ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 серпня 2014 року Справа № 924/138/14 Вищий
господарський суд України у складі
колегії суддів:

головуючого:
Полянського А.Г.

суддів:
Кравчука Г.А., Мачульського Г.М.

розглянувши

касаційну скаргу
Товариства з обмежено

відповідальністю "АКВА"

на постанову
Рівненського апеляційного

господарського суду

від
19.05.2014 року

у справі № 924/138/14
господарського суду

Хмельницької області

за позовом
Товариства з обмеженою

відповідальністю "АКВА"

до
Публічного акціонерного товариства

"Хмельницькобленерго"

в особі Хмельницького району

електромереж

про визнання
недійсним та скасування рішення
комісії оформленого протоколом від
21.01.2014 р.

за участю представників сторін:

позивача - не з"явились,

відповідача - Цимбалюк І.В. дов. від
30.12.2013 р.,

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду
Хмельницької області від 28.03.2014 р.
(суддя - Гладій С.В.) позов задоволено.
Скасовано рішення комісії ПАТ ЕК
"Хмельницькобленерго" в особі
Хмельницького РЕМ з розгляду актів про
порушення Правил користування
електроенергією, оформлене протоколом
від 21.01.2014 року, про застосування до ТОВ
"Аква" оперативно господарської
санкції на суму 361 115,16 грн. Стягнуто з
публічного акціонерного товариства
"Хмельницькобленерго" в особі
Хмельницького РЕМ на користь
товариства з обмеженою
відповідальністю "Аква" 1218 грн. судових
витрат.

Постановою Рівненського апеляційного
господарського суду від 19.05.2014 р. (судді
- Миханюк М.В., Павлюк І.Ю., Савченко Г.І. )
рішення господарського суду

Хмельницької області від 28.03.2014 р.
скасовано. Прийнято нове рішення.

"В задоволенні позову Товариства з
обмеженою відповідальністю "АКВА", смт
Чорний Острів, Хмельницький район до
Публічного акціонерного товариства
"Хмельницькобленерго" в особі
Хмельницького району електромереж, м.
Хмельницький про визнання недійсним та
скасування рішення комісії
оформленого протоколом від 21.01.2014р.
відмовити" Стягнуто з Товариства з
обмеженою відповідальністю "АКВА" на
користь публічного акціонерного
товариства "Хмельницькобленерго" в
особі Хмельницького РЕМ 609 грн. витрат
по сплаті судового збору за розгляд
справи в суді апеляційної інстанції

Не погоджуючиcь з постановою
апеляційного господарського суду,
Товариство з обмежено
відповідальністю "АКВА" звернулось до
Вищого господарського суду України з
касаційною скаргою, в якій просить її
скасувати, мотивуючи скаргу доводами
про порушення судом норм матеріального
та процесуального права.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши
доводи касаційної скарги, перевіривши
правильність застосування судом норм
матеріального та процесуального права,
колегія суддів Вищого господарського
суду України прийшла до висновку, що
касаційна скарга не підлягає
задоволенню, виходячи із наступного.

Відповідно до п. 1 ст. 1119 ГПК України
касаційна інстанція за результатами
розгляду касаційної скарги має право
залишити постанову апеляційного
господарського суду без змін, а скаргу
без задоволення.

Касаційна скарга залишається без
задоволення, коли суд визнає, що
постанова апеляційного господарського
суду прийнята з дотриманням вимог
матеріального та процесуального права.

Як вбачається з матеріалів справи, між
ПАТ ЕК "Хмельницькобленерго" в особі
Хмельницького РЕМ та товариством з
обмеженою відповідальністю "Аква",
05.12.2010 року укладено договір про
постачання електричної енергії
юридичним та фізичним особам -
суб'єктам підприємницької діяльності
№ 228.

Згідно пункту 1 Договору, постачальник
продає електричну енергію для
забезпечення потреб електроустановок
Споживача з приєднаною потужністю 111,5
кВт, а Споживач оплачує Постачальнику
вартість використаної (купленої)
електричної енергії та здійснює інші
платежі згідно з умовами цього
Договору та додатками до Договору, що є
його невід'ємними частинами.

Відповідно до п. 2.1. Договору
постачальник зобов'язується
забезпечити отримання споживачем
електричної енергії на рівні
дозволеної потужності - 200 кВт.

Відповідно до п. 3.1.4 та п. 3.1.5 Договору,
постачальник має право вимагати від
споживача відшкодування збитків,
завданих внаслідок порушення
споживачем умов цього договору та
вимагати доступу до належних споживачу
засобів (систем) обліку електричної
енергії, вимірювання потужності,
контролю показників якості
електричної енергії для контролю
дотримання встановлених режимів
споживання.

Пунктом 4.2.3 Договору визначено, що
споживач сплачує постачальнику
вартість недоврахованої
електроенергії, розраховану виходячи
із приєднаної потужності
струмоприймачів та кількості годин їх
використання відповідно до Методики
унаслідок порушення споживачем Правил
користування електричною енергією, за
тарифами, що діяли протягом споживання
електричної енергії з порушенням, у
разі пошкодження засобів обліку
електроенергії, втручання в їх роботу,
зняття пломб з засобів обліку.

Відповідно до п. 4.2.4 Договору, споживач
не несе відповідальності перед
постачальником відповідно до вимог п.
4.2.3 цього договору, якщо доведе, що
порушення виникли з вини постачальника
або внаслідок дії обставин
непереборної сили. Пунктом 4.4 Договору
передбачено, що у разі виявлення однією
із сторін порушень умов договору іншою
стороною, за які законодавством
передбачене застосування санкцій чи
які тягнуть за собою збитки,
недоотриману продукцію або вигоду
тощо, на місці оформлюється
двосторонній акт порушень. Акт
складається у присутності
представників обох сторін Договору в
двох примірниках. Сторона, дії або
бездіяльність якої стала причиною
складання акта, Має право внести до
акта свої зауваження. Сторона, яка
виявила порушення своїх прав,
зобов'язана попередити іншу сторону
про необхідність складання акта. Інша
сторона не може без поважних причин
відмовитись від складання та
підписання акта. У разі відмови
відповідальної сторони від підписання
акта в акті робиться запис про відмову.
У цьому разі акт вважається дійсним,
якщо його на місці складання підписали
не менш двох уповноважених
представників сторони договору, що
складала акт.

ПАТ ЕК "Хмельницькобленерго" в особі
Хмельницького РЕМ 03.10.2013 року було
проведено перевірку ТОВ "Аква", за
результатами якої складено акт про
порушення № А 002548 за участю
уповноваженого представника споживача
Задорожного О.В. та трьох представників
відповідача.

Актом перевірки встановлено, що
споживач при користуванні електричною
енергією за адресою с. Мар'янівка на
об'єкті КТП № 134 порушив п. 6.40 Правил
користування електричною енергією, а
саме : втручання в роботу
розрахункового засобу обліку
електроенергії - лічильника № 2240963 типу
Ц76803В, на місцях встановлення пломб
держспоживстандарту встановлена
пломба невизначеного зразку, пломби
ОТК відсутні, пломби
енергопостачальника порушені.

Пунктом 2 Акту перевірки встановлено,
що пломба постачальника електричної
енергії 0541552 ВАТ ХОЕ пошкоджена, на
клемній кришці лічильника, пломба ХС 04
пошкоджена на щиту СТП № 134. Повірка
приладу обліку - 2002.

Відповідно до п. 9 Акту перевірки,
прилад обліку знятий, укладений в
пакет, опломбований згідно акту
опломбування від 03.10.2013р. за № 1, та
вилучений представниками
енергопостачальника.

З актом про порушення споживач
ознайомлений, від підпису акту
уповноважена особа споживача
відмовилась та Акт був підписаний
трьома представниками постачальника
електричної енергії.

21.01.2014 року відбулось засідання комісії
по розгляду протоколів - актів про
порушення ПКЕЕН (ПКЕЕ) та прийнято
рішення про те, що : Акт про порушення
ПКЕЕ (п. 10.2, 10.3) від 03.10.2013 року № 002548
складений правомірно, споживач
причетний до виявленого порушення
вказаних пунктів ПКЕЕ, яке здійснив
шляхом втручання в роботу
розрахункового засобу обліку
електричної енергії № 2240963 типу Ц76803В.
Згідно п. 6.40 - 6.42 ПКЕЕ та пунктів 2.1, 2.3
Методики визначення обсягу та вартості
електроенергії, не облікованої
внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ
проведено розрахунок за період з дня
останнього контрольного зйому з 21.01.2013
року по 03.10.2013 року. Нараховано по акту
299720 квт.ч. на суму 300929,30 грн., крім того
ПДВ - 60185,86 грн., всього 361115,16 грн.

Відповідно до статті 235 Господарського
кодексу України, за порушення
господарських зобов'язань до суб'єктів
господарювання та інших учасників
господарських відносин можуть
застосовуватися
оперативно-господарські санкції -
заходи оперативного впливу на
правопорушника з метою припинення або
попередження повторення порушень
зобов'язання, що використовуються
самими сторонами зобов'язання в
односторонньому порядку. До суб'єкта,
який порушив господарське
зобов'язання, можуть бути застосовані
лише ті оперативно-господарські
санкції, застосування яких передбачено
договором.

Згідно зі статтею 27 Закону України "Про
електроенергетику", правопорушення в
електроенергетиці тягне за собою
встановлену законодавством України
цивільну, адміністративну і
кримінальну відповідальність.
Правопорушеннями в електроенергетиці
є: крадіжка електричної і теплової
енергії, самовільне підключення до
об'єктів електроенергетики і
споживання енергії без приладів
обліку; пошкодження приладів обліку;
розкомплектування та пошкодження
об'єктів електроенергетики,
розкрадання майна цих об'єктів;
створення перешкод у здійсненні
державного енергетичного нагляду та у
виконанні робіт, пов'язаних з
обслуговуванням об'єктів
електроенергетики; порушення правил
охорони електричних мереж; порушення
правил користування енергією;
насильницькі дії, які перешкоджають
оперативному персоналу та посадовим
особам об'єктів електроенергетики
виконувати свої службові обов'язки;
незабезпечення енергією споживачів, що
не допускають порушень своїх
обов'язків перед
енергопостачальниками.

Згідно п. 4.2.3. договору споживач сплачує
постачальнику вартість недоврахованої
електричної енергії, розраховану
виходячи із приєднаної потужності
струмоприймачів та кількості годин їх
використання відповідно до методики
обчислення обсягу електричної енергії,
недоврахованої унаслідок порушення
споживачем - юридичною особою "Правил
користування електричною енергією",
затверджених постановою НКРЕ від 31.07.1996
року за № 28, зареєстрованих в
Міністерстві юстиції України 02.08.1996
року за № 417/1442 (із змінами від 04.02.2010
року за № 105) за тарифами, що діяли
протягом споживання електричної
енергії з порушенням у разі
неправомірних дій споживача.

П. 6.40 "Правил користування електричною
енергією" передбачено, що у разі
виявлення представниками
електропередавальної організації або
представниками постачальника
електричної енергії пошкоджень чи
зриву пломб, установлених у місцях,
указаних в акті про пломбування або
пошкоджень відбитків тавр на цих
пломбах, пошкодження розрахункових
засобів обліку, явних ознак втручання в
параметри розрахункових засобів
(систем) обліку з метою зміни їх показів
перерахунок обсягу електричної
енергії, який підлягає оплаті,
здійснюється відповідно до Методики
визначення обсягу та вартості
електричної енергії, не облікованої
внаслідок порушення споживачами
"Правил користування електричною
енергією".

Апеляційний господарський суд
правильно визначив, що умовою
застосування оперативно-господарської
санкції полягає у порушенні
споживачем-юридичною особою Правил
користування електричною енергією, а
саме: самовільне внесення змін у схеми
обліку електроенергії; пошкодження
засобів обліку електроенергії,
втручання в їх роботу, зняття пломб з
засобів обліку; споживання
електроенергії поза засобами обліку,
інші умови, визначені Методикою
обчислення обсягу електричної енергії,
недоврахованої унаслідок порушення
споживачем-юридичною особою Правил
користування електричною енергією,
затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006
року № 782/12656, за вказаним у цій Методиці
тарифами, що діяли протягом споживання
електричної енергії з порушенням.

Пунктом 3.31 Правил користування
електричною енергією передбачено, що
розрахунковий засіб обліку
електричної енергії має бути
опломбований на кріпленні кожуха
лічильника пломбою з тавром Державного
комітету України з питань технічного
регулювання та споживчої політики, а на
затискній кришці - пломбою
електропередавальної організації.
Пломби з тавром електропередавальної
організації мають бути встановлені
також на пристроях, що закривають
первинні і вторинні кола живлення
засобу обліку, приводи і кнопки
управління комутаційних апаратів та
кришки автоматів, встановлених у цих
колах, двері комірок трансформаторів
напруги, кришки на зборках і колодках
затискачів, випробувальних блоках,
лінії зв'язку автоматизованих систем
обліку та всі інші пристрої і місця, що
унеможливлюють доступ до
струмоведучих частин схеми обліку.

Відповідно до Акта збереження пломб
від 04.10.2007 року, пломбування обладнання
споживача (ТОВ "Аква") виконано
інспектором енергонагляду в
присутності представника споживача
зав. вир. Мельникова І., який несе
персональну відповідальність за
порушення пломб, що встановлені в
кількості 2 шт. № 0541552 - на клемній
кришці лічильника № 240963, ХС 09 - на
дверках ТП.

Відповідно до п. 6.41 Правил користування
електричною енергією, у разі виявлення
під час контрольного огляду або
технічної перевірки уповноваженим
представником постачальника
електричної енергії, від якого
споживач одержує електричну енергію,
або електропередавальної організації
порушень цих Правил або умов договору
на місці виявлення порушення у
присутності представника споживача
оформляється акт порушень. В акті мають
бути зазначені зміст виявленого
порушення із посиланням на відповідні
пункти цих Правил та вихідні дані,
необхідні та достатні для визначення
обсягу недоврахованої електричної
енергії та/або суми завданих
споживачем збитків. За необхідності в
акті зазначаються заходи, які
необхідно вжити для усунення допущених
порушень. Акт складається в двох
примірниках, один з яких передається
або надсилається споживачеві.

Апеляційним господарським судом
відзначено, що 03.10.2013 року, працівниками
ПАТ ЕК "Хмельницькобленерго" в особі
Хмельницького РЕМ проведено перевірку
ТОВ "Аква", за результатами якої
складено акт про порушення № А 002548,
який є дійсним, оскільки підписаний
трьома представниками постачальника
електричної енергії. Даним актом
встановлено, що споживач (ТОВ "Аква") при
користуванні електричною енергією за
адресою с. Мар'янівка на об'єкті КТП № 134
порушив п. 6.40 Правил користування
електричною енергією, а саме: втручання
в роботу розрахункового засобу обліку
електроенергії - лічильника № 2240963 типу
Ц76803В, на місцях встановлення пломб
держспоживстандарту встановлена
пломба невизначеного зразку, пломби
ОТК відсутні, пломби
енергопостачальника порушені.

Відповідно до п. 2 Акта перевірки,
пломба постачальника електричної
енергії 0541552 ВАТ ХОЕ пошкоджена, на
клемній кришці лічильника, пломба ХС 04
пошкоджена на щиту СТП № 134. Повірка
приладу обліку - 2002.

Відповідно до висновку експерта
Хмельницького відділення Київського
науково-дослідного інституту судових
експертиз від 31.12.2013 року за №
134/13-26/11468/13-33 встановлено: 1. На свинцевій
пломбі з позначками держповірки
відсутні сліди стороннього втручання.
Пломба після первинного навішування не
піддавалась зняттю та повторному
навішуванню; 2. Сліди, що свідчили б про
розкриття досліджувальної полімерної
пломби з позначками
енергопостачальника відсутні.
Виявлені подряпини в полімерній пломбі
з позначками енергопостачальника
утворились від кінців пломбувального
дроту при багаторазовому
прокручуванні внутрішньої вставки
після зняття досліджувальної пломби.
На свинцевій пломбі з позначками
енергопостачальника наявні сліди
стороннього втручання. Пломба після
первинного навішування піддавалась
зняттю шляхом розширення
пломбувальних каналів та видаленням
пломбувального дроту з тіла пломби; 3.
На внутрішніх вузлах та деталях
розрахункового механізму
досліджувального лічильника наявні
сліди стороннього впливу, які свідчать
про втручання в його роботу.

Крім того, експертом було встановлено,
що на полімерній перетинці, яка утримує
металеву вставку для вкручування
стримувального гвинта, наявна
наскрізна тріщина, характер та
розташування наявної тріщини дають
змогу зробити висновок. Що вона
утворилася внаслідок прикладання до
перетинки навантаження. Направленого
вверх відносно корпусу, з зусиллям, що
перевищило її несучу спроможність. На
цифрових барабанах наявні вдавлені
рельєфні сліди, чисельні потертості та
мікроподряпини, які розташовані за
межами контактної взаємодії деталей
при роботі розрахункового механізму
лічильника та характерні для впливу
сторонніх об'єктів при примусовій
зміні цифрових барабанів лічильника.

Відповідно до пункту 6.40 Правил
користування електричною енергією у
разі виявлення представниками
електропередавальної організації або
представниками постачальника
електричної енергії пошкоджень чи
зриву пломб, установлених у місцях,
указаних в акті про пломбування, або
пошкоджень відбитків тавр на цих
пломбах, пошкодження розрахункових
засобів обліку, явних ознак втручання в
параметри розрахункових засобів
(систем) обліку з метою зміни їх показів
перерахунок обсягу електричної
енергії, який підлягає оплаті,
здійснюється відповідно до Методики
визначення обсягу та вартості
електричної енергії, не облікованої
внаслідок порушення споживачами
правил користування електричною
енергією, затвердженої постановою НКРЕ
від 04.05.06 №562, зареєстрованої в
Міністерстві юстиції України 04.07.06 за
№782/12656.

Відповідно до підпункту 1 пункту 2.1
Методики, методика застосовується на
підставі акта про порушення,
складеного в порядку, установленому
цією Методикою, з урахуванням вимог
ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень
ПКЕЕ: порушення цілісності пломб,
цілісності пломбувального матеріалу,
на якому встановлені пломби (дріт,
кордова нитка тощо), порушення
цілісності гвинтів, на яких закріплено
пломбувальний матеріал (далі -
порушення пломб), або відсутності на
приладах обліку пломб з відбитками
тавр про повірку приладів обліку (за
умови наявності акта про збереження
пломб, складеного в порядку,
установленому ПКЕЕ, або іншого
документа, який підтверджує факт
пломбування і передачу на збереження
приладів обліку, установлених пломб, та
за умови втручання споживача в роботу
приладів обліку).

Апеляційним господарським судом було
зроблено вірний висновок про
неправомірність висновку суду першої
інстанції щодо можливості заміни
пломби ХС 09 на пошкоджену пломбу ХС 04
представниками енергопостачальної
організації, а не споживачем
електроенергії.

Нарахування завданих збитків
здійснювалося на підставі п. 2.5
Методики.

Для розрахунку обсягу та вартості
необлікованої електричної енергії у
акті повинно бути обов'язково
зазначена потужність наявних у
споживача на час складання акта про
порушення ПКЕЕ струмоприймачів.

Відповідач має право визначати
потужність відповідно до дозволеної
потужності для даної точки обліку, яка
зазначена в Договорі, у випадку
ненадання споживачем інформації щодо
паспортних даних струмоприймачів,
недопуску представників постачальника
електричної енергії
(електропередавальної організації) на
свою територію для перевірки
інформації щодо сумарної максимальної
потужності струмоприймачів, відмови
споживача від вимірювання струму
навантаження електроустановки при
підключенні всіх наявних
струмоприймачів на повну потужність.

Згідно акту про порушення від 03.10.2013 р.
вбачається, що п. 5 зазначено про
відсутність паспортних даних
електрообладнання, дозволена
потужність споживання згідно Договору
200 кВт. Отже, відповідачем правомірно
було застосовано договірну потужність
по розрахунку необлікованої
електричної енергії, оскільки
представником споживача не були надані
паспортні дані електрообладнання.

Згідно вимоги 167, виданої 30.12.2012 р.,
представником РЕМ Вовк М.І., від ТОВ
"Аква" вимагалось до 30.01.2013: 1. У зв'язку з
вимогами ПКЕЕ п. 3.24. повірити лічильник,
або придбати новий; 2. Поновити
протоколи лабораторних вимірів у
повному об'ємі. Для виконання пунктів 1,2
залучати персонал ліцензованих
організацій, які мають дозвіл
виконання даних видів робіт.

Згідно розрахунку обсягу
недорахованої електричної енергії на
підставі Акта № А-002548 Ю від 03.10.2013 р.,
позивачу правомірно було здійснено
нарахування з дня контрольного зйому з
21.01.2013 р. по 03.10.2013 р.

Також, факти наведені у п. 3 висновку
експерта Хмельницького відділення
Київського науково-дослідного
інституту судових експертиз від 31.12.2013
року за № 134/13-26/11468/13-33 свідчать про те,
що проникнення до лічильного механізму
відбувалось, навіть попри цілісність
вищеперерахованих пломб.

За таких обставин, апеляційний
господарський суд правомірно не
погодився з висновком місцевого
господарського суду про наявність
правових підстав для скасування
рішення комісії ПАТ ЕК
"Хмельницькобленерго" в особі
Хмельницького РЕМ з розгляду актів про
порушення Правил користування
електроенергією, оформлене протоколом
від 21.01.2014 року, про застосування до ТОВ
"АКВА" оперативно господарської
санкції на суму 361 115,16 грн., оскільки,
позивачем не доведено, що порушення
виникли з вини постачальника
(відповідача).

Перевіривши у відповідності до ч. 2 ст.
1115 ГПК України юридичну оцінку
обставин справи та повноту їх
встановлення у постанові апеляційного
господарського суду, колегія суддів
вважає, що суд в порядку ст. ст. 43, 47, 43, 99,
101 ГПК України всебічно, повно і
об'єктивно розглянув в судовому
процесі всі обставини справи в їх
сукупності, дослідив подані сторонами
в обґрунтування своїх вимог і
заперечень докази; належним чином
проаналізував відносини сторін та
дійшов обґрунтованих висновків.

Висновки суду апеляційної інстанції
відповідають встановленим обставинам
справи, доводи касаційної скарги їх не
спростовують, а тому підстав для зміни
чи скасування оскаржуваного судового
рішення у справі не вбачається.

В судовому засіданні оголошена вступна
та резолютивна частини постанови.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, п. 1 ст. 1119, 11111
ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Товариства з обмежено
відповідальністю "АКВА" залишити без
задоволення.

Постанову Рівненського апеляційного
господарського суду від 19.05.2014 у справі
№ 924/138/14 Господарського суду
Хмельницької області залишити без
змін.

Головуючий суддя
Полянський А.Г.

Судді
Кравчук Г.А.

Мачульський Г.М.