м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел.
За позовом Приватного акціонерного
товариства "Аеробуд"
до Публічного акціонерного
товариства "Будівельне управління № 813"
про визнання частково
недійсним пункту додаткової угоди до
стягнення 461 885,02 грн.
Суддя: Домнічева І.О.
Представники сторін:
від позивача: Левтринський Д.С.- за дов.
від відповідача: не з'явився
ОБСТАВИНИ СПРАВИ:
Приватне акціонерне товариство
"Аеробуд" звернулось до господарського
суду міста Києва з позовом до
Публічного акціонерного товариства
"Будівельне управління № 813" про
визнання частково недійсним пункту
додаткової угоди до договору та
стягнення 461 885,02 грн.
Позовні вимоги обґрунтовані
неналежним виконанням відповідачем
зобов'язань по договору субпідряду №
Ухвалою господарського суду міста
Києва від 18.08.14 р. порушено провадження
у справі, розгляд справи призначено на
03.09.14р. через відділ діловодства
суду позивачем подано додаткові
матеріали по справі.
Ухвалою від 16.09.2014 р. розгляд справи
відкладено на 07.10.2014 р.
Ухвалою від 07.10.2014 р. розгляд
справи відкладено на 14.10.2014 р.
В судовому засіданні представник
позивача підтримав позовні вимоги.
В судовому засіданні 14.10.14 р. оголошено
вступну та резолютивну частини
рішення.

Дослідивши наявні в справі матеріали,
заслухавши пояснення представника
позивача, всебічно і повно з'ясувавши
всі фактичні дані, на яких ґрунтуються
позовні вимоги, об'єктивно оцінивши
докази, які мають значення для розгляду
справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

30 червня 2009 року між Відкритим
акціонерним товариством «Будівельне
управління №813», правонаступником
якого є ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО
«БУДІВЕЛЬНЕ УПРАВЛІННЯ №813 (далі -
Відповідач, Генпідрядник) та Закритим
акціонерним товариством «АЕРОБУД»,
правонаступником якого є ПРИВАТНЕ
АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО «АЕРОБУД» (далі -
Позивач, Субпідрядник) було укладено
Договір субпідряду від 30 червня 2009 року
(далі по тексту - Договір).

Відповідно до п.1.1. Договору
Генпідрядник доручає, а Субпідрядник
зобов'язується згідно з затвердженою
Робочою документацією на Об'єкті
Генпідрядника «Реконструкція та
розширення перону «Б» на території ДП
МА «Бориспіль», виконати роботи з
переносу інженерних мереж, надалі за
текстом Роботи, на свій ризик власними
і залученими силами і способами
визначеними погодженою і затвердженою
проектно-кошторисною документацією та
здати Роботи Генпідряднику в
обумовлені Договором строки, а
Генпідрядник зобов'язується прийняти
виконані роботи та оплатити їх на
умовах Договору.

22 вересня 2009 року між ПАТ «БУ №813» та
ПРАТ «АЕРОБУД» було укладено Додаткову
угоду №1 до Договору субпідряду від 30
червня 2009 року (далі - Додаткова угода
№1) на виконання додаткових робіт, не
передбачених умовами Договору.

Відповідно до п. 1.1 Додаткової угоди №1
дана Додаткова угода до Договору
складена у зв'язку з прийняттям
Сторонами рішення щодо виконання
додаткових робіт, не передбачених
умовами Договору, а саме:

Реконструкція ТП 1058.1 пусковий
комплекс;

Світлосигнальне обладнання .1 пусковий
комплекс;

Освітлення та відеоспостереження
перону .1 пусковий комплекс;

Реконструкція мереж і споруд
електропостачання .1 пусковий комплекс
(далі - Роботи), на об'єкті генпідрядника
«Реконструкція та розширення перону
«F» на території ДП МА «Бориспіль».

16 січня 2012 року між ПАТ «БУ №813» та ПРАТ
«АЕРОБУД» було укладено Додаткову
угоду №2 до Договору субпідряду від 30
червня 2009 року (далі - Додаткова угода
№2) про зміну найменування сторін,
зміну ПАТ «БУ №813» свідоцтва платника
ПДВ, ІПН, адреси.

Як вбачається з матеріалів справи, на
виконання взятих на себе зобов'язань
ПРАТ «АЕРОБУД» виконало роботи на
користь ПАТ «БУ №813» передбачені
Договором та Додатковою угодою №1, що
підтверджується підписаними сторонами
актами та довідками про вартість
виконаних робіт, копії яких
знаходяться в матеріалах справи, проте
ПАТ «БУ №813» не виконало в повному
обсязі свої зобов'язання по оплаті
виконаних робіт за Додатковою угодою
№1.

18 січня 2012 року між ПРАТ «АЕРОБУД» та
ПАТ «БУ №813» було укладено Угоду про
припинення зобов'язання зарахуванням
зустрічних однорідних вимог (далі -
Угода), що врегульовує між сторонами
зокрема питання зарахування оплати за
Додатковою угодою №1 від 22.09.2009р. до
Договору субпідряду від 30 червня 2009р.

Згідно п.1.4. Угоди про припинення
зобов'язання зарахуванням зустрічних
однорідних вимог від 18.01.2012 року
сторони підтверджують, що в результаті
зарахування зустрічних однорідних
вимог за Угодою, станом на «19» січня 2012
року:

а) вказана в п.1.1. а) Угоди вимога
ПРАТ «АЕРОБУД» до ПАТ «БУ №813» щодо
виконання умов Додаткової угоди №1 від
22 вересня 2009 року до Договору
субпідряду від 30 червня 2009 року, згідно
з яким ПАТ «БУ №813» повинно сплатити
ПРАТ «АЕРОБУД» заборгованість за
виконані ПРАТ «АЕРОБУД» роботи,
становить суму 477 419,72 грн. (чотириста
сімдесят сім тисяч чотириста
дев'ятнадцять гривень 72 копійки), в тому
числі ПДВ 20% 79 569,95 грн.

б) вказані п.1.1.б), п.1.1.в), п.1.1.г),
п.1.1.д), п.і.і.є), п.1.1.з) Угоди вимоги ПАТ
«БУ №813» до ПРАТ «АЕРОБУД», припинені
повністю.

Враховуючи Угоду про припинення
зобов'язання зарахуванням зустрічних
однорідних вимог від 18.01.2012 року ПАТ «БУ
№813» підтвердило наявність
заборгованості на користь ПРАТ
«АЕРОБУД) за Додатковою угодою №1, яка
станом на « 19» січня 2012р. становила 477
419,72 грн.

Сторонами було складено та підписано
Довідку про вартість виконаних робіт
та витрати №1 форми КБ-3 від 27.06.2013 року
та Акт №1 (коригування) приймання
виконаних будівельних робіт форми КБ-2в
від 27.06.2013 року, відповідно до яких
вартість виконаних робіт за Додатковою
угодою №1 зменшується на 15 534,70 гривень.

Таким чином, сума боргу ПАТ «БУ№813»
перед ПРАТ «АЕРОБУД» за Додатковою
угодою №1 становить 477 419.72 грн. - 15 534.70
грн. = 461 885.02 грн.

Відповідно до п. 1.2. Додаткової угоди №1
Генпідрядник доручає, а Субпідрядник
зобов'язується власними силами і
засобами, з використанням матеріалів
та обладнання власного постачання, з
дотриманням вимог чинних в Україні
державних будівельних стандартів, норм
та правил, у відповідності до отриманої
від Генпідрядника Робочої
документації, виконати Роботи,
передбачені Додатковою угодою до
Договору. Генпідрядник зобов'язується
передати Підряднику Робочу
документацію, надати фронт (обсяг)
робіт, прийняти та оплатити виконані
роботи на умовах Договору та
Додаткової угоди.

Пунктом. 4.3. Додаткової угоди №1
Генпідрядник проводить розрахунки з
Субпідрядником за фактично виконані
роботи та змонтоване обладнання на
підставі підписаних сторонами Актів
приймання-передачі змонтованого
обладнання, проміжних актів виконаних
робіт - (Актів приймання виконаних
підрядних робіт» (форма КБ-2в) та
«Довідки про вартість виконаних
підрядних робіт» (форма №КБ-3) згідно п.2
сумісного наказу Держкомстату та
Держбуду України від 21.06.02 №237/5, в
двотижневий термін з часу підписання
Актів, але в будь-якому випадку - після
отримання грошових коштів від
Замовника. Генпідрядник має право
затримати підписання актів до усунення
недоліків, що виявились під час
приймання Робіт. Оплата проводиться з
урахуванням положень п.п.4.8. -4.9., п. 5.4.
Додаткової угоди до Договору.

Відповідно до п. 4.4. Додаткової угоди №1
сумарний платіж за поточними
розрахунками за Додатковою угодою до
Договору не повинен перевищувати 95%
Договірної ціни Робіт, що вказана у п.
3.1. Додаткової угоди до Договору.

Відповідно до п. 4.5 Додаткової угоди №1
остаточний розрахунок за виконані
Роботи в розмірі 5% від Договірної ціни
робіт Генпідрядник здійснює протягом 15
банківських днів після підписання
приймальною комісією акту готовності
об'єкта до експлуатації.

02.07.2012 року Інспекцією ДАБК у Київській
області зареєстровано Декларацію про
готовність об'єкта до експлуатації
№КС4. Отже, відповідно до п. 4.5.
Додаткової угоди №1 остаточний
розрахунок за виконані Роботи в
розмірі 5% від Договірної ціни робіт
повинен бути здійснений до 24.07.2012 року.

Відповідно до статті 193 Господарського
кодексу України суб'єкти
господарювання та інші учасники
господарських відносин повинні
виконувати господарські зобов'язання
належним чином відповідно до закону,
інших правових актів, договору, а за
відсутності конкретних вимог щодо
виконання зобов'язання - відповідно до
вимог, що у певних умовах звичайно
ставляться.

Згідно із статтями 525, 526 Цивільного
кодексу України зобов'язання має
виконуватись належним чином,
відповідно до умов договору та вимог
цього Кодексу, інших актів цивільного
законодавства, а за відсутності таких
умов та вимог - відповідно до звичаїв
ділового обороту та інших вимог, що
звичайно ставляться. Одностороння
відмова від виконання зобов'язання або
одностороння зміна його умов не
допускається, якщо інше не встановлено
договором або законом.

Частиною 1 ст. 173 Господарського кодексу
України визначено, що господарським
визнається зобов'язання, що виникає між
суб'єктом господарювання та іншим
учасником (учасниками) відносин у сфері
господарювання з підстав, передбачених
цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт
(зобов'язана сторона, у тому числі
боржник) зобов'язаний вчинити певну дію
господарського чи
управлінсько-господарського характеру
на користь іншого суб'єкта (виконати
роботу, передати майно, сплатити гроші,
надати інформацію тощо), або утриматися
від певних дій, а інший суб'єкт
(управнена сторона, у тому числі
кредитор) має право вимагати від
зобов'язаної сторони виконання її
обов'язку.

Статтею 629 Цивільного кодексу України
встановлено обов'язковість договору
для виконання сторонами.

Статтею 530 Цивільного кодексу України
визначено, що якщо у зобов'язанні
встановлений строк (термін) його
виконання, то воно підлягає виконанню у
цей строк (термін).

Таким чином, враховуючи вищевикладене,
суд вважає позовні вимоги про
стягнення з відповідача 461 885,02 грн.
заборгованості, обґрунтованими,
підтвердженими наявними в матеріалах
справи доказами та не спростованими
належним чином відповідачем, а відтак
такими, що підлягають задоволенню.

Крім того, позивач просить суд визнати
частково недійсним частину пункту 4.3.
Додаткової угоди №1 від 22.09.2009р. до
Договору субпідряду від 30 червня 2009
року в зв'язку з невідповідністю
законодавчим нормам в частині слів "але
в будь-якому випадку - після отримання
грошових коштів від Замовника" з
урахуванням вимог ст. 217 ЦК України.
Згідно з ч.1 ст. 217 ЦК України
недійсність окремої частини правочину
не має наслідком недійсності інших
його частин і правочину в цілому, якщо
можна припустити, що правочин був би
вчинений і без включення до нього
недійсної частини.

Відповідно до умов п. 1.2. Додаткової
угоди №1, обов'язком Відповідача є
оплата виконаних Позивачем робіт.

Відповідно до п. 4.3. Додаткової угоди №1
Генпідрядник проводить розрахунки з
Субпідрядником за фактично виконані
роботи та змонтоване обладнання на
підставі підписаних сторонами Актів
приймання-передачі змонтованого
обладнання, проміжних актів виконаних
робіт - «Актів приймання виконаних
підрядних робіт» (форма КБ-2в) та
«Довідки про вартість виконаних
підрядних робіт» (форма №КБ-3) згідно п.2
сумісного наказу Держкомстату та
Держбуду України від 21.06.02 №237/5, в
двотижневий термін з часу підписання
Актів, але в будь-якому випадку - після
отримання грошових коштів від
Замовника. Генпідрядник має право
затримати підписання актів до усунення
недоліків, що виявились під час
приймання Робіт. Оплата проводиться з
урахуванням положень п.п.4.8. -4.9., п. 5.4.
Додаткової угоди до Договору.

В силу ч. 1 ст. 215 ЦК України підставою
недійсності правочину є недодержання в
момент вчинення правочину стороною
(сторонами) вимог, які встановлені
частинами 1 - 3, 5 та 6 ст. 203 цього Кодексу.
Вказана норма у ч. 1 ст. 203 ЦК України
передбачає, що зміст правочину не може
суперечити цьому Кодексу, іншим актам
цивільного законодавства, а також
інтересам держави і суспільства, його
моральним засадам.

Згідно зі ст. 837 ЦК України за договором
підряду одна сторона (підрядник)
зобов'язується на свій ризик виконати
певну роботу за завданням другої
сторони (замовника), а замовник
зобов'язується прийняти та оплатити
виконану роботу.

Згідно зі ст. 838 ЦК України Підрядник
має право, якщо інше не встановлено
договором, залучити до виконання
роботи інших осіб (субпідрядників),
залишаючись відповідальним перед
замовником за результат їхньої роботи.
У цьому разі підрядник виступає перед
замовником як генеральний підрядник, а
перед субпідрядником - як замовник.
Генеральний підрядник відповідає
перед субпідрядником за невиконання
або неналежне виконання замовником
своїх обов'язків за договором підряду,
а перед замовником - за порушення
субпідрядником свого обов'язку.
Замовник і субпідрядник не мають права
пред'являти один одному вимоги,
пов'язані з порушенням договорів,
укладених кожним з них з генеральним
підрядником, якщо інше не встановлено
договором або законом.

Згідно з ч.1. ст. 875 ЦК України за
договором будівельного підряду
підрядник зобов'язується збудувати і
здати у встановлений строк об'єкт або
виконати інші будівельні роботи
відповідно до проектно-кошторисної
документації, а замовник
зобов'язується надати підрядникові
будівельний майданчик (фронт робіт),
передати затверджену
проектно-кошторисну документацію, якщо
цей обов'язок не покладається на
підрядника, прийняти об'єкт або
закінчені будівельні роботи та
оплатити їх.

З аналізу викладених норм вбачається,
що договір підряду є оплатним, і
обов'язку підрядника виконати певну
роботу відповідає обов'язок замовника
цю роботу прийняти та оплатити.

Згідно з ч. 1 ст. 212 ЦК України особи, які
вчиняють правочин, мають право
обумовити настання або зміну прав та
обов'язків обставиною, щодо якої
невідомо, настане вона чи ні
(відкладальна обставина). Проте,
договір підряду/субпідряду є оплатним.
Тобто, обов'язок Відповідача по
Додатковій угоді №1 від 22.09.2009р. до
Договору субпідряду від 30.06.2009р.
оплатити прийняті роботи виникає
згідно з положеннями закону та п. 1.2., п.
4.3., п.4.5. Додаткової угоди №1.

При цьому в пп. 4.3. Додаткової угоди №1
сторонами узгоджено не умови
виникнення у Відповідача вказаного
обов'язку, а порядок і строки
здійснення розрахунків, тобто строки
виконання зобов'язання. Відповідно до
ст. 530 ЦК України, якщо у зобов'язанні
встановлений строк (термін) його
виконання, то воно підлягає виконанню у
цей строк (термін). Зобов'язання, строк
(термін) виконання якого визначений
вказівкою на подію, яка неминуче має
настати, підлягає виконанню з
настанням цієї події. Якщо строк
(термін) виконання боржником обов'язку
не встановлений або визначений
моментом пред'явлення вимоги, кредитор
має право вимагати його виконання у
будь-який час. Боржник повинен виконати
такий обов'язок у семиденний строк від
дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок
негайного виконання не випливає із
договору або актів цивільного
законодавства. Тобто вказана норма
передбачає як безпосереднє
встановлення у зобов'язанні строку
(терміну) його виконання, так і
визначення цього строку вказівкою на
певну подію, яка неминуче має настати. В
іншому ж випадку кредитор має право
вимагати його виконання у будь-який
час.

Сторони у п. 4.3. Додаткової угоди №1
визначили строк виконання
Відповідачем зобов'язання з оплати
виконаних Позивачем робіт вказівкою на
обставину отримання грошових коштів
від Замовника будівництва - Державного
підприємства «Міжнародний аеропорт
«Бориспіль». Проте така подія не може
бути визнана такою, що неминуче має
настати, оскільки вона залежить від
суб'єктивної поведінки третьої особи,
визначеної в договорі як Замовник без
зазначення реквізитів цієї особи.

До того ж ст. 838 ЦК України у ч. 2
передбачає, що генеральний підрядник
відповідає перед субпідрядником за
невиконання або неналежне виконання
замовником своїх обов'язків за
договором підряду, а перед замовником -
за порушення субпідрядником свого
обов'язку. Замовник і субпідрядник не
мають права пред'являти один одному
вимоги, пов'язані з порушенням
договорів, укладених кожним з них з
генеральним підрядником, якщо інше не
встановлено договором або законом.

У правовідносинах за Договором та
Додатковою угодою №1 генеральним
підрядником є Відповідач, тому він
відповідає перед Позивачем
(субпідрядником) за виконання
обов'язків особами, визначеними у
договорі як Генпідрядник та Замовник, а
також несе відповідальність перед цими
особами.

Аналогічної правової позиції
дотримується Вищий господарський суд
України, про що зазначено у Постанові
ВГСУ по справі № 41 /437 від 28.02.2007р.

Таким чином, позовні вимоги про
визнання частково недійсним пункт 4.3.
Додаткової угоди №1 від 22.09.2009р. до
Договору субпідряду від « 30» червня 2009
року в зв'язку з невідповідністю
законодавчим нормам в частині слів "але
в будь-якому випадку - після отримання
грошових коштів від Замовника" з
урахуванням вимог ст. 217 ЦК України, є
обґрунтованими та підлягають
задоволенню.

Статтею 33 Господарського
процесуального кодексу України
визначено, що кожна сторона повинна
довести ті обставини, на які вона
посилається як на підставу своїх вимог
і заперечень. Докази подаються
сторонами та іншими учасниками
судового процесу.

Відповідно до вимог ст. 49
Господарського процесуального кодексу
України судові витрати покладаються на
відповідача.

На підставі викладеного та керуючись
ст.ст. 49, 82 - 85 Господарського
процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги задовольнити
повністю.

2. Стягнути з Публічного акціонерного
товариства «Будівельне управління
№813» (02660, м. Київ, вул. Магнітогорська,
буд.1, оф. 302; ідентифікаційний код 01383865)
на користь Приватного акціонерного
товариства "Аеробуд" (03680, м. Київ, вул.
Пшенична, 4; ідентифікаційний код 21598792)
заборгованість у розмірі 461 885
(чотириста шістдесят одну тисячу
вісімсот вісімдесят п'ять ) грн. 02 коп.
та судовий збір у розмірі 10 455 (десять
тисяч чотириста п'ятдесят п'ять) грн. 70
коп.

3. Визнати частково недійсним частину
пункту 4.3 Додаткової угоди №1 від 22.09.09р.
до Договору субпідряду від 30.06.09р. в
частині слів «але в будь якому випадку -
після отримання грошових коштів від
Замовника».

Рішення господарського суду набирає
законної сили після закінчення строку
подання апеляційної скарги, якщо
апеляційну скаргу не було подано. У
разі подання апеляційної скарги
рішення, якщо його не скасовано,
набирає законної сили після розгляду
справи апеляційним господарським
судом.

Повне рішення складено 16.10.2014 р.

Суддя
І.О. Домнічева