ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
________________________________________________________________________
_____________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" вересня 2014 р.Справа № 916/2183/14Колегія
суддів Одеського апеляційного
господарського суду у складі:

Головуючого судді:
В.В. Лашина

Суддів:
О.Л. Воронюка

С.В. Таран

При секретарі
І.М. Станковій

Склад колегії суддів змінено
розпорядженням голови суду від 22.09.2014р.
№605

За участю представників сторін:

Від ТОВ "Ді Л Ес Груп" - Павел О.Ю.,
довіреність № б/н, від 12.08.14;

Від ТОВ "Європлей" - Луб В.В.,
довіреність № б/н, від 25.12.13;

Інші представники учасників
провадження в судове засідання не
з'явилися. Про час, дату та місце його
проведення повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Ді Л Ес Груп"

на ухвалу господарського суду
Одеської області від 19.08.2014р.

у справі № 916/2183/14

За заявою боржника: ТОВ „Європлей"

про визнання банкрутом

В С Т А Н О В И Л А:

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 10 червня 2014 р. прийнята
заява голови ліквідаційної комісії
товариства з обмеженою
відповідальністю "Європлей" (в
подальшому - ТОВ "Європлей") про
порушення провадження у справі про
банкрутство зазначеного товариства в
порядку статті 95 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
(далі - Закон про банкрутство).

24 червня 2014 року господарським судом
Одеської області ухвалено порушити
провадження у справі про банкрутство
ТОВ "Європлей"; введено мораторій на
задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду
Одеської області від 08.07.2014 р. (суддя
Лепеха Г.А.) боржника визнано банкрутом,
відносно нього відкрито ліквідаційну
процедуру, ліквідатором банкрута
призначено голову ліквідаційної
комісії ТОВ "Європлей", якого
зобов'язано виконувати повноваження
ліквідатора у відповідності до вимог
Закону про банкрутство.

15 серпня 2014 р. на адресу господарського
суду від ліквідатора банкрута надійшло
клопотання про затвердження звіту
ліквідаційного звіту та балансу ТОВ
"Європлей".

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 19.08.2014 р. (суддя Лепеха Г.А.)
затверджено звіт ліквідатора та
ліквідаційний баланс банкрута; ТОВ
"Європлей" вирішено ліквідувати із
зобов'язанням державного реєстратора
внести відповідні дані до Єдиного
державного реєстру юридичних осіб та
фізичних осіб - підприємців;
повноваження ліквідатора та
провадження у справі про банкрутство
ТОВ "Європлей" припинені.

Не погоджуючись з цією ухвалою,
Товариство з обмеженою
відповідальністю "Ді Л Ес груп" в
апеляційній скарзі просить її
скасувати та відмовити ТОВ "Європлей" у
задоволенні заяви про визнання його
банкрутом, посилаючись на порушення
місцевим господарським судом норм
матеріального права, оскільки
ліквідатором не було належним чином
виконано покладені на нього обов'язки,
що призвело до порушення прав ТОВ "Ді Л
Ес груп" як конкурсного кредитора та не
включення його до комітету кредиторів.
Також скаржник зазначає про те, що при
формуванні ліквідаційної маси головою
ліквідаційної комісії було значно
занижено вартість активів банкрута,
які в подальшому були передані
пов'язаної із ТОВ "Європлей" особі - ТОВ
"ДК Європродукт". Окрім цього, скаржник
наголошує на фіктивності процедури
банкрутства ТОВ "Європлей" та
відсутності проведення податкової
перевірки ТОВ "Європлей".

Голова Ліквідаційної комісії ТОВ
«Європлей» не згодний з доводами
викладеними в апеляційній скарзі та
вважає їх такими що ґрунтуються на
неправильному тлумаченні норм
процесуального права та просить
відмовити у задоволенні апеляційної
скарги, а оскаржувану ухвалу
господарського суду залишити без змін.

Обговоривши доводи апеляційної скарги,
заслухавши пояснення присутніх
представників, дослідивши матеріали
справи та перевіривши правильність
застосування господарським судом норм
права, колегія суддів вважає, що
апеляційна скарга не підлягає
задоволенню, з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 2 Закону про
банкрутство провадження у справах про
банкрутство регулюється цим Законом,
Господарським процесуальним кодексом
України, іншими законодавчими актами
України. Цей Закон має пріоритет
перед іншими законодавчими актами
України у регулюванні відносин,
пов'язаних з банкрутством суб'єктів
підприємницької діяльності, за
винятком випадків, передбачених цим
Законом.

Частиною першою статті 95 Закону про
банкрутство визначено, що якщо
вартості майна боржника - юридичної
особи, щодо якого прийнято рішення про
ліквідацію, недостатньо для
задоволення вимог кредиторів, така
юридична особа ліквідується в порядку,
передбаченому цим Законом. У разі
виявлення зазначених обставин
ліквідатор (ліквідаційна комісія)
зобов'язаний звернутися до
господарського суду із заявою про
порушення справи про банкрутство такої
юридичної особи. Обов'язковою умовою
звернення до господарського суду із
заявою про порушення справи про
банкрутство є дотримання боржником
порядку ліквідації юридичної особи
відповідно до законодавства України.

Отже, особлива процедура, що
передбачена ст. 95 Закону про
банкрутство (банкрутство боржника, що
ліквідується власником), випливає з
процедури добровільної ліквідації
юридичної особи, тобто ліквідації
юридичної особи за рішенням її
учасників (власників) або органу,
уповноваженого на це установчими
документами.

Така процедура передбачена
положеннями статтями 105, 110, 111
Цивільного кодексу України, а також
статтею 60 Господарського кодексу
України (в редакції Закону чинній на
час порушення провадження справи про
банкрутство ТОВ "Європлей"), норми яких
містять загальні положення про
ліквідацію юридичної особи (суб'єкта
господарювання).

Враховуючи вищезазначені вимоги
законодавства, необхідними
передумовами для звернення із заявою
про порушення провадження у справі про
банкрутство боржника у порядку ст. 95
Закону України про банкрутство є:
проведення інвентаризації та оцінка
вартості наявного майна боржника,
публікація повідомлення про
припинення юридичної особи у
спеціалізованому друкованому засобі
масової інформації з метою виявлення
кредиторів та встановлення повного
обсягу кредиторської заборгованості,
повідомлення явних кредиторів, яким,
зокрема, є орган державної податкової
служби, про ліквідацію підприємства та
складання проміжного ліквідаційного
балансу.

Крім того, звернення до суду з такою
заявою можливо лише після закінчення
строку, передбаченого статтею 105 ЦК
України.

Як вбачається з матеріалів справи, 20
грудня 2014 року засновником ТОВ
"Європлей" прийнято рішення про
припинення діяльності товариства
шляхом його ліквідації.

У Бюлетені державної реєстрації № 270 (35)
опубліковано оголошення про
ліквідацію ТОВ "Європлей" та
встановлено строк для пред'явлення
претензій кредиторів до 01 березня 2014
року.

ТОВ "Європлей" повідомило про
ліквідацію кредитора - ПП "Лідер Трейд
Україна", а також орган податкової
служби за формою № 8-ОПП від 26.12.2013 р.

Рішенням засновника ТОВ "Європлей" №
2-13/2014 від 01 квітня 2014 року затверджено
проміжний ліквідаційний баланс
товариства та вирішено звернутися до
господарського суду із заявою про
порушення справи про банкрутство.

До суду голова ліквідаційної комісії
звернувся 06 червня 2014 року, тобто без
порушення встановленого законом
строку.

Згідно із ліквідаційним балансом
банкрута реєстрації за ТОВ "Європлей"
будь-яких активів не виявлено.

З отриманих відповідей на запити
голови ліквідаційної комісії ТОВ
"Європлей" також вбачається
відсутність реєстрації за банкрутом
нерухомого майна і транспортних
засобів, а також те, що рахунки в
банківських установах закриті, що
підтверджується довідками УДАІ ГУМВС
України в Одеській області № 7/0-959 від
27.02.2014 р., КП "БТІ" м. Іллічівськ № Є-319 від
14.08.2014 р., Державної інспекції
сільського господарства в Одеській
області № 05-14/11/3918 від 19.08.2014 р., відділу
Держземагенства у м. Іллічівську
Одеської області № 30-30-6/2345 від 14.08.2014 р.,
витягом з Державного реєстру обтяжень
рухомого майна № 44919764 від 13.08.2014 р., АБ
"Південний" № 08/041 від 22.02.2014 р., ПАТ
"Райффайзен Банк Аваль" від 14.08.2014 р., ПАТ
"Марфін Банк" від 15.08.2014 р.

Відповідно до ч. 2 ст. 46 Закону про
банкрутство якщо за результатами
ліквідаційної процедури після
задоволення вимог кредиторів не
залишилося майна, господарський суд
виносить ухвалу про ліквідацію
юридичної особи - банкрута.

Пунктом 6 частини 1 статті 83 зазначеного
Закону передбачено, що господарський
суд припиняє провадження у справі про
банкрутство, якщо затверджений звіт
ліквідатора в порядку, передбаченому
цим Законом.

Оскаржуваною ухвалою місцевий
господарський суд, виходячи з положень
ст. ст. 45, 46, 95 Закону про банкрутство, та
враховуючи те, що в ході ліквідаційної
процедури майнових активів банкрута,
достатніх для задоволення вимог
кредиторів, не було виявлено, затвердив
звіт голови ліквідаційної комісії і
ліквідаційний баланс ТОВ "Європлей" та
припинив провадження у справі.

Аналізуючи матеріали справи, судова
колегія не знаходить підстав для
скасування зазначеного судового
рішення.

Посилання ТОВ "Ді Л Ес груп" на те, що
ліквідатором не було належним чином
виконано покладені на нього обов'язки,
що призвело до порушення прав ТОВ "Ді Л
Ес груп" як конкурсного кредитора та не
включення його до комітету кредиторів,
судова колегія вважає неспроможними,
оскільки грошові вимоги ТОВ "Ді Л Ес
груп" були визнані та включені до
реєстру вимог кредиторів у повному
обсязі. Спрощена процедура банкрутства
за ознаками статті 95 Закону про
банкрутство не передбачає створення
комітету кредиторів, а відтак
порушення прав кредитора відсутнє.

Не може погодитися судова колегія й з
твердженнями скаржника про те, що при
формуванні ліквідаційної маси головою
ліквідаційної комісії було значно
занижено вартість активів банкрута,
які в подальшому були передані
пов'язаної із ТОВ "Європлей" особі - ТОВ
"ДК Європродукт".

У відповідності до статті 33
Господарського процесуального кодексу
України кожна сторона повинна довести
ті обставини, на які вона посилається
як на підставу своїх вимог чи
заперечень. Докази подаються
сторонами.

Натомість, ТОВ "Ді Л Ес груп" не надано
жодних доказів, які б спростовували б
результати оцінки або вказували б на
пов'язаність учасників договору
купівлі-продажу майна № 02/08-ОС від
02.08.2014 р.

До того ж, частиною першою статті 43
Закону про банкрутство передбачено, що
майно, яке підлягає реалізації у
ліквідаційній процедурі, оцінюється
саме ліквідатором.

Згідно із ч. 1 ст. 44 зазначеного Закону
після проведення інвентаризації та
оцінки майна ліквідатор здійснює
продаж майна банкрута такими
способами: проведення аукціону; продаж
безпосередньо юридичній або фізичній
особі. Вибір способів продажу активів
здійснюється ліквідатором з метою
забезпечення його відчуження за
найвищою ціною.

Частиною другою цієї статті
унормовано, що на аукціоні можуть
продаватися: основні засоби
(нерухомість, незавершене будівництво,
транспортні засоби, будівельні
матеріали тощо); відокремлений
структурний підрозділ банкрута як
частина цілісного майнового комплексу;
необоротні активи банкрута;
дебіторська заборгованість на умовах
договору про відступлення права вимоги
банкрута.

Ліквідатор може здійснювати
безпосередній продаж таких активів:
основних засобів, балансова залишкова
вартість яких не перевищує одну тисячу
гривень, а також інших необоротних
матеріальних активів, господарських
матеріалів, малоцінних та
швидкозношуваних предметів, обсяги або
вартість яких є недостатніми для
проведення аукціону. Ці матеріальні
активи реалізуються безпосередньо
ліквідатором або на комісійних умовах
через організацію роздрібної торгівлі
(ч. 6 ст. 44 Закону про банкрутство).

У відповідності до ч. 8 ст. 44 Закону про
банкрутство спори, які виникають при
проведенні та виконанні результатів
аукціонів, у тому числі про визнання
недійсними договорів купівлі-продажу
майна, розглядаються в межах
провадження у справі про банкрутство.

Ліквідатором було виявлено комп'ютерну
техніку і офісну меблі та укладено
договір купівлі-продажу цього майна із
ТОВ "ДК Європродукт", який недійсним в
судовому порядку не визнаний.

Не підтверджено скаржником й доводи
щодо фіктивності банкрутства ТОВ
"Європлей".

В матеріалах справи наявний договір №
27/05 від 27.05.2013 р., укладений між ТОВ
"Європлей" та ТОВ "Лідер Трейд Україна"
про надання маркетингових послуг на
суму 480 000 грн. Підтвердженням надання
цих послуг є акт надання послуг № 31-07
від 15 липня 2013 року, який підписаний
сторонами договору без зауважень. Цей
договір у встановленому законом
порядку недійсним також не визнаний.

Посилання ТОВ "Ді Л ЕС груп" на не
проведення податковим органом
перевірки ТОВ "Європлей", як на підставу
скасування оскаржуваної ухвали, судова
колегія відхиляє, оскільки 26 грудня 2014
року Державна податкова інспекція у м.
Іллічівську Одеської області була
повідомлена про прийняття рішення щодо
припинення юридичної особи, у тому
числі шляхом подання заяви за формою №
8-ОПП та на підставі підпункту 78.1.7
пункту 78.1 статті 78 Податкового кодексу
України могла провести перевірку у
порядку і строки, передбачені
зазначеним Кодексом. Доказів ухилення
від проведення податкової перевірки
матеріали справи не містять. До того ж,
вимоги ДПІ у м. Іллічівську Одеської
області були визнані ліквідатором та
включені до реєстру вимог кредиторів.
Отже, не проведення органом податкової
служби перевірки не може слугувати
підставою для скасування правильного
судового рішення.

За таких обставин, судова колегія
вважає, що оскаржувана ухвала
господарського суду Одеської області
відповідає обставинам справи та
вимогам закону, а тому достатніх
правових підстав для її скасування не
вбачається.

Керуючись статтями 101-106 Господарського
процесуального кодексу України,
колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА :

Апеляційну скаргу товариства з
обмеженою відповідальністю "ДІ Л Ес
груп" залишити без задоволення, а
ухвалу господарського суду Одеської
області від 19.08.2014 р. по справі № 916/2183/14 -
без змін.

Повний текст постанови складено та
підписано 26.09.2014р.

Головуючий суддя
В.В. Лашин

Суддя
О.Л. Воронюк

Суддя
С.В. Таран