м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел.
За позовом Товариства з обмеженою
"Затишшя-Хлібопродукт"
до Публічного
акціонерного товариства "Креді
третя особа, яка не заявляє самостійних
вимог на предмет спору на стороні
Київського міського нотаріального
про визнання виконавчого напису
таким, що не підлягає виконанню
Судді: Васильченко Т.В.
в присутності представників сторін:
від позивача: не з'явилися;
від відповідача: Максименко В.О.,
від третьої особи: не з'явилися.
Суть спору: Товариство з обмеженою
"Затишшя-Хлібопродукт" звернулося до
господарського суду міста Києва з
позовом до Публічного акціонерного
товариства "Креді Агріколь Банк" про
визнання виконавчого напису №99 від
31.01.2013 таким, що не підлягає виконанню.
В обґрунтування позовних вимог позивач
посилається на те, що оспорюваний
виконавчий напис вчинений за
відсутності документів, що
підтверджують безспірність вимог
відповідача; сам напис не містить
строку, за який провадиться стягнення,
а також пені, процентів, що належать до
стягнення; а вимога, яка надсилалась
позивачу, не давала змоги перевірити
правильність розрахунків відповідача.
Крім того, позивач вказує на те, що про
вчинення виконавчого напису його не
Ухвалою господарського суду міста
Києва від 29.10.2013 порушено провадження у
України залучено до участі у справі в
якості третьої особи, яка не заявляє
самостійних вимог на предмет спору на
стороні відповідача - Приватного
нотаріуса Київського міського
нотаріального округу ОСОБА_2 та
призначено справу до розгляду.
Розпорядженням Голови господарського
суду міста Києва від 09.12.2013 у зв'язку із
перебуванням судді Васильченко Т.В. на
на розгляд судді Босому В.П.
Ухвалою господарського суду міста
Києва від 09.12.2013, на підставі ст.ст. 65, 86
до провадження суддею Босим В.П. та
призначено до розгляду.
Розпорядженням Голови господарського
суду міста Києва від 16.12.2013 справу
Васильченко Т.В. у зв'язку із виходом
судді з лікарняного.
Ухвалою господарського суду міста
Києва від 16.12.2013, на підставі ст.ст. 65, 86
до провадження суддею Васильченко Т.В.
та призначено до розгляду.
Розпорядженням Голови господарського
суду міста Києва від 17.02.2014 справу
розгляд судді Босому В.П., у зв'язку з
перебуванням судді Васильченко
Т.В. на лікарняному.
Ухвалою господарського суду міста
Києва від 17.02.2014, на підставі ст.ст. 65, 86
до провадження суддею Босим В.П. та
призначено до розгляду.
Розпорядженням Голови господарського
суду міста Києва від 24.02.2014 справу
Васильченко Т.В. у зв'язку із виходом
судді з лікарняного.
Ухвалою господарського суду міста
Києва від 24.02.2014, на підставі ст.ст. 65, 86
до провадження суддею Васильченко Т.В.
та призначено до розгляду.
11.04.2014 третя особа через відділ
діловодства суду подала матеріали
нотаріальної справи, на підставі яких
було вчинено спірний виконавчий напис.
В судовому засіданні 14.04.2014, в зв'язку зі
складністю справи, суд дійшов висновку
про призначення колегіального
розгляду даної справи.
Розпорядженням В.о. Голови
господарського суду міста Києва від
14.04.2014 призначено колегіальний розгляд
суду: Головуючий суддя: Васильченко
Т.В., судді: Марченко О.В., Ломака В.С.
Ухвалою господарського суду міста
Києва від 14.04.2014, на підставі ст.ст. 65, 86
до провадження колегією суддів у
наступному складі: Головуючий суддя:
Васильченко Т.В., судді: Марченко О.В.,
Ломака В.С. та призначено справу до
Розпорядженням Голови господарського
суду міста Києва від 06.06.2014 справу
суддів у складі: Головуючий суддя:
Васильченко Т.В., судді:
Капцова Т.П., Марченко О.В. у зв'язку з
перебуванням судді Ломаки В.С. у
Ухвалою господарського суду міста
Києва від 06.06.2014, на підставі ст.ст. 65, 86
до провадження колегією суддів у
наступному складі: Головуючий суддя:
Васильченко Т.В., судді: Марченко О.В.,
Капцова Т.П. та призначено справу до
Розпорядженням Голови господарського
суду міста Києва від 14.07.2014 справу
суддів у складі: Головуючий суддя:
Васильченко Т.В., судді: Грєхова О.А.,
Марченко О.В. у зв'язку з перебуванням
судді Капцової Т.П. на тривалому
Ухвалою господарського суду міста
Києва від 14.07.2014, на підставі ст.ст. 65, 86
до провадження колегією суддів у
наступному складі: Головуючий суддя:
Васильченко Т.В., судді: Марченко О.В.,
Грєхова О.А. та призначено справу до
Розпорядженням В.о. Голови
господарського суду міста Києва від
розгляд колегії суддів у складі:
Головуючий суддя: Босий В.П., судді:
Грєхова О.А., Марченко О.В. у
зв'язку з перебуванням судді
Васильченко Т.В. (головуючий) у
Ухвалою господарського суду міста
Києва від 18.08.2014, на підставі ст.ст. 65, 86
до провадження колегією суддів у
наступному складі: Головуючий суддя:
Босий В.П., судді: Марченко О.В., Грєхова
О.А. та призначено справу до розгляду.
Розпорядженням В.о. Голови
господарського суду міста Києва від
розгляд колегії суддів у складі:
Головуючий суддя: Васильченко Т.В.,
судді: Грєхова О.А., Марченко О.В. у
зв'язку з виходом судді Васильченко Т.В.
Ухвалою господарського суду міста
Києва від 29.09.2014, на підставі ст.ст. 65, 86
до провадження колегією суддів у
наступному складі: Головуючий суддя:
Васильченко Т.В., судді: Марченко О.В.,
Грєхова О.А. та призначено справу до
29.09.2014 позивач через відділ діловодства
суду подав заяву про вжиття заходів до
забезпечення позову шляхом зупинення
стягнення за виконавчим документом
нотаріуса від 31.01.2013 № 99, вчиненого
приватним нотаріусом Київського
міського нотаріального округу ОСОБА_2
В судовому засіданні 06.10.2014 представник
відповідача заперечив проти
задоволення позовних вимог.
Позивач та третя особа 06.10.2014 в судове
засідання своїх представників не
направили, про причини їх неявки суду
не повідомили, хоча про час та місце
проведення судового засідання були
повідомлені своєчасно та належним
Відповідно до п. 3.9 Постанови Пленуму
Вищого господарського суду України № 18
від 26.12.2011 р. "Про деякі питання практики
застосування Господарського
процесуального кодексу України судами
першої інстанції" розпочинаючи судовий
розгляд, суддя має встановити, чи
повідомлені про час і місце цього
розгляду особи, які беруть участь у
справі, але не з'явилися у засідання.
Особи, які беруть участь у справі,
вважаються повідомленими про час і
місце розгляду судом справи у разі
виконання останнім вимог частини
першої статті 64 та статті 87 ГПК.
За змістом цієї норми, зокрема, в разі
якщо ухвалу про порушення провадження
у справі було надіслано за належною
адресою (тобто повідомленою суду
стороною, а в разі ненадання суду
відповідної інформації - адресою,
зазначеною в Єдиному державному
реєстрі юридичних осіб та фізичних
осіб - підприємців), і не повернуто
підприємством зв'язку або повернуто з
посиланням на відсутність (вибуття)
адресата, відмову від одержання,
закінчення строку зберігання
поштового відправлення тощо, то
вважається, що адресат повідомлений
про час і місце розгляду справи судом.
У випадку нез'явлення в засідання
господарського суду представників
обох сторін або однієї з них справа
може бути розглянута без їх участі,
якщо неявка таких представників не
перешкоджає вирішенню спору.
Зважаючи на те, що неявка представників
позивача та третьої особи не
перешкоджає всебічному, повному та
об'єктивному розгляду всіх обставин
справи, суд вважає за можливе
розглянути справу за наявними в ній
Розглянувши в судовому засіданні
06.10.2014 заяву позивача про вжиття
заходів до забезпечення позову, суд
дійшов висновку про відмову в її
задоволенні, з огляду на наступне.
Відповідно до п. 3 Постанови Пленуму
Вищого господарського суду України № 16
від 26.12.2011 р. "Про деякі питання практики
застосування заходів до забезпечення
позову" умовою застосування заходів до
забезпечення позову за вимогами
майнового характеру є достатньо
обґрунтоване припущення, що майно (в
тому числі грошові суми, цінні папери
тощо), яке є у відповідача на момент
пред'явлення позову до нього, може
зникнути, зменшитись за кількістю або
погіршитись за якістю на момент
Достатньо обґрунтованим для
забезпечення позову є підтверджена
доказами наявність фактичних обставин,
з якими пов'язується застосування
певного виду забезпечення позову. Про
такі обставини може свідчити вчинення
відповідачем дій, спрямованих на
ухилення від виконання зобов'язання
після пред'явлення вимоги чи подання
позову до суду (реалізація майна чи
підготовчі дії до його реалізації,
витрачання коштів не для здійснення
розрахунків з позивачем, укладення
договорів поруки чи застави за
наявності невиконаного спірного
зобов'язання тощо). Саме лише посилання
в заяві на потенційну можливість
ухилення відповідача від виконання
судового рішення без наведення
відповідного обґрунтування не є
достатньою підставою для задоволення
Приймаючи до уваги те, що в матеріалах
справи відсутні будь-які докази, які б
свідчили про існування очевидної
небезпеки заподіяння шкоди правам,
свободам та інтересам позивача до
ухвалення рішення у справі, дані про
неможливість захисту прав, свобод та
інтересів позивача без вжиття таких
заходів, суд не вбачає підстав для
задоволення заяви позивача про вжиття
заходів забезпечення позову. До того ж,
позивачем не надано суду доказів того,
що у даний час проводяться дії по
реалізації спірного майна.
В судовому засіданні 06.10.2014 оголошено
вступну та резолютивну частини
рішення.

Розглянувши подані документи і
матеріали, заслухавши пояснення
представника відповідача, який приймав
участь під час розгляду справи,
з'ясувавши фактичні обставини, на яких
ґрунтується позов, та оцінивши докази,
які мають значення для розгляду справи
і вирішення спору по суті,
господарський суд міста Києва,

ВСТАНОВИВ:

16.05.2012 між Публічним акціонерним
товариством "Креді Агріколь Банк"
(аваліст) та Сільськогосподарським
товариством з обмеженою
відповідальністю «Нікомарівське»
(платник-1), Селянським (фермерським)
господарством «Ольга» (платник-2),
Сільськогосподарським виробничим
кооперативом «Хлібороб» (платник-3),
Сільськогосподарським виробничим
кооперативом «Ягорлик» (платник-4) та
Сільськогосподарським товариством з
обмеженою відповідальністю «Ольга»
(платник-5) було укладено генеральну
угоду про надання авалю №01/001GAV,
відповідно до умов якого аваліст
зобов'язався надати аваль за векселями,
а платник зобов'язався надати авалісту
відповідно до умов цього договору всі
суми, що підлягають сплаті авалістом за
таким авальованим векселем, повернути
наданий кредит у повному обсязі у
строки та в порядку, визначеному цим
договором, сплатити авалісту плату за
аваль, у випадках, встановлених цим
договором, відшкодувати всі витрати
аваліста, пов'язані з авалем, а також
здійснити інші платежі, пов'язані з
авалем та/або з виконанням цього
договору.

За авалем аваліст бере на себе
зобов'язання, в разі непогашення
платником у належний строк векселів,
здійснити їх оплату за першою вимогою
векселедержателя в розмірі наданого за
ними авалю. Аваліст несе солідарну
відповідальність по відношенню до
векселедержателя.

Відповідно до п. 2.3 генеральної угоди
після підписання цього договору та
виконання умов надання авалю, окрім
передбаченої п. 3.1.19 цього договору,
ліміт авалю складає 4000000,00 грн., а після
виконання всіх умов надання авалю,
ліміт авалю складатиме 8000000,00 грн.

17.05.2012 в забезпечення виконання
зобов'язань за вказаною генеральною
угодою про надання авалю, між позивачем
(заставодавець) та відповідачем
(заставодержатель) було укладено
договір застави рухомого майна №
Z5/01/001GAV, відповідно до умов якого,
заставодавець передав у заставу, а
заставодержатель прийняв у заставу на
умовах, визначених у цьому договорі,
предмет застави: обприскувач причіпний
BERTHOUD TRACКER 3200/28, інвентарний номер 00124,
заводський (серійний) номер 1018977,
обприскувач причіпний BERTHOUD TRACКER 3200/28,
інвентарний номер 00125, заводський
(серійний) номер 1019365, обприскувач
причіпний BERTHOUD TRACКER 3200/28, інвентарний
номер 00126, заводський (серійний) номер
1019367, обприскувач причіпний BERTHOUD TRACКER
3200/28, інвентарний номер 00127, заводський
(серійний) номер 1018975, борона дискова GREAT
PLAINS 3326DH, інвентарний номер 133,
заводський (серійний) номер GP-A 1450P,
культиватор CASE TIGER MATE II 40, інвентарний
номер 135, заводський (серійний) номер JFN
0051288, що знаходяться за адресою: Одеська
область, Фрунзівський район, смт.
Затишшя, вул. Леніна, 57, та належать
позивачу.

Відповідно до п. 4.6 договору застави за
домовленістю сторін на момент
укладення цього договору вартість
предмету застави визначено у сумі
2962336,52 грн.

Статтею 8 договору застави сторони
визначили, що заставодавець вправі
звернути стягнення на предмет застави
та одержати задоволення своїх вимог з
вартості предмету застави переважно
перед іншими кредиторами заставодавця,
зокрема, у випадку невиконання або
неналежного виконання боржником
основного зобов'язання, в тому числі
вимоги про дострокове виконання
основного зобов'язання, зробленої на
підставі закону, договору, що
встановлює основне зобов'язання, чи
цього договору.

Відповідно до ст. 12 договору застави
він набуває чинності з моменту його
підписання повноважними
представниками сторін та
нотаріального посвідчення та діє до
повного виконання основного
зобов'язання.

Як вбачається з матеріалів справи,
відповідач, посилаючись на порушення
божниками зобов'язань за генеральною
угодою про надання авалю, звернувся до
позивача з вимогою про дострокове
погашення боргу № 71125-1372 від 24.12.2012, якою
вимагав перерахувати кошти для
погашення плати за авалем та
формування грошового покриття в
розмірі 6082228,90 грн., яка залишена
останнім без відповіді і задоволення.

У зв'язку з цим, заявою за № 10604/35 від
30.01.2013 відповідач звернувся до третьої
особи-1 з проханням вчинити виконавчий
напис щодо звернення стягнення на
предмет застави за договором застави,
укладеним з позивачем, доклавши в
якості додатків до такої заяви
оригінал договору застави, копію
генеральної угоди про надання авалю,
розрахунок заборгованості, копію
свідоцтва про реєстрацію відповідача,
копію витягу зі Статуту відповідача,
копію довідки з ЄДРПОУ, копію
довіреності представника, копію
паспорту представника відповідача,
копію протоколу про призначення
представника на посаду начальника
Управління економічної безпеки
Департаменту безпеки відповідача.

31.01.2013 на підставі вказаної заяви та
доданих до неї документів приватним
нотаріусом Київського міського
нотаріального округу ОСОБА_2 було
вчинено виконавчий напис № 99 про
звернення стягнення на обприскувач
причіпний BERTHOUD TRACКER 3200/28, інвентарний
номер 00124, заводський (серійний) номер
1018977, обприскувач причіпний BERTHOUD TRACКER
3200/28, інвентарний номер 00125, заводський
(серійний) номер 1019365, обприскувач
причіпний BERTHOUD TRACКER 3200/28, інвентарний
номер 00126, заводський (серійний) номер
1019367, обприскувач причіпний BERTHOUD TRACКER
3200/28, інвентарний номер 00127, заводський
(серійний) номер 1018975, борона дискова GREAT
PLAINS 3326DH, інвентарний номер 133,
заводський (серійний) номер GP-A 1450P,
культиватор CASE TIGER MATE II 40, інвентарний
номер 135, заводський (серійний) номер JFN
0051288, що знаходяться за адресою: Одеська
область, Фрунзівський район, смт.
Затишшя, вул. Леніна, 57, та належать
позивачу.

Не погоджуючись з законністю вказаних
дій, позивач звернувся до суду за
захистом своїх прав та законних
інтересів, оскільки на його думку
оспорюваний виконавчий напис вчинений
за відсутності документів, що
підтверджують безспірність вимог
відповідача; сам напис не містить
строку, за який провадиться стягнення,
а також пені, процентів, що належать до
стягнення.

Оцінюючи подані докази за своїм
внутрішнім переконанням, що
ґрунтується на всебічному, повному і
об'єктивному розгляді в судовому
засіданні всіх обставин справи в їх
сукупності, суд вважає, що вимоги
позивача не підлягають задоволенню,
зважаючи на наступне.

Відповідно до приписів ст. ст. 11, 15
Цивільного кодексу України цивільні
права й обов'язки виникають із дій осіб,
що передбачені актами цивільного
законодавства. Кожна особа має право на
судовий захист.

Захист цивільних прав - це передбаченні
законом способи охорони цивільних прав
у разі їх порушення чи реальної
небезпеки такого порушення.

Під способами захисту суб'єктивних
цивільних прав розуміють закріплені
законом матеріально-правові заходи
примусового характеру, за допомогою
яких проводиться поновлення (визнання)
порушених (оспорюваних) прав та вплив
на правопорушника.

Загальний перелік таких способів
захисту цивільних прав та інтересів
дається в ст. 16 Цивільного кодексу
України та ст. 20 Господарського кодексу
України.

Положеннями ст. 16 ЦК України
встановлено, що суд може захистити
цивільне право або інтерес іншим
способом, що встановлений договором
або законом.

Виходячи з приписів частини другої
статті 50 Закону України "Про нотаріат",
право на оскарження нотаріальної дії
або відмови у її вчиненні, а також
нотаріального акта має особа, прав та
інтересів якої стосуються такі дії чи
акти.

Відповідно до п. 8 Постанови Пленуму
Вищого господарського суду України № 10
від 24.10.2011 "Про деякі питання
підвідомчості і підсудності справ
господарським судам" спори між
боржниками і стягувачами, а також спори
за позовами інших осіб, прав та
інтересів яких стосуються нотаріальні
дії чи акт, у тому числі про визнання
виконавчого напису таким, що не
підлягає виконанню повністю або
частково, про повернення стягнутого за
виконавчим написом, вирішуються
господарським судом за позовами
боржників або зазначених осіб до
стягувачів, якщо суб'єктний склад
сторін відповідного спору відповідає
приписам статті 1 ГПК. При цьому за
змістом статей 1, 2, 18, 22, 27 ГПК, статей 1 і 3
названого Закону нотаріус не може бути
відповідачем у господарському процесі,
а залучається до участі в ньому як
третя особа, яка не заявляє самостійних
вимог на предмет спору.

Відповідно до положень ч. 3 ст. 15
Господарського процесуального кодексу
України справи у спорах про визнання
виконавчого напису нотаріуса таким, що
не підлягає виконанню відповідача або
за місцем виконання виконавчого напису
нотаріуса за вибором позивача.

Отже, з аналізу вищенаведених норм
законодавства вбачається, що суд може
захистити порушене право, зокрема,
шляхом визнання виконавчого напису
нотаріуса таким, що не підлягає
виконанню.

Предметом доказування у господарських
спорах даної категорії за загальним
правилом є обставини, які свідчать про
існування правових підстав для
вчинення виконавчого напису, зокрема,
існування у боржника відповідного
боргу перед кредитором та того, чи
допускається у спірних
правовідносинах застосування
вказаного досудового способу
вирішення спорів.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 590 ЦК України
звернення стягнення на предмет застави
здійснюється за рішенням суду, якщо
інше не встановлено договором або
законом.

Частиною 6 ст. 20 Закону України "Про
заставу" встановлено, що звернення
стягнення на заставлене майно
здійснюється за рішенням суду або
третейського суду, на підставі
виконавчого напису нотаріуса, якщо
інше не передбачено законом або
договором застави.

Ч. 1 ст. 24 Закону України "Про
забезпечення вимог кредиторів та
реєстрацію обтяжень" також визначено,
що звернення стягнення на предмет
забезпечувального обтяження
здійснюється на підставі рішення суду,
виконавчого напису нотаріуса в
порядку, встановленому законом, або в
позасудовому порядку згідно із цим
Законом.

Статтею 26 цього Закону було визначено
позасудові способи звернення
стягнення на предмет
забезпечувального обтяження,
відповідно до якої обтяжувач має право
на власний розсуд обрати один із таких
позасудових способів звернення
стягнення на предмет
забезпечувального обтяження, як:
передача рухомого майна, що є предметом
забезпечувального обтяження, у
власність обтяжувача в рахунок
виконання забезпеченого обтяженням
зобов'язання в порядку, встановленому
цим Законом; продаж обтяжувачем
предмета забезпечувального обтяження
шляхом укладення договору
купівлі-продажу з іншою
особою-покупцем або на публічних
торгах; відступлення обтяжувачу права
задоволення забезпеченої обтяженням
вимоги у разі, якщо предметом
забезпечувального обтяження є право
грошової вимоги; переказ обтяжувачу
відповідної грошової суми, у тому числі
в порядку договірного списання, у разі,
якщо предметом забезпечувального
обтяження є гроші або цінні папери;
реалізація заставленого майна на
підставі виконавчого напису нотаріуса.

Таким чином, в даному випадку, на момент
вчинення спірного виконавчого напису
законодавство дозволяло застосовувати
вказаний спосіб звернення на
заставлене рухоме майно.

До того ж, статтею 8 договору застави
сторони передбачили право банку у разі
невиконання або неналежного виконання
боржником основного зобов'язання
здійснити звернення стягнення на
предмет застави за вибором
заставодержателя будь-яким з таких
способів: за рішенням суду, шляхом
позасудового врегулювання відповідно
до передбачених цим договором
застережень про задоволення вимог
заставодержателя або на підставі
виконавчого напису нотаріуса.

Як зазначалося вище, спори між
боржниками і стягувачами, а також спори
за позовами інших осіб, прав та
інтересів яких стосуються нотаріальні
дії чи акт, у тому числі про визнання
виконавчого напису таким, що не
підлягає виконанню повністю або
частково, про повернення стягнутого за
виконавчим написом, вирішуються
господарським судом за позовами
боржників або зазначених осіб до
стягувачів, якщо суб'єктний склад
сторін відповідного спору відповідає
приписам статті 1 Господарського
процесуального кодексу України.

Втім, як зазначено в абз. 3 п. 8 постанови
Пленуму Вищого господарського суду
України № 10 від 24.10.2011 р. "Про деякі
питання підвідомчості і підсудності
справ господарським судам", до
господарського суду не можуть
оскаржуватися дії нотаріуса щодо
вчинення виконавчого напису, коли
йдеться виключно про порушення
нотаріусом правил вчинення
відповідної нотаріальної дії і при
цьому позивачем не порушується питання
про захист права, заснованого на
приписах цивільного чи господарського
законодавства.

Отже, господарські суди при розгляді
позову про визнання виконавчого напису
нотаріуса таким, що не підлягає
виконанню, перевіряють лише належність
банку, як кредитору, права звернення
стягнення на предмет застави (іпотеки)
для задоволення його вимог за
договором, правильність вимог,
зазначених у виконавчому написі, а
також встановлюють наявність
(відсутність) об'єктивних обставин, при
яких виконавчий напис втратив чинність
та не підлягає виконанню.

Господарські суди не повинні
перевіряти правильність виконавчого
напису з позиції законності дій
нотаріуса при його вчиненні та
надавати оцінку його діям при вчиненні
виконавчого напису, оскільки за
змістом ст. ст. 1,2, 18 ГПК України, ст. ст. 1
і 3 Закону України "Про нотаріат"
нотаріус не може бути відповідачем у
господарському процесі, а відповідно
до ст. 50 названого Закону нотаріальна
дія або відмова у її вчиненні,
нотаріальний акт оскаржуються до суду.

На підставі наведених норм чинного
законодавства, роз'яснень Пленуму
Вищого господарського суду України та
висловлених ним правових позицій у
постановах від 11.03.2014 у справі №
5011-5/14359-2012, від 19.02.2014 у справі № 915/1255/13,
від 14.11.2012 у справі №5021/378/12, від 31.07.2012 у
справі 26/360, суд приходить до висновку,
що, в даному випадку, він позбавлений
можливості надавати оцінку доводам
позивача стосовно того, що оспорюваний
виконавчий напис було вчинено за
відсутності документів, що
підтверджують безспірність вимог
відповідача, а також щодо неповноти
відображення приватним нотаріусом
даних про строк, за який провадиться
стягнення, деталізації пені, процентів,
та неповідомлення боржника про
вчинення виконавчого напису, оскільки
фактично всі ці доводи зводяться до
намагання позивача вказати на
порушення приватним нотаріусом саме
порядку вчинення нотаріальних дій, а не
довести відсутність заборгованості
перед відповідачем, її розміру, а
відповідно й відсутності загалом
підстав для вчинення виконавчого
напису приватним нотаріусом.

Пунктом 16 постанови Пленуму Вищого
спеціалізованого суду України з
розгляду цивільних і кримінальних
справ № 3 від 01.03.2013 "Про деякі питання
юрисдикції загальних судів та
визначення підсудності цивільних
справі" визначено, що право на
оскарження нотаріальної дії або
відмови у її вчиненні, а також
нотаріального акта має особа, прав та
інтересів якої стосуються такі дії чи
акти (частина друга статті 50 Закону
України від 02 вересня 1993 року № 3425-ХІІ
"Про нотаріат"). За правилами цивільного
судочинства як спір про право в
позовному провадженні розглядаються
позови про оскарження дій нотаріуса
щодо вчинення виконавчого напису, коли
йдеться виключно про порушення
нотаріусом правил вчинення
відповідної нотаріальної дії і при
цьому позивачем не порушується питання
про захист права відповідно до
положень цивільного законодавства.

Таким чином, позивач, з підстав,
визначених у даній справі, не
позбавлений права звернутись з
відповідним позовом до приватного
нотаріуса в порядку цивільного
судочинства.

В даному ж випадку, оскільки
звернувшись з даним позовом до суду,
позивач не порушує питання про захист
права відповідно до положень
цивільного законодавства, не наводить
жодних доводів та не подає доказів на
їх підтвердження щодо невірного
визначення відповідачем суми боргу, в
погашення якого за спірним виконавчим
написом було вирішено звернути
стягнення на предмет застави, в тому
числі не вказує на будь-які помилки у
нарахуванні пені та відсотків (не надає
власного контррозрахунку), суд не
вбачає підстав для задоволення позову.

Згідно ст. 43 Господарського
процесуального кодексу України,
судочинство у господарських судах
здійснюється на засадах змагальності.
Сторони та інші особи, які беруть
участь у справі, обґрунтовують свої
вимоги і заперечення поданими суду
доказами.

Зокрема, в силу вимог ст. ст. 33, 34 цього
Кодексу кожна сторона повинна довести
ті обставини, на які вона посилається
як на підставу своїх вимог та
заперечень. Докази подаються сторонами
та іншими учасниками судового процесу.
Обставини справи, які відповідно до
законодавства повинні бути
підтверджені певними засобами
доказування, не можуть
підтверджуватися іншими засобами
доказування.

Таким чином, враховуючи означений
предмет доказування у спорах даної
категорії в господарському процесі,
позивач повинен був довести перед
судом відсутність спірної
заборгованості за генеральною угодою
про надання авалю, якщо ним оспорюється
визначена у виконавчому написі
нотаріуса сума боргу, втім під час
розгляду справи позивачем на
спростування відомостей, наданих
відповідачем на підтвердження розміру
заборгованості, жодних доказів не
представлено.

З огляду на вищевикладене, оскільки в
матеріалах справи відсутні докази
перерахування коштів за генеральною
угодою про надання авалю, а відтак
відповідач вправі був звернути
стягнення на предмет застави, суд
прийшов до висновку про відмову в
задоволенні позовних вимог в повному
обсязі, з покладенням витрат по сплаті
судового збору на позивача в порядку
ст.49 Господарського процесуального
кодексу України.

При цьому, оскільки при подачі заяви
про вжиття заходів до забезпечення
позову у даній справі позивачем не було
сплачено судового збору, в той час, як
судом означена заява розглянута по
суті, суд, вважає за необхідне стягнути
з позивача в доход Державного бюджету
України 1827,00 грн. судового збору за
подання заяви про вжиття заходів до
забезпечення позову.

Так, відповідно до п. 2.22 постанови
Пленуму Вищого господарського суду
України від 21.02.2013 р. № 7 "Про деякі
питання практики застосування розділу
VI Господарського процесуального
кодексу України" у разі коли ГПК не
передбачено можливості повернення
господарським судом заяви у зв'язку з
неподанням доказів сплати суми
судового збору (наприклад, заяви про
забезпечення позову), то суд повинен
розглянути зазначену заяву й за
відсутності таких доказів, а розподіл
відповідних сум судового збору
здійснити між сторонами згідно із
статтею 49 названого Кодексу у
залежності від результатів розгляду
відповідної заяви; про такий розподіл
може бути зазначено і в рішенні
(постанові) господарського суду,
прийнятому (-ій) за результатами
розгляду справи, або в ухвалі, якою
закінчується розгляд справи.

Керуючись ст.ст. 43, 32, 33, 43, 44, 49, 82-85
Господарського процесуального кодексу
України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

1. В задоволенні позовних вимог
відмовити.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою
відповідальністю
"Затишшя-Хлібопродукт" (66740, Одеська
область, смт. Затишшя, вул. Леніна, буд.
57, ідентифікаційний код 32646204) в доход
спеціального фонду Державного бюджету
України 1 827 (одну тисячу вісімсот
двадцять сім) грн. 00 коп. судового збору
за подання заяви про вжиття заходів до
забезпечення позову, видати після
набрання рішенням суду законної сили
наказ.

Рішення господарського суду набирає
законної сили після закінчення строку
подання апеляційної скарги, якщо
апеляційну скаргу не було подано. У
разі подання апеляційної скарги
рішення, якщо його не скасовано,
набирає законної сили після розгляду
справи апеляційним господарським
судом.

Повне рішення складено 09.10.2014.

Головуючий суддя
Т.В.Васильченко

Судді
О.В. Марченко

О.А. Грєхова