м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел.
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 910/11582/13 28.08.14

За позовом Публічного акціонерного
товариства «ЕРДЕ БАНК»

До Товариства з обмеженою
відповідальністю «РУФАСБУД»

Про зобов'язання вчинити
певні дії та стягнення 11 210 000,00 грн.

Суддя Сівакова В.В.

Представники сторін:

від позивача Нечай О.В. - по дов. №
1965 від 15.08.2014

від відповідача Антоненко І.В. - по
дов. № б/н від 03.01.2014

СУТЬ СПОРУ:

На розгляд Господарського суду міста
Києва передані вимоги Публічного
акціонерного товариства «ЕРДЕ БАНК»
про зобов'язання Товариства з
обмеженою відповідальністю «РУФАСБУД»
викупити іменні дисконтні облігації
серії А в кількості 11 210 штук та
сплатити за них на рахунок Публічного
акціонерного товариства «ЕРДЕ БАНК» 11
210 000,00 грн. відповідно до договорів
купівлі-продажу цінних паперів № 19/7-12Д;
Д12/12 від 30.01.2012 та № 20/15-12Д; Д13/12 від
31.01.2012.

Рішенням Господарського суду міста
Києва № 910/11582/13 від 17.03.2014 в задоволенні
позову Публічного акціонерного
товариства «ЕРДЕ БАНК» відмовлено
повністю.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням
Господарського суду міста Києва №
910/11562/13 від 17.03.2014 позивач звернувся до
Київського апеляційного
господарського суду з апеляційною
скаргою.

Постановою Київського апеляційного
господарського суду № 910/11562/13 від 16.04.2014
рішення Господарського суду міста
Києва № 910/11562/13 від 17.03.2014 залишено без
змін.

Не погоджуючись з прийнятими
постановою Київського апеляційного
господарського суду від 16.04.2014 та
рішенням Господарського суду міста
Києва від 17.03.2014 у справі № 910/11562/13
позивач звернувся до Вищого
господарського суду України з
касаційною скаргою.

Постановою Вищого господарського суду
України № 910/11562/13 від 26.06.2014 рішення
Господарського суду міста Києва від
17.03.2014 та постанову Київського
апеляційного господарського суду від
16.04.2014 у справі № 910/11562/13 скасовано,
справу передано до Господарського суду
міста Києва на новий розгляд.

Матеріали справи № 910/11562/13 були
отримані Господарським судом міста
Києва 08.07.2014 та згідно автоматизованої
системи документообігу суду передані
на новий розгляд судді Сіваковій В.В.

Ухвалою Господарського суду міста
Києва № 910/11582/13 від 09.07.2014 розгляд
справи було призначено на 24.07.2014.

В судовому засіданні 24.07.2014 на підставі
ст. 77 Господарськог8о процесуального
кодексу України було оголошено перерву
до 28.08.2014.

Відповідачем 27.08.2014 до відділу
діловодства суду подано письмові
пояснення.

Позивачем 28.08.2014 до відділу
діловодства суду подано письмові
пояснення.

Позивач в судовому засіданні 28.08.2014
позовні вимоги підтримав повністю.

Відповідач в судовому засіданні 28.08.2014
проти задоволення позову заперечував
повністю.

В судовому засіданні 28.08.2014, відповідно
до ст. 85 Господарського процесуального
кодексу України, було оголошено
вступну та резолютивну частини
рішення.

Розглянувши матеріали справи та
заслухавши пояснення представників
позивача і відповідача, Господарський
суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

Державною комісією з цінних паперів і
фондового ринку зареєстровано випуск
облігацій серії В відповідачем -
Товариством з обмеженою
відповідальністю «РУФАСБУД», що
підтверджується свідоцтвом про
реєстрацію випуску облігацій
підприємств № 159/2/09 від 20.05.2009, виданого
30.06.2009.

30.01.2012 між Товариством з обмеженою
відповідальністю «Мерідіан Фінанс»
(продавець) та Публічним акціонерним
товариством «ЕРДЕ БАНК» (покупець)
укладено договір купівлі-продажу
цінних паперів № 19/7-12Д; Д12/12, за умовами
якого продавець зобов'язався передати
у власність позивача, а позивач -
прийняти та оплатити цінні папери
Товариства з обмеженою
відповідальністю «РУФАСБУД» (емітент),
а саме: облігації підприємств,
дисконтні іменні серії А; код UA 6
номінальною вартістю 1 000 грн. у
кількості 3 363 штук; загальна номінальна
вартість 3 363 000,00 грн.; загальна
договірна вартість 3 000 000,00 грн.
Загальна вартість договору становить 3
000 000,00 грн.

Пунктом 8.4. вказаного договору
передбачено, що цей договір набирає
чинності з моменту підписання його
сторонами та діє до повного виконання
сторонами своїх зобов'язань за
договором.

31.01.2012 між Товариством з обмеженою
відповідальністю «Мерідіан Фінанс»
(продавець) та Публічним акціонерним
товариством «ЕРДЕ БАНК» (покупець) було
укладено договір купівлі-продажу
цінних паперів №20/15-12Д; Д13/12, відповідно
до умов якого продавець зобов'язався
передати у власність позивача, а
позивач - прийняти та оплатити цінні
папери Товариства з обмеженою
відповідальністю «РУФАСБУД» (емітент),
а саме: облігації підприємств,
дисконтні іменні серії А; код UA 6
номінальною вартістю 1 000,00 грн. у
кількості 7 847 штук; загальна номінальна
вартість 7 847 000 грн.; загальна
договірна вартість 7 000 000,00 грн.
Відповідно до п. 8.4. зазначеного
договору він набирає чинності з
моменту підписання його сторонами та
діє до повного виконання сторонами
своїх зобов'язань за договором.

Відповідно до підпункту 15.4.1 пункту 15.4
проспекту емісії продаж облігацій
протягом терміну розміщення
відбуватиметься з дисконтом; ціна
продажу не може бути більше
номінальної вартості і становить 746,30
грн.; номінальна вартість однієї
облігації складає 1000 грн. (пункт 13.2
проспекту емісії).

Згідно з п. 16.1 проспекту емісії дати
початку погашення облігацій серії «А» -
01.03.2022; закінчення - 28.02.2023; власникові
облігацій виплачується номінальна
вартість облігацій, які на момент
погашення знаходяться у його
власності.

Постановою Правління Національного
банку України № 4 від 09.01.2013 відкликано
банківську ліцензію та розпочато
ліквідацію Публічного акціонерного
товариства «ЕРДЕ БАНК».

Рішенням виконавчої дирекції Фонду
гарантування вкладів фізичних осіб № 3
від 10.01.2013 уповноваженою особою Фонду
на ліквідацію Публічного акціонерного
товариства «ЕРДЕ БАНК» призначено
Куреного О.В.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 1 Закону
України «Про цінні папери та фондовий
ринок» викуп цінних паперів це -
придбання емітентом або особою, що
видала цінний папір, розміщених ним або
виданих нею цінних паперів.

Частиною 1 ст. 7 Закону України «Про
цінні папери та фондовий ринок»
визначено, що облігація - цінний папір,
що посвідчує внесення його першим
власником грошей, визначає відносини
позики між власником облігації та
емітентом, підтверджує зобов'язання
емітента повернути власникові
облігації її номінальну вартість у
передбачений проспектом емісії (для
державних облігацій України - умовами
їх розміщення) строк та виплатити доход
за облігацією, якщо інше не передбачено
проспектом емісії (для державних
облігацій України - умовами їх
розміщення).

Згідно з п. 15 ч. 1 ст. 1 Закону України
«Про цінні папери та фондовий ринок»
проспект емісії цінних паперів -
документ, що містить інформацію про
розміщення цінних паперів та інші
відомості, передбачені цим та іншими
законами, що визначають особливості
розміщення певних видів цінних
паперів.

Відповідно до п. 15.5 проспекту емісії
іменних дисконтних облігацій
Товариства з обмеженою
відповідальністю «РУФАСБУД» за
бажанням власник облігацій протягом
терміну обігу облігацій має право
подати облігації емітенту для їх
викупу. Термін обігу облігацій серії А
починається з дня наступного після
реєстрації звіту про результати
розміщення облігацій та видачі
свідоцтва про реєстрацію випуску
облігацій і закінчується 28.02.2022. Викуп
облігацій здійснюватиметься емітентом
за місцезнаходженням емітента. Для
використання права викупу власники
облігацій подають емітенту заяви про
наміри пред'явити облігації для викупу.
Заява подається у письмовій формі за
підписом особи, яка має відповідні
повноваження, та скріплюється
печаткою. Подання заяв про викуп
здійснюється рекомендованим листом
або кур'єром за місцезнаходженням
емітента. Датою подання заяви при
направленні її рекомендованим листом є
дата отримання листа емітентом. На
підставі поданої належним чином заяви
емітент протягом 60 днів від дати
отримання заяви укладає з власником
облігацій договір купівлі-продаж
облігацій. Протягом 10 робочих днів з
дати підписання відповідної угоди
власник облігацій надає зберігачеві
розпорядження та інші документи для
зарахування облігацій на рахунок
емітента. Емітент згідно з вимогами
чинного законодавства перераховує
власникам облігацій, які переказали
облігації на рахунок емітента в ПрАТ
«ВДЦП» належні їм суми на рахунки та в
термін, вказані у відповідній угоді,
укладеній емітентом з власником
облігацій, що надав заяву про наміри
пред'явити облігації до викупу.

Таким чином, проспектом емісій
передбачено повідомлення емітента про
викуп облігацій шляхом складення
власником облігацій заяви у письмовій
формі та її надіслання/вручення
емітенту.

При цьому визначальним є встановлення
дати отримання такої заяви емітентом,
оскільки вказана дата вважатиметься
датою подання заяви та саме з цього
моменту починає обчислюватись
встановлений проспектом емісії
60-денний строк для укладення емітентом
з власником облігацій договору
купівлі-продажу облігацій.

В матеріалах справи наявна заява
позивача № 1568 від 06.03.2013 про викуп
облігацій. В підтвердження надіслання
цієї заяви на ім'я відповідача подано
фіскальний чек № 1530 від 13.03.2013 та опис
вкладення у цінний лист від 13.03.2013.
Номер поштового відправлення, що
зазначений у описі вкладення
відповідає номеру, що міститься у
фіскальному чеку, а саме 907.

Відповідно до п. 1 ст. 111-12
Господарського процесуального кодексу
України вказівки, що містяться у
постанові касаційної інстанції, є
обов'язковими для суду першої
інстанції під час нового розгляду
справи.

Вищий господарський суд України
скасовуючи рішення та направляючи
справу № 910/11582/13 на новий розгляд
зазначив необхідність встановлення
обставин щодо отримання (неотримання)
відповідачем заяви позивача про викуп
облігацій № 1568 від 06.03.2013 та чи
надіслано заяву на адресу відповідача.

Згідно Правил надання послуг поштового
зв'язку, затверджених постановою
Кабінету Міністрів України № 270 від
05.03.2009 (далі - Правила), розрахунковий
документ - (касовий чек, розрахункова
квитанція тощо) видається
відправникові з додержанням вимог
Закону України «Про застосування
реєстраторів розрахункових операцій у
сфері торгівлі, громадського
харчування та послуг» і підтверджує
факт надання послуги відділенням
зв'язку.

Згідно з п.п. 59, 61 Правил внутрішні
поштові відправлення з оголошеною
цінністю з описом вкладення подаються
для пересилання відкритими для
перевірки їх вкладення. У разі
приймання внутрішніх поштових
відправлень з оголошеною цінністю з
описом вкладення бланк опису
заповнюється відправником у двох
примірниках. Працівник поштового
зв'язку повинен перевірити
відповідність вкладення опису,
розписатися на обох його примірниках і
проставити відбиток календарного
штемпеля. Один примірник опису
вкладається до поштового відправлення,
другий видається відправникові. На
примірнику опису, що видається
відправникові, працівник поштового
зв'язку повинен зазначити номер
поштового відправлення.

Поданий позивачем опис вкладення від
13.03.2013 свідчить, що заява позивача про
викуп облігацій № 1568 від 13.03.2013 була
надіслана Товариству з обмеженою
відповідальністю «РУФАСБУД» за
адресою: 02081, м. Київ, вул. Здолбунівська,
7-Г.

Стаття 1 Закону України «Про державну
реєстрацію юридичних осіб та фізичних
осіб-підприємців» визначає, що
місцезнаходження юридичної особи це -
адреса органу або особи, які відповідно
до установчих документів юридичної
особи чи закону виступають від її імені
(далі - виконавчий орган).

Відповідно до ст. 4 Закону України «Про
державну реєстрацію юридичних осіб та
фізичних осіб - підприємців» державна
реєстрація юридичних осіб та фізичних
осіб-підприємців це - засвідчення факту
створення або припинення юридичної
особи, засвідчення факту набуття або
позбавлення статусу підприємця
фізичною особою, а також вчинення інших
реєстраційних дій, які передбачені цим
Законом, шляхом внесення відповідних
записів до Єдиного державного реєстру.

Згідно з ст. 17 Закону України «Про
державну реєстрацію юридичних осіб та
фізичних осіб - підприємців» відомості
про юридичну особу або фізичну особу -
підприємця включаються до Єдиного
державного реєстру шляхом внесення
записів на підставі відомостей з
відповідних реєстраційних карток та
відомостей, що надаються юридичними
особами державному реєстратору за
місцезнаходженням реєстраційної
справи згідно із законодавством
України.

Відповідно до ст. 20 Закону України «Про
державну реєстрацію юридичних осіб та
фізичних осіб - підприємців» відомості,
що містяться в Єдиному державному
реєстрі, надаються зокрема у вигляді
витягу з Єдиного державного реєстру.

За змістом ст. 21 Закону України «Про
державну реєстрацію юридичних осіб та
фізичних осіб-підприємців» та п. 2.5.
Порядку надання відомостей з Єдиного
державного реєстру юридичних осіб та
фізичних осіб-підприємців,
затвердженого наказом Міністерства
юстиції України від 14.12.2012 № 1846/5 у
виписці містяться відомості щодо
місцезнаходження юридичної особи на
час її видачі.

Натомість як вбачається зі змісту п. 3.1.
вищевказаного Порядку відомості з
Єдиного державного реєстру про
юридичних осіб або фізичних осіб -
підприємців, які є актуальними на дату
та час, визначену запитувачем у запиті,
можуть міститись у витязі з Єдиного
державного реєстру.

З спеціального витягу з Єдиного
державного реєстру юридичних осіб та
фізичних осіб - підприємців, отриманого
на електронний запит суду № 18973772 від
09.07.2014, вбачається, що станом на 13.03.2013
місцезнаходженням Товариства з
обмеженою відповідальністю «РУФАСБУД»
() була адреса: 02081, м.
Київ, вул. Здолбунівська, 7-Г.

Тобто, заява позивача про викуп іменних
дисконтних облігацій була надіслана
відповідачу за адресою його
місцезнаходження.

Судом було витребувано у позивача
довідку з органу поштового зв'язку з
інформацією про стан поштового
відправлення з штрихкодовим
ідентифікатором 907.

З витягу з офіційного сайту
Українського державного підприємства
поштового зв'язку «Укрпошта»
вбачається, що дані про відправлення за
штрихкодовим ідентифікатором №
907 відсутні, тому що не
зареєстровані в системі.

Українським державним підприємством
поштового зв'язку «Укрпошта» на запит
позивача надано відповідь за № 30-841 від
12.08.2014 в якій повідомляється, що
запитувану інформацію надати не
надається можливим у зв'язку зі спливом
шестимісячного строку для надання
інформації з дня приймання до
пересилання поштового відправлення.

Отже, доказів отримання відповідачем
заяви позивача про викуп облігацій №
1568 від 13.03.2013 не надано.

Обов'язок доказування та подання
доказів відповідно до ст. 33
Господарського процесуального кодексу
України розподіляється між сторонами
виходячи з того, хто посилається на
певні юридичні факти, які
обґрунтовують його вимоги та
заперечення.

Це стосується позивача, який мав
довести наявність тих обставин, на
підставі яких він звернувся до
господарського суду з позовними
вимогами.

Зважаючи на вищенаведене, позовні
вимоги Публічного акціонерного
товариства «ЕРДЕ БАНК» є
необґрунтованими та такими, що не
підлягають задоволенню повністю.

Керуючись ст. 49, ст.ст. 82-85 ГПК України,-

В И Р І Ш И В:

В позові відмовити повністю.

Повне рішення складено 04.09.2014.

СуддяВ.В. Сівакова