ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.10.2014 року
Справа № 904/2190/14

Дніпропетровський апеляційний
господарський суд у складі колегії
суддів:

головуючого судді Вечірка І.О.
(доповідач)

суддів: Джихур О.В.,
Лисенко О.М.

секретар: Ситникова М.Ю.

за участю:

від ТОВ "Господарник": Руських Т.Л.,
представник, довіреність б/н від 01.04.14.

Розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Господарник", м.
Дніпропетровськ

на ухвалу господарського суду
Дніпропетровської області від 26.08.2014
року

у справі № 904/2190/14

за заявою Товариства з обмеженою
відповідальністю "Господарник",
м. Дніпропетровськ

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду
Дніпропетровської області від 26.08.2014
року у справі № 904/2190/14 (суддя Примак
С.А.) відмовлено Товариству з обмеженою
відповідальністю "Господарник", м.
Дніпропетровськ у порушенні
провадження у справі про банкрутство.

Не погодившись із вказаною ухвалою,
Товариство з обмеженою
відповідальністю "Господарник" подало
апеляційну скаргу, в якій просить
скасувати ухвалу господарського суду
Дніпропетровської області від 26.08.2014
року, справу направити для розгляду до
господарського суду Дніпропетровської
області на стадію підготовчого
засідання.

Апеляційна скарга мотивована тим, що:

- судом першої інстанції було
необґрунтовано відмовлено в порушенні
провадження у справі про банкрутство,
зважаючи на відсутність підстав,
передбачених статтею 14 Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом";

- ТОВ "Господарник" не в змозі провести у
повному обсязі розрахунки з
кредиторами за рахунок наявних активів
Товариства, задоволення вимог одного,
або кількох кредиторів може привести
до неможливості виконання грошових
зобов'язань ТОВ "Господарник" у повному
обсязі перед іншими кредиторами;

- все майно ТОВ "Господарник"
знаходиться в обтяженні.

Ухвалою Дніпропетровського
апеляційного господарського суду від
12.09.2014 року апеляційну скаргу прийнято
до розгляду, розгляд справи призначено
у судовому засіданні на 23.09.2014 року.

Ухвалою Дніпропетровського
апеляційного господарського суду від
23.09.2014 року розгляд апеляційної скарги
відкладено на 07.10.2014 року.

Представник скаржника в судовому
засіданні 07.10.2014 року надав пояснення в
обґрунтування доводів апеляційної
скарги.

Заслухавши пояснення представника
скаржника, обговоривши доводи
апеляційної скарги, перевіривши
повноту з'ясування та доведеність всіх
обставин, що мають значення для справи,
судова колегія апеляційного
господарського суду приходить до
висновку, що апеляційна скарга не
підлягає задоволенню, виходячи з
наступного.

Ухвалою господарського суду
Дніпропетровської області від 15.04.2014
року прийнято до розгляду заяву
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Господарник",
м. Дніпропетровськ про порушення
провадження у справі про банкрутство
(т. 1, а. с. 1-2).

Ухвалою Дніпропетровського
апеляційного господарського суду від
22.05.2014 року припинено апеляційне
провадження за апеляційною скаргою
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Кредитні
ініціативи", м. Бровари Київської
області на ухвалу господарського суду
Дніпропетровської області від 15.04.2014
року (т. 2, а. с. 216-217).

Постановою Вищого господарського суду
України від 22.07.2014 року касаційну
скаргу Товариства з обмеженою
відповідальністю "Кредитні інвестиції"
залишено без задоволення, ухвалу
Дніпропетровського апеляційного
господарського суду від 22.05.2014 року
залишено без змін (т. 2, а. с. 249-251).

14.07.2014 року до господарського суду
Дніпропетровської області від
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Господарник"
надійшло клопотання про відкликання
заяви про порушення провадження у
справі про банкрутство (т. 3, а. с. 16-17).

Ухвалою господарського суду
Дніпропетровської області від 11.08.2014
року призначено розгляд заяви
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Господарник" про
порушення провадження у справі про
банкрутство до розгляду в підготовчому
засіданні на 26.08.2014 року (т. 3, а. с. 19-21).

Ухвалою господарського суду
Дніпропетровської області від 26.08.2014
року відмовлено Товариству з
обмеженою відповідальністю
"Господарник", м. Дніпропетровськ у
порушенні провадження у справі про
банкрутство.

Розглядаючи питання про законність та
обґрунтованість винесення судом
першої інстанції ухвали від 26.08.2014 року,
суд апеляційної інстанції враховує
наступне.

Згідно із пунктом 1-1 Прикінцевих та
перехідних положень (Х розділ) Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" (надалі -
Закон) (в редакції з 19.01.2013 року)
положення цього Закону застосовуються
господарськими судами під час розгляду
справ про банкрутство, провадження в
яких порушено після набрання чинності
цим Законом.

Відповідно до статті 4-1 Господарського
процесуального кодексу України
господарські суди розглядають справи
про банкрутство у порядку провадження,
передбаченому цим Кодексом, з
урахуванням особливостей,
встановлених Законом .

За вимогами частини 1 статті 2 Закону
провадження у справі про банкрутство
регулюється цим Законом, Господарським
процесуальним кодексом України, іншими
законодавчими актами України.

Відповідно до статті 9 Закону справи
про банкрутство юридичних осіб та
фізичних осіб - підприємців
розглядаються господарським судом за
правилами, передбаченими
Господарським процесуальним кодексом
України, з урахуванням особливостей,
визначених цим Законом.

Частиною 2 статті 10 Закону передбачено,
що право на звернення до
господарського суду із заявою про
порушення справи про банкрутство мають
боржник, кредитори.

Згідно із частиною 5 статті 11 Закону
боржник зобов'язаний звернутися до
господарського суду із заявою про
порушення справи про банкрутство у
разі виникнення таких обставин:

- задоволення вимог одного або кількох
кредиторів призведе до неможливості
виконання грошових зобов'язань
боржника в повному обсязі перед іншими
кредиторами (загроза
неплатоспроможності);

- під час ліквідації боржника не у
зв'язку з процедурою банкрутства
встановлено неможливість боржника
задовольнити вимоги кредиторів у
повному обсязі;

- в інших випадках, передбачених цим
Законом.

Матеріали справи свідчать, що 04.04.2014
року боржник - Товариство з обмеженою
відповідальністю "Господарник", м.
Дніпропетровськ звернулось до
господарського суду Дніпропетровської
області з заявою про порушення
провадження у справі про банкрутство
на підставі частини 5 статті 11 Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" (т. 1, а. с.3-250; т.
2, а. с. 1-115).

У своїй заяві боржник стверджує, що
існують всі ознаки загрози його
неплатоспроможності, оскільки
Товариство з обмеженою
відповідальністю "Господарник" не може
погасити безспірні вимоги кредиторів,
отже в силу пункту 5 статті 11 Закону він
зобов'язаний звернутися до
господарського суду із заявою про
порушення справи про банкрутство.

Зокрема, у своїй заяві боржник зазначає
про те, що Товариство з обмеженою
відповідальністю "Господарник" має
загальну суму заборгованості перед
кредиторами в розмірі 2 378 581 588,46 грн., 90
000 000 грн. з яких не було погашено з
моменту відкриття виконавчого
провадження. При цьому, загальна
вартість активів Товариства з
обмеженою відповідальністю
"Господарник" складає 812 838 000,00 грн.
Задоволення вимог забезпечених
кредиторів за рахунок активів
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Господарник"
призведе до неможливості задоволення
вимог інших кредиторів.

Частиною 1 статті 16 Закону передбачено,
що перевірка обґрунтованості вимог
заявника, а також з'ясування наявності
підстав для порушення провадження у
справі про банкрутство здійснюється
господарським судом у підготовчому
засіданні, яке проводиться в порядку,
передбаченому цим Законом.

Відповідно до абзацу 2 частини 3 статті
16 Закону у разі звернення до
господарського суду боржника із заявою
про порушення справи про банкрутство у
підготовчому засіданні з'ясовуються
ознаки неплатоспроможності боржника
або її загрози.

Згідно з абзацом 3 статті 1 Закону
боржник - суб'єкт підприємницької
діяльності (юридична особа або фізична
особа - підприємець), неспроможний
виконати протягом трьох місяців свої
грошові зобов'язання після настання
встановленого строку їх виконання, які
підтверджені судовим рішенням, що
набрало законної сили, та постановою
про відкриття виконавчого провадження,
якщо інше не передбачено цим Законом.

Абзацом 4 статті 1 Закону передбачено,
що грошове зобов'язання - зобов'язання
боржника сплатити кредитору певну
грошову суму відповідно до
цивільно-правового правочину
(договору) та на інших підставах,
передбачених законодавством України.
До грошових зобов'язань відносяться
також зобов'язання щодо сплати
податків, зборів (обов'язкових
платежів), страхових внесків на
загальнообов'язкове державне пенсійне
та інше соціальне страхування;
зобов'язання, що виникають внаслідок
неможливості виконання зобов'язань за
договорами зберігання, підряду, найму
(оренди), ренти тощо та які мають бути
виражені в грошових одиницях. Склад і
розмір грошових зобов'язань, у тому
числі розмір заборгованості за
передані товари, виконані роботи і
надані послуги, сума кредитів з
урахуванням відсотків, які
зобов'язаний сплатити боржник,
визначаються на день подання до
господарського суду заяви про
порушення справи про банкрутство, якщо
інше не встановлено цим Законом.

Відповідно до абзацу 2 частини 3 статті
10 Закону безспірні вимоги кредиторів -
грошові вимоги кредиторів,
підтверджені судовим рішенням, що
набрало законної сили, і постановою про
відкриття виконавчого провадження,
згідно з яким відповідно до
законодавства здійснюється списання
коштів з рахунків боржника.

В пункті 1.5 Положення про порядок
проведення санації до порушення
провадження у справі про банкрутство,
затвердженого постановою Пленуму
Вищого господарського суду України
від 17.12.2013 року № 15 визначено, що
загроза неплатоспроможності -
виникнення конкуренції грошових вимог
кредиторів у виконавчому провадженні,
внаслідок якої задоволення вимог
одного або кількох кредиторів у
розмірі не менше трьохсот мінімальних
розмірів заробітної плати призведе до
неможливості виконання грошових
зобов'язань боржника в повному обсязі
перед іншими кредиторами. При цьому
дотримання заявником тримісячного
строку, передбаченого частиною 3 статті
10 Закону, не вимагається.

Відповідно до частини 1 статті 11 Закону
заява про порушення провадження у
справі про банкрутство подається
боржником або кредитором у письмовій
формі та повинна містити: найменування
господарського суду, до якого
подається заява; ім'я або найменування
боржника, його місцезнаходження або
місце проживання, ідентифікаційний код
юридичної особи та реєстраційний номер
облікової картки платника податків (за
наявності); ім'я або найменування
кредитора, його місцезнаходження або
місце проживання, ідентифікаційний код
юридичної особи та реєстраційний номер
облікової картки платника податків (за
наявності); виклад обставин, що є
підставою для звернення до суду;
перелік документів, що додаються до
заяви.

Частиною 2 статті 11 Закону встановлено,
що до заяви про порушення справи про
банкрутство додаються: докази сплати
судового збору, крім випадків, коли
згідно із законом він не підлягає
сплаті; довіреність або інший документ,
що засвідчує повноваження
представника, якщо заяву підписано
представником; докази того, що сума
безспірних вимог кредитора
(кредиторів) сукупно становить не менше
трьохсот мінімальних розмірів
заробітної плати, якщо інше не
передбачено цим Законом; рішення суду
про задоволення вимог кредитора, що
набрало законної сили; відповідна
постанова органу державної виконавчої
служби про відкриття виконавчого
провадження з виконання вимог
кредитора; докази того, що сума вимог
кредитора (кредиторів) не забезпечена
повністю заставою майна боржника (за
наявності застави).

Згідно із частиною 3 статті 11 Закону до
заяви боржника додаються також:
установчі документи боржника -
юридичної особи; бухгалтерський баланс
боржника на останню звітну дату;
перелік кредиторів боржника, вимоги
яких визнаються боржником, із
зазначенням загальної суми грошових
вимог усіх кредиторів, а також щодо
кожного кредитора - його імені або
найменування, його місцезнаходження
або місце проживання,
ідентифікаційного коду юридичної
особи або реєстраційного номера
облікової картки платника податків (за
наявності), суми грошових вимог
(загальної суми заборгованості,
заборгованості за основним
зобов'язанням та суми неустойки
(штрафу, пені) окремо), підстав
виникнення зобов'язань, а також строку
їх виконання згідно із законом або
договором; перелік майна боржника із
зазначенням його балансової вартості
та місцезнаходження, а також загальна
балансова вартість майна; перелік
майна, що перебуває у заставі або є
обтяженим у інший спосіб, його
місцезнаходження, вартість, а також
інформація про кредиторів, на користь
яких вчинено обтяження майна боржника,
їх ім'я або найменування,
місцезнаходження або місце проживання,
ідентифікаційні коди юридичних осіб
або реєстраційний номер облікової
картки платника податків (за
наявності), суми їх грошових вимог,
підстави виникнення зобов'язань, а
також строки їх виконання згідно із
законом або договором; довідка органів
приватизації (органів, уповноважених
управляти об'єктами державної
власності) стосовно наявності або
відсутності на балансі підприємства,
щодо якого порушено справу про
банкрутство, державного майна, що в
процесі приватизації (корпоратизації)
не увійшло до його статутного капіталу;
перелік осіб, що мають невиконані
зобов'язання перед боржником, із
зазначенням вартості таких
зобов'язань, терміну виконання та
підстав виникнення; відомості про всі
рахунки боржника, відкриті в банках та
інших фінансово-кредитних установах,
їх реквізити; відомості про всі
рахунки, на яких обліковуються цінні
папери, що належать боржнику, їх
реквізити; протокол загальних зборів
(конференції) працівників боржника,
відповідне рішення первинної
профспілкової організації боржника (за
наявності кількох первинних
організацій - їхнє спільне рішення), на
яких обраний представник працівників
боржника для участі у справі про
банкрутство, якщо такі збори
(конференція) відбулися до подачі заяви
боржника до господарського суду; копія
спеціального дозволу на провадження
діяльності, пов'язаної із державною
таємницею, а в разі закінчення терміну
дії такого дозволу - довідка про
наявність у боржника матеріальних
носіїв секретної інформації
(технологічної документації, виробів,
їхніх дослідних зразків тощо); рішення
власника майна (органу, уповноваженого
управляти майном) боржника про
звернення до господарського суду із
заявою про порушення провадження у
справі про банкрутство; інші документи,
які підтверджують неплатоспроможність
боржника.

Якщо заява про порушення справи не
відповідає змісту вимог, зазначених у
Законі, це є підставою для повернення
заяви про порушення справи та доданих
до неї документів без розгляду
відповідно до частини 1 статті 15 Закону.

Як вбачається із матеріалів справи,
боржник додав до заяви про порушення
справи про банкрутство копії
документів на підтвердження загрози
неплатоспроможності боржника, зокрема:
постанов про відкриття виконавчого
провадження (т. 2, а. с. 64-65, 67-68), рішення
господарського суду м. Києва від 17.09.2012
року у справі № 5011-35/7074-2012 (т. 2,
а. с. 70-75), рішення господарського суду м.
Києва від 01.10.2012 року у справі
№ 5011-33/8775-2012 (т. 2, а. с. 100-111), протоколу
№ 28 загальних зборів учасників
товариства (т. 2, а. с. 95), ухвал
господарського суду м. Києва про
порушення провадження у справах №
910/1386/14, № 910/1112/14, договорів іпотеки та
інших документів.

Розглядаючи заяву боржника та додані
до неї матеріали, господарський суд
Дніпропетровської області
неодноразово зобов'язував боржника до
дати проведення підготовчого
засідання надати до господарського
суду: оригінали доданих до заяви
документів (для огляду); довідку (витяг)
з ЄДР юридичних та фізичних
осіб-підприємців, яка підтверджує
юридичну адресу боржника на момент
розгляду справи; докази вжиття заходів
щодо отримання заборгованості; довідки
щодо наявності чи відсутності
зареєстрованого майна за боржником;
відомості та документи; оригінал
статуту Товариства з обмеженою
відповідальністю "Господарник" в
останній редакції; оригінал постанови
від 31.12.2013 року про відкриття
виконавчого провадження згідно наказу
господарського суду м. Києва №
5011-35/7074-2012 від 16.01.2013 року; належним
чином завірену копію рішення
господарського суду м. Києва від 17.09.2012
року; довідку з ДВС України про стан
виконавчого провадження по наказу №
5011-35/7074-2012 від 16.01.2013 року; оригінал
балансу Товариства з обмеженою
відповідальністю "Господарник" станом
на 31.03.2014 року, оригінал довіреності на
Руських Т.Л.; копії установчих
документів; перелік кредиторів
боржника, вимоги яких визнаються
боржником, із зазначенням загальної
суми грошових вимог усіх кредиторів, а
також щодо кожного кредитора - його
імені або найменування, його
місцезнаходження або місця проживання,
ідентифікаційного коду юридичної
особи або реєстраційного номера
облікової картки платника податків (за
наявності), суми грошових вимог
(загальної суми заборгованості,
заборгованості за основним
зобов'язанням та суми неустойки
(штрафу, пені) окремо), підстав
виникнення зобов'язань, а також строку
їх виконання згідно із законом або
договором; фінансову звітність за
останній звітній період; перелік майна
боржника із зазначенням його
балансової вартості та
місцезнаходження, а також загальна
балансова вартість майна; акти, описи,
відомості останньої інвентаризації
майна, перелік майна, що перебуває у
заставі або є обтяженим у інший спосіб,
його місцезнаходження, вартість, а
також інформація про кредиторів, на
користь яких вчинено обтяження майна
боржника, їх ім'я або найменування,
місцезнаходження або місце проживання,
ідентифікаційні коди юридичних осіб
або реєстраційний номер облікової
картки платника податків (за
наявності), суми їх грошових вимог,
підстави виникнення зобов'язань, а
також строки їх виконання згідно із
законом або договором; інформацію (у
вигляді довідки) про залишок грошових
коштів на банківських рахунках;
інформацію (у вигляді довідки) про
участь в інших юридичних особах,
наявність дочірніх підприємств та
філій; перелік осіб, що мають
невиконані зобов'язання перед
боржником, із зазначенням вартості
таких зобов'язань, термін (ухвала від
15.04.2014 року - т. 1, а. с. 1-2; ухвала від 28.04.2014
року - т. 2, а. с. 127-128; ухвала від 29.05.2014
року - т. 2, а. с. 219-224; ухвала від 11.08.2014
року - т. 3, а. с. 19-21).

Як вбачається з матеріалів справи,
вимоги, викладені у вищезазначених
ухвалах боржником - Товариством з
обмеженою відповідальністю
"Господарник" не були виконані.

Проте, витребувані документи, зокрема,
оригінал постанови про відкриття
виконавчого провадження, судові
рішення про стягнення з боржника сум
боргу мають бути надані заявником до
суду для підтвердження загрози
неплатоспроможності боржника.

З огляду на зміну юридичної адреси
боржника до порушення провадження у
справі судом правомірно витребувано
довідку Державної виконавчої служби
України про стан виконавчого
провадження по виконанню наказу №
5011-35/7074-2012 від 16.01.2013 року.

Відповідно до частини 7 статті 16 Закону
суд відмовляє в порушенні провадження
у справі про банкрутство, якщо:

- заявником не доведено наявності
підстав для порушення провадження у
справі про банкрутство;

- вимоги кредитора є повністю
забезпеченими майном боржника;

- вимоги кредитора свідчать про
наявність спору про право, який
підлягає вирішенню у порядку позовного
провадження;

- вимоги кредитора (кредиторів)
задоволені боржником у повному обсязі
до підготовчого засідання суду;

- відсутня хоча б одна з підстав,
передбачених частиною 3 статті 10 цього
Закону;

- за наявності підстав, передбачених
статтею 15 цього Закону.

За наведених обставин, колегія суддів
апеляційного господарського суду
вважає, що суд першої інстанції прийшов
до обґрунтованого висновку про
наявність підстав для відмови в
порушенні провадження у справі про
банкрутство Товариства з обмеженою
відповідальністю "Господарник", м.
Дніпропетровськ, оскільки боржником не
було надано доказів, які підтверджують
наявність ознак загрози його
неплатоспроможності.

Враховуючи викладене, апеляційна
скарга не підлягає задоволенню, а
ухвала господарського суду
Дніпропетровської області від 26.08.2014
року має бути залишена без змін.

Керуючись статтями 99, 101, 103, 105, 106
Господарського процесуального кодексу
України, апеляційний господарський суд
-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з
обмеженою відповідальністю
"Господарник", м.
Дніпропетровськ залишити без
задоволення.

Ухвалу господарського суду
Дніпропетровської області від 26.08.2014
року у справі № 904/2190/14 залишити
без змін.

Постанова може бути оскаржена в
касаційному порядку у двадцятиденний
строк до Вищого господарського суду
України.

Повний текст постанови виготовлено та
підписано 09.10.2014 року.

Головуючий суддя
І.О. Вечірко

Суддя
О.В. Джихур

Суддя
О.М. Лисенко

Згідно з оригіналом

Помічник судді
О.В. Заболотна

09.10.2014