КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" серпня 2014 р. Справа№ 910/20587/13

Київський апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

головуючого: Хрипуна О.О.

суддів: Корсакової Г.В.

Чорної Л.В.

при секретарі судового засідання - Вазі
В.В.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
Публічного акціонерного товариства
"Транс-Оболонь"

на рішення господарського суду міста
Києва від 07.04.2014

у справі № 910/20587/13 (суддя Марченко О.В.)

за позовом Відкритого акціонерного
товариства "Транс-Оболонь"

до Публічного акціонерного товариства
"Національний депозитарій України"

про зобов'язання вчинити дії

за участю представників:

від позивача: Грішина Н.О., Невечера С.І.,
Радомська Т.В., Сависько В.Й., Вакульчук
А.В., Куліш А.В.

від відповідача: Панченко О.В.

ВСТАНОВИВ:

Відкрите акціонерне товариство
"Транс-Оболонь", назву якого було
змінено на Публічне акціонерне
товариство "Транс-Оболонь", звернулось
до господарського суду міста Києва з
позовом про зобов'язання ПАТ
"Національний депозитарій України"
виконати розпорядження від 19.09.2013 б/н
ВАТ "Транс-Оболонь" про проведення
дематеріалізації випуску акцій.

Рішенням господарського суду міста
Києва від 07.04.2014 у справі № 910/20587/13 в
задоволенні позову відмовлено
повністю.

Не погоджуючись з судовим рішенням, ПАТ
"Транс-Оболонь" звернулося до
Київського апеляційного
господарського суду з апеляційною
скаргою, в якій просить рішення
господарського суду міста Києва від
07.04.2014 скасувати та прийняти нове
рішення, яким позов задовольнити
повністю.

Вимоги та доводи апеляційної скарги
мотивовані прийняттям судом першої
інстанції рішення за умов неповного
з'ясування обставин, що мають значення
для справи та неправильного
застосування норм матеріального та
процесуального права.

У відзиві на апеляційну скаргу
відповідач просить залишити рішення
без змін, а апеляційну скаргу без
задоволення з огляду на її
необґрунтованість та безпідставність.

Дослідивши доводи апеляційної скарги,
наявні матеріали справи, заслухавши
пояснення представників сторін,
Київський апеляційний господарський
суд встановив наступне.

Як встановлено судом першої інстанції
та вбачається з матеріалів справи,
рішенням загальних зборів позивача,
оформлених протоколом від 18.02.2008 № 1,
вирішено перевести випуск простих
іменних акцій ВАТ "Транс-Оболонь",
випущених у документарній формі
існування, в бездокументарну форму
існування.

13.03.2008 Державною комісією з цінних
паперів і фондового ринку ВАТ
"Транс-Оболонь" видано свідоцтво про
реєстрацію випуску акцій № 96/1/08, яким
засвідчено випуск позивачем простих
іменних акцій на загальну суму 1 441 282
грн. номінальною вартістю 0,25 грн.

Пунктом 13 Прикінцевих та Перехідних
положень Закону України "Про
депозитарну систему України" було
передбачено депозитаріям цінних
паперів протягом року з дня
опублікування цього Закону, з
урахуванням вимог Національної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку, забезпечити передання всіх
глобальних сертифікатів на зберігання
Національному депозитарію України.

Згідно з пунктом 2 розділу І Порядку
передачі цінних паперів на депозитарне
обслуговування до Центрального
депозитарію цінних паперів,
затвердженого рішенням Національної
комісії з цінних паперів і фондового
ринку від 26.03.2013 №430, передача цінних
паперів на депозитарне обслуговування
до Центрального депозитарію - це
передача цінних паперів, що існують у
бездокументарній формі, та документів,
передбачених цим Порядком, на
зберігання та обслуговування до
Центрального депозитарію.

У пункті 8.2 розділу ІІ вказаного
Порядку зазначено, що Центральний
депозитарій не пізніше наступного за
датою передачі операційного дня у разі
приймання свідоцтв про знерухомлення
іменних цінних паперів, копій свідоцтв
про знерухомлення іменних цінних
паперів, виписок про стан особового
рахунку номінального утримувача,
сертифікатів цінних паперів на
пред'явника зараховує цінні папери
відповідних випусків на рахунки
відповідних Зберігачів на підставі
документів та Переліків, отриманих від
Депозитарію, у кількості, що зазначена
у цих Переліках.

24.07.2013 на виконання вимог Порядку
передачі цінних паперів на депозитарне
обслуговування до Центрального
депозитарію цінних паперів ПАТ
"Розрахунковий центр" (попереднє
найменування - приватне акціонерне
товариство "Всеукраїнський
депозитарій цінних паперів") передав
ПАТ "Національний депозитарій України"
свідоцтво позивача про знерухомлення
простих іменних акцій від 21.10.2011 № 2 на 1
484 080 штук, оформлене на ім'я
номінального утримувача ПАТ
"Всеукраїнський депозитарій цінних
паперів", видане реєстратором ТОВ
"Ведення реєстрів компаній".

Місцевим господарським судом також
встановлено, що 04.09.2013 наглядовою радою
ВАТ "Транс-Оболонь" прийнято рішення,
зокрема, про вчинення позивачем дій з
переведення випуску простих іменних
акцій ВАТ "Транс-Оболонь", випущених у
документарній формі існування, в
бездокументарну форму існування.

Згідно з пунктом 4.2 Положення про
порядок переведення випуску іменних
акцій документарної форми існування у
бездокументарну форму існування,
затвердженого рішенням Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку від 30.06.2000 № 98 та зареєстрованого
в Міністерстві юстиції України 12.10.2000
за № 706/4927, емітент не пізніше 3 робочих
днів з дати передачі реєстру повинен
надати Національному депозитарію такі
документи: розпорядження про
проведення дематеріалізації акцій
відповідно до інформації, що міститься
у переданих депозитарію глобальному
сертифікаті, реєстрі власників іменних
цінних паперів, складеному станом на
дату припинення ведення реєстру, та
виписці про стан особового рахунку
емітента; виписку про стан особового
рахунку емітента, яка містить
інформацію про викуплені та/або
нерозміщені емітентом акції випуску,
що дематеріалізується, складену станом
на дату припинення ведення реєстру (за
наявності викуплених та нерозміщених
емітентом акцій); копію рішення
уповноваженого органу емітента або
уповноваженої посадової особи
емітента щодо встановлення дати
припинення ведення реєстру; реєстр
власників іменних цінних паперів,
складений станом на дату припинення
ведення реєстру, у 2 примірниках - 1 у
формі паперового документа та 1 в
електронному вигляді на знімному
машинному носії даних (магнітному,
оптичному чи флеш); примірник акта
приймання-передавання, зазначеного в
пункті 3.4 розділу 3 цього Положення, та,
якщо зберігач не є емітентом акцій
випуску, що дематеріалізується, копію
договору зі зберігачем про відкриття
рахунку в цінних паперах власникам,
засвідчену емітентом, якщо не всі
власники знерухомили належні їм акції
випуску, що дематеріалізується.

19-25.09.2013 позивачем подано ПАТ
"Національний депозитарій України"
пакет документів, у тому числі
розпорядження (в одному примірнику) і
реєстр власників іменних цінних
паперів станом на 18.09.2013, сформований
реєстратором ТОВ "Прага-Реєстр".

Вказаним розпорядженням позивач
наказав Національному депозитарію
провести дематеріалізації випуску
акцій, загальною кількістю 5 765 128 шт.,
відповідно до інформації, що міститься
в переданих депозитарію глобальному
сертифікаті № 96/1/08 від 19.09.2013, реєстрі
власників іменних цінних паперів № 215
від 18.09.2013, складеному станом на дату
припинення ведення реєстру, та виписки
про стан особового рахунку емітента.

Відповідно до пункту 4.2 розділу 4
вищезазначеного Положення
Національний депозитарій протягом 3
робочих днів після отримання від
емітента належним чином оформлених
документів, зазначених у цьому пункті:

- здійснює операцію щодо встановлення
обмеження на здійснення операцій з
усіма знерухомленими цінними паперами
випуску, що дематеріалізується,
наявними в системі депозитарного
обліку депозитарію, відповідно до його
внутрішніх документів (крім операцій,
пов'язаних з проведенням
дематеріалізації);

- повідомляє зберігачів, які є
номінальними утримувачами у реєстрі
власників іменних цінних паперів,
складеному на дату припинення ведення
реєстру; зберігача, з яким емітентом
укладений договір про відкриття
рахунків у цінних паперах власникам,
якщо не всі власники до дати припинення
ведення реєстру знерухомили належні їм
акції випуску, щодо якого прийнято
рішення про дематеріалізацію;
зберігачів, на рахунках у цінних
паперах яких у депозитарії
обліковуються знерухомлені акції
випуску, що дематеріалізується, про
проведення депозитарних операцій щодо
дематеріалізації акцій відповідного
випуску та надає зберігачам
розпорядження про проведення
дематеріалізації цих акцій в їх
системах депозитарного обліку;

- здійснює дематеріалізацію акцій
шляхом проведення депозитарних
операцій відповідно до процедур,
визначених його внутрішніми
документами, за рахунками його
клієнтів: емітента та всіх
вищезазначених зберігачів.

У разі надання емітентом Національному
депозитарію неналежним чином
оформлених документів Національний
депозитарій має право відмовити
емітенту у прийманні розпорядження до
виконання з ґрунтовним поясненням
причини відмови.

27.09.2013 відповідачем було відмовлено у
виконанні розпорядження позивача на
підставі того, що розпорядження
містить інформацію, яка не співпадає з
даними депозитарію. Фотокопію
розпорядження з відміткою про відмову
у виконанні розпорядження було надано
відповідачу.

Як встановлено місцевим господарським
судом, вбачається з пояснень
відповідача та не спростовано
позивачем, відмовивши позивачеві у
виконанні розпорядження, відповідач
діяв у спосіб, передбачений
Регламентом здійснення депозитарної
діяльності депозитарію цінних паперів
у редакції станом на дату надання
розпорядження.

Зокрема підпунктом 5.2.1 пункту 5.2
Регламенту здійснення депозитарної
діяльності депозитарію цінних паперів
у редакції станом на дату надання
розпорядження, встановлено, що
Національний депозитарій має право
відмовити у виконанні розпорядження на
проведення депозитарної операції на
рахунку у цінних паперах у випадку,
якщо розпорядження містить інформацію,
яка не співпадає з даними
Національного депозитарію.

У підпункті 5.2.2 пункту 5.2 Регламенту
здійснення депозитарної діяльності
депозитарію цінних паперів у випадку
відмови у виконанні розпорядження у
паперовому вигляді на проведення
депозитарної операції клієнту
надається другий примірник
розпорядження із зазначенням причин
відмови.

Місцевим господарським судом
встановлено, що відмітка про відмову у
виконанні розпорядження поставлена
відповідачем на копії розпорядження у
зв'язку з поданням позивачем лише
одного примірника розпорядження.

Місцевим господарським судом також
встановлено та підтверджується
матеріалами справи, що у реєстрі
власників іменних цінних паперів ВАТ
"Транс-Оболонь", сформованого
реєстратором ТОВ "Прага-Реєстр",
відсутня інформація про відкритий
номінальному утримувачу-депозитарію
рахунок у цінних паперах. За даними ПАТ
"Національний депозитарій України"
відповідно до свідоцтва про
знерухомлення простих іменних акцій
емітента ВАТ "Транс-Оболонь"
обліковується інформація про 1 484 080
штук акцій, які до подачі розпорядження
про дематеріалізацію випуску емітента
ВАТ "Транс-Оболонь" були знерухомлені
їх власниками. Вказані цінні папери
були переведені зберігачами з рахунків
власників, що відкриті у рамках
програмного модуля для взаємодії з
системою депозитарного обліку
приватного акціонерного товариства
"Всеукраїнський депозитарій цінних
паперів" на рахунки цих же власників, що
відкриті у рамках програмного модуля
для взаємодії з системою депозитарного
обліку ПАТ "Національний депозитарій
України".

Проте наданий позивачем до
розпорядження про проведення
дематеріалізації випуску акцій реєстр
власників іменних цінних паперів не
містив інформацію щодо тих зберігачів,
які обліковують вже знерухомлені
акції, що дає підстави вважати його
неналежним чином оформленим
документом в розумінні п. 4.2 розділу 4
Положення про порядок переведення
випуску іменних акцій документарної
форми існування у бездокументарну
форму існування.

Факт знерухомлення 1 484 080 акцій ВАТ
"Транс-Оболонь" їх власниками позивачем
не заперечується, але відкидається як
несуттєвий для вирішення даного спору,
з чим суд не може погодитись з огляду на
таке.

Пунктами 4.2 та 4.4 розділу 4 Положення про
порядок переведення випуску іменних
акцій документарної форми існування у
бездокументарну форму існування
визначено, що у випадку проведення
процедури дематеріалізації щодо
випуску акцій, частина яких була раніше
знерухомлена та обліковувалась на
рахунках у цінних паперах власників у
зберігачів, Національним депозитарієм
та зберігачами, що здійснюють облік
таких акцій, повинні бути проведені
облікові операції, що за своєю суттю
передбачають зарахування на рахунки
бездокументарних цінних паперів з
одночасним списанням відповідної
кількості знерухомлених цінних
паперів цього випуску.

Згідно з пунктом 4.4 розділу 4 Положення
зберігачі, на рахунках в цінних паперах
яких у Національному депозитарії
обліковуються знерухомлені акції
випуску, що дематеріалізується, після
отримання від Національного
депозитарію розпорядження про
проведення дематеріалізації цих акцій
в їх системах депозитарного обліку:

- виконують операцію щодо встановлення
обмеження на здійснення операцій з
усіма знерухомленими цінними паперами
цього випуску, наявними в системах
депозитарного обліку цих зберігачів;

- протягом 3 робочих днів здійснюють
дематеріалізацію акцій шляхом
проведення депозитарних операцій
відповідно до процедур, визначених їх
внутрішніми документами, за активним
аналітичним рахунком депозитарного
обліку щодо випуску акцій, що
дематеріалізується, та/або рахунками у
цінних паперах депонентів, на яких у
них обліковуються знерухомлені акції
випуску, що дематеріалізується, та
повідомлення Національного
депозитарію про виконання їх
розпоряджень про проведення
дематеріалізації цих акцій у системі
депозитарного обліку зберігача.

Пунктом 5 розділу III Положення про
провадження депозитарної діяльності,
затвердженого рішенням Національної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку від 23.04.2013 № 735, зареєстрованого в
Міністерстві юстиції України 27.06.2013 за
№ 1084/23616, визначено, що облікові
операції - депозитарні операції з
ведення рахунків у цінних паперах та
відображення операцій з цінними
паперами, наслідком яких є зміна
кількості цінних паперів, прав на цінні
папери на рахунках у цінних паперах,
встановлення або зняття обмежень щодо
їх обігу.

Таким чином в силу вищезазначених
вимог законодавства у разі виконання
розпорядження позивача відповідач
зобов'язаний був би провести
депозитарні операції на рахунках тих
зберігачів, на рахунках у цінних
паперах яких обліковуються
знерухомлені акції випуску, що
дематеріалізується.

Дослідивши наданий скаржником
висновок спеціаліста ОСОБА_1, який
сертифікований Державною комісією з
цінних паперів та фондового ринку, про
те, що при проведенні дематеріалазації
акцій ПАТ "Транс-Оболонь" не виникають
правові наслідки для фізичних та
юридичних осіб - депонентів
депозитарних установ, на рахунках яких
обліковуються акції документарного
випуску, за відсутності таких
депозитарних установ в реєстрі
акціонерів ВАТ "Транс-Оболонь", на
підставі якого відбувається
дематеріалізація, колегія суддів
зазначає, що він ґрунтується на
припущенні, що вказані особи на момент
проведення де матеріалізації випуску
акцій не є акціонерами ВАТ
"Транс-Оболонь". Дане припущення є
хибним, оскільки згідно із ч. 1 ст. 4
Закону України "Про акціонерні
товариства" акціонерами є власники
акцій товариства, а згідно із ст. 8
Закону України "Про депозитарну
систему України" підтвердженням прав
на цінні папери та прав за цінними
паперами, що існують в
бездокументарній формі, а також
обмежень прав на цінні папери у певний
момент часу є обліковий запис на
рахунку в цінних паперах депонента в
депозитарній установі.

Судження позивача та висновок
спеціаліста ОСОБА_1 щодо того, що цінні
папери, які обліковуються на рахунку №
610000 відносяться до окремого випуску
цінних паперів за кодом ISIN UA є
також помилковими, оскільки
дематеріалізацією випуску акцій є
комплекс дій з переведення вже
існуючого випуску акцій у
бездокументарну форму, а не нова емісія
акцій. Колегія суддів погоджується з
доводами відповідача, що, у випадку
виконання розпорядження позивача
згідно із доданим реєстром власників
цінних паперів, у системі
депозитарного обліку буде обліковано
більше акцій ВАТ "Транс-Оболонь", ніж
емітовано за інформацією глобального
сертифікату № 96/1/08 від 19.09.2013.

Твердження позивача та висновок
спеціаліста ОСОБА_1 з приводу того, що
після відновлення реєстру власників
іменних цінних паперів ВАТ
"Транс-Оболонь, свідоцтво про
знерухомлення іменних цінних паперів
№ 2 від 21.10.2011 не має юридичної сили з
огляду на те, що відновлений реєстр не
містить інформації про номінального
утримувача, зазначеного у вказаному
свідоцтві про знерухомлення іменних
цінних паперів, суд відхиляє, оскільки
відсутні докази підставності
невнесення таких даних при відновленні
реєстру та доказів списання 1 484 080
знерухомлених акцій ВАТ "Транс-Оболонь"
з рахунків у зберігачів.

Доводи скаржника з посиланням на
нікчемність правочинів, за якими були
набуті акції, зазначені у свідоцтві про
знерухомлення іменних цінних паперів
№ 2 від 21.10.2011, суд відхиляє як
необґрунтовані, з огляду на те, що
відповідач, виконуючи функції
Центрального депозитарію цінних
паперів, зокрема у випадку
дематеріалізації випуску акцій, не має
повноважень встановлювати
підставність набуття акцій окремими
особами, чиї рахунки в цінних паперах
відкриті в депозитарних установах, та
на власний розсуд списувати їх з
рахунків тих зберігачів, на рахунках у
цінних паперах яких обліковуються
знерухомлені акції випуску, що
дематеріалізується.

Як пояснив позивач, розбіжності у даних
ПАТ "Національний депозитарій України"
та спірного розпорядження виникли
через втрату реєстру ВАТ
"Транс-Оболонь" та його наступним
відновленням ТОВ "Прага-Реєстр" на
виконання рішення господарського суду
Черкаської області від 25.06.2013 у справі
№ 925/733/13. На думку позивача, процес
відновлення системи реєстру був
перевірений Національною комісією з
цінних паперів та фондового ринку при
проведенні планової тематичної
перевірки ТОВ "Прага-Реєстр", про що
складено акт від 25.09.2013.

Разом з тим, місцевий господарський суд
встановив, що, як свідчить текст,
складеного за результатами перевірки
акта, Комісією перевірялося дотримання
ТОВ "Прага-Реєстр" законодавства про
цінні папери у приведенні діяльності у
відповідність до вимог Закону України
"Про депозитарну систему України".

ТОВ "Прага-Реєстр" подано місцевому
господарському суду письмові
пояснення, вказавши, що на виконання
абз. 2 п. 6 розділу 6 "Прикінцеві та
перехідні положення" Закону України
"Про депозитарну систему України" та у
зв'язку з набранням чинності у повному
обсязі Законом України "Про
депозитарну систему України" 12.10.2013
Комісією забезпечено анулювання
ліцензій на провадження депозитарної
діяльності депозитарію цінних паперів,
депозитарної діяльності зберігача
цінних паперів, діяльності з ведення
реєстру власників іменних пінних
паперів та розрахунково-клірингової
діяльності відповідно до рішення
Комісії від 15.10.2013 № 2408; на даний час усі
ліцензії на провадження професійної
діяльності на фондовому ринку, зокрема,
діяльності з ведення реєстру власників
іменних цінних паперів, професійним
учасникам фондового ринку анульовано;
у зв'язку з анулюванням ліцензії ТОВ
"Прага-Реєстр", а також у зв'язку із
припиненням названим товариством
здійснення ведення реєстрів власників
іменних цінних паперів, ТОВ
"Прага-Реєстр" передано всі наявні
документи системи реєстру ВАТ
"Транс-Оболонь" уповноваженому
представнику емітента - ВАТ
"Транс-Оболонь", отже, ТОВ "Прага-Реєстр"
не має можливості надати суду
документи системи реєстру позивача, що
були отримані 03.12.2012 від ВАТ
"Транс-Оболонь".

Крім того, відповідно до п. 30 ст. 8 Закону
України "Про державне регулювання
ринку цінних паперів в Україні" у
зв'язку з тим, що загальна кількість
акцій ВАТ "Транс-Оболонь" перевищує 100%
статутного капіталу акціонерного
товариства та з метою захисту
інтересів інвесторів у цінні папери,
рішенням Національної комісії з цінних
паперів та фондового ринку від 17.12.2013 №
2917 "Щодо усунення порушень та зупинення
внесення змін до системи депозитарного
обліку цінних паперів, випущених ВАТ
"Транс-Оболонь", зупинено з 17.12.2013
внесення змін до системи депозитарного
обліку цінних паперів, випущених ВАТ
"Транс-Оболонь" до усунення порушення,
заборонено ПАТ "Національний
депозитарій України" здійснювати
облікові операції щодо внесення змін
до системи депозитарного обліку щодо
цінних паперів ВАТ "Транс-Оболонь".

За встановлених обставин, на думку
колегії суддів, висновок місцевого
суду про відсутність правових підстав
для задоволення заявлених позовних
вимог є законним, обґрунтованим,
відповідає нормам чинного
законодавства, фактичним обставинам
справи і наявним у ній матеріалам, а
доводи апеляційної скарги його не
спростовують.

З огляду на викладене, підстав для
зміни або скасування рішення місцевого
суду не вбачається.

Відповідно до ст. 49 ГПК України, витрати
по сплаті судового збору за розгляд
апеляційної скарги покладаються на
позивача.

Керуючись ст.ст. 33, 49, 99, 101, 103, 105
Господарського процесуального кодексу
України, Київський апеляційний
господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного
акціонерного товариства
"Транс-Оболонь" на рішення
господарського суду міста Києва від
07.04.2014 у справі № 910/20587/13 залишити без
задоволення.

2. Рішення господарського суду міста
Києва від 07.04.2014 у справі № 910/20587/13
залишити без змін.

Головуючий суддя
О.О. Хрипун

Судді
Г.В. Корсакова

Л.В. Чорна