ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________
__________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"03" листопада 2014 р.Справа № 916/232/14

За позовом: Державного підприємства
"Одеський морський торговельний порт"

До відповідача: Товариства з обмеженою
відповідальністю "Бруклін-Київ Порт"

Третя особа, яка не заявляє самостійних
вимог на предмет спору: Компанія "Odessa
Holdco Limited"

Про зобов'язання укласти договір

Суддя Д'яченко Т.Г.

Представники:

Від позивача: Струкова К.О., Граждан С.Ю.,
представники за довіреністю

Від відповідача: Бахарєв І.В.,
представник за довіреністю

Від 3-ї особи: не з'явився

В судовому засіданні 29.10.2014р.
оголошувалась перерва до 03.11.2014р. на
підставі ст.77 ГПК України.

СУТЬ СПОРУ: Позивач - Державне
підприємство "Одеський морський
торговельний порт" звернувся до
господарського суду Одеської області
із позовом до Товариства з обмеженою
відповідальністю про зобов'язання
відповідача укласти договір
компенсації земельного податку за
користування земельною ділянкою,
загальною площею 3600 кв.м, розташованою
за адресою: м. Одеса, вул. М. Гефта, 3, на
період дії інвестиційного договору про
створення території, будівництва та
експлуатації перевантажувального
комплексу №КД-1840 від 17.11.2006р., в
редакції, запропонованій ДП "ОМТП".

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 27.01.2014р. суддею Рога Н.В.
порушено провадження у справі №916/232/14.

Рішенням господарського суду Одеської
області від 20.03.2014 року по справі
№916/232/14 у задоволенні позову
Державного підприємства "Одеський
морський торговельний порт" відмовлено
повністю.

Постановою Одеського апеляційного
господарського суду від 10.06.2014 року
рішення господарського суду Одеської
області від 20.03.2014 р. залишено без змін,
а апеляційну скаргу Державного
підприємства "Одеський морський
торговельний порт" без задоволення.

Постановою Вищого господарського суду
України від 24.07.2014р. частково
задоволено касаційну Державного
підприємства "Одеський морський
торговельний порт", скасовано
постанову Одеського апеляційного
господарського суду від 10.06.2014 року та
рішення господарського суду Одеської
області від 20.03.2014 року у справі №
916/232/14, справу направлено на новий
розгляд до господарського суду
Одеської області.

Після надходження матеріалів справи до
господарського суду Одеської області,
згідно даних автоматичного розподілу
справ між суддями справу № 916/232/14
призначено до розгляду судді Д'яченко
Т.Г.

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 21.08.2014р. справу № 916/232/14
прийнято до свого провадження суддею
Д'яченко Т.Г., справу призначено до
розгляду та залучено Компанію "Odessa Holdco
Limited" до участі у справі №916/232/14 в якості
третьої особи, яка не заявляє
самостійні вимоги на предмет спору.

Відповідно до наявних у матеріалах
справи письмових заперечень
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Бруклін-Київ Порт"
від 20.03.2014р., а також наданих суду під
час нового розгляду справи усних
пояснень, відповідач проти задоволення
позовних вимог у справі заперечує,
зазначаючи на їх безпідставності,
оскільки фактично земельний податок,
про компенсацію якого іде мова у
позовних вимогах, сплачується
Компанією "Odessa Holdco Limited", як
зареєстрований у ДПІ Суворовського
району платник земельного податку, а
також, у зв'язку з відсутністю правових
підстав для укладення договору
компенсації земельного податку за
користування земельною ділянкою, через
відсутність у положеннях діючого
законодавства норм, які б зобов'язували
відповідача укласти такий договір.

Представник третьої особи, яка не
заявляє самостійних вимог на предмет
спору Компанії "Odessa Holdco Limited" у судові
засідання не з'явився, письмових
пояснень щодо позовних вимог суду не
надано.

Розглянувши матеріали справи,
заслухавши пояснення представників
позивача та відповідача, суд встановив.

17 листопада 2006року між Компанією "Carlsbad
Enterprises Ltd" (інвестор) та Державним
підприємством "Одеський морський
торговельний порт" (порт) було укладено
інвестиційний договір №КД-1840 на
створення території, будівництво та
експлуатацію перевантажувального
комплексу, предметом якого була
реалізація сторонами інвестиційного
проекту - створення причалу №29/1, нової
складської території, та наступна їх
експлуатація з метою одержання
додаткового прибутку, поліпшення
інфраструктури й технології вантажних
робіт, створення нових та збереження
існуючих робочих місць.

У відповідності до умов ст. 1 додаткової
угоди від 05.03.2008р. сторони погодилися,
що представником Інвестора у
правовідносинах по організації роботи
з експлуатації причалу №29/1 і нової
складської території є Оператор - ТОВ
"Бруклін-Київ Порт", відповідно до
Договору про надання посередницьких
послуг.

З урахуванням п. п. 1, 2 додаткової угоди
від 10.04.2008р. сторони Інвестиційного
договору №КД-1840 від 17.11.2006р. домовилися
щодо повної передачі прав та обов'язків
за Інвестиційним договором від
Компанії "Carlsbad Enterprises Ltd" до Компанії
"Odessa Holdco Limited", у зв'язку з чим всі права
та обов'язки Компанії "Carlsbad Enterprises Ltd" за
Інвестиційним договором припинилися.

10 квітня 2008року між Державним
підприємством "Одеський морський
торговельний порт" (порт), Компанією
"Carlsbad Enterprises Ltd" (інвестор) та ТОВ
"Бруклін-Київ Порт" (оператор) укладено
Договір про співробітництво на
території контейнерного терміналу,
розташованого на базі причалу 29-1 та
новій складській території №КД-11652,
згідно умов п. 2.2 якого сторони
зобов'язались об'єднати свої зусилля та
спільно діяти з метою отримання
фінансового результату в разі надання
послуг, пов'язаних з перевантаженням
вантажів, маркетинговою діяльністю,
співробітництвом у сфері
реконструкції і модернізації
інфраструктури порту на умовах,
викладених в інвестиційному договорі
КД-1840 від 17.11.2006р. Відповідно до змісту
п.3.1 даного Договору керівництво та
оперування діяльністю на
контейнерному терміналі на базі
причалу 29-1 покладається на ТОВ
"Бруклін-Київ Порт", на базі цього
договору та інших угод, укладених між
портом та оператором на той самий
період, що й Інвестиційний договір.

Додатковою угодою від 14.04.2008р. до
Інвестиційного договору №КД-1840
Компанія "Odessa Holdco Limited" та ДП "Одеський
морський торговельний порт" сторони
дійшли згоди викласти у новій редакції
п.3.3.3 Інвестиційного договору №КД-1840
від 17.11.2006р., а саме: сприяти Інвесторові
в узгодженні питань за цим договором, а
також отримати дозвіл на початок
будівництва всіх об'єктів, пов'язаних
із предметом даного договору.

На підставі п. 1.1 додаткової угоди від
09.12.2008р. до Інвестиційного договору
№КД-1840 сторони домовилися у тексті
Інвестиційного договору №КД-1840 та всіх
додаткових угод слова та цифри "причал
29-1" замінити словами "причал 42". Крім
того, з урахуванням п. п. 2.1, 2.2 даної
додаткової угоди, сторонами викладено
декларативну частину Додаткової угоди
від 10.04.2008р. у наступній редакції: ТОВ
"Бруклін-Київ Порт" здійснює оперування
навантажувально-розвантажувальним
комплексом на базі причалу 42 і нової
складської території, а також
викладено у новій редакції ст.1
Додаткової угоди від 10.04.2008р., а саме
вказано наступне: сторони погодились,
що Оператор здійснює оперування
навантажувально-розвантажувальним
комплексом на базі причалу 42 і нової
складської території. В ході
оперування Оператор виконує обов'язки
та користується правами Інвестора щодо
експлуатації
навантажувально-розвантажувального
комплексу, які витікають з умов
Інвестиційного договору №КД-1840 від
17.11.2006р.

Положеннями додаткової угоди від
16.02.2009р. до Договору №КД-11652 від 10.04.2008р.
сторонами було узгоджено, що Компанія
"Carlsbad Enterprises Ltd" (інвестор) передає
Компанії "Odessa Holdco Limited" (новому
інвестору) права та обв'язки у повному
обсязі та на умовах, передбачених
Договором №КД-11652 від 10.04.2008р. з моменту
підписання додаткової угоди до
Договору №КД-1840 від 10.04.2008р.

На підставі додаткової угоди від
18.02.2009р. до Договору №КД-11652 від 10.04.2008р.
сторонами було узгоджено, що в
найменуванні договору і по всьому
тексту договору слова та цифри "причал
29-1" замінено словами "причал 42".

Як вбачалось наданих суду пояснень
представника позивача, за інвентарними
даними обліку основних засобів ДП
„ОМТП" на балансі порту перебуває
автодорога уздовж причалами 18-з та 19-з
240 п. м та з 12.06.2009р. даний об'єкт було
перейменовано на „Відкритий склад в
тилу причалу № 42", дана складська
площадка має розміри 240х17,35 та складає
площу 4164 кв.м. За даними ДП "Одеський
морський торговельний порт" зазначена
площадка площею 4164 кв. м розміщена
на земельній ділянці відповідного
розміру та її використання
здійснюється ТОВ "Бруклін-Київ Порт",
здійснюючи діяльність як оператор
навантажувально-розвантажувального
комплексу на базі причалу № 42 і нової
складської площі. Частина вказаної
земельної ділянки площею 564 кв. м
використовується ТОВ "Бруклін-Київ
Порт" на підставі укладеного 24.04.2010р. з
Регіональним відділенням ФДМУ в
Одеській області та ДП "Одеський
морський торговельний порт" договору
оренди відкритого складського
майданчика за адресою: м. Одеса, вул.
Гефта, 3, що перебуває на балансі ДП
"Одеський морський торговельний порт".
Відповідно, як зазначається
представником ДП "Одеський морський
торговельний порт", будь-яких інших
договорів на складську площадку площею
4164 кв. м та земельну ділянку під нею ТОВ
"Бруклін-Київ Порт" не укладалось, у
зв'язку з чим правових підстав для
використання земельної ділянки площею
3600 кв. м, на думку позивача, не
вбачається. В підтвердження
вищевикладених обставин, до матеріалів
справи було залучено копію акту
перевірки об'єкту нерухомості, що
знаходиться на балансі ДП „ОМТП"
)відкрита складська площадка в тилу
причалу № 42 інв. № 057261), що був
складений представниками порту 13.10.2014р.

У наданих суду письмових поясненнях
від 15.09.2014р. представником ДП "Одеський
морський торговельний порт"
вказувалось на те, що порт не може
надати детальних планів розташування
земельної ділянки, щодо якої виник
спір, у зв'язку з складнощами
оформлення документації на земельні
ділянки, розташовані в межах одеського
порту, обумовлені історичним аспектом
формування зазначених земельних
ділянок, їх правовим статусом та
відсутністю належного законодавчого
врегулювання питання оформлення
правовстановлюючої документації на
землі водного фонду.

Як встановлено судом та вбачається з
наявних у матеріалах справи доказів,
земельна ділянка площею 22,4439 га, що
розташована за адресою: м. Одеса, вул.
Гефта, 3 була виділена Одеською міською
радою Державному підприємству
"Одеський судноремонтний завод
"Україна", про свідчить державний акт на
право постійного користування землею
серія І-ОД №003325 від 08 лютого 2001 року
(копія а.с. 51-53 Т1). В подальшому, ДП
"Одеський судноремонтний завод
"Україна" було реорганізовано шляхом
приєднання до ДП "ОМТП" з урахуванням
розпорядження Кабінету Міністрів
України № 571-р від 16.11.2006р., відповідно
до постанови Кабінету Міністрів
України від 08.07.2006р. №946 "Питання
реорганізації, ліквідації та
реструктуризації державних
підприємств", погодженого рішення
Міністерства транспорту та зв'язку
України щодо реорганізації ДП
"Одеський судноремонтний завод
"Україна" шляхом його приєднання до ДП
"ОМТП".

В тексті позовної заяви та в ході
розгляду справи представником
позивача вказувалось на те, що кордон
земельної ділянки, на яку оформлений
Державний акт на право постійного
користування землею серія І-ОД №003325,
проходив по кордону гідротехнічних
споруджень заводу. При будівництві
причалу №29-1 (на даний момент - причал 42)
було розібрано верхню будову причалів
№18з та №19 з, що мають свайну
конструкцію, до тилового бетонного
масиву (15,25 х 240 = 3660 кв. м) і за
Інвестиційним договором №КД-1840 від
17.11.2006р. створено нову складську площу в
тилу причалу №29-1. Створена складська
площа частково розташована на
земельній ділянці, що входить до складу
земельної ділянки площею 22,4439 га, що
розташована за адресою: м. Одеса, вул.
Гефта, 3.

Обґрунтовуючи позовні вимоги,
представником ДП "Одеський морський
торговельний порт" вказувалось на те,
що, не зважаючи на відсутність у порту
належним чином оформлених
правовстановлюючих документів на
землі водного фонду, що знаходяться в
межах одеського порту, ДП "Одеський
морський торговельний порт" щорічно
сплачується до державного бюджету
114867,87 грн. за користування землями
водного фонду (загальна сума
земельного податку, що сплачується
портом на зазначена у декларації
складає 3739657,23 га), в підтвердження чого
до матеріалів справи було залучено
декларацію з плати за землю ДП
"Одеський морський торговельний порт"
за 2013р. (копія а.с. 94-101 Т.1). У зв'язку з
цим, звернення до суду з позовними
вимогами про укладення договору
компенсації земельного податку за
користування земельною ділянкою,
загальною площею 3600 кв.м, розташованою
за адресою: м. Одеса, вул. М. Гефта, 3
мотивоване необхідністю відновлення
балансу інтересів позивача та
відповідача, який, на переконання
представника ДП "Одеський морський
торговельний порт" не сплачує плату за
користування земельною ділянкою,
загальною площею 3600 кв. м, розташованою
за адресою: м. Одеса, вул. М. Гефта, 3.

Державне підприємство "Одеський
морський торговельний порт" зверталось
до відповідача з пропозицією про
укладення договору компенсації
земельного податку та з односторонньо
підписаним проектом такого договору.
Листом у відповідь від 31.10.2013р. №700/БКП
позивача було проінформовано про те, що
плату за земельну ділянку площею 26260 кв.
м, розташовану за адресою: м. Одеса, вул.
М. Гефта, 3 фактично здійснює Компанія
"Odessa Holdco Limited", як власник складських
площ, складовою яких є спірна земельна
ділянка площею 3600 кв.м, натомість ТОВ
"Бруклін-Київ Порт" є лише користувачем
даної ділянки на підставі договору
оренди з Компанією "Odessa Holdco Limited".

В ході розгляду справи представником
ТОВ "Бруклін-Київ Порт" до матеріалів
справи було залучено копію податкової
декларації з плати за землю Компанії
"Odessa Holdco Limited" за 2013рік, якою було
задекларовано до сплати земельний
податок у 2013році на суму 176018,18 грн. за
земельну ділянку 26260кв.м, розташовану
за адресою: м.Одеса, вул. Гефта, 3б.

Крім того, представником ТОВ
"Бруклін-Київ Порт" зверталась увага
суду на те, що фактично Компанією "Odessa
Holdco Limited" через ТОВ "Бруклін-Київ Порт"
(яким фактично здійснюються платежі) у
повному обсязі сплачується земельний
податок за користування земельною
ділянкою, до складу якої, за даними
відповідача, входить і спірна земельна
ділянка площею 3600 кв.м. В підтвердження
приведених обставин, до матеріалів
справи було залучено копії платіжних
доручень з квітня 2013р. по вересень 2014р.
про сплату ТОВ "Бруклін-Київ Порт"
земельного податку.

Позовні вимоги у справі мотивовані
ухиленням відповідача від укладення
договору компенсації земельного
податку за користування земельною
ділянкою, загальною площею 3600 кв. м,
розташованою за адресою: м. Одеса, вул.
М. Гефта, 3 та направленні на
зобов'язання відповідача укласти такий
договір з позивачем.

Суд, розглянувши матеріали справи,
заслухавши пояснення представників
позивача та відповідача,
проаналізувавши норми чинного
законодавства, дійшов наступних
висновків.

Згідно з п. 1 ст. 626 Цивільного кодексу
України договором є домовленість двох
або більше сторін, спрямована на
встановлення, зміну або припинення
цивільних прав та обов'язків.

В свою чергу, відповідно до п. 2 ст. 11
Цивільного кодексу України підставами
виникнення цивільних прав та
обов'язків, зокрема, є договори та інші
правочини.

За приписами ст.179 Господарського
кодексу України господарські договори
є підставою виникнення між суб'єктами
господарювання або між суб'єктами
господарювання і не господарюючими
суб'єктами - юридичними особами
майново-господарських зобов'язань
(господарсько-договірних зобов'язань).
При укладенні господарських договорів
, відповідно до п.4 цієї норми, зміст
договору визначається на основі,
зокрема, вільного волевиявлення, коли
сторони мають право погоджувати на
свій розсуд будь-які умови договору, що
не суперечать законодавству.

В силу ст. 627 Цивільного кодексу
України, сторони є вільними в укладенні
договору, виборі контрагента та
визначенні умов договору з урахуванням
вимог Цивільного кодексу України,
інших актів цивільного законодавства,
звичаїв ділового обороту, вимог
розумності та справедливості.

З урахуванням положень ч.1 ст. 1 ГПК
України підприємства, установи,
організації, інші юридичні особи (у
тому числі іноземні), громадяни, які
здійснюють підприємницьку діяльність
без створення юридичної особи і в
установленому порядку набули статусу
суб'єкта підприємницької діяльності
(далі - підприємства та організації),
мають право звертатися до
господарського суду згідно з
встановленою підвідомчістю
господарських справ за захистом своїх
порушених або оспорюваних прав і
охоронюваних законом інтересів, а
також для вжиття передбачених цим
Кодексом заходів, спрямованих на
запобігання правопорушенням.

Відповідно до змісту положень даної
норми, необхідною умовою для судового
захисту позивача є наявність у нього
певного суб'єктивного права або
інтересу та встановлений судом факт
порушення такого права відповідачем.
Тобто, предметом доказування у справі є
наявність у Державного підприємства
"Одеський морський торговельний порт"
прав на спірну земельну ділянку площею
3600 кв. м, яка фактично використовується
відповідачем та понесення позивачем
необґрунтованих витрат замість
відповідача по сплаті земельного
податку.

В свою чергу, положення ст. 33 ГПК
України містять певні процесуальні
вимоги, які полягають у обов'язку
кожної сторони довести ті обставини, на
які вона посилається як на підставу
своїх вимог і заперечень. З цього
слідує, що при зверненні до суду з
позовними вимогами про зобов'язання
відповідача укласти договір, метою
якого є відшкодування витрат порту по
сплаті земельного податку за земельні
ділянку, якою користується відповідач,
позивач повинен представити належні
докази того, що спірна земельна ділянка
належить позивачу, того, що позивачем
були понесенні витрати у вигляді
земельного податку саме за спірну
земельну ділянку, а вже після цього
відповідач повинен спростовувати
обґрунтовані вимоги позивача поданням
доказів про сплату земельного податку
за спірну земельну ділянку.

Більш того, необхідність доведення
вище приведених обставин ДП "Одеський
морський торговельний порт" пов'язана з
тим, що ТОВ "Бруклін-Київ Порт" не
визнається факт понесення
необґрунтованих витрат портом, у
зв'язку з використанням спірної
земельної ділянки іншою стороною
спору.

Так, згідно ч. 1 ст. 32 ГПК України,
доказами у справі є будь-які фактичні
дані, на підставі яких господарський
суд у визначеному законом порядку
встановлює наявність чи відсутність
обставин, на яких ґрунтуються вимоги і
заперечення сторін, а також інші
обставини, які мають значення для
правильного вирішення господарського
спору.

Між тим, як встановлено судом, вище
приведених доказів, які б засвідчували
обґрунтованість вимог позивача, як
необхідних передумов для захисту прав
та інтересів судом, матеріали справи не
містять, що засвідчує
необґрунтованість позовних вимог у
справі. Крім того, судом також
враховуються відсутність
обґрунтованих спростувань
пред'явлених у якості доказів оплати
земельного податку відповідачем
документів, що додатково вказує на
хибність посилань ДП "Одеський
морський торговельний порт" на
порушення своїх прав, як на доведений
факт.

Приймаючи до уваги усе вищевикладене,
суд приходить до висновку, що позовні
вимоги у справі заявлені без належних
підтверджуючих документів, у зв'язку з
чим правових підстав для їх
задоволення суд не вбачає.

На підставі ст. ст. 44, 49 ГПК України
витрати по сплаті судового збору
покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 44, 49, 77, 82-85 ГПК України,
суд, -

ВИРІШИВ:

У позові відмовити.

Повний текст рішення складено 07
листопада 2014р.

Рішення суду набирає законної сили в
порядку ст. 85 ГПК України.

Суддя
Т.Г. Д'яченко