м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел.
За позовом Відкритого
акціонерного товариства "Турбоатом"
до Публічного
акціонерного товариства "Комерційний
третя особа, яка не заявляє самостійних
вимог на предмет спору на стороні
Публічне акціонерне товариство
про зобов'язання вчинити
Суддя Гулевець О.В.
Представники сторін:
Від позивача: Вязьонов Д.С.
Від відповідача: не з'явився
Від третьої особи: Мельниченко А.О.
У судовому засіданні 09.09.2014р. судом
оголошено вступну та резолютивну
частини рішення у справі відповідно до
положень ч. 2 ст. 85 Господарського
процесуального кодексу України.
ОБСТАВИНИ СПРАВИ:
Позивач - Відкрите акціонерне
товариство "Турбоатом" звернувся до
Господарського суду міста Києва з
вимогою до відповідача - Публічного
акціонерного товариства "Комерційний
банк "Актив-банк" про зобов'язання
вчинити дії, а саме:
зобов'язати Публічне акціонерне
товариство "Комерційний банк
"Актив-банк" зменшити Відкритому
акціонерному товариству "Турбоатом"
розмір банківської гарантії за
банківською Гарантією № 0422/03 від 22.04.2011
р. на суму 5 067 167 грн. 85 коп. та надати
копії підтверджуючих документів.
Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 23.06.2014 р. порушено провадження
розгляду у судовому засіданні на
08.07.2014р. через відділ діловодства
Господарського суду міста Києва від
позивача - Відкритого акціонерного
товариства "Турбоатом" надійшли
витребувані документи.
Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 08.07.2014р. розгляд справи №
Представник позивача - Відкритого
акціонерного товариства "Турбоатом" в
судовому засіданні 06.08.2014р, надав суду
пояснення по справі, однак не надав
витребуваних судом документів, в
зв'язку з чим усно заявив клопотання
про відкладення розгляду справи та
надав клопотання про продовження
строків розгляду спору відповідно до
ст. 69 Господарського процесуального
Представник відповідача - Публічного
акціонерного товариства "Комерційний
банк "Актив-банк" у судове засідання
08.07.2014р. не з'явився, вимог ухвали
від 23.06.2014р. не виконав, про причини
неявки суд не повідомив.
Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 06.08.2014р. продовжено строк
(п'ятнадцять) днів, залучено до участі у
справі в якості третьої особи, яка не
заявляє самостійних вимог на предмет
спору на стороні позивача - Відкрите
акціонерне товариство "УкрГідроЕнерго"
та відкладено розгляд справи на 03.09.2014р.
03.09.2014р. через відділ діловодства
Господарського суду міста Києва від
позивача - Відкритого акціонерного
товариства "Турбоатом" надійшли
письмові пояснення по справі та
клопотання про залучення доказів
(документів) до матеріалів справи.
03.09.2014р. через відділ діловодства
Господарського суду міста Києва від
відповідача - Публічного акціонерного
товариства "Комерційний банк
"Актив-банк" надійшли: відзив на позовну
заяву та клопотання про відкладення
розгляду справи.
03.09.2014р. через відділ діловодства
Господарського суду міста Києва від
Публічного акціонерного товариства
"УкрГідроЕнерго" надійшли письмові
пояснення по справі.
Представник позивача - Відкритого
акціонерного товариства "Турбоатом" в
судовому засіданні 03.09.2014р, надав суду
пояснення по справі, однак не надав
всіх витребуваних судом документів.
Представник Публічного акціонерного
товариства "Укргідроенерго" в судовому
засіданні 03.09.2014р. надав суду пояснення,
що відповідно до вимог ЗУ "Про
акціонерні товариства" Відкрите
акціонерне товариство "Укргідроенерго"
на підставі рішення Загальних зборів
акціонерів Відкритого акціонерного
товариства "Укргідроенерго" від 09.06.2011р.
№ 3 перейменовано на Публічне
акціонерне товариство "Укргідроенерго"
і є правонаступником всіх прав та
Представник відповідача - Публічного
акціонерного товариства "Комерційний
банк "Актив-банк" у судове засідання
03.09.2014р. не з'явився, однак від нього
надійшов відзив на позовну заяву та
клопотання про відкладення розгляду
справи.
Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 03.09.2014р. змінено найменування
юридичної особи третьої особи, яка не
заявляє самостійних вимог на предмет
спору на стороні позивача з Відкритого
акціонерного товариства
"Укргідроенерго" на Публічне
акціонерне товариство "Укргідроенерго"
Представник позивача - Відкритого
акціонерного товариства "Турбоатом" в
судовому засіданні 09.09.2014р. надав
пояснення по суті позовних вимог,
позовні вимоги підтримав та просив суд
Представник третьої особи, яка не
заявляє самостійних вимог на предмет
спору на стороні позивача - Публічного
акціонерного товариства
"Укргідроенерго" в судовому засіданні
09.09.2014р. надав суду пояснення щодо
наданих ним письмових пояснень по суті
Представник відповідача - Публічного
акціонерного товариства "Комерційний
банк "Актив-банк" у судове засідання
09.09.2014р. не з'явився, про причини неявки
суд не повідомив.
Згідно із п. 3.9.2. Постанови №18 від
26.12.2011р. Пленуму Вищого господарського
суду України "Про деякі питання
практики застосування Господарського
процесуального кодексу України судами
першої інстанції" у випадку нез'явлення
в засідання господарського суду
представників обох сторін або однієї з
них справа може бути розглянута без їх
участі, якщо неявка таких
представників не перешкоджає
Враховуючи те, що наявні у матеріалах
справи документи достатні для
прийняття повного та обґрунтованого
судового рішення, в судовому засіданні
09.09.2014р. було оголошено вступну та
резолютивну частини рішення,
відповідно до ст. 85 ГПК України.
Розглянувши документи і матеріали,
додані до позову, всебічно і повно
з'ясувавши всі обставини справи,
оцінивши докази, які мають значення для
вирішення спору, вислухавши
представників позивача та третьої
особи, суд
22 квітня 2011 року між Відкритим
акціонерним товариством "Турбоатом"
(принципал, позивач) та Публічним
акціонерним товариством "Комерційний
банк "Актив-банк" (гарант, відповідач)
було укладено Договір про надання
банківської гарантії №0422/03-Г (далі -
Договір банківської гарантії),
відповідно до п. 1.1. якого в
забезпечення зобов'язань принципала
перед Відкритим акціонерним
товариством "Укргідроенерго"
(бенефіціар), що випливають з Контракту
"Закупівля проектування, поставка та
встановлення установок для
реконструкції турбін для ДніпроГЕС-2",
ідентифікаційний номер UНЕ/С-ТD2-24/09 від
16.03.2011 р., надалі - Контракт, гарант надає
письмове зобов'язання, надалі -
банківську гарантію, сплатити
бенефіціару грошові кошти на суму 29 992
765,20 грн. у випадку, якщо принципал
повністю або частково не виконає свої
зобов'язання, що випливають з
Згідно з п. 2.1. Договору банківської
гарантії, гарант зобов'язався надати
банківську гарантію терміном дії з
22.04.2011р. по 14.03.2016р. включно.
Позивач зазначає, що банківською
Гарантією №0422/03 від 22.04.2011 р. на
виконання Контракту встановлено, що
сума гарантії підлягає зменшенню
вдвічі, зокрема після отримання копії
Акту про експлуатаційний прийом.
Позивач листом № 09-499 від 21.03.2014 р.
направив на адресу відповідача копії
Сертифікату експлуатаційного
приймання та Акту введення в
промислову експлуатацію гідроагрегату
ст. № 11 Дніпровської ГЕС - 2 від 07.02.2014 р.
та звернувся до голови правління з
вимогою виконання банком своїх
зобов'язань, передбачених гарантією,
шляхом зменшення суми гарантії на
виконання Контракту на 5 067 167,85 грн., що
складає 5% вартості гідроагрегату ст. №
ПАТ "Укргідроенерго" листом № 9-3/2363 від
02.04.2014 р. надало свою згоду на зменшення
суми Гарантії на виконання Контракту
на суму 5 067167,85 грн., за умови надання
банком гарантії на виконання
Контракту на суму 24 925 597,35 грн.
Позивач, обґрунтовуючи позовні вимоги,
вказує, що відповідачем в порушення
взятих на себе зобов'язань,
передбачених гарантією, не було
зменшено суму гарантії та не надано
пояснень причин невиконання своїх
зобов'язань, у зв'язку з чим ВАТ
"Турбоатом" листом № 09-742 від 28.04.2014 р.
звернулося до голови правління банку з
проханням зменшення суми гарантії на 5
Також, 15.05.2014 року ВАТ "Турбоатом" листом
№ 09-844 від 15.05.2014 р. повторно звернулось
до голови правління банку з вимогами
виконання банком своїх договірних
зобов'язань, що підтверджується
повідомлення про вручення поштового
Оскільки, на час подання позову, сума
гарантії відповідачем не зменшена,
позивач просить суд зобов'язати
Публічне акціонерне товариство
"Комерційний банк "Актив-банк" зменшити
Відкритому акціонерному товариству
"Турбоатом" розмір банківської
гарантії за банківською Гарантією №
0422/03 від 22.04.2011 р. на суму 5 067 167 грн. 85 коп.
та надати копії підтверджуючих
Відповідач позовні вимоги заперечив,
посилаючись на те, що у ПАТ "Комерційний
банк "Актив-банк" відсутні підстави для
зменшення суми гарантії чи в
загальному порядку внесення змін до
гарантії за заявою принципала та за
згодою бенефіціара чи в порядку
передбаченому умовами (змістом)
гарантії, а права та інтереси позивача
не порушені, у зв'язку з чим, відповідач
просить суд відмовити в задоволенні
позовних вимог ВАТ "Турбоатом".
Третя особа - Публічне акціонерне
товариство "Укргідроенерго" в свої
письмових поясненнях на позов, вказує,
що не заперечує проти зменшення
банківської Гарантії на виконання
Контракту на суму 5 067 167,85 грн., за умови
надання відповідачем Банківської
гарантії на виконання контракту на
суму 24 925 597,35 грн.
Оцінюючи подані докази за своїм
внутрішнім переконанням, що
ґрунтується на їх безпосередньому,
всебічному, повному і об'єктивному
дослідженні в судовому засіданні з
урахуванням всіх обставин справи в їх
сукупності, та враховуючи їх взаємний
зв'язок, суд вважає позовні вимоги
такими, що не підлягають задоволенню.
При цьому господарський суд виходить з
Нормами частини 1 статті 11 ЦК України
передбачено, що цивільні права та
обов'язки виникають із дій осіб, що
передбачені актами цивільного
законодавства. Пунктом 1 частини 2
зазначеної статті визначені підстави
виникнення цивільних прав та
обов'язків, якими зокрема є договори та
Відповідно до ст. 626, 628 ЦК України
договором є домовленість двох або
більше сторін, спрямована на
встановлення, зміну або припинення
цивільних прав та обов'язків. Зміст
договору становлять умови (пункти),
визначені на розсуд сторін і погоджені
ними, та умови, які є обов'язковими
відповідно до актів цивільного
Частиною 1 статті 627 ЦК України
передбачено, що відповідно до ст. 6
цього Кодексу сторони є вільними в
укладанні договору, виборі контрагента
та визначенні умов договору з
урахування вимог цього кодексу, інших
актів цивільного законодавства,
звичаїв ділового обороту, вимог
розумності та справедливості.
Як встановлено судом, 22.04.2011 року між
Відкритим акціонерним товариством
"Турбоатом" (принципал) та Публічним
акціонерним товариством "Комерційний
банк "Актив-банк" (гарант) було укладено
Договір про надання банківської
гарантії №0422/03-Г.
22.04.2011 р. відповідачем - Публічним
акціонерним товариством "Комерційний
банк "Актив-банк" було надано
банківську Гарантію № 0422/03 на
виконання Контракту, відповідно до
якої позивач безумовно та безвідклично
прийняв на себе зобов'язання заплатити
бенефіціару будь-яку суму чи суми, які
не перевищують загальну грошову суму 29
992 765,20 грн. за першим запитом у
письмовій формі, отриманого банком, про
те, що принципал порушує умову(и)
Контракту, без вимоги доказати чи
показати підстави за запитом щодо суми,
зазначеної в гарантії на виконання
Частинами 1, 2 статті 200 Господарського
кодексу України встановлено, що
гарантія є специфічним засобом
забезпечення виконання господарських
зобов'язань шляхом письмового
підтвердження (гарантійного листа)
банком, іншою кредитною установою,
страховою організацією (банківська
гарантія) про задоволення вимог
управненої сторони у розмірі повної
грошової суми, зазначеної у письмовому
підтвердженні, якщо третя особа
(зобов'язана сторона) не виконає
вказане у ньому певне зобов'язання, або
настануть інші умови, передбачені у
відповідному підтвердженні.
Зобов'язання за банківською гарантією
виконується лише на письмову вимогу
До відносин банківської гарантії в
частині, не врегульованій цим Кодексом,
застосовуються відповідні положення
Цивільного кодексу України (частина 4
статті 200 Господарського кодексу
Згідно зі ст. 560 Цивільного кодексу
України за гарантією банк, інша
фінансова установа, страхова
організація (гарант) гарантує перед
кредитором (бенефіціаром) виконання
боржником (принципалом) свого
обов'язку. Гарант відповідає перед
кредитором за порушення зобов'язання
Пунктом 2 розділу І Положення про
порядок здійснення банками операцій за
гарантіями в національній та іноземних
валютах, затвердженого постановою
Правління Національного банку України
від 15.12.2004 № 639, визначено, що гарантія -
це спосіб забезпечення виконання
зобов'язань, відповідно до якого
банк-гарант приймає на себе грошове
зобов'язання перед бенефіціаром
(оформлене в письмовій формі або у
формі повідомлення) сплатити кошти за
принципала в разі невиконання останнім
своїх зобов'язань у повному обсязі або
їх частину в разі пред'явлення
бенефіціаром вимоги та дотримання всіх
вимог, передбачених умовами гарантії.
Гарантійний лист - це гарантія, що
оформлена належним чином на паперовому
носії (п. 2 розділу І вказаного
Відповідно до умов Гарантії № 0422/03
Публічного акціонерного товариства
"Комерційний банк "Актив-банк" від 22.04.2011
р. визначено, що сума гарантії підлягає
зменшенню вдвічі після отримання (а)
копії Акту про експлуатаційний прийом;
або (б) листа з реєстраційним номером
від принципала (і) з доданком копії
повідомлення з вимогою видати Акт про
експлуатаційний прийом та (іі)
ствердження того, що прожект менеджер
не зміг видати такий Акт за відповідний
час, або не надав в письмовому вигляді
поважні причини того, чому такий Акт не
був виданий для того, щоб
експлуатаційний прийом вважався таким,
Відповідно до п. 1, п. 2 Глави 3 Розділу II
Положення про порядок здійснення
банками операцій за гарантіями в
національній та іноземних валютах,
затвердженого постановою Правління
Національного банку України від 15.12.2004
р. № 639, у разі виникнення потреби
внесення змін до умов гарантії
принципал подає до банку-гаранта
лист-звернення про внесення змін до
чинної гарантії, а також засвідчену
відбитком печатки копію відповідних
змін до договору (за потребою). Якщо
протягом дії гарантії до договору
вносилися зміни стосовно реквізитів
сторін і термінів договору, то
принципалом обов'язково подаються до
банку-гаранта копії цих змін до
договору, що свідчить про згоду сторін
договору щодо їх внесення.
Лист-звернення подається принципалом
до банку-гаранта на паперовому носії (у
цьому разі лист-звернення має містити
відбиток печатки та підписи тих осіб
принципала, які зазначені ним у картці
із зразками підписів і відбитка
печатки) або в електронній формі за
допомогою систем "клієнт - банк", "клієнт
- Інтернет - банк", "телефонний банкінг"
тощо (у цьому разі - має містити
електронні цифрові підписи
відповідальних осіб, які підписують
лист-звернення на паперовому носії).
Банк-гарант після перевірки
правильності заповнення
листа-звернення про внесення змін до
умов гарантії, перевірки наявності і
достатності забезпеченості грошовими
коштами гарантії (якщо зміни
передбачають збільшення суми або
строку дії гарантії) та якщо зміни до
умов гарантії не суперечать одна одній,
то за умови прийняття банком-гарантом
рішення про прийняття таких змін
(відповідно до своїх внутрішніх
положень) і оформлення інших
відповідних договорів (за потребою)
банк-гарант у межах строку дії гарантії
надсилає повідомлення про внесення
змін до банку бенефіціара або передає
ці зміни на паперовому носії
безпосередньо представнику
бенефіціара або представнику
принципала для подальшого їх
передавання бенефіціару.

В п. 5 глави 3 розділу ІІ вказаного
Положення визначено, що сума гарантії
зменшується, якщо це передбачено
умовами наданої гарантії, на суму
виконаних принципалом зобов'язань за
договором або на суму виконаних
банком-гарантом платіжних зобов'язань
за наданою гарантією та коригує суму
гарантії, що обліковується за
відповідним позабалансовим рахунком.

Зі змісту вищенаведених положень
вбачається, що сума гарантії
зменшується вдвічі при дотриманні умов
такого зменшення, і при цьому не є
обов'язковим оформлення змін до тексту
гарантії.

Позивач звернувся до відповідача
листом № 09-499 від 21.03.2014 р. про зменшення
суми Гарантії на виконання Контракту
на 5 067 167,85 грн. одночасно направивши
відповідачу копії Сертифікату
експлуатаційного приймання та Акту
введення в промислову експлуатацію
гідроагрегату ст. № 11 Дніпровської ГЕС
- 2 від 07.02.2014 р.

В письмових поясненнях до позову,
позивач, обґрунтовуючи суму на, яку
просив відповідача зменшити гарантію,
зазначає, що сума банківської гарантії
відповідно до п. 1.1. Договору № 0422/03-Г
про надання банківської Гарантії від
22.04.2011 р. складає 29 992 765,20 грн., що
становить 10 % від вартості Контракту,
відповідно сума банківської гарантії в
забезпечення належного виконання умов
Контракту щодо реконструкції
гідроагрегату станції № 11
Дніпровської ГЕС-2 складає 10 % від
вартості гідроагрегату (101 343 357, 00 грн. х
10 % = 10 134 335, 70 грн.). Таким чином, позивач у
листі № 09-499 від 21.03.2014 р. просив
відповідача зменшити суму банківської
гарантії саме на 5 067 167, 85 грн., оскільки
ця сума складає 50 % від вартості
банківської гарантії (10 134 335,70 грн.),
якою забезпечено належне виконання ВАТ
"Турбоатом" зобов'язань за Контрактом
по реконструкції гідроагрегату
станції № 11 Дніпровської ГЕС-2.

Однак, як встановлено судом вище,
Гарантією № 0422/03 визначено, що сума
гарантії підлягає зменшенню вдвічі за
наявності певних умов, вказаних у
гарантії.

Згідно з Гарантією № 0422/03 Публічного
акціонерного товариства "Комерційний
банк "Актив-банк" визначено, що сума
гарантії становить 29 992 765,20 грн.

Водночас, сума (5 067 167,85 грн.) на яку
позивач вимагає зменшити суму
банківської Гарантії № 0422/03 не
відповідає умовам Гарантії, якими
передбачено зменшення суми гарантії
виключно вдвічі, тобто на 14 996 382,6 грн. (29
992 765,20 грн./2).

Відповідно до ст. 1 ГПК України,
підприємства, установи, організації,
інші юридичні особи (у тому числі
іноземні), громадяни, які здійснюють
підприємницьку діяльність без
створення юридичної особи і в
установленому порядку набули статусу
суб'єкта підприємницької діяльності
(далі - підприємства та організації),
мають право звертатися до
господарського суду згідно з
встановленою підвідомчістю
господарських справ за захистом своїх
порушених або оспорюваних прав і
охоронюваних законом інтересів, а
також для вжиття передбачених цим
Кодексом заходів, спрямованих на
запобігання правопорушенням.

Згідно зі статтею 15 Цивільного кодексу
України кожна особа має право на захист
свого цивільного права у разі його
порушення, невизнання або оспорювання.

Проте, враховуючи те, що сума, на яку
позивач вимагав зменшити суму Гарантії
№0422/03 не передбачена умовами самої
Гарантії №0422/03 та суперечить її
положенням, що свідчить про
недотримання умов Гарантії щодо
підстав її зменшення, то суд дійшов
висновку про відсутність порушення
прав та інтересів позивача.

Статтею 4-3 Господарського
процесуального кодексу України
встановлено, що судочинство у
господарських судах здійснюється на
засадах змагальності. Сторони та інші
особи, які беруть участь у справі,
обґрунтовують свої вимоги і
заперечення поданими суду доказами.
Господарський суд створює сторонам та
іншим особам, які беруть участь у
справі, необхідні умови для
встановлення фактичних обставин
справи і правильного застосування
законодавства.

Частина 1 ст. 33 Господарського
процесуального кодексу України
передбачає, що кожна сторона повинна
довести ті обставини, на які вона
посилається як на підставу своїх вимог
і заперечень.

Згідно з ч. 2 ст. 34 Господарського
процесуального кодексу України,
обставини справи, які відповідно до
законодавства повинні бути
підтверджені певними засобами
доказування, не можуть
підтверджуватися іншими засобами
доказування.

Враховуючи вищенаведене, те, що
позивачем не доведено правомірності
своєї позиції та враховуючи
безпідставність заявлених позовних
вимог, суд дійшов висновку про
відсутність підстав для задоволення
позовних вимог з підстав зазначених в
позовній заяві

Підсумовуючи вищевикладене, суд
відмовляє в задоволенні позову
Відкритого акціонерного товариства
"Турбоатом" до Публічного акціонерного
товариства "Комерційний банк
"Актив-банк" про зобов'язання вчинити
дії.

Судовий збір за розгляд справи
відповідно до ст. ст. 44, 49 ГПК України
покладається на позивача.

На підставі викладеного, керуючись ст.
ст. 44, 49, 82-85 ГПК України, господарський
суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову Відкритого
акціонерного товариства "Турбоатом" до
Публічного акціонерного товариства
"Комерційний банк "Актив-банк" про
зобов'язання вчинити дії відмовити
повністю.

Рішення господарського суду набирає
законної сили після закінчення строку
подання апеляційної скарги, якщо
апеляційну скаргу не було подано. У
разі подання апеляційної скарги
рішення, якщо його не скасовано,
набирає законної сили після розгляду
справи апеляційним господарським
судом.

Повне рішення складено: 12.09.2014р.

Суддя
О.В. Гулевець