ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19.08.2014 року
Справа № 904/1273/14

Дніпропетровський апеляційний
господарський суд у складі колегії
суддів:

головуючого судді: Кузнецової І.Л.
(доповідач),

суддів: Сизько І.А., Герасименко І.М.,

секретар судового засідання: Мацекос
І.М.,

за участю представників:

від позивача: Смірнов А.А., представник,
довіреність № 193 від 31.03.14;

від відповідача: Козятинський І.П.,
представник, довіреність № 245/1001 від
14.07.14,

розглянувши апеляційну скаргу
комунального підприємства
"Житлово-експлуатаційна контора-1" на
рішення господарського суду
Дніпропетровської області від 22.04.2014р.
у справі №904/1273/14

за позовом комунального підприємства
"Житлово-експлуатаційна контора-1",
смт.Ювілейне, Дніпропетровський район,
Дніпропетровська область

до публічного акціонерного товариства
"ДТЕК Дніпрообленерго",
м.Дніпропетровськ в особі структурної
одиниці "Дніпропетровські районні
електричні мережі", м.Підгороднє

про скасування
оперативно-господарської санкції

ВСТАНОВИВ:

- рішенням господарського суду
Дніпропетровської області від 22.04.2014р.
у справі №904/1273/14 (суддя Назаренко Н.Г.)
комунальному підприємству
"Житлово-експлуатаційна контора-1"
(далі-КП"ЖЕК-1") відмовлено в задоволенні
позову про скасування
оперативно-господарської санкції-
рішення публічного акціонерного
товариства (далі-ПАТ) "ДТЕК
Дніпрообленерго" в особі структурної
одиниці "Дніпропетровські районні
електричні мережі", яке оформлено
протоколом засідання комісії №67 від
30.01.2014р. по розгляду акта про порушення
Д №007642 від 19.02.2013р. про донарахування
підприємству вартості необлікованої
електричної енергії в сумі 20730грн.46коп;

- приймаючи рішення, господарський суд
виходив з того, що позивачем не
доведені обставини, на яких
ґрунтуються позовні вимоги, з
безпідставності посилань позивача на
неправильне застосування відповідачем
п.2.6 Методики визначення обсягу та
вартості електричної енергії,
необлікованої внаслідок порушення
споживачем правил користування
електричною енергією та з визнання
позивача як особи, що відповідає за
збереження пломби, встановленої на
ввідному рубильнику на підставі акта
про пломбування №490 від 31.05.2012р.;

- не погодившись з прийнятим рішенням,
КП"ЖЕК-1" подало апеляційну скаргу, в
якій з посиланням на неправильне
застосування судом норм матеріального
і процесуального права просить це
рішення скасувати та задовольнити
позовні вимоги;

- у поданій скарзі йдеться про
невідповідність дійсності зробленого
в акті про порушення запису щодо
відмови представника підприємства від
підпису цього акта, оскільки для
складання акту такий представник не
запрошувався, а особа, про яку
зазначено в акті у відповідний період
часу перебувала на стаціонарному
лікуванні, про засідання комісії
відповідача 30.01.2014р. по розгляду акта
також без участі представника
підприємства та про помилкове
застосування відповідачем при
розрахунку вартості необлікованої
електричної енергії пункту 2.6 і формули
2.7 Методики, замість пункту 2.7 і формули
2.10 останньої, оскільки самовільне
підключення здійснювалося від ліфтів,
які є точкою обліку приєднаною до
договору про постачання електричної
енергії, при цьому, розмір нарахованих
збитків, навіть за умови доведення
факту підключення, є необґрунтовано
великим;

- відповідач вважає рішення суду
обґрунтованим, просить залишити
апеляційну скаргу без задоволення,
посилаючись на те, що акт про
порушення був складаний в присутності
представника

позивача, підписаний трьома
представниками відповідача, у зв"язку з
чим, є належним доказом вчинення
порушення, а також на те, що в акті про
порушення зафіксована інша схема
підключення, ніж регламентована
договором і споживання електричної
енергії від мереж
електропостачальника не охоплюється
договором, внаслідок чого є
самовільним споживанням, зумовленим
самовільним підключенням, тому при
розрахунку вартості необлікованої
електроенергії правомірно було
застосовано саме пункт 2.6.Методики.

В порядку, встановленому ст.77
Господарського процесуального кодексу
України в судовому засіданні
оголошувалася перерва до 14. та 19.08.2014р..

Дослідивши матеріали справи,
заслухавши пояснення представників
сторін та державного підприємства
"Національна енергетична компанія
"Укренерго" в особі відокремленого
підрозділу "Держенергонагляд" у
Дніпровському регіоні, у тому числі і в
попередніх засіданнях, колегія суддів
приходить до висновку про те, що
апеляційна скарга підлягає
задоволенню в силу наступного.

Як вбачається з матеріалів справи,
02.03.2005р. відкритим акціонерним
товариством "Енергопостачальна
компанія "Дніпрообленерго"
(енергопостачальником) та КП"ЖЕК-1"
(споживачем) укладено договір про
постачання електричної енергії №208, на
підставі якого енергопостачальник
зобов"язався постачати електричну
енергію споживачу, а споживач -
оплачувати енергопостачальнику її
вартість та здійснювати інші платежі
згідно з умовами цього договору.

П.п.4.2.3 п.4.2 договору на споживача
покладено також обов"язок по сплаті
енергопостачальнику вартості
електроенергії, розрахованої,
виходячи з приєднаної потужності
струмоприймачів та кількості годин їх
використання у разі таких дій як
самовільне внесення змін у схему
обліку електроенергії, пошкодження
засобів обліку, втручання в їх роботу,
зняття пломб з засобів обліку,
споживання електроенергії поза
засобами обліку та інших, визначених
методичними рекомендаціями
Національної комісії регулювання
електроенергетики України.

19.02.2013р. посадовими особами
ПАТ"Дніпрообленерго" проведена
перевірка об"єкта споживача,
розташованого по вул.Фрунзе,12 (І
під"їзд) у смт.Ювілейне.

Вказаною перевіркою встановлені
порушення позивачем п.п.3.34, 6.40 Правил
користування електричною енергією, яке
полягає у самовільному підключенні
електроустановки до електромережі
поза розрахунковим засобом обліку без
порушення схеми обліку, підключення
виконано проводом типа АПВ 1х2.5 мм кв.
від ввідного рубильника та порушення
п.п.3.3., 3.31, 6.40 названих Правил, яке
полягає у відсутності пломби
енергопостачальної організації на
ввідному рубильнику №70957655.

За наслідками перевірки складено акт Д
№007642.

В даному акті зазначено, що він
складений у присутності електрика
ЖЕК-1. Актом зафіксована відмова
уповноваженої особи відповідача від
підпису цього акта..

30.01.2014р. ПАТ"ДТЕК Дніпрообленерго"
прийнято рішення, оформлене протоколом
засідання комісії по розгляду акта про
порушення Д №007642 від 19.02.2013р., згідно з
яким КП"ЖЕК-1" нарахована вартість
необлікованої електричної енергії в
сумі 20730грн.46коп.

Нарахування проведено за період з
12.09.2012р. по 19.02.2013р. на підставі п.2.6 по
формулі 2.7 Методики визначення обсягу
та вартості електричної енергії, не
облікованої внаслідок порушення
споживачем правил користування
електричною енергією.

Відмовляючи в задоволенні позовних
вимог, господарський суд послався на
безпідставність доводів позивача про
неправильне застосування відповідачем
п.2.6 Методики, оскільки самовільне
підключення здійснено від електричної
мережі позивача поза лічильником,
тобто дане підключення є бездоговірне
і не може регулюватися договором про
постачання електричної енергії №208 від
02.03.2005р.

Суд апеляційної інстанції не
погоджується з вищенаведеними
висновками господарського суду,
оскільки вважає ці висновки зробленими
всупереч ст.43 Господарського
процесуального кодексу України без
ґрунтовного дослідження обставин
справи та при неправильному
застосуванні норм матеріального права.

Відповідно до п.3.34 Правил
користування електричною енергією,
затверджених постановою

Національної комісії регулювання
електроенергетики України від 31.07.1996р.
№28 будь-які

роботи, пов'язані з порушенням або
зміною схеми розрахункового обліку
електричної енергії,

заміною типу розрахункового засобу
обліку електричної енергії,
проводяться за погодженням з
електропередавальною організацією
(постачальником електричної енергії) у
присутності представ-ників
заінтересованих сторін та
оформляються актом.

Роботи з розпломбування, випробування,
вимірювання, зміни схеми
розрахункового обліку, заміни типу
розрахункового обліку електричної
енергії без оформлення акта в
присутності уповноважених осіб
споживача та електропередавальної
організації (постачальника
електричної енергії) не допускаються.

П.6.40 Правил передбачено, що у разі
виявлення представниками
електропередавальної організації або
представниками постачальника
електричної енергії пошкоджень чи
зриву пломб, установлених у місцях,
указаних в акті про пломбування, або
пошкоджень відбитків тавр на цих
пломбах, пошкодження розрахункових
засобів обліку, явних ознак втручання в
параметри розрахункових засобів
(систем) обліку з метою зміни їх показів
перерахунок обсягу електричної
енергії, який підлягає оплаті,
здійснюється відповідно до Методики
визначення обсягу та вартості
електричної енергії, не облікованої
внаслідок порушення споживачами
правил користування електричною
енергією, затвердженої постановою НКРЕ
від 04.05.2006 N562.

Відповідно до п.6.41 Правил у разі
виявлення під час контрольного огляду
або технічної перевірки уповноваженим
представником постачальника
електричної енергії, від якого
споживач одержує електричну енергію,
або електропередавальної організації
порушень цих Правил або умов договору
на місці виявлення порушення у
присутності представника споживача
оформляється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст
виявленого порушення із посиланням на
відповідні пункти цих Правил та
вихідні дані, необхідні та достатні для
визначення обсягу недоврахованої
електричної енергії та/або суми
завданих споживачем збитків. За
необхідності в акті зазначаються
заходи, яких необхідно вжити для
усунення допущених порушень.

Акт підписується представником
постачальника електричної енергії
(електропередавальної організації) та
представником споживача.

У разі відмови споживача підписати акт
в ньому робиться запис про відмову. У
цьому разі акт вважається дійсним, якщо
він підписаний не менше ніж трьома
уповноваженими представниками
постачальника електричної енергії
(електропередавальної організації).

Споживач має право подати пояснення і
зауваження щодо змісту акта, які
зазначаються в акті, а також викласти
мотиви своєї відмови від його
підписання.

Згідно з п.6.42 Правил на підставі акта
порушень уповноваженими
представниками постачальника
електричної енергії
(електропередавальної організації) під
час засідань комісії з розгляду актів
про порушення визначаються обсяг
недоврахованої електричної енергії та
сума завданих споживачем збитків.

Згідно з п.1.2 названої вище Методики
остання застосовується при визначенні
обсягу та вартості електричної
енергії, не облікованої внаслідок
порушення правил користування
електричною енергією та/або виявлення
фактів крадіжки електричної енергії,
самовільного підключення до об"єктів
електроенергетики і споживання
електричної енергії без приладів
обліку.

Також, згідно з п.п.5 п.2.1 Методики
підставою для її застосування
визначено таке порушення споживачем
Правил користування електричною
енергією як самовільне підключення
електроустановок, струмоприймачів або
електропроводки до електричної мережі
енергопостачаль-ника.

Відповідно до п.2.6 Методики у разі
виявлення у споживача порушення,
зазначеного у п.п.5 п.2.1 цієї Методики та
за умови відсутності договору величина
розрахункового добового обсягу
споживання електричної енергії через
проводи, якими здійснено самовільне
підключення розраховується за
формулою 2.7 Методики.

Складовими величинами вказаної
формули є потужність самовільного
підключення та час використання
самовільного підключення протягом
доби, які за результатами множення і
визначають добовий обсяг споживання
електроенергії при відповідному
порушенні.

При цьому потужність самовільного
підключення до однієї фази
обчислюється, виходячи з сили струму,
визначеної з найменшої попередньої
площі перерізу проводів (кабелів), що
використані у схемі самовільного
підключення до мережі та допустимого
тривалого струму, який може ними
протікати, номінальної фазної напруги
та косинуса кута між фазною напругою та
струмом навантаження, який протікає
тією ж самою фазою.

Час використання самовільного
підключення протягом доби приймається
-12год/добу.

Зі змісту п.2.6 Методики випливає, що
визначальними для застосування
встановленого ним порядку розрахунку
величини добового обсягу споживання
електричної енергії є виявлене у
позивача порушення Правил
користування електричною енергією в
частині самовільного підключення
електроустановок, струмоприймачів до
електричної мережі
енергопостачальника та відсутність
договору.

Щодо досліджуваної справи, то факт
порушення позивачем Правил
користування електричною енергією
підтверджується належним чином
оформленим актом про порушення Д №007642
від 19.02.2013р..

На виконання вимог п.6.41 цих Правил акт
підписано трьома представниками
відповідача, що свідчить про дійсність
останнього.

Між тим, як зазначено вище, 02.03.2005р.
сторонами було укладено договір про
постачання електричної енергії №208.

Факт існування договору на момент
виявлення порушення відповідачем не
спростовано.

Отже, за умови наявності договору між
сторонами відповідачем невірно
застосовано п.2.6 Методики при
визначенні обсягу та вартості
необлікованої електричної енергії.

Таким чином, незважаючи на доведення
факту правопорушення підставою для
скасування оперативно-господарської
санкції є, у даному випадку,
невідповідність порядку нарахування
цієї санкції приписам законодавства,
зокрема, покладення в основу
розрахунку неправильних вихідних
даних.

Оскільки оперативно-господарська
санкція нарахована з вищевказаними
недоліками, то вона підлягає
скасуванню.

Також, предметом дослідження у спорі по
даній справі є встановлення обставин
щодо наявності чи відсутності факту
порушення позивачем вимог Правил
користування електричною енергією, про
яке йдеться в акті порушення в частині
зриву пломби енергопостачальної
організації на ввідному рубильнику.

Згідно з п.3.3 Правил користування
електричною енергією відповідальність
за збереження і цілісність
розрахункових засобів обліку
електричної енергії та пломб
(відбитків їх тавр) відповідно до акта
про пломбування покладається на
власника (користувача)
електроустановки або організацію, на
території (у приміщенні) якої вони
встановлені.

Відповідно до п.3.31 Правил
розрахунковий засіб обліку
електричної енергії має бути
опломбований на кріпленні кожуха
лічильника пломбою з тавром Державного
комітету України з питань технічного
регулювання та споживчої політики, а на
затискній кришці - пломбою
електропередавальної організації.
Пломби з тавром електропередавальної
організації мають бути встановлені
також на пристроях, що закривають
первинні і вторинні кола живлення
засобу обліку, приводи і кнопки
управління комутаційних апаратів та
кришки автоматів, встановлених у цих
колах, двері комірок трансформаторів
напруги, кришки на зборках і колодках
затискачів, випробувальних блоках,
лінії зв'язку автоматизованих систем
обліку та всі інші пристрої і місця, що
унеможливлюють доступ до
струмоведучих частин схеми обліку.

П.3.32 Правил при пломбуванні
оформляється акт про пломбування. У
акті про пломбування мають бути
зазначені: місце встановлення кожної
пломби, сторона, яка її встановила,
сторона, відповідальна за збереження і
цілісність розрахункових засобів
обліку електричної енергії та пломб на
них. Акт про пломбування обліку
підписується керівниками або
уповноваженими особами сторін, які
брали участь у пломбуванні обліку.

Місцевий господарський суд помилково
визнав встановленими обставини по
передачі на збереження позивачу пломби
№70957655, встановленої на ввідному
рубильнику та підтвердженню факту
такої передачі актом про пломбування
відключеного обладнання №490 від
31.05.2012р..

Обов"язок доведення цих обставин
покладався безпосередньо на
відповідача.

Проте в установленому ст.ст.33, 34
Господарського процесуального кодексу
України порядку такі обставини
відповідачем не доведені.

Представлена в матеріалах справи
копія акту про пломбування (а.с.44) не
містить підпису керівника
підприємства позивача або
уповноваженої особи підприємства, які
брали участь у пломбуванні.

У цьому зв"язку акт про пломбування не
є належним доказом передачі на
збереження позивачу спірної пломби, а
позивач не може бути визначений особою,
яка відповідальна за збереження
пломби.

Отже, підстави для стверджень про
порушення позивачем Правил
користування електричною енергією в
частині зриву пломби
енергопостачальної організації
відсутні.

З огляду на викладене господарський
суд дійшов неправильного висновку про
відмову в задоволенні позову.

Тому рішення господарського суду
підлягає скасуванню.

Посилання відповідача на бездоговірне
підключення струмоприймачів до
електричної мережі
енергопостачальника як на підставу для
застосування п.2.6 Методики визнані
колегією суддів безпідставними,
оскільки вказаний пункт встановлює
можливість його застосування при умові
відсутності договору про постачання
електричної енергії, а не в залежності
від місць підключення.

Доводи відповідача щодо повідомлення
уповноваженої особи підприємства про
відключення обладнання та її участь
при пломбуванні цього відключення
колегією суддів не прийняті до уваги
тому, що акт про невідповідність
розрахункового приладу обліку
метрологічним характеристикам від
21.03.2012р., відповідь ПАТ"ДТЕК
Дніпрообленерго" від 04.05.2012р. №795 на
звернення позивача, заявка на
відключення №490 від 31.05.2012р. не містять
відомостей по повідомленню
підприємства про проведення
відключення 31.05.2012р. та необхідності
присутності уповноваже-ного
представника при проведенні такого
відключення.

Керуючись ст.ст. 101 - 105 Господарського
процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

- рішення господарського суду
Дніпропетровської області від 22.04.2014р.
у справі №904/1273/14 скасувати;

- скасувати оперативно-господарську
санкцію, застосовану до комунального
підприємства "Житлово-експлуатаційна
контора-1" на підставі рішення
публічного акціонерного товариства
"ДТЕК Дніпрообленерго" в особі
структурної одиниці "Дніпропетровські
районні електричні мережі",
оформленого протоколом №67 від 30.01.2014р.
засідання комісії по розгляду акта про
порушення Д №007642 від 19.02.2013р. у вигляді
донарахування вартості необлікованої
електричної енергії в сумі 20730грн.46коп;

- стягнути з публічного акціонерного
товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" на
користь комунального підприємства
"Житлово-експлуатаційна контора-1"
1218грн. витрат по сплаті судового збору,
видати наказ;

- стягнути з публічного акціонерного
товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" на
користь комунального підприємства
"Житлово-експлуатаційна контора - 1"
609грн. судового збору за апеляційною
скаргою, видати наказ;

- видачу наказів доручити
господарському суду Дніпропетровської
області

Головуючий
І.Л.Кузнецова

Суддя
І.М.Герасименко

Суддя
І.А.Сизько

Повна постанова складена
21.08.2014р