ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.10.2014 року
Справа № 904/4537/14

Дніпропетровський апеляційний
господарський суд у складі колегії
суддів:

головуючого судді Коваль Л.А.
(доповідач)

суддів: Пархоменко Н.В., Чередка А.Є.

при секретарі судового засідання:
Сусла Я.Б.

за участю представників сторін:

від позивача: не з'явився,

від відповідача: представник Рудоквас
Ю.А., довіреність № б/н від 28.01.2013 року,
представник Шевцова І.В., довіреність №
б/н від 23.10.2013 року,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу Асоціації
"Українські Фондові Торговці" на
рішення господарського суду
Дніпропетровської області від 28.07.2014
року у справі № 904/4537/14

за позовом Товариства з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС",
м. Київ

до Асоціації "Українські Фондові
Торговці", м. Дніпропетровськ

про визнання недійсним рішення ради та
зобов'язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
звернулось до господарського суду
Дніпропетровської області з позовом до
Асоціації "Українські Фондові
Торговці" про:

визнання недійсним рішення Ради
Асоціації "Українські фондові
торгівці" від 30 травня 2014 року,
оформленого протоколом № 14, щодо
відмови Товариству з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС" у
вступі до Асоціації "Українські
фондові торгівці";

зобов'язання Асоціації "Українські
Фондові Торговці" прийняти Товариство
з обмеженою відповідальністю "ММСІС
ІНВЕСТМЕНТС" в члени Асоціації
"Українські Фондові Торговці" в строк
не пізніше 5-ти днів з моменту набрання
чинності рішенням суду, з наданням
відповідного статусу члена цієї
Асоціації, на підставі поданої
Товариством з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
заяви про вступ до Асоціації від 20
травня 2014 року та доданих документів.

Рішенням господарського суду
Дніпропетровської області від 28.07.2014
року у справі № 904/4537/14 (суддя Петрова
В.І.) позов задоволено повністю; визнано
недійсним рішення Ради Асоціації
"Українські фондові торговці" від 30
травня 2014 року, оформлене протоколом №
14, щодо відмови Товариству з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС" у
вступі до Асоціації "Українські
фондові торговці"; зобов'язано
Асоціацію "Українські Фондові
Торговці" прийняти Товариство з
обмеженою відповідальністю "ММСІС
ІНВЕСТМЕНТС" в члени Асоціації
"Українські Фондові Торговці" в строк
не пізніше 5-ти днів з моменту набрання
чинності рішенням суду, з наданням
відповідного статусу члена цієї
Асоціації, на підставі поданої
Товариством з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
заяви про вступ до Асоціації від 20
травня 2014 року та доданих документів;
стягнуто з Асоціації "Українські
Фондові Торговці" на користь
Товариства з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС" 2
436, 00 грн. судового збору.

Задовольняючи позовні вимоги, місцевий
господарський суд виходив з тих
обставин, що дії Асоціації "Українські
Фондові Торговці" щодо відкриття
дисциплінарного провадження,
призупинення статусу члена Асоціації
"Українські Фондові Торговці" та
виключення Товариства з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
зі складу членів Асоціації "Українські
Фондові Торговці" є протиправними,
такими, що суперечать вимогам чинного
законодавства України та Правилам,
встановленим Асоціацією, а дія
ліцензій на провадження професійної
діяльності на фондовому ринку, виданих
позивачу, поновлена. При цьому
місцевий господарський суд врахував
визнання недійсними в судовому порядку
рішення голови Дисциплінарного
комітету Асоціації "Українські Фондові
Торговці" № 1/12 від 11.10.2012 року про
відкриття дисциплінарної справи щодо
Товариства з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС",
рішення Дисциплінарної колегії
Асоціації "Українські Фондові
Торговці" від 18.10.2012 року про
застосування до Товариства з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
дисциплінарної санкції у вигляді
тимчасового призупинення статусу
члена Асоціації та зобов'язання
Товариства вчинити певні дії щодо
припинення розповсюдження
недостовірної інформації, публічно
спростувати рекламу недостовірної
інформації в усіх джерелах, в яких така
інформація
розміщувалась/повідомлялась, письмово
повідомити про це Асоціацію з наданням
відповідних підтверджуючих
матеріалів, а також відсутність у Ради
Асоціації компетенції вирішувати
питання щодо припинення будь-яких дій
члена Асоціації без відкриття
дисциплінарного провадження та
встановлення фактів про порушення
членом Асоціації вимог чинного
законодавства та Правил Асоціації
(рішення ради Асоціації від 11.10.2012р.,
протокол №23).

Не погодившись з прийнятим рішенням,
Асоціація "Українські Фондові
Торговці" подала апеляційну скаргу.
Посилаючись на необґрунтованість
рішення суду, порушення місцевим
господарським судом при прийнятті
рішення у справі норм матеріального та
процесуального права, на неповне
з'ясування обставин, що мають значення
для справи, Асоціація "Українські
Фондові Торговці" просить скасувати
зазначене рішення та прийняти нове
рішення про відмову у задоволенні
позовних вимог у повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги
відповідач посилається на ті
обставини, що підставою для прийняття
оспорюваного позивачем рішення Ради
Асоціації "Українські Фондові
Торговці" про відмову у вступі позивача
до Асоціації було невиконання
позивачем двох обов'язкових для
виконання рішень органів Асоціації,
винесених стосовно позивача, зокрема,
рішення Ради Асоціації "Українські
Фондові Торговці" від 11.10.2012 року та
рішення Дисциплінарної колегії
Асоціації "Українські Фондові
Торговці" від 18.10.2012 року та ненадання
позивачем у складі документів, які
позивач подав до Асоціації 20.05.2014 року
для отримання статусу члена Асоціації,
документів, що підтверджують виконання
ним вимог вищевказаних рішень. Однак,
за доводами відповідача, судом першої
інстанції при прийнятті рішення
безпідставно не було взято до уваги
рішення Ради Асоціації від 11.10.2012 року,
яке було первинним рішенням щодо
позивача, винесеним до відкриття
дисциплінарного провадження, та яке не
оскаржувалось у судовому порядку, отже,
є дійсним, однак яке позивачем не
виконане. Враховуючи наведене,
відповідач вважає, що оспорюване
рішення Ради Асоціації від 30.05.2014 року є
правомірним та таким, що прийняте з
дотриманням вимог внутрішніх
документів Асоціації. Щодо задоволення
місцевим господарським судом вимоги
позивача про зобов'язання відповідача
прийняти позивача в члени Асоціації
відповідач зазначає, що рішення про
надання заявнику статусу члена
Асоціації приймає Рада Асоціації за
результатами наданих заявником
документів, яка є виборним
колегіальним органом, а її рішення
приймаються простою більшістю голосів
членів Ради. Відповідач вважає, що
згідно вимог чинного законодавства
саме до компетенції саморегулівних
організацій професійних учасників
фондового ринку, якою і є Асоціація за
видом професійної діяльності -
торгівля цінними паперами, належать
повноваження щодо прийняття рішення
про набуття статусу члена
саморегулівної організації. Таким
чином, на думку відповідача, рішення
про прийняття до складу членів
Асоціації може приймати лише орган,
якому такі повноваження надані чинним
законодавством, в даному випадку - Рада
Асоціації "Українські Фондові
Торговці", а судове рішення не може
встановлювати обов'язку відповідача
вчинити відповідні дії. Окрім того,
відповідач зазначає, що місцевий
господарський суд у мотивувальній
частині рішення послався на
нормативно-правовий акт, який втратив
чинність, - рішення Державної комісії з
цінних паперів та фондового ринку від
23.06.2006 року № 432 "Про затвердження
Порядку зупинення дії та анулювання
ліцензій на окремі види професійної
діяльності на фондовому ринку".

Відповідно до наданого відзиву на
апеляційну скаргу позивач заперечує
проти її задоволення. Так, за доводами
позивача, місцевий господарський суд,
приймаючи оскаржуване рішення, у
повному обсязі з'ясував обставини, які
мають значення для справи, у тому числі
належним чином дослідив рішення Ради
Асоціації від 11.10.2012 року та надав йому
належну правову оцінку. Позивач
погоджується з висновком місцевого
господарського суду, наведеним в
оскаржуваному рішенні, про те, що
відповідно до статуту Асоціації до
компетенції Ради не належить вирішення
питання щодо припинення будь-яких дій
членів Асоціації без відкриття
дисциплінарного провадження та
встановлення фактів щодо порушення
членами Асоціації вимог чинного
законодавства України та Правил
Асоціації, зазначаючи, що ні Статут
Асоціації, ні Положення про Раду
Асоціації не передбачають, що Рада
Асоціації має право приймати рішення
щодо виявлених порушень та застосувати
примусові заходи до членів Асоціації
без відповідного розслідування та
підтвердження фактів тих чи інших
порушень, а саме без дотримання
порядку, передбаченого Дисциплінарним
кодексом Асоціації. Щодо рішення від
18.10.2012 року, прийнятого Дисциплінарною
колегією Асоціації "Українські Фондові
Торговці", позивач посилається на ті
обставини, що постановою
Дніпропетровського апеляційного
господарського суду від 14.04.2014 року у
справі № 904/8556/13, залишеною без змін
судом касаційної інстанції, визнано
недійсним рішення голови
Дисциплінарного комітету Асоціації
від 11.10.2012 року № 1/12 про відкриття
дисциплінарної справи стосовно
Товариства з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС", а
рішенням господарського суду
Дніпропетровської області від 30.05.2014
року у справі № 904/8218/13, яке залишене без
змін постановою Дніпропетровського
апеляційного господарського суду від
06.08.2014 року, визнано недійсним рішення
Дисциплінарної колегії Асоціації від
18.10.2012 року про вчинення
дисциплінарного правопорушення членом
Асоціації - Товариством з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС".
Відтак, позивач вважає, що місцевий
господарський суд дійшов
обґрунтованого висновку про
недійсність рішення Дисциплінарної
колегії Асоціації від 18.10.2012 року як
такого, що прийнято на підставі
недійсного рішення голови
Дисциплінарного комітету Асоціації
про відкриття дисциплінарної справи та
складом Дисциплінарної колегії, який
сформовано, відповідно, недійсним
рішенням. За наведеного, позивач вбачає
підстави стверджувати, що йому
протиправно відмовлено у прийомі в
члени Асоціації, а рішення Ради
Асоціації від 30.05.2014 року є незаконним
та прийнятим без врахування наведених
судових рішень. Позивач вважає, що
обрана Радою Асоціації підстава для
відмови у вступі в члени Асоціації не
може бути застосована до позивача,
оскільки останній не повинен
виконувати рішення органів Асоціації,
які визнано недійсними, та усувати
порушення, які він не вчинив. Також,
позивач не погоджується з доводами
відповідача про те, що заявивши вимогу
про зобов'язання відповідача прийняти
позивача в члени Асоціації, позивач
обрав неналежний спосіб захисту своїх
прав та охоронюваних законом
інтересів. Позивач вважає, що його
права та охоронювані законом інтереси
були порушені неприйняттям позивача в
члени Асоціації, а тому захист та
відновлення порушеного права та
охоронюваного законом інтересу має
відбуватись шляхом визнання недійсним
рішення про відмову у прийнятті в члени
Асоціації та зобов'язання Асоціації
надати позивачу статус члена
Асоціації. Такі вимоги, за доводами
позивача, не суперечать встановленим
законодавством способам захисту прав,
а також не є втручанням у господарську
діяльність Асоціації, а, навпаки,
відповідають характеру
правопорушення, способам захисту
порушених прав та інтересів позивача.
Також, позивач не погоджується з
доводами відповідача про порушення
місцевим господарським судом норм
процесуального права, яке полягає у
застосуванні законодавства, що
втратило чинність, оскільки відповідні
положення мотивувальної частини
судового рішення виключені ухвалою
місцевого господарського суду від
29.08.2014 року (ухвала про виправлення
описки).

Ухвалою Дніпропетровського
апеляційного господарського суду від
21.08.2014 року апеляційну скаргу у даній
справі прийнято до провадження
колегією суддів у складі: головуючого
судді Коваль Л.А., суддів - Пархоменко
Н.В., Чередка А.Є., розгляд справи
призначено на 11.09.2014 року.

Ухвалою Дніпропетровського
апеляційного господарського суду від
11.09.2014 року апеляційну скаргу у справі
прийнято до провадження колегією
суддів у складі: головуючого судді
Коваль Л.А., суддів - Кузнецова В.О.,
Чередка А.Є.

У судовому засіданні 11.09.2014 року
оголошено перерву на 16.10.2014 року.

Ухвалою Дніпропетровського
апеляційного господарського суду від
16.10.2014 року апеляційну скаргу у даній
справі прийнято до провадження
колегією суддів у складі: головуючого
судді Коваль Л.А., суддів - Пархоменко
Н.В., Чередка А.Є.

У судовому засіданні 16.10.2014 року
оголошено вступну та резолютивну
частини постанови.

Дослідивши матеріали справи,
заслухавши пояснення представників
позивача та відповідача, апеляційний
господарський суд вважає, що
апеляційна скарга підлягає частковому
задоволенню в силу наступного.

Як вбачається з матеріалів справи,
згідно статуту Товариства з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
(нова редакція) (а.с. 45-49, т. 1), державну
реєстрацію змін до установчих
документів проведено 04.03.2014 року,
предметом діяльності Товариства у
межах чинного законодавства є
діяльність з торгівлі цінними
паперами, яка включає брокерську
діяльність, дилерську діяльність,
андеррайтинг, діяльність з управління
цінними паперами; депозитарну
діяльність зберігача цінних паперів;
зовнішньоекономічну діяльність на
ринку цінних паперів; інші види
діяльності, пов'язані з обігом цінних
паперів, насамперед діяльність по
наданню консультацій власникам цінних
паперів.

Товариство з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
має ліцензії, видані Національною
комісією з цінних паперів та фондового
ринку, на право здійснення професійної
діяльності на фондовому ринку -
діяльності з торгівлі цінними
паперами, а саме: брокерської
діяльності, дилерської діяльності,
діяльності з управління цінними
паперами, зі строком дії з 03.10.2011 року по
03.10.2016 року (а.с. 149-151, т. 1).

За приписами частини четвертої статті
16 Закону України "Про цінні папери та
фондовий ринок" професійна діяльність
учасників фондового ринку, крім
фондових бірж та депозитаріїв,
здійснюється за умови членства
щонайменше в одному об'єднанні
професійних учасників ринку цінних
паперів та/або саморегулівній
організації, що об'єднує професійних
учасників ринку цінних паперів за
відповідним видом професійної
діяльності.

Відповідно до пункту першого глави
другої Ліцензійних умов провадження
професійної діяльності на фондовому
ринку (ринку цінних паперів) -
діяльності з торгівлі цінними
паперами, затверджених рішенням
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку від 14.05.2013 року № 819,
ліцензіат може провадити професійну
діяльність на фондовому ринку -
діяльність з торгівлі цінними паперами
відповідно до отриманої ліцензії,
виданої Державною комісією з цінних
паперів та фондового ринку або
Національною комісією з цінних паперів
та фондового ринку, тільки за умови
членства щонайменше в одному
об'єднанні професійних учасників ринку
цінних паперів та/або саморегулівній
організації, що об'єднує професійних
учасників ринку цінних паперів за
відповідним видом професійної
діяльності та включення ліцензіата
(крім банку) до державного реєстру
фінансових установ, які надають
фінансові послуги на ринку цінних
паперів, відповідно до Порядку
формування та ведення державного
реєстру фінансових установ, які
надають фінансові послуги на ринку
цінних паперів, затвердженого рішенням
Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку від 14 липня 2004 року №
296, зареєстрованого у Міністерстві
юстиції України 02 серпня 2004 року за №
957/9556 (із змінами).

Аналогічні положення щодо умови про
членство ліцензіата в саморегулівній
організації професійних учасників
фондового ринку для провадження
професійної діяльності на фондовому
ринку - діяльності з торгівлі цінними
паперами містили Ліцензійні умови
провадження професійної діяльності на
фондовому ринку - діяльності з торгівлі
цінними паперами, затверджені рішенням
Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку від 26.05.2006 року № 346,
зареєстровані у Міністерстві юстиції
України 04 серпня 2006 року за № 938/12812.

Відповідно до Статуту Асоціації
"Українські Фондові Торговці" (нова
редакція) (а.с. 9 - 17, т. 1), затвердженого
загальними зборами членів Асоціації,
протокол № 5 від 26.07.2012 року, погоджено
рішенням Національної комісії з цінних
паперів та фондового ринку від 26.02.2013
року № 246, державну реєстрацію змін до
установчих документів проведено 07.02.2013
року, Асоціація є відкритим
неприбутковим об'єднанням професійних
учасників фондового ринку, які
провадять професійну діяльність на
фондовому ринку, об'єднанням, яке
засноване на засадах рівноправності,
вільного волевиявлення і спільності
інтересів своїх членів; Асоціація
здійснює свою діяльність як
саморегулівна організація на
фондовому ринку при наданні їй статусу
саморегулівної організації за певним
видом професійної діяльності в
порядку, визначеному Національною
комісією з цінних паперів та фондового
ринку.

Відповідно до пункту 1.3. зазначеного
Статуту Асоціації внутрішні документи
Асоціації (Правила Асоціації)
складаються з цього Статуту та
кодексів, положень, стандартів, інших
актів Асоціації, що деталізують
положення цього Статуту.

Умови участі та набуття статусу члена
Асоціації "Українські Фондові
Торговці" станом на дату виникнення
спірних відносин (20.05.2014 року)
регулюються Статутом Асоціації
"Українські Фондові Торговці" (державна
реєстрація 07.02.2013 року) та Положенням
про членство в Асоціації "Українські
Фондові Торговці", затвердженим
рішенням загальних зборів членів
Асоціації № 6 від 02.08.2013 року,
погодженим Національною комісією з
цінних паперів та фондового ринку
рішенням від 17.09.2013 року № 1849 (а.с. 72-83, т.
1).

20.05.2014 року Товариство з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
подало до Асоціації "Українські
Фондові Торговці" заяву про вступ до
Асоціації, якою просило надати йому
статус члена Асоціації "Українські
Фондові Торговці" (супровідний лист від
20.05.2014 року, вих. № 2-20/05) (а.с. 140-151, т. 1).

До заяви були додані копія виписки з
Єдиного державного реєстру юридичних
осіб та фізичних осіб-підприємців;
довідка про керівних посадових осіб та
фахівців заявника, що безпосередньо
здійснюють професійну діяльність на
фондовому ринку та сертифіковані в
установленому порядку; анкета заявника
про набуття статусу члена Асоціації;
копія листа Національної комісії з
цінних паперів та фондового ринку від
14.05.2014 року, вих. № 11/03/8701/НК
(повідомлення про поновлення дії
ліцензій з 27.03.2014 року); копії ліцензій
на право здійснення професійної
діяльності на фондовому ринку -
діяльності з торгівлі цінними паперами
(брокерської, дилерської, діяльності з
управління цінними паперами).

Зазначена заява з доданими матеріалами
отримана відповідачем 20.05.2014 року, вх. №
8911-10/1.

30.05.2014 року на засіданні Ради Асоціації
"Українські Фондові Торговці" прийнято
рішення про відмову позивачу у прийомі
в члени Асоціації "Українські Фондові
Торговці" з тих підстав, що позивач не
відповідає вимогам, передбаченим п. 2.1.
Положення про членство в Асоціації
"Українські Фондові Торговці" (зі
змінами), в частині невиконання
заявником, що був раніше виключений з
членів Асоціації, рішень органів
Асоціації, винесених стосовно нього, а
саме рішення Ради Асоціації від 11.10.2012
року, рішення Дисциплінарної колегії
Асоціації від 18.10.2012 року (протокол
засідання Ради Асоціації від 30.05.2014
року № 14) (а.с. 152-154, т. 1).

Відповідно до п. 6.1. Статуту Асоціації
"Українські Фондові Торговці" (державна
реєстрація 07.02.2013 року) членами
Асоціації є юридичні особи, які
провадять професійну діяльність на
фондовому ринку, відповідають вимогам
Статуту і Правил Асоціації, прийняті до
Асоціації в установленому порядку та
засвідчили в порядку, визначеному цим
Статутом, свою згоду виконувати
Правила Асоціації.

Всі члени Асоціації повинні
відповідати визначеним чинним
законодавством вимогам, встановленим
для відповідного виду професійної
діяльності, іншим вимогам, визначеним
Правилами Асоціації (п. 6.2. Статуту
Асоціації).

Відповідно до пункту 6.3. Статуту
Асоціації:

порядок вступу до Асоціації
визначається у порядку, встановленому
цим Статутом та Положенням про
членство в Асоціації (підпункт 6.3.1.);

членство в Асоціації є індивідуальним
(підпункт 6.3.2.);

для вступу до Асоціації заявник подає
такі документи: заяву про вступ
установленого Положенням про членство
в Асоціації зразка; копію ліцензії
заявника на здійснення професійної
діяльності (не надається у разі, якщо
для отримання ліцензії на здійснення
професійної діяльності потрібен
висновок Асоціації); виписку з Єдиного
державного реєстру про державну
реєстрацію заявника; довідку про
сертифікованих фахівців заявника;
анкету заявника. Усі документи та копії
з них, що подаються заявником, повинні
бути засвідчені керівником
(уповноваженою особою) заявника та
відбитком печатки заявника (підпункт
6.3.3.).

Пункт 6.3.4. Статуту Асоціації
передбачає, що підписом під заявою про
вступ заявник погоджується, що у разі
розгляду заяви та прийняття рішення
про надання заявнику статусу члена
Асоціації, він зобов'язується
виконувати Правила Асоціації та визнає
повноваження Асоціації щодо
застосування санкцій у випадках та
порядку, визначених Правилами
Асоціації.

Відповідно до Положення про членство в
Асоціації "Українські Фондові
Торговці" (затверджене 02.08.2013 року)
зазначене Положення є частиною Правил
Асоціації та розроблене з метою
деталізації процедур набуття
статусу/припинення статусу члена
Асоціації, визначення кола прав та
обов'язків члена Асоціації.

Зазначене Положення визначає вимоги,
за умови відповідності яким юридична
особа може бути кандидатом в члени
Асоціації (п. 2.1.). До таких вимог,
зокрема, відносяться наступні: заявник,
що був раніше виключений з членів
Асоціації, усунув та не скоює
порушення, за яке (які) його було
виключено з членів Асоціації; заявник,
що був раніше виключений з членів
Асоціації, виконав рішення органів
Асоціації, винесені стосовно нього.

Пунктом 2.4. Положення про членство в
Асоціації передбачений перелік
документів, які надаються для розгляду
питання про надання заявнику статусу
члена Асоціації, та який є аналогічним
переліку документів, наведеному у
підпункті 6.3.3. пункту 6.3. Статуту
Асоціації.

Як вбачається з встановлених вище
обставин справи, позивач надав
відповідачу повний комплект
документів, передбачених Статутом
Асоціації та Положенням про членство в
Асоціації, які подаються заявником для
вступу до Асоціації.

Подані документи про вступ до
Асоціації розглядаються Радою
Асоціації. Термін розгляду документів
не має перевищувати 10 робочих днів з
дати отримання повного пакета
документів. За результатами розгляду
приймається рішення про прийняття
заявника до Асоціації або про відмову у
прийнятті (п. 6.3.5. Статуту Асоціації).

Також, відповідно до пунктів 2.3., 2.5., 2.7.
Положення про членство в Асоціації
рішення про надання заявнику статусу
члена Асоціації приймає Рада
Асоціації; Рада Асоціації розглядає
питання про надання заявнику статусу
члена Асоціації на своєму
черговому/позачерговому засіданні;
рішення Ради Асоціації приймається
простою більшістю голосів членів Ради,
присутніх на засіданні.

Рішення про надання заявнику статусу
члена Асоціації набирає чинності з
моменту внесення інформації про
заявника до Реєстру членів Асоціації
(п. 6.3.7. Статуту Асоціації, п. 2.9.
Положення про членство в Асоціації).

За положеннями п. 6.3.8. Статуту Асоціації
у прийомі в члени Асоціації може бути
відмовлено, якщо: заявник знаходиться в
процесі ліквідації; проти нього
порушена справа про банкрутство;
подано неповний комплект документів
або документи неналежним чином
засвідчені (завірені); надання фактично
неправдивої або опущення суттєво
важливої інформації в документах
заявника, поданих згідно з п. 6.3.3.
Статуту; щодо заявника винесене
рішення про анулювання його ліцензії;
заявник має заборгованість по сплаті
членських внесків, що мало місце під
час його попереднього членства в
Асоціації.

Окрім зазначеного, відповідно до
підпункту 2.10.7. пункту 2.10. Положення про
членство в Асоціації у прийомі в члени
Асоціації може бути відмовлено, якщо
заявник, що був раніше виключений з
членів Асоціації, не усунув та
продовжує здійснювати порушення, за
яке (які) його було виключено з членів
Асоціації, не виконав рішення органів
Асоціації, винесені стосовно нього, і
який має намір повторно вступити до
Асоціації. Після усунення
порушення/порушень, що були підставою
для прийняття рішення про відмову у
прийнятті до членів Асоціації, особа
має право повторно подати документи,
визначені даним Положенням, необхідні
для прийняття її до членів Асоціації, з
обов'язковим наданням документів
(доказів), що підтверджують усунення
порушення/порушень.

Рішення про відмову повинне бути
мотивованим. Також, рішення про відмову
у наданні заявнику статусу члена
Асоціації може бути оскаржене в
порядку, встановленому чинним
законодавством (п.п. 6.3.9, 6.3.10. Статуту
Асоціації; п.п. 2.11, 2.13. Положення про
членство в Асоціації).

Саме з посиланням на підпункт 2.10.7.
пункту 2.10. Положення про членство в
Асоціації та у зв'язку з
невідповідністю вимогам до кандидата в
члени Асоціації, передбаченим п. 2.1.
Положення, в частині невиконання
заявником, що був раніше виключений з
членів Асоціації, рішень органів
Асоціації, винесених стосовно нього,
позивачу і було відмовлено у прийомі в
члени Асоціації.

З наявних у справі матеріалів
вбачається, що позивач мав статус члена
Асоціації "Українські Фондові
Торговці".

11.10.2012 року на засіданні Ради Асоціації
(протокол № 23) (а.с. 155-157, т. 1) розглянуті
наступні питання порядку денного:

1. Про дії щодо припинення порушення
членом Асоціації "Українські Фондові
Торговці" Правил Асоціації "Українські
Фондові Торговці".

2. Про встановлення процедури відкриття
та розгляду дисциплінарної справи щодо
Товариства з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС".

За результатами розгляду першого
питання порядку денного засідання Ради
Асоціації прийнято рішення про
зобов'язання Товариства з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
невідкладно припинити порушення
Правил Асоціацій, зокрема, припинити
розповсюдження у рекламі
недостовірної інформації щодо
прогнозованої доходності за
операціями з цінними паперами,
публічно спростувати таку
недостовірну інформацію та в строк не
пізніше 16.10.2012 року письмово повідомити
Асоціацію про виконання вимог Ради
Асоціації.

За результатами розгляду другого
питання порядку денного засідання Ради
Асоціації прийнято наступне рішення:
відповідно до пунктів 4.10. та 6.2.
Дисциплінарного кодексу Асоціації
"Українські фондові торговці",
затвердженого загальними зборами
членів Асоціації 02.07.2009 року,
встановити таку процедуру відкриття та
розгляду Дисциплінарним комітетом
(Дисциплінарною колегією) Асоціації
дисциплінарної справи за фактами
порушення Правил Асоціації, а саме
статей 3, 10, 11 Дисциплінарного кодексу
членом Асоціації Товариством з
обмеженою відповідальністю "ММСІС
ІНВЕСТМЕНТС": 1) на підставі звернення
члена Ради Асоціації "Українські
фондові торговці" Шевчука К.Д. голова
Дисциплінарного комітету в строк не
пізніше двох робочих днів приймає
рішення про відкриття дисциплінарної
справи, призначення місця і дати
розгляду справи; 2) протягом доби з дня
прийняття рішення голови
Дисциплінарного комітету через
відповідального секретаря Комітету
рекомендованим листом з повідомленням
про вручення повідомляє суб'єкта
дисциплінарної відповідальності та
листом на ім'я Голови Ради - Раду
Асоціації про прийняте ним рішення
(надсилає копію рішення); 3) через сім
днів після відправлення повідомлення
проводиться засідання Дисциплінарної
колегії у складі не менш як чотирьох
членів Дисциплінарного комітету,
включаючи голову Дисциплінарного
комітету, по розгляду справи з
винесенням відповідного рішення.

Також, 11.10.2012 року головою
Дисциплінарного комітету Асоціації
прийнято рішення про відкриття
дисциплінарної справи за фактом
порушення вимог нормативно-правових
актів у питаннях, що стосуються реклами
на фондовому ринку та ведення
добросовісної конкуренції, та Правил
Асоціації, а саме статей 3, 10, 11 Кодексу
професійної відповідальності
Асоціації, членом Асоціації -
Товариством з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС";
про створення для розгляду
дисциплінарної справи Дисциплінарної
колегії у наведеному у рішенні складі
членів Дисциплінарного комітету
Асоціації; про призначення розгляду
дисциплінарної справи на 18.10.2012 року
(а.с. 104, т. 1).

18.10.2012 року проведено засідання
Дисциплінарної колегії Асоціації
(протокол № 1/12) (а.с. 95, 158-160, т. 1), яка
прийняла рішення про застосування до
Товариства з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
дисциплінарної санкції у вигляді
тимчасового призупинення статусу
члена Асоціації "Українські Фондові
Торговці" (п. 6.1.4. Дисциплінарного
кодексу Асоціації "Українські Фондові
Торговці", затвердженого загальними
зборами членів Асоціації 02.07.2009 року)
строком з 18 жовтня 2012 року по 17 грудня
2012 року (включно); про зобов'язання
Товариства з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
протягом строку тимчасового
призупинення статусу члена Асоціації:
надати Дисциплінарній колегії перелік
усіх джерел, в яких
розміщувалися/повідомлялися
відомості, зазначення котрих
заборонене законодавством (ч. 4 ст. 25
Закону України "Про рекламу") та пунктом
11.3. Кодексу професійної
відповідальності Асоціації, припинити
розповсюдження у рекламі
недостовірної інформації, публічно
спростувати рекламу недостовірної
інформації в усіх джерелах, у яких така
інформація
розміщувалася/повідомлялася, та
письмово повідомити про це Асоціацію з
наданням відповідних підтверджуючих
матеріалів.

Рішенням Ради Асоціації "Українські
Фондові Торговці" від 21.12.2012 року,
протокол № 31 засідання Ради (а.с. 92-93, т.
1), позивача виключено зі складу членів
Асоціації. Як зазначено в рішенні,
підставою виключення є невиконання
позивачем у встановлений строк вимог
Ради Асоціації, визначених у її рішенні
від 11.10.2012 року, та вимог
Дисциплінарної колегії, визначених у
її рішенні від 18.10.2012 року.

У зв'язку з виключенням Товариства з
обмеженою відповідальністю "ММСІС
ІНВЕСТМЕНТС" зі складу членів
Асоціації на підставі рішень Асоціації
"Українські Фондові Торговці" та не
відновленням ліцензіатом протягом
строку, установленого законодавством,
статусу члена саморегулівної
організації за відповідним видом
професійної діяльності Національна
комісія з цінних паперів та фондового
ринку прийняла рішення про анулювання
ліцензій позивача на провадження
професійної діяльності на фондовому
ринку - діяльності з торгівлі цінними
паперами.

Однак, постановою Вищого
адміністративного суду України від
27.03.2014 року у справі № К/800/59835/13 (а.с. 35-38,
т. 1) визнано протиправними дії
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку щодо анулювання
26.02.2013 року ліцензій на провадження
професійної діяльності на фондовому
ринку, належних Товариству з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС",
та скасовано рішення Національної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку від 26.02.2013 року № 275 "Щодо
анулювання Товариству з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
ліцензій на провадження професійної
діяльності на фондовому ринку -
діяльності з торгівлі цінними
паперами".

Постановою Дніпропетровського
апеляційного господарського суду від
14.04.2014 року у справі № 904/8556/13 (а.с. 31-32, т.
1), залишеною в силі судом касаційної
інстанції, рішення голови
Дисциплінарного комітету Асоціації
"Українські Фондові Торговці" від 11.10.2012
року № 1/12 про відкриття дисциплінарної
справи стосовно Товариства з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
визнано недійсним.

В зазначеній постанові по справі
апеляційна інстанція дійшла висновку,
що порядок відкриття дисциплінарної
справи регулюється саме
Дисциплінарним кодексом, положення
якого при відкритті дисциплінарного
провадження щодо позивача дотримано не
було.

Рішенням господарського суду
Дніпропетровської області від 30.05.2014
року у справі № 904/8218/13 (а.с. 33-34, т. 1)
визнано недійсним рішення
Дисциплінарної колегії Асоціації
"Українські Фондові Торговці" від 18.10.2012
року про вчинення дисциплінарного
правопорушення членом Асоціації
"Українські Фондові Торговці" -
Товариством з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС".

Господарський суд у прийнятому рішенні
дійшов висновку, що оскаржуване
рішення Дисциплінарної колегії
Асоціації "Українські Фондові
Торговці" від 18.10.2012 року також є
незаконним, оскільки воно прийнято на
підставі недійсного рішення голови
Дисциплінарного комітету про
відкриття дисциплінарної справи та
складом Дисциплінарної колегії, який,
відповідно, сформовано недійсним
рішенням.

На час розгляду апеляційної скарги у
даній справі рішення господарського
суду Дніпропетровської області від
30.05.2014 року у справі № 904/8218/13
переглянуто в апеляційному порядку та
постановою Дніпропетровського
апеляційного господарського суду від
06.08.2014 року залишене без змін.

Відповідно до частини третьої статті 35
Господарського процесуального кодексу
України обставини, встановлені
рішенням суду у господарській,
цивільній або адміністративній справі,
що набрало законної сили, крім
встановлених рішенням третейського
суду, не доказуються при розгляді інших
справ, у яких беруть участь ті самі
особи або особа, щодо якої встановлено
ці обставини.

Враховуючи вищевикладене, колегія
суддів апеляційного господарського
суду приходить до висновку, що дії
відповідача щодо відкриття та
процедури проведення дисциплінарного
провадження є протиправними, тобто
такими, що суперечать вимогам чинного
законодавства України та внутрішнім
документам відповідача. До того ж,
рішення Дисциплінарної колегії
Асоціації від 18.10.2012 року, невиконання
вимог якого стало однією з підстав
відмови позивачу у прийнятті до членів
Асоціації, визнано недійсним у
судовому порядку.

Щодо вимог, наведених у рішенні Ради
Асоціації від 11.10.2012 року (протокол № 23),
про зобов'язання позивача припинити
порушення Правил Асоціації, зокрема,
припинити поширення інформації
певного змісту, публічно спростувати
таку інформацію та письмово повідомити
про це Асоціацію, апеляційний
господарський суд вбачає підстави
зазначити, що відповідно до Статуту
Асоціації (редакція від 02.09.2009 року) (п.
8.23.9), Положення про Раду Асоціації
(редакція від 29.09.2009 року) (п. 7.4.) та
Дисциплінарного кодексу Асоціації до
повноважень Ради не належить прийняття
рішень щодо припинення будь-яких дій
члена Асоціації без відкриття
дисциплінарного провадження та
встановлення фактів щодо порушення
членом Асоціації вимог чинного
законодавства України та Правил
Асоціації не в межах дисциплінарного
провадження.

Колегія суддів відхиляє доводи
відповідача з посиланням на п.п. 1.3., 6.1.
Положення про Раду Асоціації (редакція
від 29.09.2009 року) щодо наявності у Ради
Асоціації повноважень на виконання дій
та прийняття рішень з усіх питань, що
стосуються діяльності Асоціації,
оскільки, як зазначено вище, для
застосування повноважень Ради
Асоціації щодо встановлення фактів
вчинення членами Асоціації певних
порушень внутрішніми положеннями
Асоціації встановлена певна процедура,
зокрема - дисциплінарне провадження.
Самостійно таке рішення Ради Асоціації
не може бути підставою для притягнення
члена Асоціації до відповідальності та
зобов'язання його вчиняти певні дії для
усунення порушень.

Отже, порушення позивачем Правил
Асоціації та законодавства
(розповсюдження у рекламі
недостовірної інформації) встановлено
відповідачем без дотримання належним
чином передбаченої для цього
процедури, відповідно, вказані рішення
не можуть бути належними доказами
вчинення такого порушення,
встановлювати певні обов'язки для
позивача та спричиняти певні наслідки.

За наведеного, рішення Ради Асоціації
про відмову позивачу у прийомі в члени
Асоціації прийнято необґрунтовано, з
порушенням вимог Статуту Асоціації та
Правил Асоціації щодо підстав для
такої відмови.

Оскаржуване рішення відповідача щодо
відмови Товариству з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС" в
прийомі в члени Асоціації "Українські
фондові торгівці", яке оформлено
протоколом засідання Ради Асоціації №
14 від 30.05.2014 року, тобто офіційним
письмовим документом, по своїй
правовій суті є актом ненормативного
характеру, який породжує певні правові
наслідки, спрямовані на регулювання
господарських відносин і має
обов'язковий характер для суб'єктів цих
відносин.

Невідповідність акта вимогам чинного
законодавства або вимогам внутрішніх
положень органу, який видав цей акт, є
підставою для визнання його недійсним
в судовому порядку.

За наведеного, місцевий господарський
суд дійшов вірного висновку щодо
визнання недійсним рішення Ради
Асоціації "Українські фондові
торгівці" від 30 травня 2014 року,
оформленого протоколом № 14, та
задовольнив позовні вимоги у цій
частині.

Разом з тим, заявивши позовні вимоги
про зобов'язання Асоціації прийняти
позивача в члени Асоціації, колегія
суддів апеляційного господарського
суду вважає, що позивач обрав
неналежний спосіб захисту свого
порушеного права.

Способи захисту цивільних прав та
інтересів визначає ст. 16 Цивільного
кодексу України. Також, згідно
наведеної правової норми суд може
захистити цивільне право або інтерес
іншим способом, що встановлений
договором або законом.

Наведені правові норми, інше
законодавство не передбачають способу
захисту цивільного права та захисту
права суб'єкта господарювання, які
обрав позивач.

Статутом Асоціації та Положенням про
членство в Асоціації встановлено певну
процедуру прийняття до членів в
Асоціацію, зокрема визначено, що
рішення про вступ до Асоціації
приймається Радою Асоціації з
внесенням інформації про заявника до
Реєстру членів Асоціації.

Водночас, суд не вправі приймати
рішення з питань, віднесених до
компетенції цього органу, а також
зазначати, яке конкретно рішення
відповідним органом повинно бути
прийнято. Господарський суд не може
підміняти компетенцію органів
Асоціації і втручатися у її внутрішню
діяльність.

До того ж, Рада Асоціації є
колегіальним органом, питання про
надання заявнику статусу члена
Асоціації розглядає на своєму
черговому/позачерговому засіданні,
рішення Ради Асоціації приймаються
шляхом голосування певною кількістю
голосів членів Ради (в залежності від
обставин прийняття рішення на
засіданні Ради чи шляхом опитування).

Отже, приймаючи рішення про
задоволення позовних вимог в частині
зобов'язання Асоціації прийняти
Товариство з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС" в
члени Асоціації, місцевий
господарський суд допустив порушення
норм матеріального права, у зв'язку з
чим рішення у наведеній частині
підлягає скасуванню з прийняттям
нового рішення про відмову в
задоволені зазначених позовних вимог.

У зв'язку з частковим скасуванням
рішення суду першої інстанції підлягає
скасуванню рішення і в частині
розподілу судових витрат за подання
позовної заяви; судові витрати за
подання позовної заяви підлягають
стягненню з відповідача на користь
позивача в частині задоволених
позовних вимог.

Враховуючи наведені вище обставини
справи, апеляційний господарський суд
відхиляє доводи позивача щодо
правомірності прийняття місцевим
господарським судом оскаржуваного
рішення в частині задоволення позову
про зобов'язання відповідача прийняти
позивача в члени Асоціації та доводи
відповідача щодо неправомірності
прийняття місцевим господарським
судом оскаржуваного рішення в частині
задоволення позову про визнання
недійсним рішення Ради Асоціації.

Судові витрати за подання апеляційної
скарги відповідно до ст. 49 ГПК України в
частині задоволених вимог підлягають
стягненню з позивача на користь
відповідача.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105
Господарського процесуального кодексу
України, апеляційний господарський суд
-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Асоціації
"Українські Фондові Торговці" на
рішення господарського суду
Дніпропетровської області від 28.07.2014
року у справі № 904/4537/14 задовольнити
частково.

Рішення господарського суду
Дніпропетровської області від 28.07.2014
року у справі № 904/4537/14 скасувати в
частині задоволення позовних вимог
щодо зобов'язання Асоціації
"Українські Фондові Торговці" прийняти
Товариство з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС" в
члени Асоціації "Українські Фондові
Торговці" в строк не пізніше 5-ти днів з
моменту набрання чинності рішенням
суду, з наданням відповідного статусу
члена цієї Асоціації, на підставі
поданої Товариством з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
заяви про вступ до Асоціації від 20
травня 2014 року та доданих документів та
в частині розподілу судових витрат.

У цій частині прийняти нове рішення про
відмову в задоволенні позовних вимог.

Стягнути з Асоціації "Українські
Фондові Торговці" (49000, м.
Дніпропетровськ, вул. Леніна, 30,
ідентифікаційний код 33338204) на користь
Товариства з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
(03680, м. Київ, вул. Горького, 172, оф.1216,
ідентифікаційний код 37717929) судовий
збір у сумі 1 218 (одна тисяча двісті
вісімнадцять) грн. 00 коп.

В решті рішення господарського суду
Дніпропетровської області від 28.07.2014
року у справі № 904/4537/14 залишити без
змін.

Стягнути з Товариства з обмеженою
відповідальністю "ММСІС ІНВЕСТМЕНТС"
(03680, м. Київ, вул. Горького, 172, оф.1216,
ідентифікаційний код 37717929) на користь
Асоціації "Українські Фондові
Торговці" (49000, м. Дніпропетровськ, вул.
Леніна, 30, ідентифікаційний код 33338204)
судовий збір за подання апеляційної
скарги у сумі 609 (шістсот дев'ять) грн. 00
коп.

Видачу наказів доручити
господарському суду Дніпропетровської
області.

Повна постанова складена 21.10.2014р.

Головуючий суддя
Л.А. Коваль

Суддя
Н.В. Пархоменко

Суддя
А.Є. Чередко