ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.10.2014 року Справа №
904/2428/14

Дніпропетровський апеляційний
господарський суд у складі колегії
суддів: головуючого судді: Сизько І.А.
(доповідач),

суддів: Кузнецової І.Л., Чимбар Л.О.,

при секретарі судового засідання:
Мацекос І.М.,

за участю представників сторін:

від позивача: Данилевський О.М.
представник, довіреність №14-89 від
18.04.2014р.;

від відповідача: Кісілевич Є.Є.
представник, довіреність №14/19 від
14.07.2014р.;

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
публічного акціонерного товариства
"Національна акціонерна компанія
"Нафтогаз України" на рішення
господарського суду Дніпропетровської
області від 01.07.2014р. по справі №904/2428/14

за позовом публічного акціонерного
товариства "Національна акціонерна
компанія "Нафтогаз України", м. Київ

до публічного акціонерного товариства
"Дніпродзержинська
теплоелектроцентраль", м.
Дніпродзержинськ

про стягнення 32 307 927, 74 грн.

ВСТАНОВИВ:

В квітні 2014 року публічне акціонерне
товариство "Національна акціонерна
компанія "Нафтогаз України" (далі ПАТ
"НАК "Нафтогаз України") звернулось до
господарського суду Дніпропетровської
області з позовом до публічного
акціонерного товариства
"Дніпродзержинська
теплоелектроцентраль" (далі ПАТ
"Дніпродзержинська
теплоелектроцентраль") про стягнення 27
138 676, 12 грн. основного боргу, 2 507 636, 04
грн. пені, 1 863 757, 77 грн. інфляційних
втрат та 797 857, 81 грн. 3% річних (з
урахуванням заяви про збільшення
позовних вимог від 16.06.2014р. (а.с.139-142)).

Рішенням господарського суду
Дніпропетровської області від 01.07.2014р.
по справі №904/2428/14 (суддя Золотарьова
Я.С.) позов задоволено частково:
стягнуто з ПАТ "Дніпродзержинська
теплоелектроцентраль" на користь ПАТ
"НАК "Нафтогаз України" 27 138 676, 12 грн.
основного боргу, 1 880 727, 03 грн. пені, 797
857, 81 грн. 3% річних, 1 863 757, 77 грн.
інфляційних втрат та 73 080, 00 грн. витрат
по сплаті судового збору. В іншій
частині позову відмовлено.

Рішення господарського суду
мотивовано неналежним виконанням
відповідачем умов договору
купівлі-продажу природного газу
№13/2328-БО-3 від 28.12.2012р. в частині повного
та своєчасного розрахунку за
поставлений природний газ в період
січень-квітень 2013р. та жовтень-грудень
2013р.

Не погодившись з рішенням суду, ПАТ "НАК
"Нафтогаз України" звернулось до
Дніпропетровського апеляційного
господарського суду з апеляційною
скаргою, в якій просить скасувати
рішення господарського суду
Дніпропетровської області від 01.07.2014р.
по справі №904/2428/14 в частині зменшення
пені та прийняти в цій частині нове
рішення, яким стягнути з ПАТ
"Дніпродзержинська
теплоелектроцентраль" на користь ПАТ
"НАК "Нафтогаз України" пеню у розмірі 626
909, 01 грн.

В апеляційній скарзі скаржник
посилається на те, що рішення
господарського суду в частині відмови
в стягненні 626 909, 01 грн. пені прийнято з
порушенням норм матеріального та
процесуального права, а саме, ст. 233
Господарського кодексу України, ст.ст.
549-552 Цивільного кодексу України, ст.ст.
4-2, 43, 83, 84 Господарського
процесуального кодексу України;
сторони пунктом 7.2 договору визначили
вид забезпечення виконання
зобов'язання - пеню, визначили розмір
неустойки за неналежне виконання
зобов'язання; зменшення судом розміру
пені на 25% від нарахованої суми
спричиняє позивачу додаткові збитки та
дозволяє відповідачу і в подальшому
порушувати договірні умови; відповідно
звіту про фінансові результати за 2013р.
збиток компанії складає більше 12
мільярдів гривень в зв'язку з
невиконанням зобов'язань
контрагентами.

В відзиві на апеляційну скаргу ПАТ
"Дніпродзержинська
теплоелектроцентраль" просить рішення
господарського суду Дніпропетровської
області від 01.07.2014р. по справі №904/2428/14
залишити без змін, а апеляційну скаргу -
без задоволення.

Дослідивши матеріали справи,
обговоривши доводи апеляційної скарги,
перевіривши повноту встановлення
господарським судом обставин справи та
правильність їх юридичної оцінки,
апеляційний суд приходить до висновку,
що апеляційна скарга не підлягає
задоволенню, виходячи з наступного.

28.12.2012р. між ПАТ "НАК "Нафтогаз України"
(продавець) та ПАТ "Дніпродзержинська
теплоелектроцентраль" (покупець)
укладено договір №13/2328-БО-3
купівлі-продажу природного газу, за
умовами якого продавець зобов'язується
передати у власність покупцю у 2013 році
природний газ, ввезений на митну
територію України ПАТ "НАК "Нафтогаз
України" за кодом згідно УКТ ЗЕД 2711 21 00
00, або/та природний газ, видобутий на
території України підприємствами, які
не підпадають під дію статті 10 Закону
України "Про засади функціонування
ринку природного газу", а покупець
зобов'язується прийняти та оплатити
цей природний газ, на умовах цього
договору (п. 1.1. договору).

За п. 2.1. договору, продавець передає
покупцеві з 01 січня 2013 року по 31 грудня
2013 року газ обсягом до 14 570, 526 тис. куб.
м.

Відповідно п. 3.3. договору,
приймання-передача газу, переданого
продавцем покупцеві у відповідному
місяці продажу, оформлюється актом
приймання-передачі газу. Обсяг
споживання газу покупцем у
відповідному місяці поставки
встановлюється шляхом складання
добових обсягів, визначених на
підставі показів комерційного
вузла/вузлів обліку газу покупця.

Пунктом 3.4. договору передбачено, що не
пізніше 5-го числа місяця, наступного за
місяцем продажу газу, покупець
зобов'язується надати продавцеві
підписані та скріплені печатками
покупця та газотранспортного
підприємства три примірника акта
приймання-передачі газу, у якому
зазначаються фактичні обсяги
використаного газу, його фактична ціна
та вартість. Продавець не пізніше 8-го
числа зобов'язується повернути
покупцеві та газотранспортному
підприємству по одному примірнику
оригіналу акта, підписаного
уповноваженим представником та
скріпленого печаткою, або надати в
письмовій формі мотивовану відмову від
підписання акта. Акти є підставою для
остаточних розрахунків між сторонами.

Ціна (граничний рівень ціни) на газ та
послуги з його транспортування
установлюються НКРЕ; ціна за 1000 куб. м.
газу становить 3 509, 00 грн. без
урахування податку на додану вартість,
збору у вигляді цільової надбавки до
затвердженого тарифу на природний газ,
тарифів на транспортування, розподіл і
постачання природного газу, крім того: -
збір у вигляді цільової надбавки до
затвердженого тарифу на природний газ
2%; - податок на додану вартість за
ставкою 20%. Крім того, тариф на
транспортування природного газу
магістральними та розподільними
трубопроводами 305, 60 грн., крім того ПДВ
20% 61,12 грн., всього з ПДВ 366, 72 грн. До
сплати за 1000 куб. м. природного газу 3 884,
78 грн., крім того ПДВ 20% 776, 96 грн., всього
з ПДВ 4 661, 74 грн. (п. 5.1., п. 5.2. договору).

16.07.2013р. сторони уклали додаткову
угодою №1, за якою з 01 липня 2013р. п. 5.2.
договору купівлі-продаж природного
газу від 28.12.2012р. №13/2328-БО-3 викладено в
наступній редакції: ціна за 1000 куб. м.
газу становить 3 459, 00 грн. без
урахування податку на додану вартість,
збору у вигляді цільової надбавки до
затвердженого тарифу на природний газ,
тарифів на транспортування, розподіл і
постачання природного газу, крім того: -
збір у вигляді цільової надбавки до
затвердженого тарифу на природний газ
2%; - податок на додану вартість за
ставкою 20%. Крім того, тариф на
транспортування природного газу
магістральними та розподільними
трубопроводами 295, 60 грн., крім того ПДВ
20% 59,12 грн., всього з ПДВ 354, 72 грн. До
сплати за 1000 куб. м. природного газу 3 823,
78 грн., крім того ПДВ 20% 764, 76 грн., всього
з ПДВ 4 588, 54 грн.

В п. 6.1. договору сторонами визначено, що
оплата за газ здійснюється покупцем
виключно грошовими коштами шляхом 100%
поточної оплати протягом місяця
поставки газу; остаточний розрахунок
за фактично переданий газ здійснюється
до 14-го числа місяця, наступного за
місяцем поставки газу.

Відповідно п. 11.1 договору, договір
набуває чинності з дати підписання
уповноваженими представниками сторін
та скріплення їх підписів печатками
сторін, діє в частині реалізації газу
до 31 грудня 2013 року, а в частині
проведення розрахунків - до їх повного
здійснення.

Частиною 1 ст. 265 Господарського кодексу
України встановлено, що за договором
поставки одна сторона - постачальник
зобов'язується передати (поставити) у
зумовлені строки (строк) другій стороні
- покупцеві товар (товари), а покупець
зобов'язується прийняти вказаний товар
(товари) і сплатити за нього певну
грошову суму.

Згідно ст. 526 Цивільного кодексу
України, зобов'язання має виконуватися
належним чином відповідно до умов
договору та вимог цього Кодексу, інших
актів цивільного законодавства, а за
відсутності таких умов та вимог -
відповідно до звичаїв ділового обороту
або інших вимог, що звичайно
ставляться.

Відповідно ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу
України, якщо у зобов'язанні
встановлений строк (термін) його
виконання, то воно підлягає виконанню у
цей строк (термін).

На виконання умов договору позивач
протягом січня - квітня 2013р. та жовтня -
грудня 2013р. поставив відповідачу
природний газ обсягом 8 983, 33 тис. куб. м.
на загальну суму 41 625 500, 46 грн.

Сторонами підписані акти
приймання-передачі природного газу:

- за січень 2013р. від 30.09.2013р. на суму 8 997
551,39 грн. (природний газ - 8 289 750, 25 грн.,
транспортування природного газу - 707
801,14 грн.),

- за лютий 2013р. від 30.09.2013р. на суму 7 391
704,55 грн. (природний газ - 6 810 228, 91 грн.,
транспортування природного газу - 581
475,64 грн.),

- за березень 2013р. від 30.09.2013р. на суму 7
228 646,34 грн. (природний газ - 6 659 997, 84
грн., транспортування природного газу -
568 648, 50 грн.),

- за квітень 2013р. від 30.09.2013р. на суму 2 186
023,20 грн. (природний газ - 2 014 057, 56 грн.,
транспортування природного газу - 171 965,
64 грн.),

- за жовтень 2013р. від 31.10.2013р. на суму 3 578
085, 32 грн. (природний газ - 3 301 478,92 грн.,
транспортування природного газу - 276 606,
40 грн.),

- за листопад 2013р. від 30.11.2013р. на суму 4
235 966, 66 грн. (природний газ - 3 908 502,28
грн., транспортування природного газу -
327 464, 38 грн.),

- за грудень 2013р. від 31.12.2013р. на суму 8 007
523,00 грн. (природний газ - 7 388 495, 81 грн.,
транспортування природного газу - 619 027,
19 грн.) (а.с.18-24).

Відповідач за поставлений газ
розрахувався частково в сумі 14 486 824, 34
грн. Заборгованість покупця складає 27
138 676, 12 грн., що не заперечується
відповідачем.

Порушенням зобов'язання, відповідно ст.
610 Цивільного кодексу України, є його
невиконання або виконання з порушенням
умов, визначених змістом зобов'язання
(неналежне виконання).

Згідно ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу
України, боржник, який прострочив
виконання грошового зобов'язання, на
вимогу кредитора зобов'язаний сплатити
суму боргу з урахуванням встановленого
індексу інфляції за весь час
прострочення, а також три проценти
річних від простроченої суми, якщо
інший розмір процентів не встановлений
договором або законом.

Виконання зобов'язання (основного
зобов'язання) забезпечується, якщо це
встановлено договором або законом (ч. 1
ст. 548 Цивільного кодексу України).

В п. 7.2. договору сторони погодили, що у
разі невиконання покупцем умов пункту
6.1. цього договору продавець має право
не здійснювати поставку газу покупцю
або обмежити поставку пропорційно до
кількості несплачених обсягів з
наступною поставкою цих обсягів при
умові їх оплати та наявності технічної
можливості. У разі невиконання
покупцем пункту 6.1. умов цього договору
він у безспірному порядку
зобов'язується сплатити продавцю, крім
суми заборгованості, пеню у розмірі
подвійної облікової ставки
Національного банку України, що діяла у
період, за який сплачується пеня від
суми простроченого платежу за кожний
день прострочення платежу.

Частиною 6 ст. 232 Господарського кодексу
України передбачено, що нарахування
штрафних санкцій за прострочення
виконання зобов'язання, якщо інше не
встановлено законом або договором,
припиняється через шість місяців від
дня, коли зобов'язання мало бути
виконано.

Господарський суд першої інстанції на
підставі аналізу матеріалів справи,
умов договору №13/2328-БО-3
купівлі-продажу природного газу від
28.12.2012р., з урахуванням положень статей
526, 530, 549, 610, 625 Цивільного кодексу
України, статті 233 Господарського
кодексу України, приписів п. 3.17.4
постанови пленуму Вищого
господарського суду України від
26.12.2011р. №18 "Про деякі питання практики
застосування Господарського
процесуального кодексу України судами
першої інстанції", дійшов вірного
висновку про стягнення з ПАТ
"Дніпродзержинська
теплоелектроцентраль" на користь
позивача 27 138 676, 12 грн. основного боргу,
797 857, 81 грн. 3% річних за період з 14.02.2013р.
по 27.05.2014р., 1 863 757, 77 грн. інфляційних
втрат за період лютий 2013р. - квітень
2014р., 1 880 727, 03 грн. пені за загальний
період з 14.02.2013р. по 27.05.2014р.,
розрахованої по кожному періоду
поставки окремо в межах строку,
встановленого ч. 6 ст. 232 Господарського
кодексу України.

Стосовно доводів скаржника щодо
зменшення розміру пені відповідно до ч.
3 ст. 83 Господарського процесуального
кодексу України на 25% від заявленої
позивачем суми, слід зазначити
наступне.

Частиною 1 ст. 233 Господарського кодексу
України закріплено, що суд має право
зменшити розмір санкцій, якщо належні
до сплати штрафні санкції надмірно
великі порівняно із збитками
кредитора. При цьому повинно бути взято
до уваги: ступінь виконання
зобов'язання боржником; майновий стан
сторін, які беруть участь у
зобов'язанні; не лише майнові, але й
інші інтереси сторін, що заслуговують
на увагу.

Частина 3 ст. 551 Цивільного кодексу
України встановлює, що розмір
неустойки може бути зменшений за
рішенням суду, якщо він значно
перевищує розмір збитків, та за
наявності інших обставин, які мають
істотне значення.

Стаття 83 Господарського
процесуального кодексу України надає
господарському суду право, приймаючи
рішення, зменшувати у виняткових
випадках розмір неустойки (штрафу,
пені), яка підлягає стягненню зі
сторони, що порушила зобов'язання.

Правовий аналіз названих статей
свідчить, що вони не є імперативними та
застосовуються за визначених умов на
розсуд суду.

Отже, питання про зменшення розміру
неустойки вирішується судом на
підставі аналізу конкретної ситуації,
тобто, сукупності з'ясованих ним
обставин, що свідчать про наявність
підстав для вчинення зазначеної дії.

Вирішуючи питання про зменшення
розміру неустойки (штрафу, пені), яка
підлягає стягненню зі сторони, що
порушила зобов'язання, господарський
суд повинен об'єктивно оцінити, чи є
даний випадок винятковим, виходячи з
інтересів сторін, які заслуговують на
увагу, ступеню виконання зобов'язання,
причини (причин) неналежного виконання
або невиконання зобов'язання,
незначності прострочення виконання,
наслідків порушення зобов'язання,
невідповідності розміру стягуваної
неустойки (штрафу, пені) таким
наслідкам, поведінки винної сторони (в
тому числі вжиття чи невжиття нею
заходів до виконання зобов'язання,
негайне добровільне усунення нею
порушення та його наслідків) тощо.

Як вбачається з матеріалів справи,
відповідач є виробником теплової
енергії відповідно до ліцензії Серія
АВ №501412 від 08.07.2010р. та не є фактичним
споживачем газу, оскільки за п. 1.2.
договору газ використовувався
виключно для виробництва теплової
енергії, яка споживається бюджетними
установами та організаціями, іншими
споживачами; підприємство знаходиться
в скрутному матеріальному становищі.

Рішенням виконавчого комітету
Дніпродзержинської міської ради №360
від 13.06.2007р. вирішено передати функції з
реалізації виробленої відповідачем
теплової енергії Комунальному
підприємству Дніпродзержинської
міської ради
"Дніпродзержинськтепломережа",
правовідносини між якими врегульовані
договором поставки теплової енергії у
вигляді гарячої води для потреб
населення, установ і організацій, що
фінансуються із державного та місцевих
бюджетів, та інших суб'єктів
господарювання №11/12 від 30.09.2011р., на 2014р.
укладено договір №14-ТЕ від 31.12.2013р. В
порушення умов вказаних договорів КП
ДМР "Дніпродзержинськтепломережа"
(покупець) не виконує своєчасно свої
зобов'язання та не розраховується за
надану теплову енергію з
постачальником. На виконанні в органах
Державної виконавчої служби
знаходяться судові накази про
стягнення за попередні роки сум
заборгованості з КП ДМР
"Дніпродзержинськтепломережа" на
користь ПАТ "Дніпродзержинська
теплоелектроцентраль".

09.07.2013р. відповідач інформував ПАТ "НАК
"Нафтогаз України" про фінансовий стан
ПАТ "Дніпродзержинська
теплоелектроцентраль" і про той факт,
що основним споживачем теплової
енергії та основним боржником є КП ДМР
"Дніпродзержинськтепломережа",
погашення боргів яким практично не
здійснюється, заборгованість лише
накопичується, за опалювальний сезон
2012-2013 років рівень сплати склав 3%.

Згідно акта звіряння розрахунків
станом на 28.02.2014р. заборгованість КП
ДМР "Дніпродзержинськтепломережа"
перед відповідачем складає 437 038 629, 36
грн. Станом на травень 2014 року
заборгованості КП ДМР
"Дніпродзержинськтепломережа" перед
відповідачем становить 433 976, 6 тис. грн.

Відділом примусового виконання рішень
Державної виконавчої служби України в
порядку виконавчого провадження по
справі №30/143-08(39/366-07(10/348-06) всі рахунки
підприємства арештовано.

ПАТ "Дніпродзержинська
теплоелектроцентраль" включено до
реєстру підприємств
паливо-енергетичного комплексу, які
беруть участь в процедурі погашення
заборгованості згідно Закону України
№2711-ІУ від 23.06.2005р. "Про заходи,
спрямовані на забезпечення сталого
функціонування підприємств
паливо-енергетичного комплексу".

В період з квітня по жовтень 2013 року
підприємство було вимушено переходити
на скорочений робочий тиждень з метою
економії заробітної плати та
збереження робочих місць робітникам
(наказ №16 від 29.01.2013р. про введення
неповного робочого тижня в 2013 році).

На 2014 рік наказом №10 від 10.02.2014р. на
період з 10 квітня по 01 жовтня 2014 року
введено неповний робочий тиждень з
нормою робочого часу 20 годин.

За поставлений позивачем природний газ
протягом січня - квітня 2013р. та жовтня -
грудня 2013р. на загальну суму 41 625 500,46
грн. на момент розгляду справи сплачено
14 486 824,34 грн. (35% загальної суми).

Отже, відсутність коштів та
неприбутковість підприємства; велика
дебіторська заборгованість, що
утворилась через несвоєчасні і не в
повному обсязі платежі за спожиту
теплову енергію, і 90% якої є борг КП ДМР
"Дніпродзержинськтепломережа"; арешт
рахунків підприємства; можливість
здійснення розрахунків лише при
отриманні коштів за вироблення та
постачання теплової енергії, свідчать
про об'єктивну неможливість виконання
відповідачем своїх зобов'язань в
повному обсязі і в установлений строк.

ПАТ "Дніпродзержинська
теплоелектроцентраль" підтверджено
належними доказами (договори поставки
теплової енергії; довідки про
фінансовий стан; постанови про арешт
коштів від 12.02.2013р., від 11.04.2013р., від
01.06.2013р., від 21.06.2013р.; виписка з реєстру
підприємств паливо-енергетичного
комплексу, які беруть участь в
процедурі погашення заборгованості
відповідно до Закону України "Про
заходи, спрямовані на забезпечення
сталого функціонування підприємств
паливо-енергетичного комплексу"),
поважність причин порушення,
обумовлених об'єктивними обставинами.

В матеріалах справи відсутні будь-які
об'єктивні дані, що свідчать про те, що
внаслідок порушення відповідачем
своїх зобов'язань, кредитор зазнав
збитків.

Суд апеляційної інстанції
погоджується з висновком
господарського суду першої інстанції
про наявність підстав для часткового
задоволення клопотання відповідача,
зменшення на підставі п. 3 ч. 1 ст. 83
Господарського процесуального кодексу
України розміру пені на 25% та стягнення
75% від належної до стягнення пені, що
становить 1 880 727, 03 грн.

За пп. 4 п. 2 ч. 2 ст. 4 Закону України "Про
судовий збір", ставка судового збору за
подання апеляційної скарги на рішення
господарського суду встановлюється у
розмірі 50% ставки, що підлягає сплаті
при поданні позовної заяви, а у разі
подання позовної заяви майнового
характеру - 50% ставки, обчисленої
виходячи з оспорюваної суми.

Скаржнику слід було сплатити судовий
збір в сумі 6 269, 09 грн. ( 626 909, 01 грн.
(оспорювана сума) * 2% * 50%), тоді як
скаржником платіжним дорученням №2006666
від 11.07.2014р. сплачено судовий збір в
розмірі 12 538, 18 грн. Надмірно сплачений
судовий збір в розмірі 6 269, 09 грн.
підлягає поверненню скаржнику з
Державного бюджету України.

Керуючись ст. 7 Закону України "Про
судовий збір", ст. ст. 99, 101, 102, 103, 104, 105
Господарського процесуального кодексу
України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного
акціонерного товариства "Національна
акціонерна компанія "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ",
м. Київ залишити без задоволення.

Рішення господарського суду
Дніпропетровської області від 01.07.2014р.
по справі №904/2428/14 залишити без змін.

Повернути публічному акціонерному
товариству "Національна акціонерна
компанія "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ", м. Київ з
Державного бюджету України 6 269, 09 грн.
надмірно сплаченого судового збору за
подання апеляційної скарги,
перераховано платіжним дорученням
№2006666 від 11.07.2014р., оригінал якого
знаходиться в матеріалах справи
№904/2428/14.

Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття та може бути оскаржена в
касаційному порядку протягом двадцяти
днів до Вищого господарського суду
України через апеляційний
господарський суд.

Головуючий суддя
І.А. Сизько

Суддя
І.Л. Кузнецова

Суддя
Л.О. Чимбар

(Повний текст постанови складений
10.10.2014р.)