ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
________________________________________________________________________
_____________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" вересня 2014 р.Справа № 916/1580/14Колегія
суддів Одеського апеляційного
господарського суду у складі:

Головуючого судді: Бєляновського В.В.,

Суддів: Мишкіної М.А.,

Будішевської Л.О.

при секретарі - Оксенюк О.М.

за участю представників:

Від позивача:Будяну О.В.

Від відповідача: Моджук І.О.

Від третьої особи: Польщіна О.В.

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в м. Одесі

апеляційну скаргу Товариства з
обмеженою відповідальністю
"Вимпел-Сіті"

на рішення господарського суду
Одеської області від 18.06.2014р.

по справі № 916/1580/14

за позовом: Товариства з обмеженою
відповідальністю "Вимпел-Сіті"

до відповідача: Одеської міської ради

за участю третьої особи, яка не заявляє
самостійних вимог на предмет спору на
стороні відповідача: Департаменту
комунальної власності Одеської
міської ради

про внесення змін до договору

ВСТАНОВИЛА:

У квітні 2014 року Товариство з
обмеженою відповідальністю
"Вимпел-Сіті" звернулося до
господарського суду Одеської області з
позовом (з урахуванням збільшення
позовних вимог) до Одеської міської
ради та Департаменту комунальної
власності Одеської міської ради про
внесення змін до пункту 3.2 договору № 179
на резервування (використання) місця
розташування об'єкту від 15.04.2013р.,
укладеного між ТОВ "Вимпел-Сіті" та
Одеською міською радою, виклавши його в
наступній редакції: « 3.2 Плата за цим
Договором нараховується у розмірі 1
(одного) відсотку від розрахунку
нормативної грошової оцінки земельної
ділянки та складає 80 856,03 грн. на рік»,
встановивши дату набрання чинності
вищезазначених змін з моменту
прийняття рішення про надання дозволу
ТОВ "Вимпел-Сіті" на розробку проекту
землеустрою щодо відведення земельної
ділянки в оренду.

Позовні вимоги з посиланням на ч. 3
ст. 6, ч. 1 ст. 203, ч. 1 ст. 632 ЦК України, ч. 1
ст. 174, ч.ч. 1, 4 ст. 179, ч. 4 ст. 188, ч. 1 ст. 189 ГК
України, п. 7.3 ст. 7, ст. 274 Податкового
кодексу України обґрунтовувалися
метою приведення умов договору до
вимог чинного законодавства України,
оскільки, на думку позивача, в договорі
не дотримано положень актів цивільного
законодавства, зокрема при визначенні
ціни договору.

Одеська міська рада не визнала
позов посилаючись на те, що дія
договору № 179 від 15.04.2013р. закінчилася
15.04.2014 року, а згідно з ст. 632 ЦК України
зміна ціни в договорі після його
виконання не допускається.

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 21.05.2014 року відповідно до п.
1-1 ч. 1 ст. 80 ГПК України провадження у
справі № 916/1580/14 в частині вимог
заявлених до Департаменту комунальної
власності Одеської міської ради
припинено у зв'язку з відсутністю
предмета спору.

Ухвалою господарського суду
Одеської області від 18.06.2014 року до
участі у справі в якості третьої особи,
яка не заявляє самостійних вимог на
предмет спору, на стороні відповідача
залучено Департамент комунальної
власності Одеської міської ради.

Рішенням господарського суду
Одеської області від 18.06.2014 року у
справі (суддя Мостепаненко Ю.І.) у
задоволенні позову відмовлено з
мотивів необґрунтованості та
недоведеності позовних вимог.

Не погоджуючись з зазначеним рішенням
ТОВ "Вимпел-Сіті" звернулося до
Одеського апеляційного господарського
суду з апеляційною скаргою, в якій
просить його скасувати та прийняти
нове рішення, яким позов задовольнити.
Апеляційна скарга обґрунтована
неповним з'ясуванням обставин, що мають
значення для справи та неправильним
застосуванням норм матеріального
права.

Відзиви на апеляційну скаргу від
відповідача та третьої особи не
надходили.

Обговоривши доводи апеляційної скарги
та заперечення на неї, вислухавши
пояснення представників сторін та
третьої особи, дослідивши матеріали
справи, перевіривши правильність
застосування судом норм матеріального
та процесуального права при прийнятті
оскаржуваного рішення, колегія суддів
вважає, що апеляційна скарга не
підлягає задоволенню з наступних
підстав.

Як вбачається з матеріалів справи та
встановлено місцевим господарським
судом, рішенням Одеської міської ради
від 28.12.2010 року № 41-VІ затверджено
технічну документацію з нормативної
грошової оцінки земель міста Одеси та
введено в дію нормативну грошову
оцінку земель міста Одеси для
розрахунку річної орендної плати з
01.01.2011р., доручено Одеському міському
управлінню земельних ресурсів
Одеської міської ради при підготовці
договорів оренди земельних ділянок для
затвердження Одеською міською радою
застосовувати договірну річну орендну
плату у розмірі від 3 до 12 відсотків,
відповідно до цільового призначення
земельних ділянок.

Рішенням Одеської міської ради № 846-VI
від 08.07.2011р. затверджено типовий
договір резервування (використання)
місця розташування об'єкту (Додаток №1
до рішення); доручено Одеському
міському управлінню земельних
ресурсів Одеської міської ради
укладати договори на резервування
(використання) місця розташування
об'єкту на підставі документів,
необхідних для підготовки проекту
рішення Одеської міської ради про
надання дозволу на розробку проекту із
землеустрою щодо відведення земельної
ділянки в оренду або затвердження
проекту землеустрою щодо відведення
земельної ділянки в оренду, технічної
документації із землеустрою щодо
складання документів, що посвідчують
право користування земельною ділянкою,
зобов'язано Одеське міське управління
земельних ресурсів Одеської міської
ради здійснювати розрахунок плати за
договором резервування (використання)
місця розташування об'єкту відповідно
до «Технічної документації з
нормативної грошової оцінки земель
міста Одеси», затвердженої рішенням
Одеської міської ради № 41-VІ від 28.12.2010р.
у розмірі 5-ти відсотків від
нормативної грошової оцінки земельної
ділянки.

15.04.2013 року між Одеською міською радою
(власник) та ТОВ „Вимпел-Сіті"
(місцевикористовувач) було укладено
договір на резервування (використання)
місця розташування об'єкту № 179,
відповідно до умов якого власник надає,
а місцевикористовувач приймає в
строкове, платне користування місце
розташування об'єкту, який знаходиться
за адресою: м. Одеса, Київський район,
проспект Адміральський, 31.

Згідно з п. п. 1.2, 1.3 договору об'єкт
розташований на земельній ділянці
загальною площею 3 574 кв.м. На земельній
ділянці знаходяться нежитлові будівлі.

Відповідно до п. 2.1 договору дія
договору починається з моменту
прийняття рішення про надання дозволу
на розробку проекту землеустрою щодо
відведення земельної ділянки в оренду
і закінчується в момент державної
реєстрації договору оренди земельної
ділянки відповідно до законодавства
України, але не пізніше ніж через 12
місяців з дня укладання договору
резервування (використання) місця
розташування об'єкту.

Розділом 3 договору встановлено:

- плата за місце розташування об'єкту
вноситься Місцевикористовувачем
виключно у грошовій формі (п. 3.1
договору);

- плата за цим договором нараховується
у розмірі 5-ти відсотків від розрахунку
нормативної грошової оцінки земельної
ділянки та складає: 404 280,15 грн. на рік (п.
3.2 договору);

- умови договору щодо розміру плати
можуть бути змінені за згодою обох
сторін, шляхом укладання відповідних
угод, які будуть невід'ємними частинами
цього договору, крім випадків: зміни
розміру земельного податку, відповідно
до чинного законодавства України;
коригування „Грошової оцінки земель
міста Одеси", яка затверджується
рішенням Одеської міської ради. У цих
випадках розмір плати за резервування
(використання) місця розташування
об'єкту змінюється Власником - Одеською
міської радою шляхом письмового
повідомлення Місцевикористовувача у
місячний термін з дня їх настання (п. 3.3
договору);

- плата за резервування (використання)
місця розташування об'єкту підлягає
індексації згідно із щорічною
індексацією нормативної грошової
оцінки земель (п. 3.4 договору).

Пунктом 4.2 договору передбачено,
що місце розташування об'єкту
передається виключно для будівництва
торгово-розважального комплексу з
адміністративними приміщеннями та їх
подальшої експлуатації у 3-денний
термін з моменту початку дії цього
договору, визначеного п. 2.1 цього
договору, за актом приймання-передачі.

Згідно з п. 4.4 договору, договір
резервування (використання) місця
розташування об'єкту не дає права
Місцевикористовувачу на проведення
будівництва будь-яких споруд та
здійснення земельних, будівельних чи
інших робіт відносно місця
розташування об'єкту, в тому числі, щодо
поліпшення його стану, окрім його
експлуатації відповідно до п. 4.2.

Відповідно до п.п. 5.1, 5.2 договору, після
припинення дії договору
місцевикористовувач повертає власнику
місце розташування об'єкту у стані, не
гіршому порівняно з тим, у якому він
одержав його; повернення місця
розташування об'єкту проводиться у
термін не пізніше 3-х днів з моменту
закінчення терміну дії договору за
актом приймання-передачі.

Зміна умов договору здійснюється у
письмовій формі за взаємною згодою
сторін, крім випадків передбачених п. 3.3
цього договору, шляхом укладення
додаткової угоди (п. 8.1 договору).

Умовами п. 8.2 договору визначено, що дія
договору припиняється у разі:

- закінчення строку, на який його було
укладено;

- ліквідації юридичної особи -
місцевикористовувача, а також в інших
випадках, передбачених законом.

Відповідно до п. 10.1 договору, цей
договір набирає чинності з моменту,
визначеному у п. 2.1 договору та
реєстрації в Одеському міському
управлінні земельних ресурсів
Одеської міської ради.

З додатку до договору № 179 від 15.04.2013р.
вбачається, що нормативна грошова
оцінка земельної ділянки складає 8 085
603,16 грн.

Договір на резервування (використання)
місця розташування об'єкту № 179 від
15.04.2013р. зареєстрований в Одеському
міському управлінні земельних
ресурсів Одеської міської ради 15.04.2013р.,
про що у книзі реєстрації договорів
вчинено запис № 179.

На виконання умов вищевказаного
договору, Одеська міська рада передала,
а ТОВ „Вимпел-Сіті" прийняло в
строкове, платне користування місце
розташування об'єкту, який знаходиться
на земельній ділянці площею 3 574 кв.м. за
адресою: м. Одеса, Київський район,
проспект Адміральський, 31, що
підтверджується відповідним актом
прийому-передачі від 15.04.2013р.

Рішенням Одеської міської ради № 3784-УІ
від 18.07.2013р. надано дозвіл ТОВ
„Вимпел-Сіті" на розробку проекту
землеустрою щодо відведення земельної
ділянки в оренду, орієнтованою площею
0,3574 га, за адресою: м. Одеса, Київський
район, проспект Адміральський, 31, для
будівництва торгово-розважального
комплексу з адміністративними
приміщеннями та їх подальшої
експлуатації; зобов'язано ТОВ
„Вимпел-Сіті" після формування
земельної ділянки надати до
виконавчого органу Одеської міської
ради щодо забезпечення реалізації
повноважень Одеської міської ради у
галузі земельних відносин розроблений
та погоджений у встановленому законом
порядку проект землеустрою щодо
відведення земельної ділянки та витяг
з Державного земельного кадастру про
земельну ділянку.

Рішенням Одеської міської ради № 2752-VI
від 19.02.2013р. „Про внесення змін до
рішення Одеської міської ради № 384-VI
від 28.02.2011р. „Про затвердження положень
про виконавчі органи ОМР" було
затверджено Положення про Департамент
комунальної власності ОМР, відповідно
до п. 1.1 якого Департамент комунальної
власності є виконавчим органом
Одеської міської ради. Згідно
зазначеного Положення Департамент
здійснює оформлення договорів оренди
землі після прийняття відповідних
рішень міською радою, попередній
розрахунок ставок орендної плати за
землю та її розміру, підготовку
протоколів узгодження договірної
орендної плати за землю.

20.02.2014 року ТОВ „Вимпел-Сіті"
звернулося до Одеської міської ради та
Департаменту комунальної власності
Одеської міської ради з пропозицією №
20/02-2 про внесення змін до п. 3.2 договору
№ 179 від 15.04.2013р., виклавши його в
наступній редакції: « 3.2 Плата за цим
Договором нараховується у розмірі 1
(одного) відсотку від розрахунку
нормативної грошової оцінки земельної
ділянки та складає 80 856,03 грн. на рік».

У відповідь на це звернення листом від
18.03.2014р. Департамент комунальної
власності Одеської міської ради
відхилив пропозицію ТОВ «Вимпел-Сіті»
з посиланням на те, що відповідно до ст.
629 ЦК України договір є обов'язковим до
виконання сторонами, внесення змін до
зазначено договору не вбачається
можливим, оскільки рішення Одеської
міської ради № 846-VI від 08.07.2011р. (зі
змінами від 20.09.2011р.), яким встановлено
5-ти відсотковий розмір від нормативної
грошової оцінки земельної ділянки
плати за договором резервування
(використання) місця розташування
об'єкту, на теперішній час є чинним та
ніким не оскаржене, а також виклав
вимогу сплатити існуючу
заборгованість по платі за місце
розташування об'єкту відповідно до п. 3.2
договору.

Посилаючись на те, що сторони не
досягли згоди щодо внесення змін до
спірного договору, ТОВ «Вимпел-Сіті»
звернулося до господарського суду з
даним позовом.

Статтею 15 ЦК України передбачено, що
кожна особа має право на захист свого
цивільного права у разі його порушення,
невизнання або оспорювання. Кожна
особа має право на захист свого
інтересу, який не суперечить загальним
засадам цивільного законодавства.

Згідно з ч. 1 ст. 626 ЦК України, договором
є домовленість двох або більше сторін,
спрямована на встановлення, зміну або
припинення цивільних прав та
обов'язків.

Відповідно до статті 6 цього Кодексу
сторони є вільними в укладенні
договору, виборі контрагента та
визначенні умов договору з
урахуванням вимог цього Кодексу, інших
актів цивільного законодавства,
звичаїв ділового обороту, вимог
розумності та справедливості (ст.627 ЦК
України).

Пунктом 1 ст. 628 ЦК України передбачено,
що зміст договору становлять умови
(пункти), визначені на розсуд сторін і
погоджені ними, та умови, які є
обов'язковими відповідно до актів
цивільного законодавства.

Положеннями статті 631 ЦК України
визначено, що строком дії договору є
час, протягом якого сторони можуть
здійснити свої права та виконати
обов'язки відповідно до договору.

Згідно з положеннями ст. 632 ЦК України
ціна в договорі встановлюється за
домовленістю сторін. У випадках,
встановлених законом, застосовуються
ціни (тарифи, ставки тощо), які
встановлюються або регулюються
уповноваженими органами державної
влади або органами місцевого
самоврядування. Зміна ціни після
укладення договору допускається лише у
випадках і на умовах, встановлених
договором або законом. Зміна ціни в
договорі після його виконання не
допускається.

Відповідно до ч. 1 ст. 651 ЦК України зміна
або розірвання договору допускається
лише за згодою сторін, якщо інше не
встановлено договором або законом.

За приписами ст. 653 ЦК України, у разі
зміни договору зобов'язання сторін
змінюються відповідно до змінених умов
щодо предмета, місця, строків виконання
тощо. У разі зміни або розірвання
договору зобов'язання змінюється або
припиняється з моменту досягнення
домовленості про зміну або розірвання
договору, якщо інше не встановлено
договором чи не обумовлено характером
його зміни. Якщо договір змінюється або
розривається у судовому порядку,
зобов'язання змінюється або
припиняється з моменту набрання
рішенням суду про зміну або розірвання
договору законної сили. Сторони не
мають права вимагати повернення того,
що було виконане ними за зобов'язанням
до моменту зміни або розірвання
договору, якщо інше не встановлено
договором або законом.

Частиною 1 ст. 654 ЦК України передбачено,
що зміна або розірвання договору
вчиняється в такій самій формі, що й
договір, що змінюється або
розривається, якщо інше не встановлено
договором або законом чи не випливає із
звичаїв ділового обороту.

Як вбачається з матеріалів справи та
встановлено судом першої інстанції,
між сторонами у справі було укладено
договір на резервування (використання)
місця розташування об'єкту № 179 від
15.04.2013р., дія якого починається з
моменту прийняття рішення про надання
дозволу на розробку проекту
землеустрою щодо відведення земельної
ділянки в оренду і закінчується у
момент державної реєстрації договору
оренди земельної ділянки відповідно до
законодавства України, але не пізніше
ніж через 12 місяців з дня укладання
договору резервування (використання)
місця розташування об'єкту.

Рішенням Одеської міської ради № 3784-VІ
від 18.07.2013р. надано дозвіл ТОВ
„Вимпел-Сіті" на розробку проекту
землеустрою щодо відведення земельної
ділянки в оренду, орієнтованою площею
0,3574 га, за адресою: м. Одеса, Київський
район, проспект Адміральський, 31, для
будівництва торгово-розважального
комплексу з адміністративними
приміщеннями та їх подальшої
експлуатації.

Відповідно до п. 2 рішення Одеської
міської ради № 3784-VІ від 18.07.2013р. ТОВ
„Вимпел-Сіті" зобов'язано після
формування земельної ділянки надати до
виконавчого органу Одеської міської
ради - щодо забезпечення реалізації
повноважень Одеської міської ради у
галузі земельних відносин -
розроблений та погоджений у
встановленому законом порядку проект
землеустрою щодо відведення земельної
ділянки та витяг з Державного
земельного кадастру про земельну
ділянку.

Згідно п. 4.2 ст. 28 Закону України „Про
землеустрій" максимальний строк
складання документації із землеустрою
не повинен перевищувати шести місяців
з моменту укладання договору на
розроблення документації.

Належних доказів, які б свідчили про
надання Департаменту комунальної
власності Одеської міської ради
розробленого та погодженого проекту
землеустрою щодо відведення земельної
ділянки, позивачем до суду не подано і
таких доказів в матеріалах справи не
міститься.

Отже, правильним є висновок місцевого
суд про те, що договір № 179 від 15.04.2013р.
почав діяти з 18.07.2013р. та припинив свою
дію 15.04.2014р.

Таким чином, на момент звернення
позивача до господарського суду з
даним позовом (24.04.2014р.) про внесення
змін до договору № 179 на резервування
(використання) місця розташування
об'єкту від 15.04.2013р., строк дії вказаного
договору закінчився.

З правового аналізу законодавчих норм
наведених вище випливає, що позов про
зміну договору є позовом, спрямованим
на зміну існуючих господарських
правовідносин.

Згідно ст. ст. 32, 33, 43 ГПК України
доказами у справі є будь-які фактичні
дані, на підставі яких господарський
суд у визначеному законом порядку
встановлює наявність чи відсутність
обставин, на яких ґрунтуються вимоги і
заперечення сторін, а також інші
обставини, які мають значення для
правильного вирішення господарського
спору. Кожна сторона повинна довести ті
обставини, на які вона посилається, як
на підставу своїх вимог і заперечень.
Господарський суд оцінює докази за
своїм внутрішнім переконанням, що
ґрунтується на всебічному, повному і
об'єктивному розгляді в судовому
процесі всіх обставин справи в їх
сукупності, керуючись законом З
огляду на викладене, місцевий суд
дійшов обґрунтованого висновку про
відсутність підстав для задоволення
позовних вимог.

Викладені в апеляційній скарзі доводи
позивача до уваги прийняті бути не
можуть.

Відповідно до ст. 144 Конституції
України органи місцевого
самоврядування в межах повноважень,
визначених законом, приймають рішення,
які є обов'язковими до виконання на
відповідній території.

Згідно з п.п. 34, 35 ч. 1 ст. 26 Закону України
«Про місцеве самоврядування в Україні»
до виключної компетенції міської ради
належить вирішення на пленарних
засіданнях питань регулювання
земельних відносин; затвердження
відповідно до закону ставок земельного
податку, розмірів плати за
користування природними ресурсами, що
є у власності відповідних
територіальних громад.

Статтею 73 Закону України «Про місцеве
самоврядування в Україні» визначено,
що акти ради, сільського, селищного,
міського голови, голови районної в
місті ради, виконавчого комітету
сільської, селищної, міської, районної
у місті (у разі її створення) ради,
прийняті в межах наданих їм
повноважень, є обов'язковими для
виконання всіма розташованими на
відповідній території органами
виконавчої влади, об'єднаннями
громадян, підприємствами, установами
та організаціями, посадовими особами, а
також громадянами, які постійно або
тимчасово проживають на відповідній
території.

В матеріалах справ не міститься
доказів, які б свідчили про втрату
чинності рішенням Одеської міської
ради № 846-VI від 08.07.2011р. або оскарження
цього рішення позивачем у судовому
порядку, а тому вказане рішення є
обов'язковим для виконання.

Інші доводи скаржника, що викладені в
апеляційній скарзі, не заслуговують на
увагу, оскільки з урахуванням всіх
обставин даної справи, встановлених
судом першої інстанції, не впливають на
правильність вирішення спору по суті.

З урахуванням наведених правових
положень та встановлених обставин
даної справи, колегія суддів вважає
доводи викладені скаржником в
апеляційній скарзі необґрунтованими,
оскільки вони спростовуються
зібраними по справі доказами та не
відповідають вимогам закону, що
регулює спірні правовідносини. За
таких обставин колегія суддів не
знаходить законних підстав для повного
чи часткового задоволення вимог
апеляційної скарги.

Враховуючи вищевикладене колегія
суддів приходить до висновку, що судом
першої інстанції було повно та
всебічно з'ясовано обставини, що мають
значення для справи, надано їм належну
правову оцінку та винесено рішення з
дотриманням норм матеріального і
процесуального права, що дає підстави
для залишення його без змін.

Керуючись ст. ст. 99, 101-105 ГПК України,
колегія суддів -,

ПОСТАНОВИЛА:

Рішення господарського суду Одеської
області від 18 червня 2014 року у справі №
916/1580/14 залишити без змін, а апеляційну
скаргу Товариства з обмеженою
відповідальністю "Вимпел-Сіті" - без
задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття і може бути оскаржена у
касаційному порядку до Вищого
господарського суду України.

Повна постанова складена 29.09.2014р.

Головуючий суддя:
Бєляновський В.В.

Судді:
Мишкіна М.А.

Будішевська Л.О.