ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.09.2014 року
Справа № 904/3267/14

Дніпропетровський апеляційний
господарський суд у складі колегії
суддів:

головуючого судді: Науменка І.М.
(доповідач)

судців: Павловського П.П., Кузнецова
В.О.,

при секретарі судового засідання:
Назаренко С.Г.,

ліквідатор: Криволапова Н.С., паспорт
НОМЕР_4 від 08.01.03.

інші учасники провадження у справі в
судове засідання не з`явились, про час
та місце розгляду справи повідомлені
належним чином.

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
Державної податкової інспекції в
Бабушкінському районі
м.Дніпропетровська Головного
Управління Міндоходів у
Дніпропетровській області на
постанову господарського суду
Дніпропетровської області від 12.06.2014р.
у справі №904/3267/14

за заявою Товариства з обмеженою
відповідальністю "Зернотрейд".,
м.Дніпропетровськ

до боржника Товариства з обмеженою
відповідальністю "Зернотрейд".,
м.Дніпропетровськ

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду
Дніпропетровської області від 12.06.2014р.
у справі №904/3267/14 (суддя Камша Н.М.)
Товариство з обмеженою
відповідальністю "Зернотрейд.",
м.Дніпропетровськ, визнано банкрутом.
Відкрито ліквідаційну процедуру у
справі строком на 3 місяці, до 12.09.2014р.
Ліквідатором Товариства з обмеженою
відповідальністю "Зернотрейд."
призначено арбітражного керуючого
Криволапову Наталію Сергіївну,
АДРЕСА_1, (ідентифікаційний номер
НОМЕР_2)., свідоцтво НОМЕР_3 від 05.07.2013р.
Кандидатуру арбітражного керуючого
Балицького О.П. - відхилено.

З метою виявлення кредиторів
банкрута в порядку ч.3,4 ст.38 Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" господарським
судом Дніпропетровської області
оприлюднено повідомлення про визнання
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Зернотрейд."
банкрутом на офіційному веб-сайті
Вищого господарського суду України в
мережі Інтернет. Зобов'язано
ліквідатора банкрута Криволапову Н.С. у
строк до 24.07.2014р. подати на затвердження
до господарського суду реєстр вимог
кредиторів.

Не погодившись з вищевказаною
постановою, її оскаржила в
апеляційному порядку - Державна
податкова інспекція в Бабушкінському
районі м.Дніпропетровська, посилаючись
на порушення господарським судом при
її прийнятті норм матеріального та
процесуального права, у зв'язку з чим за
результатами апеляційного перегляду
просить постанову про визнання ТОВ
"Зернотрейд." банкрутом - скасувати,
провадження у справі - припинити.

Зокрема, на думку апелянта,
господарським судом першої інстанції
під час провадження у справі
безпідставно не надано правової оцінки
тому факту, що банкрутство ТОВ
"Зернотрейд." має ознаки фіктивного;
залишено поза увагою факт ненадання
боржником податковому органу
первинної документації для здійснення
позапланової перевірки з метою
виявлення у боржника непогашеної
податкової заборгованості; боржником
податковому органу (апелянту) не було
надано проміжний ліквідаційний баланс,
що включає відомості про склад майна
юридичної особи, яка ліквідується,
перелік пред'явлених кредиторами вимог
та результати їх розгляду.

В свою чергу, у відзиві на
апеляційну скаргу ліквідатор боржника
викладені в останній твердження
повністю спростовує, наполягає на
відповідності оскаржуваної постанови
вимогам чинного законодавства України,
у зв'язку з чим підстав для її
скасування не вбачає. Разом з цим,
ліквідатор зауважує на відсутності у
Державної податкової інспекції в
Бабушкінському районі
м.Дніпропетровська статусу сторони у
справі, що виключає можливість
оскарження неї постанови від 12.06.2014р.
про визнання ТОВ "Зернотрейд."
банкрутом, що є приводом для припинення
апеляційного провадження у даній
справі.

Відповідно до ст.101 ГПК України, в
процесі перегляду справи апеляційний
господарський суд за наявними у справі
і додатково поданими доказами повторно
розглядає справу. Додаткові докази
приймаються судом, якщо заявник
обґрунтував неможливість їх подання
суду першої інстанції з причин, що не
залежали від нього. Апеляційний
господарський суд не зв'язаний
доводами апеляційної скарги і
перевіряє законність і
обґрунтованість рішення місцевого
господарського суду у повному обсязі.

Так, колегія суддів погоджується
з викладеними у відзиві на апеляційну
скаргу твердженнями ліквідатора
боржника про те, що податковий орган
(апелянт) статусу кредитора, тобто,
сторони у справі про банкрутство ТОВ
"Зернотрейд." не набув, з огляду на що є
підтверджені відповідною практикою
Вищого господарського суду України
(постановами від 10.07.2013 року у справі
№916/832/13, від 17.10.2013 року у справі
№904/1292/13-г, від 31.10.2013 року у справі
№5011-46/12006-2012, від 18.06.2014р. у справі
№904/9496/13 тощо) підстави стверджувати
про відсутність у ДПІ в Бабушкінському
районі м.Дніпропетровська права на
оскарження постанови господарського
суду від 12.06.2014р.

В той же час, колегією суддів
приймається до уваги інша правова
позиція Вищого господарського суду,
викладена, зокрема, в постанові від
04.03.2014р. у справі №904/3047/13, від 18.03.2014р. у
справі №904/6260/13, згідно з якою
відповідно до ч.1 ст.210 ГК України,
правами кредиторів щодо
неплатоспроможних боржників
користуються також визначені законом
органи справляння податків, зборів
(обов'язкових платежів). Тобто, за даною
практикою Вищого господарського суду
України, органи ДПІ є потенційними
кредиторами боржника в процедурі
банкрутства згідно з вимогами закону.

Дійсно, станом на час звернення з
апеляційною скаргою (тобто, на 27.06.2014р.
згідно штампу підприємства поштового
зв'язку на конверті) відсутні докази
подання Державною податковою
інспекцією в Бабушкінському районі
м.Дніпропетровська до господарського
суду заяви про визнання грошових вимог
до ТОВ "Зернотрейд.".

Поряд з цим, слід зазначити, що
матеріалами даної справи
підтверджений факт звернення ДПІ в
Бабушкінському районі
м.Дніпропетровська з відповідною
заявою вих.№17825/04-62-10-019 від 02.07.2014р. про
визнання грошових вимог в розмірі 57 750,00
грн. до ліквідатора ТОВ "Зернотрейд.".
Дані вимоги були розглянуті
ліквідатором та відхилені, про що
податковому органу направлено лист від
24.07.2014р.

Однак, з огляду на зазначені вище
обставини, колегія суддів апеляційного
господарського суду приходить до
висновку, що в даному випадку в
процедурі банкрутства ТОВ
"Зернотрейд.", який ліквідується
власником в порядку ст.95 Закону,
постанова про визнання боржника
банкрутом стосується обов'язку органів
Державної податкової інспекції в
Бабушкінському районі
м.Дніпропетровськ, як потенційного
кредитора, на встановлення у такого
платника податків податкових
зобов'язань перед бюджетом шляхом
проведення перевірок, та відповідно до
ч.3 ст.95 Закону, в подальшому заявлення
грошових вимог до банкрута.

Отже, вивчивши доводи апеляційної
скарги та відзиву на неї, розглянувши
наявні у справі матеріали, а також,
заслухавши пояснення присутніх під час
розгляду апеляційної скарги учасників
судового процесу, колегія суддів
апеляційного господарського суду
встановила наступне:

Провадження у справі про
банкрутство Товариства з обмеженою
відповідальністю "Зернотрейд.",
м.Дніпропетровськ, порушено ухвалою
господарського суду 02.06.2014р. відповідно
до процедури, передбаченої ст.95 Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" (далі - Закон).

Підставою для звернення до суду
із заявою про порушення провадження у
справі стала встановлена під час
роботи голови ліквідаційної комісії
недостатність вартості майнових
активів боржника для задоволення вимог
кредиторів.

Постановою господарського суду
Дніпропетровської області від 12.06.2014р.
у справі №904/3267/14 Товариство з
обмеженою відповідальністю
"Зернотрейд.", м.Дніпропетровськ,
визнано банкрутом. Відкрито
ліквідаційну процедуру у справі
строком на 3 місяці, до 12.09.2014р.
Ліквідатором Товариства з обмеженою
відповідальністю "Зернотрейд."
призначено арбітражного керуючого
Криволапову Наталію Сергіївну,
АДРЕСА_1, (ідентифікаційний номер
НОМЕР_2)., свідоцтво НОМЕР_3 від 05.07.2013р.
Кандидатуру арбітражного керуючого
Балицького О.П. - відхилено.

Розглядаючи питання про законність та
обґрунтованість оскаржуваної
постанови господарського суду
Дніпропетровської області від 12.06.2014р.
про визнання Товариства з обмеженою
відповідальністю "Зернотрейд."
банкрутом та введення щодо нього
ліквідаційної процедури, колегія
суддів апеляційного господарського
суду враховує наступне.

Згідно із пунктом 1-1 Прикінцевих та
перехідних положень (Х розділ) Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" (надалі -
Закон) (в редакції, що діє з 19.01.2013 року),
положення цього Закону застосовуються
господарськими судами під час розгляду
справ про банкрутство, провадження в
яких порушено після набрання чинності
цим Законом.

За вимогами частини 1 статті 2 Закону,
провадження у справі про банкрутство
регулюється цим Законом, Господарським
процесуальним кодексом України, іншими
законодавчими актами України.

Відповідно до статті 4-1 Господарського
процесуального кодексу України,
господарські суди розглядають справи
про банкрутство у порядку провадження,
передбаченому цим Кодексом, з
урахуванням особливостей,
встановлених Законом .

Відповідно до статті 9 Закону, справи
про банкрутство юридичних осіб та
фізичних осіб - підприємців
розглядаються господарським судом за
правилами, передбаченими
Господарським процесуальним кодексом
України, з урахуванням особливостей,
визначених цим Законом.

Отже, як вже зазначалось вище,
провадження у справі про банкрутство
ТОВ "Зернотрейд." порушено на підставі
ст.95 Закону.

Частиною 1 ст.95 Закону встановлено, що
якщо вартості майна боржника -
юридичної особи, щодо якого прийнято
рішення про ліквідацію, недостатньо
для задоволення вимог кредиторів, така
юридична особа ліквідується в порядку,
передбаченому цим Законом. Відповідне
правило визначено ч.3 ст.110 Цивільного
кодексу України, яка містить загальні
положення про ліквідацію юридичної
особи.

Спрощена процедура банкрутства, яка
передбачена ст.95 Закону, випливає з
процедури добровільної ліквідації
юридичної особи, тобто ліквідації
юридичної особи за рішенням її
учасників (власників) або органу,
уповноваженого на це установчими
документами.

З матеріалів справи вбачається,
що 24.02.2014р. єдиним учасником ТОВ
"Зернотрейд." прийнято рішення про
припинення діяльності підприємства
шляхом ліквідації. Головою та
ліквідаційної комісії призначено
Криволапову Наталію Сергіївну, яка має
свідоцтво на право здійснення
діяльності арбітражного керуючого.

Статтею 60 Господарського кодексу
України встановлено, що ліквідація
суб'єкта господарювання здійснюється
ліквідаційною комісією, яка
утворюється власником (власниками)
майна суб'єкта господарювання чи його
(їх) представниками (органами), або
іншим органом, визначеним законом, якщо
інший порядок її утворення не
передбачений цим Кодексом. Ліквідацію
суб'єкта господарювання може бути
покладено на орган управління суб'єкта,
що ліквідується.

В свою чергу, ч.4 ст.105 Цивільного
кодексу України передбачено, що
комісія з припинення юридичної особи
розміщує в друкованих засобах масової
інформації, в яких

публікуються відомості про державну
реєстрацію юридичної особи, що
припиняється, повідомлення про
припинення юридичної особи та про
порядок і строк заявлення кредиторами
вимог до неї. Цей строк не може
становити менше 2 місяців з дня
публікації повідомлення про
припинення юридичної особи. Комісія
вживає усіх можливих заходів щодо
виявлення кредиторів, а також письмово
повідомляє їх про припинення юридичної
особи. Аналогічні положення містить ч.3
ст.60 Господарського кодексу України.

На виконання зазначених вище
приписів чинного законодавства
України, в Бюлетені державної
реєстрації юридичних осіб та фізичних
осіб-підприємців від 03.03.2014р. №276 (6)
комісією з припинення юридичної особи
опубліковано оголошення про
припинення ТОВ "Зернотрейд." шляхом
ліквідації (а.с.76).

Окрім того, як вірно встановлено
місцевим господарським судом, головою
ліквідаційної комісії, на виконання
вимог п.п.11.1.1. п.11 Порядку обліку
платників податків і зборів,
затвердженого наказом Міністерства
фінансів України від 09.12.2011р. №1588,
зареєстровано в Міністерстві юстиції
України 04.03.2013р. за №04/03-2, до Державної
податкової інспекції у Бабушкінському
районі м.Дніпропетровська, в якій
платник перебуває на обліку,
направлено заяву про припинення
платника податків за формою №8-ОПП
(а.с.69,70).

У відповідності до вимог ст.10
Закону України "Про бухгалтерський
облік та фінансову звітність в
Україні", для забезпечення
достовірності даних бухгалтерського
обліку та фінансової звітності
підприємства зобов'язані проводити
інвентаризацію активів і зобов'язань,
під час якої перевіряються і
документально підтверджуються їх
наявність, стан і оцінка.

Об'єкти і періодичність проведення
інвентаризації визначаються власником
(керівником) підприємства, крім
випадків, коли її проведення є
обов'язковим згідно з законодавством.
Згідно пункту 12 Порядку подання
фінансової звітності, затвердженого
постановою Кабінету Міністрів України
від 28.02.2000р. №419, проведення
інвентаризації обов'язкове у разі
ліквідації підприємства.

Так, з матеріалів справи вбачається, що
головою ліквідаційної комісії ТОВ
"Зернотрейд." проведено інвентаризацію
майна боржника. Згідно
Інвентаризаційному опису №1 на 12.05.2014р.,
будь-яких цінностей комісією не
виявлено. В той же час, згідно
прибутковому касовому ордеру №1 на
12.05.2014р., єдиним активом боржника є
грошові кошти у сумі 6 320,00 грн.
(а.с.15,16).

Відповідно до ч.1 ст.111 Цивільного
кодексу України, ліквідаційна комісія
після закінчення строку для
пред'явлення вимог кредиторами складає
проміжний ліквідаційний баланс, який
містить відомості про склад майна
юридичної особи, що ліквідується,
перелік пред'явлених кредиторами
вимог, а також про результати їх
розгляду. Проміжний ліквідаційний
баланс затверджується учасниками
юридичної особи або органом, який
прийняв рішення про ліквідацію
юридичної особи.

Отже, за результатами здійснення
інвентаризації, 12.05.2014р. головою
ліквідаційної комісії складено
проміжний ліквідаційний баланс ТОВ
"Зернотрейд.", який затверджено єдиним
учасником ТОВ "Зернотрейд." (протокол
від 12.05.2014р.). Згідно цього балансу,
кредиторська заборгованість ТОВ
"Зернотрейд." становить 435 000,00 грн.;
дебіторська заборгованість, основні
засоби, товарно-матеріальні цінності,
нематеріальні активи та грошові кошти -
відсутні. Майнові активи боржника
становлять 6 320,00 грн. - це грошові кошти
в касі боржника.

Відповідно до ч.5 ст.7 Закону, боржник
зобов'язаний звернутися в місячний
строк до господарського суду із заявою
про порушення справи про банкрутство у
разі виникнення обставин, зазначених в
цій статті, зокрема, якщо при
ліквідації боржника не у зв'язку з
процедурою банкрутства встановлено
неможливість боржника задовольнити
вимоги кредиторів у повному обсязі.

Отже, 12.05.2014р. єдиним учасником ТОВ
"Зернотрейд." ОСОБА_4 прийнято рішення
про затвердження проміжного
ліквідаційного балансу ТОВ
"Зернотрейд." та доручення голові
ліквідаційної комісії звернутись до
господарського суду Дніпропетровської
області із заявою про порушення
провадження у справі про банкрутство
ТОВ "Зернотрейд.". (а.с.14).

Відповідно до ч.2 ст.95 Закону, за
результатами розгляду заяви про
порушення справи про банкрутство
юридичної особи, майна якої
недостатньо для задоволення вимог
кредиторів, господарський суд визнає
боржника, який ліквідується, банкрутом,
відкриває ліквідаційну процедуру,
призначає ліквідатора в порядку,
встановленому цим Законом для
призначення розпорядника майна.
Обов'язки ліквідатора можуть бути
покладені на голову ліквідаційної
комісії (ліквідатора) незалежно від
наявності у нього статусу арбітражного
керуючого.

Проаналізувавши фактичні
обставини справи, надавши правову
оцінку зазначеним вище первинним
документам, колегія суддів
погоджується з висновком
господарського суду першої інстанції з
приводу того, що вартості майна
боржника для задоволення вимог
кредиторів недостатньо. В той же час, до
звернення ліквідатора до
господарського суду з заявою про
порушення провадження у справі про
банкрутство ТОВ "Зернотрейд." головою
ліквідаційної комісії було повністю
дотримано вимоги цивільного та
господарського законодавства щодо
добровільної ліквідації юридичної
особи.

Також, ліквідаційною комісією виконані
вимоги, передбачені ч.5 ст.60, ст. 105, ч.ч. 1,
3 ст.110, ст. 111 ЦК України для звернення
до суду із заявою про порушення
провадження у справі про банкрутство
боржника на підставі ст.95 Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом", боржник є
неплатоспроможним і відновлення його
платоспроможності неможливе.

Обґрунтованим колегія суддів
вважає також рішення господарського
суду першої інстанції щодо обрання
кандидатури арбітражного керуючого на
посаду ліквідатора боржника.

Так, під час вирішення питання
щодо призначення на посаду ліквідатора
ТОВ "Зернотрейд." саме арбітражного
керуючого Криволапової Наталії
Сергіївни, місцевим господарським
судом враховано той факт, що остання
вже виконує повноваження голови
ліквідаційної комісії банкрута, тому
обізнана з фінансового та майнового
становища банкрута, що сприятиме
пришвидшенню проведення заходів
ліквідаційної процедури. Окрім того, як
вбачається з матеріалів справи,
професійна відповідальність останньої
застрахована договором №33.0002854.03 від
05.06.2014р.

В той же час, відхилення
кандидатури Балицького О.П. на посаду
ліквідатора ТОВ "Зернотрейд."
спричинено територіальною
віддаленістю його проживання від
місцезнаходження банкрута, оскільки ця
обставина істотно впливає на
ефективність виконання обов'язків
ліквідатора, зокрема, щодо збереження
майна банкрута, та зменшує витрати
арбітражного керуючого.

Разом з цим, з приводу викладених
в апеляційній скарзі заперечень
колегія суддів вважає за доцільне
зазначити наступне:

Щодо сумнівів апелянта в
наявності правових підстав для
порушення відносно ТОВ "Зернотрейд."
провадження у справі про банкрутство,
тверджень податкового органу про те, що
визнання боржника банкрутом без участі
податкового органу та за відсутності
даних позапланової перевірки
унеможливлює виявлення ознак
фіктивності банкрутства підприємства
з метою ухилення від оподаткування, а
також, з приводу ненадання боржником до
податкового органу первинних
документів для можливості проведення
його позапланової перевірки, колегія
суддів зауважує наступне.

В матеріалах даної справи
містяться докази повідомлення
податкового органу (апелянта) про
припинення платника податків шляхом
направлення заяви форми №8-ОПП від
25.02.2014р. та копії рішення єдиного
учасника від 24.02.2014р. про ліквідацію
юридичної особи. (а.с.71-72).

Натомість, жодних доказів, в
розумінні ст.ст.32, 34, 36 ГПК України, на
підтвердження вчинення апелянтом дій
щодо проведення документальної
позапланової виїзної перевірки
боржника, зокрема, видання
відповідного наказу та вжиття інших
заходів до проведення позапланової
перевірки ТОВ "Зернотрейд.", акту про
неможливість здійснення такої
перевірки тощо, скаржником суду надано
не було.

При цьому, колегія суддів вважає
за доцільне зауважити, що податковий
орган (апелянт) не позбавлений права
здійснити податкову перевірку, у тому
числі після прийняття постанови про
визнання боржника банкрутом. У разі ж
виявлення порушень вимог податкового
законодавства та заборгованості
боржника по сплаті податків, зборів
(обов'язкових платежів), податковий
орган має право заявити свої претензії
до такого боржника шляхом подачі заяви
із кредиторськими вимогами. При цьому,
у разі незгоди з відмовою ліквідатора
боржника надати документи для
перевірки, орган державної податкової
служби не позбавлений права оскаржити
відповідні дії у встановленому законом
порядку, а саме, в порядку
адміністративного судочинства або у
межах справи про банкрутство.

Що ж до обов'язку боржника з
надання податковому органу проміжного
ліквідаційного балансу, слід зазначити
наступне: відповідно до вимог п.8
ст.111 Цивільного кодексу України,
ліквідаційна комісія після закінчення
строку для пред'явлення вимог
кредиторами складає проміжний
ліквідаційний баланс, який містить
відомості про склад майна юридичної
особи, що ліквідується, перелік
пред'явлених кредиторами вимог, а
також, про результати їх розгляду.
Проміжний ліквідаційний баланс
затверджується учасниками юридичної
особи або органом, який прийняв рішення
про ліквідацію юридичної особи.

Згідно з ч.1 ст.46 Закону, після
завершення усіх розрахунків з
кредиторами ліквідатор подає до
господарського суду звіт та
ліквідаційний баланс. Господарський
суд після заслуховування Звіту
ліквідатора та думки членів комітету
кредиторів або окремих кредиторів
виносить ухвалу про затвердження Звіту
ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Таким чином, доводи скаржника
щодо необхідності перевірки
податковою інспекцією достовірності і
повноти ліквідаційного балансу
боржника в межах провадження у справі
про банкрутство на нормах чинного
законодавства України не ґрунтуються.

(Відповідна правова позиція
підтверджується судовою практикою,
зокрема, викладеною в постановах
Вищого господарського суду України у
справі №910/22798/13 від 02.07.2014р., №905/7561/13 від
13.08.2014р.).

За таких умов, колегія суддів
апеляційного господарського суду
вважає, що висновок суду першої
інстанції про визнання ТОВ
"Зернотрейд." банкрутом, відкриття
ліквідаційної процедури та
призначення ліквідатором банкрута
арбітражного керуючого Криволапову
Наталію Сергіївну є обґрунтованим та
чинному законодавству України, у тому
числі, законодавству України з питань
банкрутства, не суперечить.

Колегія суддів вважає, що
місцевим господарським судом під час
провадження у справі було повно та
всебічно досліджено фактичні
обставини справи, надано належну
правову оцінку наявним у справі
доказам в їх сукупності, тому
передбачені статтею 104 ГПК України
правові підстави щодо зміни або
скасування оскаржуваної постанови -
відсутні.

Керуючись ст.101-103, 105-106 Господарського
процесуального кодексу України, суд-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державної
податкової інспекції в Бабушкінському
районі м.Дніпропетровська Головного
Управління Міндоходів у
Дніпропетровській області - залишити
без задоволення.

Постанову господарського суду
Дніпропетровської області від 12.06.2014р.
у справі №904/3267/14 - залишити без змін.

Постанова набирає чинності з
моменту проголошення та може бути
оскаржена в касаційному порядку у
двадцятиденний строк до Вищого
господарського суду України.

Повний текст постанови
виготовлено та підписано 10.09.2014р.

Головуючий суддя
І.М. Науменко

Суддя
П.П. Павловський

Суддя
В.О. Кузнецов