ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" серпня 2014 р.
Справа № 922/1861/14

Колегія суддів у складі: головуючий
суддя Шевель О. В., суддя Фоміна В. О. ,
суддя Шутенко І.А.

при секретарі Деркач Ю.О.

за участю представників:

позивача - Шевченко Б.В. (довіреність
№Д-997/2014 від 11.06.14),

третьої особи, яка не заявляє
самостійних вимог на предмет спору, на
стороні позивача - Степанчишена А.В.
(довіреність №31/16 від 14.01.14),

першого відповідача - Прокопченко К.А.
(довіреність б/н від 01.11.13),

третьої особи, яка не заявляє
самостійних вимог на предмет спору, на
стороні першого відповідача -
Кучерявий Д.В. (довіреність №08.42-186/84-3255
від 17.12.13),

другого відповідача - Харченко К.С.
(довіреність б/н від 14.04.14),

розглянувши у відкритому судовому
засіданні у приміщенні Харківського
апеляційного господарського суду
апеляційну скаргу ПАТ "Укрсоцбанк" (вх.
№1903 Х/2) та апеляційну скаргу ТОВ
"ЕКО-КОМУНЕНЕРГО" (вх.№2012 Х/2) на окрему
ухвалу господарського суду
Харківської області від 01.07.14, винесену
відносно приватного нотаріуса
Харківського міського нотаріального
округу ОСОБА_6 у справі № 922/1861/14

за позовом Державного концерну
"Укроборонпром", м.Київ,

третя особа, яка не заявляє самостійних
вимог на предмет спору, на стороні
позивача - Державне підприємство "Завод
імені В.О.Малишева", м.Харків,

до 1) ТОВ "ЕКО-КОМУНЕНЕРГО", м.Харків,

третя особа, яка не заявляє самостійних
вимог на предмет спору, на стороні
першого відповідача - АКБ СР
"Укрсоцбанк", м.Харків,

2) ТОВ "Особливе
конструкторсько-технологічне бюро
"Харківського заводу транспортного
машинобудування", м.Харків,

про визнання недійсним договору

ВСТАНОВИЛА:

Рішенням господарського суду
Харківської області від 01.07.14 (суддя
Калініченко Н.В.) позов задоволено.
Визнано недійсним договір оренди №10/11
від 04.07.11, укладений між першим та
другим відповідачами.

Також господарським судом за
результатами розгляду справи винесено
окрему ухвалу відносно приватного
нотаріуса Харківського міського
нотаріального округу ОСОБА_6. Окрему
ухвалу направлено Міністерству
юстиції України з метою інформування
про недоліки та порушення законності в
діяльності зазначеного приватного
нотаріуса щодо посвідчення іпотечного
договору №805/13/18-5/8-846 від 22.09.08.

ПАТ "Укрсоцбанк" із окремою ухвалою не
погодився, подав апеляційну скаргу, в
якій, посилаючись на неправильне
застосування місцевим господарським
судом норм матеріального права та на
порушення норм процесуального права,
просить оскаржувану ухвалу скасувати.

Перший відповідач, ТОВ
"ЕКО-КОМУНЕНЕРГО", із окремою ухвалою
також не погодився, подав апеляційну
скаргу, в якій, посилаючись на
неправильне застосування місцевим
господарським судом норм
матеріального права та на порушення
норм процесуального права, просить
оскаржувану ухвалу скасувати.

Враховуючи, що вищевказані апеляційні
скарги подані на одну ухвалу місцевого
господарського суду в даній справі - їх
було об'єднано Харківським апеляційним
господарським судом для спільного
розгляду.

Приватним нотаріусом Харківського
міського нотаріального округу ОСОБА_6
надано відзив на апеляційну скаргу ПАТ
"Укрсоцбанк" (із подальшим доповненням),
в якому зазначено, що нотаріус ОСОБА_6
повністю погоджується з доводами
апеляційної скарги та вважає
оскаржувану окрему ухвалу суду такою,
що прийнята з неправильним
застосуванням норм матеріального та
порушенням норм процесуального права.

Третьою особою, яка не заявляє
самостійних вимог на предмет спору, на
стороні позивача - Державне
підприємство "Завод імені В.О.Малишева"
- подано відзив на апеляційні скарги, в
якому третя особа зазначає, що
оскаржувана ухвала є законною та
обгрунтованою, крім того, на думку
зазначеної третьої особи, одним з
апелянтів - ПАТ "Укрсоцбанк" - порушено
вимоги ст.95 та 97 ГПК України. У зв'язку з
цим третя особа просить залишити
окрему ухвалу без змін, а апеляційні
скарги без задоволення, а також -
апеляційну скаргу ПАТ "Укрсоцбанк"
повернути скаржнику.

Позивачем, Державним концерном
"Укроборонпром", надано відзиви на
апеляційні скарги, в яких позивач,
посилаючись на відсутність у нотаріуса
правових підстав для посвідчення
іпотечного договору, просить залишити
оскаржувану окрему ухвалу без змін, а
апеляційні скарги - без задоволення.

Заслухавши в судовому засіданні
представників учасників процесу,
розглянувши матеріали справи та
викладені в апеляційних скаргах та
відзивах на них доводи, перевіривши
правильність застосування судом
першої інстанції норм матеріального та
процесуального права, а також повноту
встановлених обставин справи та
відповідність їх наданим доказам, та
повторно розглянувши справу в порядку
статті 101 Господарського
процесуального кодексу України,
колегія суддів встановила наступне.

22.09.08 між Акціонерним комерційним
банком соціального розвитку
"Укрсоцбанк" (як продавцем) та
Товариством з обмеженою
відповідальністю "ЕКО-КОМУНЕНЕРГО" (як
покупцем) було укладено договір
купівлі-продажу нежитлової будівлі,
відповідно до умов якого продавець в
порядку та на умовах, визначених цим
договором, зобов'язується передати у
власність покупцеві нежитлову будівлю
літ. "Р/1-7" загальною площею 17323,2 кв.м., що
знаходиться за адресою м. Харків, вул.
Плеханівська, 126.

Вказаний договір було посвідчено
приватним нотаріусом Харківського
міського нотаріального округу ОСОБА_6
та внесено до Державного реєстру
правочинів під номером 3148440.

22.09.08 між Акціонерним комерційним
банком соціального розвитку
"Укрсоцбанк" (як іпотекодержателем) та
Товариством з обмеженою
відповідальністю "ЕКО-КОМУНЕНЕРГО" (як
іпотекодавцем) було укладено іпотечний
договір № 805/13/18-5/8-846, за яким
іпотекодавець передає в наступну
іпотеку іпотекодержателю у якості
забезпечення виконання зобов'язання за
договором кредиту №805/6/18/8-116 від 22.09.08
нерухоме майно: нежитлову будівлю, літ.
"Р/1-7" загальною площею 17323,2 кв.м., що
знаходиться за адресою м. Харків, вул.
Плеханівська, 126, що належить
іпотекодавцю на підставі договору
купівлі-продажу від 22.09.08.

Вказаний іпотечний договір також було
посвідчено приватним нотаріусом
Харківського міського нотаріального
округу ОСОБА_6 22.09.08.

Право власності на придбану за
вказаним вище договором
купівлі-продажу від 22.09.08 нежитлову
будівлю (передану в іпотеку за
наведеним іпотечним договором) було
зареєстровано ТОВ "ЕКО-КОМУНЕНЕРГО"
29.09.08, тобто після укладення з АКБ СР
"Укрсоцбанк" відповідного іпотечного
договору.

Правомірність укладення вищевказаних
договорів купівлі-продажу та іпотеки
не є предметом розгляду в даній справі,
разом з тим судом першої інстанції з
власної ініціативи надано оцінку
зазначеним обставинам та зроблено
висновок, що вони свідчать про
порушення законності та недоліки в
діяльності приватного нотаріуса
Харківського міського нотаріального
округу ОСОБА_6 - у зв'язку з чим і
винесено оскаржувану ухвалу.

В обґрунтування вказаного висновку суд
в оскаржуваній окремій ухвалі, із
посиланням на ч.ч. 3, 4 ст. 334, ст.657 ЦК
України (в редакції станом на 22.09.08), ч. 1
ст. 5 Закону України "Про іпотеку"
зазначає, що оскільки право власності
на нерухоме майно перейшло від АКБ СР
"Укрсоцбанк" до ТОВ "ЕКО-КОМУНЕНЕРГО" з
моменту державної реєстрації права
власності на відповідне майно, а саме -
з 29.09.08, то ТОВ "ЕКО-КОМУНЕНЕРГО" міг
розпоряджатися нежитловою будівлею,
придбаною за договором купівлі-продажу
від 22.09.08, шляхом її передання в іпотеку
лише з 29.09.08 (тобто з моменту державної
реєстрації права власності на
відповідне майно), тоді як іпотечний
договір, посвідчений приватним
нотаріусом ОСОБА_6, було укладено того ж
дня, що й договір купівлі-продажу
нерухомого майна, тобто 22.09.08.

Тому, на думку суду першої інстанції,
приватним нотаріусом ОСОБА_6, в
порушення приписів ч. 1 ст. 5 та ч. 1 ст. 55
Закону України "Про нотаріат",
здійснено нотаріальне посвідчення
вказаного вище іпотечного договору,
право власності за яким фактично на
момент його нотаріального посвідчення
не перейшло до іпотекодавця, при тому
що факт відсутності державної
реєстрації права власності
іпотекодавця на майно, що передається в
іпотеку, на момент укладення
іпотечного договору був відомий (або
мав бути відомий) приватному нотаріусу,
оскільки остання здійснювала також
нотаріальне посвідчення договору
купівлі-продажу відповідного
заставленого майна та було обізнана
про одномоментність вчинення і
договору купівлі-продажу майна, і
іпотечного договору, за яким
відповідне майно передається в
іпотеку.

Стосовно вищевказаних висновків суду
першої інстанції колегія суддів
зазначає наступне.

Статтею 575 ЦК України встановлено, що
іпотекою є застава нерухомого майна, що
залишається у володінні заставодавця
або третьої особи. Предметом застави
може бути будь-яке майно (зокрема річ,
цінні папери, майнові права), що може
бути відчужене заставодавцем і на яке
може бути звернене стягнення (ч. 1 ст. 576
ЦК України).

Відповідно до частини 2 ст. 5 Закону
України «Про іпотеку» (в редакції на
момент укладення іпотечного договору)
предметом іпотеки може бути об'єкт
незавершеного будівництва або інше
нерухоме майно, яке стане власністю
іпотекодавця після укладення
іпотечного договору, за умови, що
іпотекодавець може документально
підтвердити право на набуття ним у
власність відповідного нерухомого
майна у майбутньому. Обтяження такого
нерухомого майна іпотекою підлягає
державній реєстрації у встановленому
законом порядку незалежно від того, хто
є власником цього майна на час
укладення іпотечного договору.

Факт набуття права власності ТОВ
"ЕКО-КОМУНЕНЕРГО" підтверджується
матеріалами справи.

У відповідності до ч.5 ст. 18 Закону
України «Про іпотеку» (в редакції на
момент укладення іпотечного договору)
у разі, якщо іпотекою забезпечується
повернення позики, кредиту для
придбання нерухомого майна, яке
передається в іпотеку, договір
купівлі-продажу цього нерухомого майна
та іпотечний договір можуть укладатися
одночасно.

Як вбачається з матеріалів справи, 22.09.08
між ТОВ "ЕКО-КОМУНЕНЕРГО" та АКБ СР
"Укрсоцбанк", м.Харків, було одночасно
укладено договори кредиту для
придбання нерухомого майна, договір
купівлі-продажу цього нерухомого майна
та іпотечний договір, яким забезпечено
повернення вищевказаного кредиту для
придбання даного майна. Тобто дії
сторін договору (і, відповідно,
нотаріуса, яким було посвідчено
договори купівлі-продажу та іпотеки)
повною мірою узгоджуються з
вищенаведеними приписами ст. 18 Закону
України «Про іпотеку».

Крім того, у відповідності до частини 6
ст. 55 Закону України «Про нотаріат»,
іпотечні договори, предметом іпотеки
за якими є нерухомість, яка належить
третім особам і стане власністю
іпотекодавця після укладання такого
договору, посвідчуються до моменту
оформлення встановленого
законодавством документа про право
власності іпотекодавця на нерухомість.

Згідно з ч.5 ст.5 Закону України «Про
іпотечне кредитування, операції з
консолідованим іпотечним боргом та
іпотечні сертифікати», іпотечний
договір, предметом іпотеки за яким є
нерухомість, що належить третім особам
та стане власністю іпотекодавця
після укладення такого договору,
посвідчується нотаріусом до моменту
оформлення права власності
іпотекодавця на нерухомість.

Відповідні роз'яснення містяться також
у листі Міністерства юстиції України №
31-40-8 від 23.12.04 (т.4, а.с.26), в якому
зазначено, що нотаріус може посвідчити
одночасно договір купівлі-продажу та
іпотеки, а також у абз.1, 6 п. 38 Інструкції
про порядок вчинення нотаріальних дій
нотаріусами України, затвердженої
Наказом Міністерства юстиції України
від 03.03.04 N20/5 (у редакції, чинній на
момент укладення договорів від 22.09.08).

Згідно з даною Інструкцією, угоди про
відчуження та заставу майна, що
підлягає реєстрації, посвідчуються за
умови подання документів, що
підтверджують право власності на
майно, що відчужується або
заставляється. У разі застави
майбутнього майна або створення
забезпечувального обтяження в
майбутньому майні нотаріусу
надаються документи, що підтверджують
наявність прав на набуття такого
майна у власність у майбутньому.
Іпотечні договори, предметом іпотеки
за якими є нерухомість,яка належить
третім особам і стане власністю
іпотекодавця після укладання такого
договору, посвідчуються до моменту
оформлення встановленого
законодавством документа про право
власності іпотекодавця на нерухомість.

Враховуючи приписи вищенаведених норм
законодавства, що є спеціальними
порівняно зі статтями 334 та 657 ЦК
України, на які посилається суд першої
інстанції, колегія суддів дійшла
висновку про відповідність дій
нотаріуса вимогам чинного
законодавства, зокрема - встановленій
процедурі посвідчення договорів
купівлі-продажу та іпотеки.

Стосовно посилань позивача у відзиві
на апеляційну скаргу на те, що
приватним нотаріусом ОСОБА_6
посвідчено договір іпотеки нерухомого
майна, яке на момент укладення договору
перебувало в державній власності і не
підлягало приватизації, колегія суддів
зазначає наступне.

Продаж майна за договором від 22.09.08
здійснено банком в порядку виконання
рішення господарського суду
Харківської області від 18.07.07 у справі
№21/235-07, яке набрало законної сили і за
яким банку в силу приписів ст.38 Закону
України «Про іпотеку» було надано таке
право продажу.

Державну реєстрацію права власності
першого відповідача на вказану вище
нежитлову будівлю було здійснено 29.09.08
(витяг з реєстру права власності на
нерухоме майно долучено до матеріалів
справи, т. 1, а.с. 136) - тобто ТОВ
"ЕКО-КОМУНЕНЕРГО" у встановленому
законом порядку набуло права власності
на майно, що передавалося в іпотеку, при
цьому здійснення нотаріального
посвідчення іпотечного договору до
державної реєстрації договору
купівлі-продажу (як уже зазначалося
вище) також узгоджується з вимогами
чинного законодавства.

Зазначений висновок відповідає
правовій позиції Верховного Суду
України (постанова від 31.08.11 у справі
№6-54579св10) та Вищого господарського
суду України (постанови від 30.03.10 у
справі №59/152-09, від 28.07.10 у справі №16/2736,
від 16.03.11 у справі №6/301пд).

Колегія суддів зазначає, що
вищевказані договори від 22.09.08,
посвідчені приватним нотаріусом
ОСОБА_6, не були визнані недійсними в
установленому порядку та на момент
розгляду даної справи ТОВ
"ЕКО-КОМУНЕНЕРГО" є власником майна, що
було передано в іпотеку.

Отже твердження позивача та третьої
особи, яка не заявляє самостійних вимог
на предмет спору, на стороні позивача,
викладені у відзивах на апеляційну
скаргу, на думку колегії суддів, не є
належними аргументами та не
спростовують доводів апелянтів, а
також аргументів приватного нотаріуса
ОСОБА_6, викладених у її відзиві на
апеляційні скарги.

За таких обставин суд апеляційної
інстанції дійшов висновку про те, що
місцевим господарським судом при
винесенні оскаржуваної ухвали було
неправильно застосовано норми
матеріального права. Зокрема, суд
посилався на ч.ч. 3, 4 ст. 334, ст.657 ЦК
України, тоді як застосуванню
підлягали спеціальні норми - ст. 18
Закону України «Про іпотеку», ч. 6 ст. 55
Закону України «Про нотаріат»,
відповідні приписи Інструкції про
порядок вчинення нотаріальних дій
нотаріусами України тощо. Крім того, в
оскаржуваній ухвалі місцевий
господарський суд посилається на ч.1
ст.5 Закону України «Про іпотеку», але
при цьому ним безпідставно залишено
поза увагою норми ч.2 цієї ж статті,
якими передбачено можливість
передання в іпотеку нерухомого майна,
яке стане власністю іпотекодавця після
укладення іпотечного договору.

Також місцевим господарським судом
неправильно застосовано норми
процесуального права - ст.90 ГПК України
- та винесено окрему ухвалу за
відсутності ознак порушення
законності в діяльності приватного
нотаріуса ОСОБА_6

Отже, з огляду на викладене, враховуючи,
що неправильне застосування
вищевказаних норм ЦК України, а також
статті 90 ГПК України призвело до
прийняття судом першої інстанції
неправильного рішення (щодо наявності
підстав для винесення окремої ухвали
відносно приватного нотаріуса
Харківського міського нотаріального
округу ОСОБА_6 та направлення даної
ухвали Міністерству юстиції України),
колегія суддів зазначає, що апеляційна
скарга підлягає задоволенню, а
оскаржувана ухвала - скасуванню.

З огляду на викладене, керуючись
статтями 33, 43, 49, 99, 101, пунктом 2 статті
103, пунктом 4 частини 1 та частиною 2
статті 104, статтями 105, 106 Господарського
процесуального кодексу України,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційні скарги ПАТ "Укрсоцбанк" та
ТОВ "Еко-Комуненерго" на окрему ухвалу
господарського суду Харківської
області від 01.07.14, винесену відносно
приватного нотаріуса Харківського
міського нотаріального округу ОСОБА_6 у
справі № 922/1861/14, задовольнити.

Окрему ухвалу господарського суду
Харківської області від 01.07.14, винесену
відносно приватного нотаріуса
Харківського міського нотаріального
округу ОСОБА_6 у справі № 922/1861/14 -
скасувати.

Повний текст постанови складено 26.08.14

Головуючий суддя
Шевель О. В.

Суддя
Фоміна В. О.

Суддя
Шутенко І.А.