ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 липня 2014 року Справа № 904/899/13-г

Вищий господарський суд України у
складі колегії суддів:

Мележик Н.І. - головуючого (доповідача),

Дунаєвської Н.Г.,

Самусенко С.С.,

розглянувши у відкритому

судовому засіданні касаційну

скаргу
Публічного акціонерного товариства

"ДТЕК
Дніпрообленерго"

на постанову
Дніпропетровського апеляційного

господарського суду від 12.06.2014 року

у справі №
904/899/13-г

господарського суду
Дніпропетровської області

за позовом
Фізичної особи-підприємця

ОСОБА_4

до
Публічного акціонерного товариства

"ДТЕК
Дніпрообленерго"

про
скасування оперативно-господарської

санкції

за участю представників:

позивача -
ОСОБА_5

відповідача -
Фесенка В.М.

В С Т А Н О В И В:

У січні 2013 року Фізична
особа-підприємець ОСОБА_4 звернувся до
господарського суду Дніпропетровської
області з позовом про скасування
оперативно - господарської санкції,
застосованої ПАТ "ДТЕК
Дніпрообленерго" відповідно до
протоколу засідання комісії
відповідача з розгляду акта про
порушення Д № 003866 від 09.10.2012 року у
вигляді донарахування позивачу 150 035,81
грн. вартості електричної енергії.

Рішенням господарського суду
Дніпропетровської області від 30.01.2014
року (суддя Манько Г.В.) в задоволенні
позову відмовлено.

Постановою Дніпропетровського
апеляційного господарського суду від
12.06.2014 року (судді: Білецька Л.М.,
Верхогляд Т.А., Тищик І.В.) рішення суду
першої інстанції скасовано; позов
задоволено; скасовано
оперативно-господарські санкції,
застосовані ПАТ "Енергопостачальна
компанія "Дніпрообленерго" в особі
Криворізьських міських електричних
мереж та оформлені протоколами №515/1
від 24.10.2012р. та №532/4 від 06.03.2013 р. на
підставі акта Д № 003866 від 09.10.2012 року,
про порушення споживачем Правил
користування електричною енергією;
стягнуто з ПАТ в особі Криворізьких
міських електричних мереж на користь
ФОП ОСОБА_4 витрати по сплаті судового
збору у сумі 1 147 грн. за подання
позовної заяви та 609 грн. судового збору
за подання апеляційної скарги.

В касаційній скарзі ПАТ "ДТЕК
Дніпрообленерго" просить скасувати
постанову апеляційного господарського
суду, а рішення суду першої інстанції
залишити в силі, посилаючись на
неправильне застосування апеляційним
господарським судом норм
матеріального та порушення вимог
процесуального права.

Колегія суддів, обговоривши доводи
касаційної скарги, перевіривши
матеріали справи, юридичну оцінку її
обставин і повноту їх встановлення,
дослідивши правильність застосування
господарськими судами першої та
апеляційної інстанцій норм
матеріального та процесуального права,
вважає, що касаційна скарга підлягає
задоволенню з наступних підстав.

Згідно п. 2 ч. 1 ст. 103, ч. 1 ст. 104, ч. 2 ст. 105
ГПК України апеляційна інстанція за
результатами розгляду апеляційної
скарги має право скасувати рішення
місцевого господарського суду
повністю або частково і прийняти нове
рішення. Підставами для скасування або
зміни рішення місцевого
господарського суду є неповне
з'ясування обставин справи, що мають
значення для справи; недоведеність
обставин, що мають значення для справи,
які місцевий господарський суд визнав
встановленими; невідповідність
висновків, викладених у рішенні
місцевого господарського суду,
обставинам справи; порушення або
неправильне застосування норм
матеріального чи процесуального права.
Апеляційний господарський суд у разі
скасування або зміни рішення місцевого
господарського суду, у постанові
повинен зазначити доводи, за якими
апеляційна інстанція не погодилась з
висновками суду першої інстанції.

Разом з тим, оскаржувана постанова
апеляційного господарського суду
зазначеним вимогам закону не
відповідає.

Переглядаючи рішення суду першої
інстанції, апеляційний господарський
суд скасував оперативно - господарські
санкції, застосовані ПАТ "ДТЕК
Дніпрообленерго" відповідно до
протоколу засідання комісії з розгляду
акта про порушення Д № 003866 від 09.10.2012
року у вигляді донарахування позивачу
150035,81 грн. вартості електричної
енергії, посилаючись на помилковість
висновку суду першої інстанції щодо
правильності їх застосування до ФОП
ОСОБА_4, оскільки факт порушення
останнім господарського зобов'язання
ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" не
доведений.

При цьому, апеляційний господарський
суд виходив з того, що в акті відсутні
вихідні дані, необхідні та достатні для
визначення обсягу недорахованої
електричної енергії та/або суми
завданих споживачем збитків, що є
порушенням вимог абз. 2 п. 6.41 Правил
користування електричною енергією,
затверджених Постановою НКРЕ від 31.07.1996
р. № 28 (зі змінами та доповненнями).
Форма акта Д № 003866 не відповідає п. 4.2.
Методики визначення обсягу та вартості
електричної енергії, не облікованої
внаслідок порушення споживачами
Правил користування електричною
енергією, затвердженої постановою НКРЕ
від 04.05.2006 року № 562, та формі, наведеної
в додатку 3 до неї, оскільки докладно не
визначені вид, обставини і суть
порушення, не відображені дані,
передбачені п. 4.6. Методики, а також
відсутні необхідні для розрахунку
параметри. Зафіксоване в акті
порушення не відноситься до переліку
порушень, зазначених у підпунктах 5, 6, 7
пункту 2.1. вказаної Методики, оскільки в
описовій частині акта не вказано до
яких мереж здійснено самовільне
підключення.

Також апеляційною інстанцією вказано
про неправильність здійснення
розрахунку на підставі пункту 2.9.
вищезазначеної Методики, оскільки
самовільне підключення
електроустановок здійснено поза
розрахунковим приладом обліку та з
порушенням схеми обліку.

Проте, такі висновки суду апеляційної
інстанції є помилковими.

Так, вирішуючи зазначений спір, та,
залишаючи без задоволення позов
Фізичної особи - підприємця ОСОБА_4,
місцевий господарський суд встановив,
що 08.04.2002 року між останнім та ПАТ "ДТЕК
Дніпрообленерго" укладено договір про
постачання електричної енергії №600455
та додаткова угода № 1 від 18.10.2012 р.,
предметом яких є постачання
електричної енергії на об'єкт
споживача (торгівельно-зупиночний
комплекс), розташований за адресою:
АДРЕСА_1. В договорі визначено схему
підключення електроустановок
споживача до електромережі, місце
встановлення засобу обліку
(лічильника) та межі балансової
належності мереж. Споживач, в свою
чергу, зобов"язався оплачувати
вартість електричної енергії у
обсягах, визначених конкретним засобом
обліку та не допускати безоблікового
користування електроенергією.

Відповідно до п. 4.2.3 договору споживач
сплачує постачальнику вартість
недоврахованої електроенергії,
розрахованої відповідно до Методики
визначення обсягу та вартості
електричної енергії, не облікованої
внаслідок порушення споживачами
правил користування електричною
енергією, затвердженої постановою НКРЕ
від 04.05.2006 року № 562, у разі самовільного
внесення споживачем змін у схеми
обліку електроенергії; пошкодження
засобів обліку електроенергії,
втручання в їх роботу або зняття пломб
з засобів обліку; інших умов,
визначених Методикою.

Актом про пломбування та актом № 046587
від 04.03.2011 року підтверджено факти
встановлення, пломбування та передання
на збереження споживачеві лічильника
НіК 2301 АП2 №0481194 у стані, придатному для
належної експлуатації.

У додатку 10 до договору міститься
загальна схема електропостачання.

Згідно проведеної представниками
відповідача 09.10.2012 р. перевірки
виявлено, що відбулося самовільне
підключення електроустановок поза
лічильного прибору обліку
електроенергії з порушенням схеми
обліку, яке виконано приховано в отворі
між покрівельним покриттям та
оздоблювальним матеріалом проводом
ПВС 4*6 (мідні жили) з метою
безоблікового споживання
електроенергії.

Відповідно до складеного акта про
порушення Д № 003866 від 09.10.2012 року
встановлено іншу схему
електропостачання, зокрема,
струмоприймачі підключено, як через
лічильник, так й поза ним через
додатковий автоматичний вимикач, що
дозволило безобліково споживати
електроенергію.

Факт самовільного підключення та
безоблікового споживання також
підтверджено фото - та
відеоматеріалами.

За результатами розгляду акта та інших
доказів наявності порушення вказаних
Правил, комісією з розгляду актів про
порушення прийнято рішення, оформлене
протоколом № 515/1 від 24.10.2012 року, про
нарахування споживачеві вартості
необлікованої електроенергії за
Методикою в сумі 150035,81 грн.

В подальшому після перегляду
протокольного рішення комісії
енергопостачальника за ініціативою
споживача внесено зміни до
попереднього рішення комісії та
здійснено новий розрахунок за спірним
актом про порушення, оформлене
протоколом № 532/4 від 06.03.2014 року, за
якими позивач повинен сплатити 123 557,58
грн. за недораховану електроенергію.

Предметом спору у даній справі є
рішення енергопостачальника про
застосування оперативно-господарської
санкції, оформленої протоколом комісії
з розгляду актів про порушення Правил
користування електричною енергією та
правомірність застосування до
позивача оперативно-господарської
санкції у вигляді донарахування не
облікованої електроенергії.

Статтею 235 Господарського кодексу
України передбачено, що за порушення
господарських зобов'язань до суб'єктів
господарювання та інших учасників
господарських відносин можуть
застосовуватися
оперативно-господарські санкції -
заходи оперативного впливу на
правопорушника з метою припинення або
попередження повторення порушень
зобов'язання, що використовуються
самими сторонами зобов'язання в
односторонньому порядку. До суб'єкта,
який порушив господарське
зобов'язання, можуть бути застосовані
лише ті оперативно-господарські
санкції, застосування яких передбачено
договором.

Положеннями ч. 1 ст. 236 цього ж Кодексу
встановлено види
господарсько-оперативних санкцій,
серед яких, зокрема, передбачено
встановлення в односторонньому
порядку на майбутнє додаткових
гарантій належного виконання
зобов'язань стороною, яка порушила
зобов'язання: зміна порядку оплати
продукції (робіт, послуг), переведення
платника на попередню оплату продукції
(робіт, послуг) або на оплату після
перевірки їх якості.

Згідно ч. 2 ст. 236 Господарського кодексу
України перелік
оперативно-господарських санкцій,
встановлений у її першій частині, не є
вичерпним. Сторони можуть передбачити
у договорі також інші
оперативно-господарські санкції.

Таким чином, зі змісту вказаних
положень чинного законодавства
вбачається, що рішення постачальника
електричної енергії про донарахування
споживачу вартості недоврахованої
спожитої електроенергії є
оперативно-господарською санкцією.

В силу ч. 2 ст. 237 цього ж Кодексу порядок
застосування сторонами конкретних
оперативно-господарських санкцій
визначається договором. У разі незгоди
з застосуванням
оперативно-господарської санкції
заінтересована сторона може
звернутися до суду з заявою про
скасування такої санкції та
відшкодування збитків, завданих її
застосуванням.

Крім того, право споживача на
оскарження в судовому порядку рішення
комісії постачальника електроенергії
передбачено пунктом 6.42. цих Правил.

Відмовляючи в задоволенні позову, суд
першої інстанції вірно вказав про
правомірність застосування
енергопостачальником до спірних
правовідносин Методики визначення
обсягу та вартості електричної
енергії, не облікованої внаслідок
порушення споживачами Правил
користування електричною енергією, а
спірне рішення комісії є обґрунтованим
і таким, що відповідає вимогам чинного
законодавства, в зв"язку з чим відсутні
підстави для скасування
оперативно-господарської санкції.

При цьому, місцевий господарський суд
встановив факт підключення до
електричної мережі поза
розрахунковими приладами обліку
електроустановок, струмоприймачів, або
електропроводки, що є порушенням
Правил користування електричною
енергією, а перегляд протокольного
рішення з метою приведення розрахунку
у відповідність до фактичних обставин
виявленого порушення не є порушенням
відповідачем цих Правил та
вищевказаної Методики.

Відповідно до статті 27 Закону України
"Про електроенергетику" правопорушення
в електроенергетиці тягне за собою
встановлену законодавством України
цивільну, адміністративну і
кримінальну відповідальність.
Правопорушеннями в електроенергетиці,
зокрема, є порушення правил
користування енергією.

Пунктом 6.40 вказаних Правил
користування електричною енергією
передбачено, що у разі виявлення
представниками постачальника
електричної енергії пошкоджень чи
зриву пломб, установлених у місцях,
указаних в акті про пломбування, або
пошкоджень відбитків тавр на цих
пломбах, пошкодження розрахункових
засобів обліку, явних ознак втручання в
параметри розрахункових засобів
(систем) обліку з метою зміни їх показів
перерахунок обсягу електричної
енергії, який підлягає оплаті,
здійснюється відповідно до Методики
визначення обсягу та вартості
електричної енергії, не облікованої
внаслідок порушення споживачами
правил користування електричною
енергією, затвердженої постановою НКРЕ
від 04.05.2006 р. №562.

Порядок складання актів про порушення
визначені в пп. 6.41, 6.42 зазначених
Правил, якими передбачено, що на місці
виявлення порушення у присутності
представника споживача оформляється
акт порушень. В акті мають бути
зазначені зміст виявленого порушення
із посиланням на відповідні пункти цих
Правил та вихідні дані, необхідні та
достатні для визначення обсягу
недоврахованої електричної енергії
та/або суми завданих споживачем
збитків. За необхідності в акті
зазначаються заходи, які необхідно
вжити для усунення допущених порушень.

Акт складається в двох примірниках,
один з яких передається або
надсилається споживачеві. Акт
підписується представником
постачальника електричної енергії та
представником споживача. Споживач має
право подати пояснення і зауваження
щодо змісту акта, які зазначаються в
акті, а також викласти мотиви своєї
відмови від його підписання. Акт
підписують тільки особи, які брали
участь в контрольному огляді або
технічній перевірці.

Згідно п. 2.1. вказаної Методики
визначення обсягу та вартості
електричної енергії, не облікованої
внаслідок порушення споживачами
правил користування електричною
енергією, затвердженої постановою
Національної комісії з питань
регулювання електроенергетики України
від 04.05.2006 р. №562, застосовується на
підставі акта про порушення,
складеного в порядку, встановленому
цією Методикою, з урахуванням вимог
Правил користування електричною
енергією та в разі виявлення таких
порушень Правил як, зокрема,
підключення до електричної мережі, що
не є власністю енергопостачальника,
електроустановок, струмоприймачів або
електропроводки поза розрахунковими
приладами обліку електричної енергії
без порушення схеми обліку (підпункт 7
вказаного пункту Методики).

Відповідно до п. 2.9. Методики визначення
обсягу та вартості електричної
енергії, не облікованої внаслідок
порушення споживачами правил
користування електричною енергією,
формула 2.7. використовується у разі
виявлення у споживача порушень,
зазначених у підпункті 7 пункту 2.1. цієї
Методики та за умови виявлення місця
(точки) підключення до відповідних
мереж, про що зазначається в акті про
порушення та позначається на схемі.
Підпунктом 7 пункту 2.1. Методики
порушенням визнається підключення до
електричної мережі, що не є власністю
енергопостачальника,
електроустановок, струмоприймачів або
електропроводки поза розрахунковими
приладами обліку електричної енергії
без порушення схеми обліку.

Статтями 32-34 ГПК України передбачено,
що доказами у справі є будь-які
фактичні дані, на підставі яких
господарський суд у визначеному
законом порядку встановлює наявність
чи відсутність обставин, на яких
ґрунтуються вимоги і заперечення
сторін, а також інші обставини, які
мають значення для правильного
вирішення господарського спору. Кожна
сторона повинна довести ті обставини,
на які вона посилається, як на підставу
своїх вимог. Доказування полягає не
лише в поданні особами доказів, а й у
доведенні їх переконливості, що
позивачем зроблено не було.

З огляду на вищенаведені обставини,
місцевий господарський суд правильно
встановив факт порушення позивачем
Правил користування електричною
енергією, що не спростований останнім.

При цьому, суд першої інстанції також
перевірив розрахунок обсягу та
вартості електричної енергії, спожитої
позивачем внаслідок вказаного
порушення, визнав його правильним і
виконаним згідно вимог названої
Методики, а тому колегія суддів Вищого
господарського суду України
погоджується з висновком
господарського суду Дніпропетровської
області про відсутність підстав для
скасування оперативно-господарської
санкції у вигляді донарахування
позивачу за недовраховану електричну
енергію, визначену рішенням комісії
відповідача і оформлену вищевказаним
протоколом.

Водночас, недоліки акта про порушення Д
№ 003866 від 09.10.2012 року, на які послався
суд апеляційної інстанції, не
спростовують встановленого місцевим
господарським судом факту порушення
позивачем Правил користування
електричною енергією, що тягне за собою
застосування до порушника оперативно -
господарської санкції у вигляді
нарахування обсягу та вартості
необлікованої електричної енергії.

За таких обставин, висновок суду першої
інстанції про відсутність підстав для
задоволення позову відповідає
матеріалам справи.

Відтак, оскаржувану постанову не можна
визнати законною та обгрунтованою, а
тому вона підлягає скасуванню з
одночасним залишенням в силі рішення
господарського суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 1115 - 1117, 1119, 11111
Господарського процесуального кодексу
України Вищий господарський суд
України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Публічного
акціонерного товариства "ДТЕК
Дніпрообленерго" задовольнити.

Постанову Дніпропетровського
апеляційного господарського суду від
12.06.2014 року у справі № 904/899/13-г
скасувати.

Рішення господарського суду
Дніпропетровської області від 30.01.2014
року у справі № 904/899/13-г залишити в силі.

Стягнути з Фізичної особи-підприємця
ОСОБА_4 (АДРЕСА_2, ідент. код НОМЕР_1) на
користь Публічного акціонерного
товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (49107,
м. Дніпропетровськ, шосе Запорізьке, 22,
) судовий збір у розмірі
852 (вісімсот п"ятдесят дві) грн. 60 коп.,
сплачений за розгляд касаційної
скарги.

Доручити господарському суду
Дніпропетровської області видати
наказ на виконання даної постанови.

Головуючий суддяН.І. Мележик СуддіН.Г.
Дунаєвська С.С. Самусенко