ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
________________________________________________________________________
_____________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" серпня 2014 р.Справа № 5017/2053/2012Колегія
суддів Одеського апеляційного
господарського суду у складі:

Головуючого судді: О.Л. Воронюка

Суддів: В.В. Лашина, С.В. Таран

При секретарі: Молодові В.С.

(склад колегії суддів змінено
розпорядженням від 23.12.2013р. № 1146)

За участю у судовому засідання від
12.08.2014р. представників сторін:

Від ПАТ «Всеукраїнський акціонерний
банк» - Коваль К.П., довіреність № 1325 від
13.05.2014р.

Представник ТОВ "Спільне підприємство
«Аквавінекс» у судове засідання не
з'явився. Про дату, час та місце
розгляду апеляційної скарги
повідомлений належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Спільне
підприємство «Аквавінекс»

на рішення господарського суду
Одеської області від 18.10.2013р.

у справі № 5017/2053/2012

за позовом: Публічного акціонерного
товариства "Всеукраїнський
Акціонерний Банк"

до: Товариства з обмеженою
відповідальністю "Спільне
підприємство «Аквавінекс» про
стягнення 11872758,81 грн.

Відповідно до ст. 77 ГПК України в
судовому засіданні 05.12.2013р.
оголошувалась перерва до 24.12.2013р.

Відповідно до ст.ст.44, 811 ГПК України
здійснювалась фіксація судового
процесу технічними засобами

В судовому засіданні 12.08.2014р.
відповідно до ст. 85 Господарського
процесуального кодексу України
проголошено вступну та резолютивну
частини постанови.

встановила:

Рішенням господарського суду
Одеської області від 18.10.2013р. позов ПАТ

«Всеукраїнський акціонерний банк» до
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Спільне
підприємство «Аквавінекс» про
стягнення 11872758,81грн. задоволено у
повному обсязі.

Стягнуто з Товариства з обмеженою
відповідальністю "Спільне
підприємство «Аквавінекс» на користь
Публічного акціонерного товариства
„Всеукраїнський Акціонерний Банк":
9429992 грн. 85 коп. строкової
заборгованості за кредитом; 870000 грн.
простроченої заборгованості за
кредитом; 1423974 грн. 06 коп. боргу по
процентам за користування кредитом; 29352
грн. 61 коп. пені за несвоєчасне
погашення кредиту; 65766 грн. 40 коп. пені
за несвоєчасну сплату процентів по
кредиту; 7741 грн. 99 коп. сплати 3
процентів річних; 10194 грн. 66 коп.
інфляційних за прострочення по
погашенню кредиту; 35736 грн. 24 коп.
інфляційних за прострочення по сплаті
процентів та 64 380 грн. судового збору.

Не погоджуючись із зазначеним
рішенням, ТОВ "Спільне підприємство
«Аквавінекс» звернулось з апеляційною
скаргою, в якій просить його скасувати,
у задоволені позову відмовити в
повному обсязі, та відшкодувати
відповідачу понесені ним судові
витрати за подання апеляційної скарги,
посилаючись на порушення
господарським судом першої інстанції
норм матеріального та процесуального
права.

Ухвалою Одеського апеляційного
господарського суду від 24.12.2013р.
зупинено провадження по справі №
5017/2053/2012 до набрання законної сили:
рішення господарського суду Одеської
області у справі № 916/3020/13 за позовом СП
„ZLATOVIN" до ПАТ „ВіЕйБі Банк" до ТОВ
"Спільне підприємство «Аквавінекс» про
визнання недійсними договорів, та
рішення господарського суду міста
Києва у справі № 916/13/1662 за позовом ТОВ
„СП «Аквавінтекс» до ПАТ „ВіЕйБі
Банк", про визнання недійсними з
моменту укладення кредитного договору
№ 196 від 31.03.2010р. та іпотечного договору
№ 152 від 01.04.2010р.

Ухвалою Одеського апеляційного
господарського суду від 13.06.2014р.
поновлено провадження по справі №
5017/2053/2012, у зв'язку із тим, що обставни,
що зумовили зупинення провадження по
справі № 5017/2053/2012 усунені.

Статтею 52 ГПК України передбачено, що
перебіг усіх незакінчених
процесуальних строків зупиняється із
зупиненням провадження по справі. З дня
поновлення провадження перебіг
процесуальних строків продовжується.

11.08.2014р. до канцелярії Одеського
апеляційного господарського суду від
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Спільне
підприємство «Аквавінекс» надійшла
заява про відкладення розгляду
апеляційної скарги вх. № 2925/13 у якій
Відповідач просить відкласти розгляд
справи № 5017/2053/2012, у зв'язку із
зайнятістю представника Товариства з
обмеженою відповідальністю "Спільне
підприємство «Аквавінекс» в іншому
судовому засіданні та відповідно до
положень ст. 69 ГПК України продовжити
строк розгляду спору.

Відповідно до ч.1 ст. 102 ГПК
України, апеляційна скарга на рішення
місцевого господарського суду
розглядається у двомісячний строк з
дня постановлення ухвали про прийняття
апеляційної скарги до провадження.

Як вбачається із матеріалів
справи, для прийняття апеляційної
скарги Товариства з обмеженою
відповідальністю "Спільне
підприємство «Аквавінекс»
розпорядженням голови суду № 915 від
04.11.2013р. було сформовано судову колегію
у складі: головуючий суддя - Воронюк
О.Л., судді - Величко Т.А., Лашин В.В.
Розпорядженням № 1036 від 26.12.2013р .суддю
Величко Т.А. замінено суддею Єрміловим
Г.А., у зв'язку із виходом останнього із
відпустки. Відповідно до
розпорядженням голови суду № 1146 від
23.12.2013р.у зв'язку із тимчасовою
непрацездатністю, суддю Єрмілова Г.А.
замінено суддею Таран С.В.

Відповідно до п.9-1 постанови
пленуму Вищого господарського суду
України від 17 травня 2011 року N 7
зміненого постановою пленуму Вищого
господарського суду України від 16.01.2013
р. N 3 „Про деякі питання практики
застосування розділу XII Господарського
процесуального кодексу України" у разі
зміни складу суду апеляційної
інстанції розгляд ним справи
починається заново, а отже, спочатку
починається й визначений статтею 102 ГПК
строк розгляду апеляційної скарги;
можливості продовження цього строку
законом не передбачено.

Як вбачається із матеріалів
справи , строк розгляду апеляційної
скарги спливає 12.08.2014р. і не може бути
продовженим.

Відповідно до приписів ст. 28 ГПК
України представниками юридичних осіб,
крім їх керівників, можуть бути також
інші особи, повноваження яких
підтверджуються установчими
документами, довіреністю від імені
підприємства, організації (частини 2-3
ст.28 ГПК України), а тому Товариство з
обмеженою відповідальністю "Спільне
підприємство «Аквавінекс» не було
позбавлене можливості забезпечити у
засідання явку іншого свого
представника за довіреністю.

Відзиву на апеляційну скаргу до
Одеського апеляційного господарського
суду від Публічного акціонерного
товариства "Всеукраїнський
Акціонерний Банк" не надходило.

Заслухавши пояснення
представника ВАТ «ВіЕйБі Банк»,
дослідивши матеріали справи,
перевіривши повноту встановлених
обставин та їх юридичну оцінку, судова
колегія вважає, що апеляційна скарга
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Спільне
підприємство «Аквавінтекс» не
підлягає задоволенню виходячи з
наступного.

Відповідно до приписів ст. 101 ГПК
України апеляційна інстанція не
зв'язана доводами апеляційної скарги і
перевіряє законність та
обґрунтованість рішення місцевого
господарського суду в повному обсязі, а
відповідно до приписів ст. 33, 34 ГПК
України, кожна сторона повинна
належними і допустимим доказами
довести ті обставини, на які вона
посилається в обґрунтування своїх
вимог чи заперечень.

Як вбачається із матеріалів
справи, 31.03.2010р. між Відкритим
акціонерним акціонерним товариством
«Всеукраїнський Акціонерний банк»
(скорочено: ВАТ «ВіЕйБі Банк») та
Товариством з обмеженою
відповідальністю "Спільне
підприємство «Аквавінтекс»
(скорочено: ТОВ СП «Аквавінтекс»)
укладено кредитний договір № 196,
відповідно до умов якого
Кредитодавець надає Позичальнику у
тимчасове користування на умовах
забезпеченості , повернення,
строковості, платності та цільового
характеру використання грошові кошти,
далі за текстом - «Кредит», на умовах,
визначених цим Договором та
Додатковими угодами до нього, що
складають невід'ємну частину Договору.

Згідно п.1.1.1 вказаного Договору,
Кредит надається в сумі 11 320 673,28
(одинадцять мільйонів триста двадцять
тисяч шістсот сімдесят три) гривні 28
копійок.

Станом на 05.07.2012 року Банк виконав
свої зобов'язання за Кредитним
договором, надав Відповідачу Кредит,
що підтверджується укладеними
Додатковими угодами до Кредитного
договору та матеріалами справи.

Процентна ставка за користування
Кредитом, відповідно до п. 1.1.3 складає:
16% річних - до 31.03.2010 року; 18% річних- з
01.04.2010 року; 20% річних - з 01.10.2010 року; 22%
річних - з 01.04.2011 року; 24% річних - з 01.10.2011
року з терміном остаточного повернення
- 01.08.2016 року включно.

Додатковими угодами № 1 від 06.04.2010
року та № 2 від 31.03.2011 року змінено умови
кредитного договору № 196 від 31.03.2010
року, зокрема термін остаточного
повернення Кредиту встановлено 30.12.2017
року включно, процентна ставка за
користування Кредитом: 16% річних - до
31.03.2010 року; 18% річних - з 01.04.2010 року; 20%
річних - з 01.10.2010 року; 16% річних - з 01.03.2011
року; 18% річних - з 01.09.2011 року; 20% річних -
з 01.03.2012 року; 22% річних - з 01.09.2012 року; 24%
річних - з 01.03.2013 року, а також змінено
графік погашення Кредиту: починаючи з
31.01.2012 року за кожен місяць рівними
частинами по 145 000,00 грн., а з 30.12.2017 року 4
992,85 грн.

У зв'язку із порушенням наведених
положень Договору № 196 від 31.03.2010 року
та Додаткових угод до нього, а саме: ТОВ
СП «Аквавінтекс» належним чином не
виконало зобов'язання по поверненню
відповідної частини Кредиту, через що у
нього утворилась заборгованість по
погашенню Кредиту за шість місяців
прострочення.

Станом на 05.07.2012 року заборгованість
ТОВ СП «Аквавінтекс» перед ВАТ «ВіЕйБі
Банк» по погашенню Кредиту становить
870000 грн.

Відповідно до Кредитного договору № 196,
зокрема п.2.6, Банк за користування
Кредитом нараховує проценти наступним
чином:

Пунктом 2.6.1 Кредитного договору
№196 від 31.03.2010 року встановлено, що
проценти за користування Траншем
нараховуються з дня перерахування
коштів з позичкового рахунку
Позичальника до моменту фактичного
повернення Траншу (в тому числі і за
період прострочення погашення Траншу).

Відповідно п. 2.6.2. проценти за
користування Траншем нараховуються
виходячи з розміру процентної ставки,
встановленої згідно п. 1.1.3. цього
Договору.

Згідно п. 2.6.3. проценти за
користування Траншем нараховуються
щомісячно за поточний календарний рік.

Пунктом 2.6.4. встановлено, що
проценти за користуванням Траншем
нараховуються на суму щоденного
фактичного залишку заборгованості за
Траншем.

Згідно п. 2.6.5. проценти за
користування Траншем нараховуються
виходячи із умови, що до розрахунку
приймається календарна кількість днів
в році (або 360 днів в році - для кредиту у
іноземній валюті) та календарна
кількість днів у місяці.

Згідно п. 2.6.6. Проценти за
користуванням Траншем нараховуються у
валюті Кредиту.

Пунктом 2.6.7. встановлено, що
проценти за користування Траншем
нараховуються виходячи із умови, що
враховується перший день зарахування
Траншу на поточний рахунок
Позичальника та/ або перерахування
Траншу по контрактах, що кредитуються і
не враховується останній день терміну
користування Кредитом/Траншем.

Відповідно до п. 2.7.1. Проценти,
нараховані за місяць відповідно до п. 2.6
цього Договору (зі змінами внесеними
Додатковими угодами) Позичальник
зобов'язаний сплачувати щомісяця, не
пізніше 15 календарного числа місяця,
наступного за тим, за який вони
нараховані.

Станом на 05.07.2012 року
заборгованість ТОВ СП «Аквавінтекс» по
сплаті процентів за користування
кредитом становить 1423976,06 грн.

Крім того, п.4.3. Кредитного
договору передбачено, що у разі
несвоєчасного погашення Кредиту,
сплати процентів та комісій,
визначених цим Договором, Позичальник
сплачує Кредитодавцю пеню у
національній валюті України в розмірі
подвійної процентної ставки,
визначеної в п.1.1.3. цього Договору, від
суми відповідного непогашеного
платежу за кожний день прострочення
виконання, за реквізитами та у день,
вказаними Кредитодавцем. При цьому,
строк нарахування пені встановлюється
з моменту виникнення факту
прострочення заборгованості та
закінчується в день погашення
заборгованості за Кредитним договором
у повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів
справи, заборгованість ТОВ СП
«Аквавінтекс» перед ВАТ «ВіЕйБі Банк»
по сплаті пені за Кредитом складає:
29352.61 грн. - пеня за несвоєчасне
погашення Кредиту; 65766.40 грн. - пеня за
несвоєчасну сплату процентів по
Кредиту.

Пунктом 4.5. Кредитного договору
передбачено, що Сторони погодилися, що
Кредитодавець має право у разі
невиконання Позичальником будь - якого
із зобов'язань, визначених цим
Договором, вимагати погашення Кредиту,
сплати процентів за фактичний час
користування Кредитом, комісій та
штрафних санкцій, а Позичальник
зобов'язаний виконати цю вимогу за
реквізитами та у день, що вказані
Кредитодавцем у письмовій вимозі.
Після повного погашення
заборгованості Позичальника за цим
Договором, дія Договору припиняється.

Судовою колегією встановлено, що
15.06.2012 року ВАТ «ВіЕйБі Банк»
направлено на адресу ТОВ СП
«Аквавінтекс» лист - вимогу № 31-5257 від
15.06.2012 року, але Відповідач не виконав
своїх зобов'язань та не повернув
Позивачу суму одержаного Кредиту
станом на 25.06.2012, як це зазначено у
вищевказаному листі - вимозі, а також
станом на 06.07.2012 р. на момент звернення
ВАТ «ВіЕйБі Банк» із позовною заявою
до Господарського суду Одеської
області.

Згідно п.4.6 у разі прострочення
Позичальником виконання грошового
зобов'язання за цим Договором, він
зобов'язується на вимогу Кредитодавця
сплатити суму боргу з урахуванням
встановленого індексу інфляції за весь
час прострочення та подвійну процентну
ставку за цим Договором на суму боргу,
за реквізитами та у день , вказаними
Кредитодавцем.

Так, відповідно до умов
Кредитного договору №196 від 31.03.2010 року
ВАТ «ВіЕйБі Банк» нараховано
інфляційні збитки за прострочення по
грошовому зобов'язанню, а саме: 10194.66
грн. - за прострочення по погашенню
Кредиту; 35736.24 грн. -за прострочення по
сплаті процентів; 7741.99 грн. - 3% річних
від простроченої заборгованості за
Кредитом.

У зв'язку із невиконанням умов
Кредитного Договору, розмір строкової
заборгованості, яку ТОВ СП
«Аквавінтекс» мав повернути і яка
підлягає стягненню ,становить 9429992,85
грн.

Згідно з частинами 1, 2 ст. 509 ЦК України
зобов'язанням є правовідношення, в
якому одна сторона (боржник)
зобов'язана вчинити на користь другої
сторони (кредитора) певну дію (передати
майно, виконати роботу, надати послугу,
сплатити гроші тощо) або утриматися від
певної дії, а кредитор має право
вимагати від боржника виконання його
обов'язку; зобов'язання виникають з
підстав, встановлених статтю 11 цього
Кодексу.

Відповідно до статті 11 Цивільного
кодексу України, підставами виникнення
цивільних прав та обов'язків, зокрема, є
договори та інші правочини. Відповідно
до ст. 202 ЦК України правочином є дія
особи, спрямована на набуття, зміну або
припинення цивільних прав та
обов'язків.

Згідно до ст. 193 ГК України, яка
кореспондується із ст.ст. 525, 526
Цивільного кодексу України,
зобов'язання має виконуватися належним
чином відповідно до умов договору та
вимог цього Кодексу, інших актів
цивільного законодавства, а за
відсутності таких умов та вимог -
відповідно до звичаїв ділового обороту
або інших вимог, що звичайно
ставляться. Одностороння відмова від
зобов'язання або одностороння зміна
його умов не допускається. Кожна
сторона повинна вжити усіх заходів,
необхідних для належного виконання нею
зобов'язання, враховуючи інтереси
другої сторони та забезпечення
загальногосподарського інтересу.

Статтею 629 Цивільного кодексу
України передбачено, що договір є
обов'язковим для виконання сторонам.

Згідно ст. 1054 ЦК України, за
кредитним договором банк або інша
фінансова установа (кредитодвець)
зобов'язувається надати грошові кошти
(кредит) позичальникові у розмірі та на
умовах, встановлених договором, а
позичальник зобов'язується повернути
кредит та сплатити проценти.

Відповідно до ст.611 ЦК України - у
разі порушення зобов'язання настають
правові наслідки, встановлені
договором або законом.

Ч.1ст. 229 ГК України передбачено, що
учасник господарських відносин у разі
порушення ним грошового зобов'язання
не звільняється від відповідальності
через неможливість виконання і
зобов'язаний відшкодувати збитки,
завдані невиконанням зобов'язання, а
також сплатити штрафні санкції
відповідно до вимог, встановлених цим
Кодексом та іншими законами.

Крім того, як вбачається із матеріалів
справи, у справі № 916/3020/13 за позовом
«ZLATOVIN» S.R.L до Публічного акціонерного
товариства "Всеукраїнський
Акціонерний Банк" та ТОВ СП
«Аквавінтекс» про визнання недійсними
договорів , у тому числі і Кредитного
договору № 196 від 31.03.2010 року укладеного
між ВАТ «ВіЕйБі Банк» та ТОВ СП
«Аквавінтекс» прийнято рішення від
22.01.2014р., яким відмовлено у задоволенні
позовних вимог «ZLATOVIN» S.R.L, яке
постановою Одеського апеляційного
господарського суду від 13.03.2014р
залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду
України постанову Одеського
апеляційного господарського суду від
13.03.2014р. та рішення господарського суду
Одеської області від 22.01.2014р у справі
№916/3020/13 залишено без змін.

Оскільки Кредитний договір №196
від 31.03.2010 року у судовому порядку не
визнано недійсним, то Відповідач
зобов'язаний, відповідно до умов
вищевказаного Договору та Додаткових
угод до нього, сплатити всю суму
заборгованості ВАТ «ВіЕйБі Банк»

Як вбачається із змісту
апеляційної скарги, ТОВ «Аквавінтекс»
мотивує свої вимоги і складністю
розрахунків та відсутністю відомостей
про методику (комп'ютерну програму) за
якою вони були здійснені ВАТ «ВіЕйБі
Банк» та, на думку ТОВ „СП
«Аквавінтекс», це обумовлювало
необхідність проведення судово -
бухгалтерської експертизи по даній
справі.

Відповідно до постанови Пленуму
Вищого господарського суду України № 4
від 23.03.2012 року «Про деякі питання
практики призначення судової
експертизи» ч. 2 п.2 Судова експертиза
призначається лише у разі дійсної
потреби у спеціальних знаннях для
встановлення фактичних даних, що
входять до предмета доказування, тобто
у разі, коли висновок експерта не
можуть замінити інші засоби
доказування.

Як вбачається із умов Кредитного
договору № 196 від 31.03.2010 року та
Додаткових угод до нього, здійснення
розрахунку простроченої
заборгованості Кредиту, строкової
заборгованості за кредитом,
заборгованості за процентами за
користування Кредитом, пені за
несвоєчасне погашення Кредиту, пені за
несвоєчасну сплату процентів по
Кредиту, сплати 3% річних, інфляційних
за прострочення по грошовому
зобов'язанню з погашення Кредиту та
інфляційних за прострочення по
грошовому зобов'язанню по сплаті
процентів нараховано відповідно до
умов Договору та Додаткових угод до
нього та не потребує спеціальних
знань.

На підставі зазначеного, судова
колегія вважає правомірний висновок
суду першої інстанції, що підлягають
задоволенню позовні вимоги щодо
стягнення з Відповідача 870000 грн.
простроченої заборгованості за
Кредитом, 1423974,06 грн. простроченої
заборгованості за процентами за
користування Кредитом, 9429992,85 грн.
строкової заборгованості за Кредитом,
29352,61 грн. пені за несвоєчасне погашення
Кредиту, 65766,40 грн. пені за несвоєчасну
сплату процентів по Кредиту, 7741,99 грн.
сплати 3% річних, 10194.66грн. інфляційних
за прострочення по грошовому
зобов'язанню з погашення Кредиту та
35736,24грн. інфляційних за прострочення
по грошовому зобов'язанню по сплаті
процентів

Враховуючи вищенаведене, судова
колегія вважає, що рішення
господарського суду Одеської області
від 18.10.2013р. по справі № 5017/2053/2012
відповідає обставинам справи та
вимогам чинного законодавства, а тому
достатніх правових підстав для його
скасування не вбачається.

Керуючись ст.ст. 85, 99, 103, 105
Господарського процесуального кодексу
України, колегія суддів -

Постановила:

Рішення господарського суду Одеської
області від 18.10.2013р. по справі №
5017/2053/2012 залишити без змін, а
апеляційну скаргу Товариства з
обмеженою відповідальністю "Спільне
підприємство ТОВ „СП «Аквавінтекс»
без задоволення.

Повний текст складено та підписано
14.08.2014р.

Головуючий суддя:
О. Л. Воронюк

Суддя:
В. В. Лашин

Суддя:
С. В. Таран