими правами суб'єкта авторського
права, зокрема, щодо конкретного твору,
судам слід відмовляти у задоволенні
позову цієї організації.

У пункті 29 Постанови пленуму Вищого
господарського суду України від 17.10.2012
№ 12 "Про деякі питання практики
вирішення спорів, пов'язаних із
захистом прав інтелектуальної
власності" зазначено, що з огляду на
приписи статті 33 Господарського
процесуального кодексу України (далі -
ГПК України) щодо обов'язку доказування
і подання доказів господарському суду
у вирішенні питання про те, якій
стороні належить доводити обставини,
що мають значення для справи про захист
авторського права чи суміжних прав,
слід враховувати таке:

1) позивач повинен довести належність
йому авторського права та/або суміжних
прав чи права на їх захист, а також факт
використання об'єктів даних прав
відповідачем, а в разі заявлення вимог
про відшкодування шкоди - розмір шкоди
і причинно-наслідковий зв'язок між
завданою шкодою та діями відповідача. У
випадках коли права автора засвідчено
свідоцтвом, виданим в установленому
порядку уповноваженим органом, власник
майнових прав інтелектуальної
власності на твір, які було передано на
зазначений у свідоцтві твір,
звільняється від доведення належності
йому відповідних прав; у таких випадках
обов'язок доведення належності цих
прав іншій особі, ніж та, що зазначена у
свідоцтві, покладається на
відповідача;

2) відповідач має довести додержання
ним вимог ЦК України і Закону при
використанні ним твору та/або об'єкту
суміжних прав; в іншому разі фізична
або юридична особа визнається
порушником авторського права та/або
суміжних прав, і для неї настають
наслідки, передбачені цими
законодавчими актами. Крім того,
відповідач повинен спростувати
визначену цивільним законодавством
презумпцію винного заподіяння шкоди
(статті 614, 1166 ЦК України). У прийнятті
судового рішення зі спору, пов'язаного
з порушенням авторського права та/або
суміжних прав, не є достатнім загальне
посилання суду на використання твору
та/або об'єкта суміжних прав позивачем:
мають бути з'ясовані конкретні форма і
спосіб використання кожного об'єкта
такого права.

З огляду на зазначене, відсутність у
ТОВ "Авторське агентство "ЧЕСНА МУЗИКА"
свідоцтва на музичний твір під назвою
"ІНФОРМАЦІЯ_1", автором якого є ОСОБА_5,
покладає на позивача обов'язок
доведення виникнення майнових прав
автора (чи іншої особи, яка має
авторське право) на спірний музичний
твір, враховуючи при цьому, що передача
майнових прав автора (чи іншої особи,
яка має авторське право) відповідно до
приписів ст. 31 Закону оформляється
авторським договором.

Позивач в підтвердження набуття ТОВ
"Авторське агентство "ЧЕСНА МУЗИКА"
статусу суб'єкта авторського права та
наявності майнових авторських прав на
музичний твір "ІНФОРМАЦІЯ_1", автором
якого є ОСОБА_5 посилався на
ліцензійний договір № 017/2 виключна
ліцензія від 07.06.2013 року, укладений між
ТОВ "Авторське агентство "ЧЕСНА МУЗИКА",
як ліцензіатом, та Суб'єктом
підприємницької діяльності - фізичною
особою ОСОБА_6, як ліцензіаром,
відповідно до умов п. 2.1 якого ліцензіар
з моменту набрання чинності договором
надає ліцензіату ліцензію на
використання творів/фонограм/кліпів
способами, передбаченими даним
договором, а також право дозволяти або
забороняти використання творів,
фонограм та/або кліпів способами,
передбаченими цим договором, третім
особам.

Відповідно до п. 2.2 ліцензійного
договору від 07.06.2013 року найменування
та кількість творів/фонограм/кліпів,
ліцензію на використання яких , а також
право дозволяти чи забороняти
використання творів, фонограм та/або
кліпів третім особам, ліцензіар надає
ліцензіату відповідно до п. 2.1 договору,
визначаються сторонами в додатках до
договору, які є його невід'ємною
частиною.

Згідно п. 3.3 ліцензійного договору від
07.06.2013 року ліцензіар дозволяє
ліцензіату укладати субліцензійні
договори (надавати третім особам право
на використання
творів/фонограм/кліпів/об'єктів
способами, зазначеними в даному
договорі).

Ліцензіар гарантує наявність майнових
прав/ліцензій на твори/фонограми/кліпи,
ліцензію на використання яких
ліцензіар надає за даним договором та
відповідними додатками (п.4.1
ліцензійного договору від 07.06.2013 року).

Відповідно до п. 6.1 ліцензійного
договору від 07.06.2013 року договір
набирає чинності з 01.07.2013 року, діє до
виконання сторонами своїх зобов'язань
за договором.

У додатку № 2 до ліцензійного договору
від 07.06.2013 року зазначено перелік
об'єктів/фонограм, права на які
передаються в управління, серед яких є,
зокрема, твір під назвою "ІНФОРМАЦІЯ_1",
автором якого є ОСОБА_5.

Відповідач на підтвердження
правомірності використання музичного
твору, посилався на договір про виплату
винагороди за використання творів та
їх виконань, виражених в звуковій та
(або) аудіовізуальній формі, незалежно
від країни їх походження № КБР -35/11 від
02.04.2013 року, укладений між
Всеукраїнською громадською
організацією "Автор" (товариство) та ТОВ
"Диканька-1" (користувач), копія якого
долучена до матеріалів справи.

Дослідивши умови зазначеного договору
№ КБР -35/11 від 02.04.2013 року, встановлено,
що відповідно до його п. 2.1, метою цього
договору є договірне врегулювання умов
дотримання прав авторів і виконавців
опублікованих творів, що виражені в
звуковій та (або) аудіовізуальній
формі, які використовуються при
здійсненні користувачем будь-яких
господарських операцій, пов'язаних з
наданням послуг в приміщенні, яке
розташоване за адресою: м. Київ, вул. А.
Малишка, буд. 4-а, які використовуються
ним для задоволення потреб споживачів
та одержання додаткового прибутку.

Відповідно до п. 11.3 зазначеного
договору передача користувачу - ТОВ
"Диканька-1" права на виконання творів
повинна здійснюватися окремо на основі
авторського договору про передачу
виключного права на використання твору
або на основі авторського договору про
передачу невиключного права на
використання твору згідно ст. 32 та ст. 33
Закону і не стосується умов цього
договору.

Таким чином, судом першої інстанції
правильно встановлено, що за вказаним
договором № КБР -35/11 від 02.04.2013 року
відповідач не набув прав на
використання творів.

Місцевий суд правильно зазначив, що
сторони не мають прямих авторських
договорів з автором твору під назвою
"ІНФОРМАЦІЯ_1", автором і виконавцем
якого є ОСОБА_5 і з цих мотивів
обґрунтовано відмовив у позові,
оскільки позивачем не доведено
належності авторського права на твір
під назвою "ІНФОРМАЦІЯ_1", виконавцем
якого є ОСОБА_5, ні ТОВ "Авторське
агентство "Чесна музика", ні ПО
"Організація колективного управління
авторськими та суміжними правами", яка
виступає в інтересах ТОВ "Авторське
агентство "Чесна музика", а відтак
позивачем не доведено порушення
відповідачем його майнових прав на
музичний твір, за захистом якого він
звернувся з позовом до суду.

Відповідно до статті 33 Господарського
процесуального кодексу України кожна
сторона повинна довести ті обставини,
на які вона посилається як на підставу
своїх вимог і заперечень. Докази
подаються сторонами та іншими
учасниками судового процесу.

За таких обставин, Київський
апеляційний господарський суд не
вбачає підстав для задоволення
апеляційної скарги, зміни чи
скасування рішення суду першої
інстанції.

Керуючись ст.ст.99, 101, 103, 105 ГПК України,
ст.ст. 1, 7, 15, 31, 32, 45, 47 Закону України "Про
авторське право і суміжні права",
Київський апеляційний господарський
суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ПО «Організація
колективного управління авторським і
суміжними правами» в інтересах ТОВ
«Авторське агентство «ЧЕСНА МУЗИКА»
залишити без задоволення, а рішення
господарського суду м.Києва від 12.09.2014р.
у справі №910/4617/14 - без змін.

Справу №910/4617/14 повернути до
господарського суду м.Києва.

Постанова може бути оскаржена в
касаційному порядку до Вищого
господарського суду України протягом
двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя
В.О. Пантелієнко

Судді
М.Л. Доманська

А.А. Верховець