м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел.
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 910/14299/14 24.09.14

За позовомВідкритого акціонерного
товариства "Турбоатом"доПублічного
акціонерного товариства "Комерційний
банк "Актив-Банк"за участю третьої
особи, яка не заявляє самостійних вимог
на предмет спору на
стороніпозивачаПублічного
акціонерного товариства
"УкрГідроЕнерго"прозобов'язання
вчинити певні діїСуддя Підченко Ю.О.

Представники сторін:

від позивача:Калюжний Д.В. - представник
за довіреністю, від відповідача: від
третьої особи:не з'явився, Гренчук Г.В. -
представник за довіреністю,-

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Відкрите акціонерне товариство
"Турбоатом" (надалі - ВАТ "Турбоатом")
звернулось до господарського суду
міста Києва з позовом до Публічного
акціонерного товариства "Комерційний
банк "Актив-Банк" (надалі - ПАТ "КБ
"Актив-банк") про зобов'язання вчинити
певні дії.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що ПАТ
"КБ "Актив-банк" в порушення взятих на
себе згідно банківської гарантії на
авансовий платіж №0422/02 від 22.04.2011 р.
зобов'язань не було зменшено суму
гарантії та не надано пояснень щодо
причин їх невиконання.

Ухвалою господарського суду міста
Києва від 15.07.2014 р. порушено провадження
у справі, розгляд справи призначено на
01.08.2014 р.

31.07.2014 р. представником позивача через
загальний відділ суду подано документи
для долучення до матеріалів справи.

01.08.2014 р. представником відповідача
через загальний відділ суду було
подано відзив на позовну заяву згідно
змісту якого відповідач проти позовних
вимог заперечує та просить залишити їх
без задоволення.

В судовому засіданні 01.08.2014 р. за згодою
сторін оголошено перерву до 22.08.2014 р.

22.08.2014 р. представником позивача через
загальний відділ суду було подано
клопотання про залучення до участі у
справі третьої особи, яка не заявляє
самостійних вимог на предмет спору на
стороні позивача - Публічного
акціонерного товариства
"УкрГідроЕнерго".

В судовому засіданні 22.08.2014 р.
представник позивача підтримав позов,
подав клопотання про продовження
строку розгляду спору на 15 днів та
наполягає на задоволенні клопотання
про залучення третьої особи.

Представник відповідача в судовому
засіданні 22.08.2014 р. проти позову
заперечив та просив залишити його без
задоволення.

Ухвалою господарського суду міста
Києва від 22.08.2014 р. продовжено строк
вирішення спору на 15 днів, залучено до
участі у справі третьої особи, яка не
заявляє самостійних вимог на предмет
спору на стороні позивача - Публічне
акціонерне товариство "УкрГідроЕнерго"
та відкладено розгляд справи до 24.09.2014
р.

24.09.2014 р. через загальний відділ суду
представником третьої особи було
подано письмові пояснення по суті
заявлених позовних вимог.

В судове засідання 24.09.2014 р. представник
позивача з'явився, позовні вимоги
підтримує в повному обсязі та просить
їх задовольнити.

Представник відповідача, що належним
чином повідомлений про час та місце
розгляду справи, в судове засідання
24.09.2014 р. не з'явився, вимог ухвали суду
від 22.08.2014 р. не виконав, про причини
неявки суд не повідомив.

Представник третьої особи судове
засідання 24.09.2014 р. з'явився, проти
позову не заперечує, крім того, надав
додаткові документи по справі.

В судовому засіданні 24.09.2014 р. оголошено
вступну та резолютивну частини
рішення.

У судових засіданнях складались
протоколи згідно статті 81-1
Господарського процесуального кодексу
України.

Розглянувши подані документи і
матеріали, заслухавши пояснення
представників сторін, всебічно і повно
з'ясувавши фактичні обставини, на яких
ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши
докази, які мають значення для розгляду
справи і вирішення спору по суті,
господарський суд м. Києва, -

ВСТАНОВИВ:

22.04.2011 р. між ВАТ "Турбоатом" (принципал)
та ПАТ "КБ "Актив-банк" (гарант) було
укладено Договір про надання
банківської гарантії №0422/02-Г (далі -
"Договір").

Пунктом 1.1 Договору визначено, що в
забезпечення зобов'язань принципала
перед Відкритим акціонерним
товариством "Укргідроенерго"
(бенефіціар), що випливають з контракту
"Закупівля проектування, поставка та
встановлення установок для
реконструкції турбін для ДніпроГЕС-2",
ідентифікаційний номер UНЕ/С-ТD2-24/09 від
16.03.2011 р., надалі - контракт, гарант надає
письмове зобов'язання, надалі -
банківська гарантія, сплатити
бенефіціару грошові кошти на суму 22 609
566,00 грн. у випадку, якщо принципал
повністю або частково не виконає свої
зобов'язання, що випливають з
контракту. Виплата коштів по
банківській гарантії може бути
здійснена після надання бенефіціаром
письмової вимоги гаранту про їхню
сплату.

Згідно з п.п. 2.1.1, 2.1.2 Договору гарант
зобов'язався надати банківську
гарантію терміном дії з 22.04.2011 р. по
18.11.2014 р. включно та провести всі
розрахунки по банківській гарантії
відповідно до чинного законодавства
України.

У відповідності до п.п. 2.3.1, 2.3.2 Договору
принципал зобов'язався сплатити
гаранту комісію в сумі 99 990,00 грн.
Комісія сплачується на банківський
рахунок №446 а ПАТ "КБ "Актив-банк",
м. Київ, код банку 300852, не пізніше 2
робочих днів з моменту надання
банківської гарантії. Перерахувати
грошові кошти в сумі не менше 2 836 816,00
доларів США на рахунок покриття
банківської гарантії, зазначений в п.
2.1.3 даного договору, з метою
забезпечення виконання своїх
зобов'язань перед гарантом.

Банківською гарантією на авансовий
платіж №0422/02 від 22.04.2011 р. встановлено,
що максимальна сума цієї гарантії
зменшується пропорційно вартості
кожного часткового відвантаження або
часткової доставки установок та
обладнання на об'єкт, як вказано у
відповідних копіях наданих нам
автотранспортних документів.

Позивач вказує, що протягом 2012-2013 р.р. на
виконання умов контракту ним було
відвантажено на адресу ПАТ
"Укргідроенерго" обладнання на
загальну суму 81 943 428, 00 грн., про що було
повідомлено ПАТ "КБ "Актив-банк" шляхом
направлення копій відповідних
товарно-транспортних накладних та як
наслідок зменшено банківську гарантію
на 8 194 342,80 грн.

16.01.2014 р. ВАТ "Турбоатом" листом №09-82
направило на адресу ПАТ "КБ "Актив-банк"
завірену копію товарно-транспортної
накладної №977428 від 10.01.2014 р., що
підтверджує відвантаження продукції
ПАТ "Укргідроенерго" згідно Контракту
UНЕ/С-ТD2-24/09 від 16.03.2011 р. на суму 245 700, 00
грн. з ПДВ, та просило зменшити суму
гарантії на авансовий платіж на суму 24
570, 00 грн., що складає 10% вартості
відвантаженої продукції.

Листом №9-3/727 від 05.02.2014 р. ПАТ
"Укргідроенерго" підтвердило свою
згоду на зменшення суми гарантії на
авансовий платіж на суму 24 570, 00 грн.

У зв'язку із невиконанням відповідачем
взятих на себе зобов'язань,
передбачених гарантією ВАТ "Турбоатом"
повторно звернулось до ПАТ "КБ
"Актив-банк" з листом №09-742 від 28.04.2014 р. в
якому просило зменшити суму гарантії
на 24 570, 00 грн.

06.05.2014 р. позивач листом №09-777 направив в
адресу ПАТ "КБ "Актив-банк" завірені
копії товарно-транспортних накладних
№977445 та №977446 від 29.04.2014 р., що
підтверджують відвантаження продукції
ПАТ "Укргідроенерго" згідно Контракту
№UНЕ/С-ТD2-24/09 від 16.03.2011 р. на загальну
суму 14 860 440,00 грн. з ПДВ, та просило
зменшити суму гарантії на авансовий
платіж на суму 1 468 044, 00 грн., що складає
10% вартості відвантаженої продукції.

26.05.2014 р. позивач листом №09-907 направив
на адресу ПАТ "КБ "Актив-банк" завірені
копії товарно-транспортних накладних
№977400 та №977499 від 22.05.2014 р., що
підтверджують відвантаження продукції
ПАТ "Укргідроенерго" згідно Контракту
№UНЕ/С-ТD2-24/09 від 16.03.2011 р. на загальну
суму 1 543 197,60 грн., з ПДВ та просило
зменшити суму гарантії на авансовий
платіж на суму 154 319,76 грн., що складає 10%
вартості відвантаженої продукції.

Позивач, обґрунтовуючи позовні вимоги,
вказує, що відповідачем в порушення
взятих на себе зобов'язань,
передбачених гарантією, не було
зменшено суму гарантії та не надано
пояснень щодо причин невиконання своїх
зобов'язань, у зв'язку з чим ВАТ
"Турбоатом" просить суд зобов'язати ПАТ
"КБ "Актив-банк" зменшити ВАТ "Турбоатом"
розмір банківської гарантії
авансового платежу за банківською
гарантією № 0422/02 від 22.04.2011 р. на суму 1 646
933,76 грн. та надати копії підтверджуючих
документів.

Оцінюючи подані докази за своїм
внутрішнім переконанням, що
ґрунтується на їх безпосередньому,
всебічному, повному і об'єктивному
дослідженні в судовому засіданні з
урахуванням всіх обставин справи в їх
сукупності, та враховуючи їх взаємний
зв'язок, суд вважає позовні вимоги
такими, що підлягають задоволенню
виходячи з наступного.

Нормами частини 1 статті 11 Цивільного
кодексу України передбачено, що
цивільні права та обов'язки виникають
із дій осіб, що передбачені актами
цивільного законодавства. Пунктом 1
частини 2 зазначеної статті визначені
підстави виникнення цивільних прав та
обов'язків, якими зокрема є договори та
інші правочини.

Відповідно до ст. 626, 628 Цивільного
кодексу України договором є
домовленість двох або більше сторін,
спрямована на встановлення, зміну або
припинення цивільних прав та
обов'язків. Зміст договору становлять
умови (пункти), визначені на розсуд
сторін і погоджені ними, та умови, які є
обов'язковими відповідно до актів
цивільного законодавства.

Частиною 1 статті 627 Цивільного кодексу
України передбачено, що відповідно до
ст. 6 цього Кодексу сторони є вільними в
укладанні договору, виборі контрагента
та визначенні умов договору з
урахування вимог цього кодексу, інших
актів цивільного законодавства,
звичаїв ділового обороту, вимог
розумності та справедливості.

Як встановлено судом, 22.04.2011 року між
ВАТ "Турбоатом" (принципал) та ПАТ "КБ
"Актив-банк" (гарант) було укладено
Договір про надання банківської
гарантії №0422/02-Г.

22.04.2011 р. ПАТ "КБ "Актив-банк" було надано
банківську гарантію №0422/0 на виконання
Контракту №UНЕ/С-ТD2-24/09 від 16.03.2011 р.,
відповідно до якої позивач безумовно
та безвідклично прийняв на себе
зобов'язання заплатити бенефіціару
будь-яку суму чи суми, які не
перевищують загальну грошову суму 22 609
566,00 грн. з моменту отримання письмового
повідомлення про те, що принципал
порушує свої контрактні зобов'язання,
використовуючи авансовий платіж в
інших цілях, ніж на виконання робіт за
контрактом.

Частинами 1, 2 статті 200 Господарського
кодексу України встановлено, що
гарантія є специфічним засобом
забезпечення виконання господарських
зобов'язань шляхом письмового
підтвердження (гарантійного листа)
банком, іншою кредитною установою,
страховою організацією (банківська
гарантія) про задоволення вимог
управненої сторони у розмірі повної
грошової суми, зазначеної у письмовому
підтвердженні, якщо третя особа
(зобов'язана сторона) не виконає
вказане у ньому певне зобов'язання, або
настануть інші умови, передбачені у
відповідному підтвердженні.
Зобов'язання за банківською гарантією
виконується лише на письмову вимогу
управненої сторони.

До відносин банківської гарантії в
частині, не врегульованій цим Кодексом,
застосовуються відповідні положення
Цивільного кодексу України (частина 4
статті 200 Господарського кодексу
України).

Згідно зі ст. 560 Цивільного кодексу
України за гарантією банк, інша
фінансова установа, страхова
організація (гарант) гарантує перед
кредитором (бенефіціаром) виконання
боржником (принципалом) свого
обов'язку. Гарант відповідає перед
кредитором за порушення зобов'язання
боржником.

Пунктом 2 розділу І Положення про
порядок здійснення банками операцій за
гарантіями в національній та іноземних
валютах, затвердженого постановою
Правління Національного банку України
від 15.12.2004 р. №639, визначено, що гарантія
- це спосіб забезпечення виконання
зобов'язань, відповідно до якого
банк-гарант приймає на себе грошове
зобов'язання перед бенефіціаром
(оформлене в письмовій формі або у
формі повідомлення) сплатити кошти за
принципала в разі невиконання останнім
своїх зобов'язань у повному обсязі або
їх частину в разі пред'явлення
бенефіціаром вимоги та дотримання всіх
вимог, передбачених умовами гарантії.

Гарантійний лист - це гарантія, що
оформлена належним чином на паперовому
носії (п. 2 розділу І вказаного
Положення).

Умовами гарантії №0422/02 від 22.04.2011 р.
визначено, що максимальна сума цієї
гарантії зменшується пропорційно
вартості кожного часткового
відвантаження або часткової доставки
установок та обладнання на об'єкт, як
вказано у відповідних копіях наданих
ПАТ "КБ "Актив-банк" автотранспортних
документів.

Відповідно до п. 1, п. 2 Глави 3 Розділу II
Положення про порядок здійснення
банками операцій за гарантіями в
національній та іноземних валютах,
затвердженого постановою Правління
Національного банку України від 15.12.2004
р. №639, у разі виникнення потреби
внесення змін до умов гарантії
принципал подає до банку-гаранта
лист-звернення про внесення змін до
чинної гарантії, а також засвідчену
відбитком печатки копію відповідних
змін до договору (за потребою). Якщо
протягом дії гарантії до договору
вносилися зміни стосовно реквізитів
сторін і термінів договору, то
принципалом обов'язково подаються до
банку-гаранта копії цих змін до
договору, що свідчить про згоду сторін
договору щодо їх внесення.
Лист-звернення подається принципалом
до банку-гаранта на паперовому носії (у
цьому разі лист-звернення має містити
відбиток печатки та підписи тих осіб
принципала, які зазначені ним у картці
із зразками підписів і відбитка
печатки) або в електронній формі за
допомогою систем "клієнт - банк", "клієнт
- Інтернет - банк", "телефонний банкінг"
тощо (у цьому разі - має містити
електронні цифрові підписи
відповідальних осіб, які підписують
лист-звернення на паперовому носії).

Банк-гарант після перевірки
правильності заповнення
листа-звернення про внесення змін до
умов гарантії, перевірки наявності і
достатності забезпеченості грошовими
коштами гарантії (якщо зміни
передбачають збільшення суми або
строку дії гарантії) та якщо зміни до
умов гарантії не суперечать одна одній,
то за умови прийняття банком-гарантом
рішення про прийняття таких змін
(відповідно до своїх внутрішніх
положень) і оформлення інших
відповідних договорів (за потребою)
банк-гарант у межах строку дії гарантії
надсилає повідомлення про внесення
змін до банку бенефіціара або передає
ці зміни на паперовому носії
безпосередньо представнику
бенефіціара або представнику
принципала для подальшого їх
передавання бенефіціару.

В п. 5 глави 3 розділу ІІ вказаного
Положення визначено, що сума гарантії
зменшується, якщо це передбачено
умовами наданої гарантії, на суму
виконаних принципалом зобов'язань за
договором або на суму виконаних
банком-гарантом платіжних зобов'язань
за наданою гарантією та коригує суму
гарантії, що обліковується за
відповідним позабалансовим рахунком.

Зі змісту вищенаведених положень
вбачається, що сума гарантії
зменшується при дотриманні умов такого
зменшення, і при цьому не є обов'язковим
оформлення змін до тексту гарантії.

Позивач звертався до відповідача з
листами №09-82 від 16.01.2014 р., №09-742 від
28.04.2014 р., №09-777 від 06.05.2014 р. та №09-907 від
26.05.2014 р. про зменшення суми гарантії на
виконання контракту на 1 646 933,76 грн.
одночасно надсилавши відповідачу
копії товарно-транспортних накладних
№977428 від 10.01.2014 р., №977445 та №977446 від
29.04.2014 р., №977400 та №977499 від 22.05.2014 р.

Проте, відповідачем в порушення взятих
на себе зобов'язань, суму гарантії
зменшено не було та не надано жодної
письмової відповіді щодо причин
невиконання своїх зобов'язань.

Згідно ст. 193 Господарського кодексу
України суб'єкти господарювання та
інші учасники господарських відносин
повинні виконувати господарські
зобов'язання належним чином відповідно
до закону, інших правових актів,
договору, а за відсутності конкретних
вимог щодо виконання зобов'язання -
відповідно до вимог, що у певних умовах
звичайно ставляться. До виконання
господарських договорів
застосовуються відповідні положення
Цивільного кодексу України з
урахуванням особливостей,
передбачених цим Кодексом.

Кожна сторона повинна вжити усіх
заходів, необхідних для належного
виконання нею зобов'язання, враховуючи
інтереси другої сторони та
забезпечення загальногосподарського
інтересу. Порушення зобов'язань є
підставою для застосування
господарських санкцій, передбачених
цим Кодексом, іншими законами або
договором.

Згідно із статтями 525, 526 Цивільного
кодексу України зобов'язання має
виконуватись належним чином,
відповідно до умов договору та вимог
цього Кодексу, інших актів цивільного
законодавства, а за відсутності таких
умов та вимог - відповідно до звичаїв
ділового обороту та інших вимог, що
звичайно ставляться. Одностороння
відмова від виконання зобов'язання або
одностороння зміна його умов не
допускається, якщо інше не встановлено
договором або законом.

Відповідно до ст. 610 Цивільного кодексу
України порушенням зобов'язання є його
невиконання або виконання з порушенням
умов, визначених змістом зобов'язання
(неналежне виконання), тому, згідно зі
ст. 611 Цивільного кодексу України у разі
порушення зобов'язання настають
правові наслідки, встановлені
договором або законом.

Відповідно до ст. 1 Господарського
процесуального кодексу України,
підприємства, установи, організації,
інші юридичні особи (у тому числі
іноземні), громадяни, які здійснюють
підприємницьку діяльність без
створення юридичної особи і в
установленому порядку набули статусу
суб'єкта підприємницької діяльності
(далі - підприємства та організації),
мають право звертатися до
господарського суду згідно з
встановленою підвідомчістю
господарських справ за захистом своїх
порушених або оспорюваних прав і
охоронюваних законом інтересів, а
також для вжиття передбачених цим
Кодексом заходів, спрямованих на
запобігання правопорушенням.

Згідно зі статтею 15 Цивільного кодексу
України кожна особа має право на захист
свого цивільного права у разі його
порушення, невизнання або оспорювання.

Статтею 4-3 Господарського
процесуального кодексу України
встановлено, що судочинство у
господарських судах здійснюється на
засадах змагальності. Сторони та інші
особи, які беруть участь у справі,
обґрунтовують свої вимоги і
заперечення поданими суду доказами.
Господарський суд створює сторонам та
іншим особам, які беруть участь у
справі, необхідні умови для
встановлення фактичних обставин
справи і правильного застосування
законодавства.

Частина 1 ст. 33 Господарського
процесуального кодексу України
передбачає, що кожна сторона повинна
довести ті обставини, на які вона
посилається як на підставу своїх вимог
і заперечень.

Згідно з ч. 2 ст. 34 Господарського
процесуального кодексу України,
обставини справи, які відповідно до
законодавства повинні бути
підтверджені певними засобами
доказування, не можуть
підтверджуватися іншими засобами
доказування.

Враховуючи те, що судом встановлено
факт порушення відповідачем взятих на
себе зобов'язань, передбачених
гарантією суд дійшов висновку, що
позовні вимоги є обґрунтованими та
такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до вимог ст. 49
Господарського процесуального кодексу
України судові витрати покладаються на
відповідача.

На підставі викладеного та керуючись
статтями 49, 82-85 Господарського
процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги Відкритого
акціонерного товариства "Турбоатом"
задовольнити повністю.

2. Зобов'язати Публічне акціонерне
товариство "Комерційний банк
"Актив-Банк" (04070, м. Київ, вул.
Борисоглібська, 3; )
зменшити Відкритому акціонерному
товариству "Турбоатом" (61037, м. Харків,
пр.-т. Московський, 199; )
розмір банківської гарантії
авансового платежу за банківською
гарантією №0422/02 від 22.04.2011 р. на суму 1 646
933 (один мільйон шістсот сорок шість
тисяч дев'ятсот тридцять три) грн. 76 коп.
Видати наказ.

3. Стягнути з Публічного акціонерного
товариства "Комерційний банк
"Актив-Банк" (04070, м. Київ, вул.
Борисоглібська, 3; ) на
користь Відкритого акціонерного
товариства "Турбоатом" (61037, м. Харків,
пр.-т. Московський, 199; )
судовий збір у розмірі 1 218 (одна тисяча
двісті вісімнадцять) грн. 00 коп. Видати
наказ.

Рішення господарського суду набирає
законної сили після закінчення строку
подання апеляційної скарги, якщо
апеляційну скаргу не було подано. У
разі подання апеляційної скарги
рішення, якщо його не скасовано,
набирає законної сили після розгляду
справи апеляційним господарським
судом.

Повне рішення складено 29.09.2014 р.

Суддя
Ю.О. Підченко