ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 липня 2014 року Справа № 910/25242/13 Вищий
господарський суд України у складі
колегії суддів:

головуючого судді Кота
О.В.суддівІванової Л.Б. Саранюка В.І. -
доповідача у справірозглянувши у
відкритому судовому засіданні
касаційну скаргу Товариства з
обмеженою відповідальністю "Іст
Грейнс"на рішення від та на постанову
відгосподарського суду міста Києва
17.03.2014 Київського апеляційного
господарського суду 29.05.2014у справі
господарського суду№ 910/25242/13 міста
Києваза позовомТовариства з обмеженою
відповідальністю "Іст
Грейнс"доПублічного акціонерного
товариства "Банк Камбіо"треті особи,
які не заявляють самостійних вимог на
предмет спору на стороні відповідача
1. Товариство з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро" 2.
Товариство з обмеженою
відповідальністю "Лотуре"простягнення
суми банківської гарантії № 32/304 від
21.02.2013 у розмірі 34 148 722,10 грн.за участю
представників сторін:

від позивача - Демір Н.В.,
Штепа Г.Ю., Якімов В.В.

від відповідача - не з'явилися

від третьої особи-1 - не з'явилися

від третьої особи-2 - не з'явилися

В С Т А Н О В И В :

Товариство з обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс"
звернулося з позовом до Публічного
акціонерного товариства "Банк Камбіо"
за участю третіх осіб: Товариства з
обмеженою відповідальністю
"Лотуре-Агро" і Товариства з обмеженою
відповідальністю "Лотуре" про
стягнення суми банківської гарантії №
32/304 від 21.02.2013 у розмірі 32 539 792,56 грн., з
яких: 23 476 806,38 грн. - основної
заборгованості та 9 062 986,18 грн. -
штрафних санкцій.

27.02.2014 Товариство з обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс" подало
заяву про збільшення позовних вимог,
відповідно до якої просило суд
стягнути з Публічного акціонерного
товариства "Банк Камбіо"
23 476 806,38 грн. - основної
заборгованості, 9 062 986,18 грн. - штрафних
санкцій, 828 650,33 грн. - пені, 397 825,21 грн. -
інфляційних втрат та 382 454,00 грн. - 3%
річних.

Рішенням господарського суду міста
Києва від 17.03.2014 у справі №
910/25242/13, залишеним без змін постановою
Київського апеляційного
господарського суду від 29.05.2014,
відмовлено Товариству з обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс" у
задоволенні позовних вимог.

Не погоджуючись із вказаними судовими
актами, Товариство з обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс"
звернулося з касаційною скаргою, в якій
просить Вищий господарський суд
України скасувати рішення
господарського суду міста Києва від
17.03.2014, постанову Київського
апеляційного господарського суду від
29.05.2014 у справі № 910/25242/13 та прийняти
нове рішення, яким задовольнити
позовні вимоги Товариства з обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс", стягнути
з Публічного акціонерного товариства
"Банк Камбіо" на користь Позивача 23 476
806,38 грн. передоплати, 9 062,18 грн. - штрафу,
828 650,33 грн. - пені, 382 454,00 грн. - 3% річних, 397
825,21 грн. - інфляційних втрат та 68 820,00
грн. - судового збору за подання
позовної заяви, 36 540,00 грн. - судового
збору за подання апеляційної скарги, 36
540,00 грн. - судового збору за подання
касаційної скарги.

В касаційній скарзі заявник вказує на
порушення судами попередніх інстанцій
норм матеріального і процесуального
права. Позивач зазначає, що суди дійшли
помилкового висновку про те, що
зобов'язання Публічного акціонерного
товариства "Банк Камбіо" сплатити за
банківською гарантією Товариству з
обмеженою відповідальністю "Іст
Грейнс" виникають виключно після
звернення останнього до Товариства з
обмеженою відповідальністю
"Лотуре-Агро" і таке звернення має бути
здійснено протягом дії гарантії,
оскільки ні умовами чинного
законодавства, ні умовами банківської
гарантії не передбачений такий
обов'язок Позивача.

31.07.2014 Публічне акціонерне товариство
"Банк Камбіо" звернулося до суду
касаційної інстанції з клопотанням про
відкладення розгляду справи № 910/25242/13.

Колегією суддів Вищого господарського
суду України відхилено клопотання про
відкладення розгляду справи, як
необґрунтоване, оскільки учасники
судового процесу не обмежуються
законом у праві направити в судове
засідання будь-якого іншого
представника, а також забезпечити
присутність у засіданні безпосередньо
керівника юридичної особи чи іншої
посадової особи підприємства.

Заслухавши пояснення представників
Позивача, обговоривши доводи
касаційної скарги, перевіривши
правильність застосування судами норм
матеріального та процесуального права,
колегія суддів Вищого господарського
суду України дійшла висновку, що
касаційна скарга підлягає частковому
задоволенню з таких підстав.

Як встановлено судами попередніх
інстанцій та підтверджується
матеріалами справи, на підставі
договору поставки
сільськогосподарської продукції №
О/ПСе-1 від 07.02.2013, укладеного між
Товариством з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро"
(постачальник) та Товариством з
обмеженою відповідальністю "Іст
Грейнс" (покупець), постачальник
зобов'язується поставити, а покупець
прийняти та оплатити
сільськогосподарську продукцію (товар)
у кількості, асортименті, у строки і на
умовах, передбачених договором і
додатковою угодою, яка є невід'ємною
частиною договору.

Згідно з пунктом 2.1 договору ціна
договору становить загальну вартість
(ціну) товару, яка буде визначатись
відповідно до умов договору та
додатків до договору.

Пунктами 2.3, 2.4 договору передбачено, що
початкова вартість (ціна) за кожну
одиницю товару, що буде попередньо
оплачена, а також сума передоплати,
визначається за взаємною згодою
сторонами та вказується у додатках до
цього договору. Остаточна
вартість(ціна) товару, що буде оплачена,
для проведення взаєморозрахунків
визначається за взаємною домовленістю
та згодою сторонами на підставі
кон"юктури ринку на дату поставки
такого товару, виходячи із
вартості(ціни) товару, поставка якого
здійснюється на умовах СРТ за мінусом
вартості транспортно-логістичних
послуг та вартості
розвантажувально-завантажувальних
послуг Елеватора.

Відповідно до пункту 2.8 договору,
передоплата кожної партії товару,
вказаного у додатках до договору
(внесення змін до додаткової угоди до
договору), проводиться протягом двох
банківських днів за умови надання
постачальником таких документів:
рахунку-фактури на передоплату товару;
реєстраційних документів, визначених
пунктом 8.7 договору; оригіналу
банківської гарантії, підписаної
банком, який виступає як гарант
постачальника в разі невиконання
взятих на себе зобов'язань. Банківська
гарантія повинна включати та покривати
суму передоплати, що визначатиметься
відповідним додатком до договору та
штрафу в разі невиконання взятих на
себе постачальником зобов'язань за
договором, передбаченого розділом 6
договору. Після проведення покупцем
передоплати постачальник
зобов'язується протягом 2-х календарних
днів з моменту проведення такої
передоплати надати оригінал
податкової накладної, оформленої
відповідно до вимог чинного
законодавства України.

Пунктом 6.3 договору встановлено (з
урахуванням угоди від 07.02.2013 про
внесення змін до договору поставки), що
у випадку відмови від поставки товару
або прострочення поставки більше ніж
на 30 календарних днів, постачальник
зобов'язаний сплатити на користь
покупця штраф в розмірі 30% від
загальної вартості (ціни) не
поставленого товару, що буде визначена
відповідно до умов цього договору.

07.02.2014 між Товариством з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро" та
Товариством з обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс" укладено
додаткові угоди № 1, № 2, відповідно до
яких постачальник зобов'язується
поставити товар у кількості 25 000 тонн на
загальну суму 36 250 000,00 грн. до 15.08.2013.

Крім того, пунктом 4 додаткової угоди №
1 передбачено, що загальна сума
попередньої оплати становить 29 000 000,00
грн. (пункт 1 додаткової угоди № 1) та
проводиться протягом 2 банківських
днів з моменту укладення даної
додаткової угоди за умови наданих всіх
документів відповідно до основного
договору. А в пункті 1 зазначено, що
загальна вартість (ціна) товару, що
вказана в цьому пункті є початковою.
Остаточна вартість (ціна) товару
визначається відповідно до основного
договору за мінусом розміру дисконту
(що визначений даним пунктом цієї
Додаткової угоди) та вказується в
протоколі погодження договірної ціни.

Відповідно до пункту 2 даної додаткової
угоди постачальник зобов'язується
поставити на користь Покупця загальну
кількість товару відповідно до
основного договору в термін до 15.08.2013.

В додатковій угоді № 2 зазначається, що
загальна вартість (ціна) товару, що
вказана в цьому пункті є початковою.
Остаточна вартість (ціна) товару
визначається відповідно до основного
договору за мінусом розміру дисконту
(що визначений даним пунктом цієї
Додаткової угоди) та вказується в
протоколі погодження договірної ціни.
Згідно з пунктом 3 додаткової угоди № 2
для визначення та розрахунку в
грошовому еквіваленті розміру (суми)
штрафу, сторони за взаємною згодою
визначають вартість (ціну) товару, що
вказаний у даній додатковій угоді до
основного договору в розмірі: 7 250 000,00
грн. дана вартість (ціна) товару
застосовується виключно для
визначення розміру штрафу, що буде
застосовуватись у випадку невиконання
постачальником взятих на себе
зобов'язань, а також для визначення
суми покриття Банківською гарантією.

Відповідно до протоколів погодження
договірної ціни на товар від 13.08.2013 № 1,
№ 2, № 3 та № 4 сторонами досягнуто
взаємної згоди про вартість (ціну) на
товар, що поставляється відповідно до
Додатку № 1 від 07.02.2014:

- 615 062,72 грн. у кількості 452,252 тонни, за
ціною 1 360,00 грн. за 1 тонну;

- 2 816 94,40 грн. у кількості 2 086,144 тонни, за
ціною 1 350,00 грн. за 1 тонну;

- 950 044,79 грн. у кількості 706,353 тонни, за
ціною 1 345,00 грн. за 1 тонну;

- 1 141 792 грн. у кількості 920,800 тонн; за
ціною 1 240,00 грн. за 1 тонну;

07.02.2013 між Товариством з обмеженою
відповідальністю "Іст
Грейнс" (кредитор) та Товариством з
обмеженою відповідальністю "Лотуре"
(поручитель) укладено договір поруки.

Відповідно до пункту 1.1 договору поруки
поручитель поручається в повному
обсязі за невиконання або неналежне
виконання боржником усіх його боргових
зобов'язань перед кредитором, які
існують в теперішній час, так і тих, що
можуть виникнути у майбутньому за
договором, в повному обсязі таких
зобов'язань.

Згідно з пунктом 2.2 договору поруки
поручитель безспірно приймає на себе
зобов'язання у випадку невиконання
боржником боргових зобов'язань перед
кредитором за договором, здійснити
виконання боргових зобов'язань в
обсязі, заявленому у вимозі кредитора,
протягом трьох банківських днів з дати
отримання відповідної письмової
вимоги. Виконання здійснюється
поручителем шляхом перерахування
відповідної суми на рахунок кредитора
або інший, якщо такий буде вказаний у
вимозі.

У пункті 3.1 даного договору зазначено,
що договір поруки набирає чинності в
день його підписання уповноваженими
представниками сторін і діє до повного
виконання взятих на себе поручителем
зобов'язань, а також зобов'язань
боржника за договором, забезпечених
даною порукою.

Пунктом 6.2 договору поруки передбачено,
що ціна договору дорівнює розміру
боргових зобов'язань.

21.02.2013 Публічне акціонерне товариство
"Банк Камбіо" (гарант) надав банківську
гарантію № 32/304 виконання договору
поставки сільськогосподарської
продукції № О/Псе-1 від 07.02.2013, додатку №
1, № 2 від 07.02.2013 Товариством з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро"
(принципал). Бенефіціаром є Товариство
з обмеженою відповідальністю
"Іст Грейнс".

Відповідно до умов банківської
гарантії Публічне акціонерне
товариство "Банк Камбіо" безвідклично
та безумовно, без заперечень
зобов'язується сплатити Бенефіціару на
першу письмову вимогу будь-яку суму, що
не перевищує 39 875 000,00 грн., протягом 5
(п'яти) днів після отримання вимоги про
сплату у разі порушення принципалом
зобов'язань за договором за умов:

- зарахування передплати в сумі 29 000
000,00 грн. на рахунок принципала;

- надання бенефіціаром вимоги щодо
сплати платежу, яка складена у
довільній формі на фірмовому бланку
бенефіціара та яка повинна бути
належним чином підписана
уповноваженою особою та скріплена
відбитком печатки бенефіціара, містити
посилання на цю гарантію, із
зазначенням, які саме зобов'язання не
виконав принципал, а також розмір
штрафних санкцій за відшкодування
бенефіціару збитків, зумовлених
невиконанням або неналежним
виконанням принципалом зобов'язань за
договором;

- надання бенефіціаром документа, який
свідчить про наявність порушення
та/або невиконання принципалом умов
договору, а саме довідки про
невиконання принципалом взятих на себе
зобов'язань відповідно до умов
договору, що складена у довільній формі
на фірмовому бланку бенефіціара та яка
повинна бути належним чином підписана
уповноваженою особою та скріплена
відбитком печатки бенефіціара, із
зазначенням, які саме зобов'язання не
виконав принципал, а також розмір
штрафних санкцій та збитків,
зумовлених невиконанням або
неналежним виконанням принципалом
зобов'язань за договором. У разі
часткового виконання умов договору з
боку принципала, бенефіціар надає
копії складських квитанцій на
підтвердження такого часткового
виконання.

Вказана банківська гарантія набуває
чинності з моменту зарахування
передоплати на рахунок принципала в
ПАТ "Банк Камбіо" та діє до 04.10.2013
(включно), будь-яка вимога з платежу
повинна бути отримана гарантом не
пізніше 04.10.2013, після настання якої ця
гарантія втрачає чинність, незалежно
від того, чи буде вона повернута
гаранту, чи ні.

Як встановлено судами попередніх
інстанцій 20.09.2013 Товариство з обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс"
направило на адресу Публічного
акціонерного товариства "Банк Камбіо"
вимогу № 275 про сплату банківської
гарантії за договором поставки на
загальну суму 32 539 792,56 грн. та документи,
якими підтверджується невиконання
Товариством з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро"
зобов'язань за договором поставки, а
також розрахунок загального розміру
грошового зобов'язання та штрафних
санкцій.

04.10.2013 Публічне акціонерне товариство
"Банк Камбіо" надіслав Товариству з
обмеженою відповідальністю "Іст
Грейнс" лист про відмову у задоволенні
його вимоги через невідповідність
вимоги та доданих до неї документів
умовам гарантії від 21.02.2013 № 32/304.

Товариство з обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс" 10.10.2013
повторно звернулося до Публічного
акціонерного товариства "Банк Камбіо" з
вимогою № 308/1 про виконання
банківської гарантії № 32/304 від 21.02.2013.

23.10.2013 Товариство з обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс"
направило Товариству з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро" лист
№ 341 з вимогою про повернення суми
попередньої оплати товару.

Позовні вимоги Товариства з обмеженою
відповідальністю "Іст
Грейнс" мотивовані тим, що умови
договору поставки
сільськогосподарської продукції в
частині зарахування передплати в сумі
29 000 000,00 грн. на рахунок
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро" ним були
виконані належним чином, що
підтверджується платіжним дорученням
від 28.02.2013 № 175. Товариство з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро" свої
зобов'язання за договором поставки
виконало частково та поставило товар у
кількості 4 166 549 тонн на загальну суму 5
523 193,91 грн., що підтверджується копіями
видаткових накладних: № CN- від
22.08.2013 на суму 950 044,79 грн.; № CN- від
30.08.2013 на суму 1 141 792,00 грн.; № CN- від
02.09.2013 на суму 615 062,72 грн.; № CN- від
06.09.2013 на суму 2 816 294,40 грн. та
складськими квитанціями на зерно № 330
від 22.08.2013, № 124 від 30.08.2013, № 59 від 02.09.2013
та № 1037 від 06.09.2013.

Суд першої інстанції, з позицією якого
погоджується суд апеляційної
інстанції, відмовляючи Товариству з
обмеженою відповідальністю
"Іст Грейнс" в задоволенні позовних
вимог, вказав на їх необґрунтованість.

Судові рішення мотивовані тим, що
обов'язок Публічного акціонерного
товариства "Банк Камбіо" стосовно
забезпечення банківською гарантією
виникає після того, як Товариство з
обмеженою відповідальністю "Іст
Грейнс" доведе що боржником -
Товариством з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро"
порушено зобов'язання за договором
поставки сільськогосподарської
продукції № О/Псе-1 від 07.02.2013.

Так, з вимогою про сплату
заборгованості за договором поставки
Позивач звернувся з листом № 341 до ТОВ
"Лотуре-Агро" лише 23.10.2013, в той час як
строк дії банківської гарантії
скінчився 04.10.2013.

Суди попередніх інстанцій вказують на
те, що банківською гарантією було
забезпечене зобов'язання з повернення
Товариством з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро" суми
передплати та штрафу на умовах,
передбачених договором поставки від
07.02.2013, без будь-яких подальших змін та
доповнень до цього договору. Позивач у
вимозі № 275 від 20.09.2013 про сплату
банківської гарантії та довідці № 276
від 20.09.2013 щодо невиконання Товариством
з обмеженою відповідальністю
"Лотуре-Агро" взятих на себе зобов'язань
за договором поставки не вказав, які
саме грошові зобов'язання порушені
принципалом, у чому полягає порушення
зобов'язання та причини такого
порушення. Товариство з обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс" у
вказаних документах повідомляє лише
про те, що поставку товару здійснено
ТОВ "Лотуре-Агро" частково.

Крім того, суди зазначають, що умовами
банківської гарантії не
забезпечувалося виконання Товариством
з обмеженою відповідальністю
"Лотуре-Агро" зобов'язання за договором
поставки у встановлений строк та у
повному обсязі, а забезпечувалось лише
зобов'язання з повернення попередньої
оплати товару в розмірі 29 000 000,00 грн. та
сплата штрафу за невиконання умов
договору. Тому, обов'язок гаранта
сплатити кредиторові грошову суму,
відповідно до умов гарантії, настає за
умови порушення боржником
зобов'язання, забезпеченого гарантією,
та направлення кредитором гаранту
письмової вимоги разом із зазначеними
в гарантії документами. За відсутності
однієї із вказаних умов
відповідальність за гарантією не
настає.

Колегія суддів дійшла висновку про
часткове задоволення касаційної
скарги з огляду на таке.

Згідно зі статтею 200 Господарського
кодексу України гарантія є специфічним
засобом забезпечення виконання
господарських зобов'язань шляхом
письмового підтвердження
(гарантійного листа) банком, іншою
кредитною установою, страховою
організацією (банківська гарантія) про
задоволення вимог управненої сторони у
розмірі повної грошової суми,
зазначеної у письмовому підтвердженні,
якщо третя особа (зобов'язана сторона)
не виконає вказане у ньому певне
зобов'язання, або настануть інші умови,
передбачені у відповідному
підтверджені. Зобов'язання за
банківською гарантією виконується
лише на письмову вимогу управненої
сторони. Гарант має право висунути
управненій стороні лише ті претензії,
висунення яких допускається
гарантійним листом. Зобов'язана
сторона не має права висунути гаранту
заперечення, які вона могла б висунути
управненій стороні, якщо її договір з
гарантом не містить зобов'язання
гаранта внести до гарантійного листа
застереження щодо висунення таких
заперечень. До відносин банківської
гарантії в частині, не врегульованій
цим Кодексом, застосовуються
відповідні положення Цивільного
кодексу України.

Відповідно до статті 560 Цивільного
кодексу України за гарантією банк, інша
фінансова установа, страхова
організація (гарант) гарантує перед
кредитором (бенефіціаром) виконання
боржником (принципалом) свого
обов'язку. Гарант відповідає перед
кредитором за порушення зобов'язання
боржником.

Згідно зі статтею 562 Цивільного кодексу
України зобов'язання гаранта перед
кредитором не залежить від основного
зобов'язання (його припинення або
недійсності), зокрема і тоді, коли в
гарантії міститься посилання на
основне зобов'язання.

В частині 1 статті 563 Цивільного кодексу
України передбачено, що у разі
порушення боржником зобов'язання,
забезпеченого гарантією, гарант
зобов'язаний сплатити кредиторові
грошову суму відповідно до умов
гарантії.

За приписами пункту 2 глави 4 розділу ІІ
Положення про порядок здійснення
банком операцій з гарантіями в
національній та іноземній валютах,
затвердженого постановою Правління
Національного банку України від
15.12.2004р. № 639 одержана
вимога/повідомлення бенефіціара або
банку бенефіціара є достатньою умовою
для банку-гаранта (резидента) сплатити
кошти бенефіціару за гарантією, якщо
вимога/повідомлення та документи,
обумовлені в гарантії, відповідатимуть
умовам, які містяться в наданій
гарантії, а також отримані
банком-гарантом (резидентом) протягом
строку дії гарантії і способом,
зазначеним у гарантії. Сплата за
вимогою/повідомленням коштів
бенефіціару за гарантією здійснюється
банком-гарантом (резидентом) на умовах
і в строки, передбачені гарантією для
оплати вимоги/повідомлення, та згідно з
інструкціями і реквізитами,
зазначеними в тексті гарантії та/або у
вимозі/повідомленні, отриманими від
бенефіціара/банку бенефіціара або
іншого банку.

Слід зазначити, що особливістю
гарантії є те, що гарантійне
зобов'язання носить самостійний,
автономний характер щодо основного
зобов'язання.

Гарантія може забезпечувати як
грошове, так і негрошове зобов'язання
боржника. При цьому відповідальність
гаранта перед кредитором носить
виключно грошовий характер. При
порушенні боржником основного
зобов'язання, гарант повинен лише
сплатити грошову суму відповідно до
умов гарантії, а не виконати
забезпечене зобов'язання в натурі.

Крім того, оскільки гарант відповідає
перед кредитором за порушення
основного зобов'язання боржником,
законне право вимоги кредитора до
гаранта може виникнути лише у випадку
невиконання або неналежного виконання
зобов'язання боржником.

За договором поставки Товариство з
обмеженою відповідальністю
"Лотуре-Агро" зобов'язується поставити
сільськогосподарську продукцію
Товариству обмеженою відповідальністю
"Іст Грейнс".

Згідно зі статтею 712 Цивільного кодексу
України за договором поставки
продавець (постачальник), який здійснює
підприємницьку діяльність,
зобов'язується передати у встановлений
строк (строки) товар у власність
покупця для використання його у
підприємницькій діяльності або в інших
цілях, не пов'язаних з особистим,
сімейним, домашнім або іншим подібним
використанням, а покупець
зобов'язується прийняти товар і
сплатити за нього певну грошову суму.
До договору поставки застосовуються
загальні положення про купівлю-продаж,
якщо інше не встановлено договором,
законом або не випливає з характеру
відносин сторін.

Частиною 2 статті 693 Цивільного кодексу
України передбачено, що якщо продавець,
який одержав суму попередньої оплати
товару, не передав товар у встановлений
строк, покупець має право вимагати
передання оплаченого товару або
повернення суми попередньої оплати.

Зі змісту зазначеної норми права
вбачається, що умовою її застосування є
неналежне виконання продавцем свого
зобов'язання зі своєчасного передання
товару покупцю.

Крім того, пунктом 2.8 договору поставки
встановлено, що банківська гарантія
повинна включати та покривати суму
передоплати та штрафу в разі
невиконання взятих на себе
постачальником зобов'язань за цим
договором.

Відповідно до банківської гарантії
Публічне акціонерне товариство "Банк
Камбіо" безвідклично та безумовно, без
заперечень зобов'язався сплатити
Бенефіціару на першу письмову вимогу
будь-яку суму, що не перевищує 39 875 000,00
грн., протягом 5 (п'яти) днів після
отримання вимоги про сплату у разі
порушення принципалом зобов'язань за
договором.

Оскільки для виникнення зобов'язання
гаранта достатньо самого факту
порушення боржником основного
зобов'язання, то незвернення
Товариства обмеженою відповідальністю
"Іст Грейнс" з вимогою до Товариства з
обмеженою відповідальністю
"Лотуре-Агро" про повернення
попередньої оплати не впливає на право
кредитора вимагати виконання від
гаранта банківської гарантії.

Товариством з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро" до
15.08.2013, як це передбачено умовами
договору поставки, товар поставлено не
в повному обсязі, тому Товариство
обмеженою відповідальністю
"Іст Грейнс" звернулося до Публічного
акціонерного товариства "Банк Камбіо" з
вимогою № 275 про сплату банківської
гарантії на загальну суму 32
539 792,56 грн.

У вимозі Товариство обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс" зазначає,
що сума 23 476 806,38 грн. є сумою отриманою
Товариством з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро"
попередньої оплати за мінусом
поставленого товару, а саме: 29 000 000,00
грн. - 5 523 193,62 грн. = 23 476 806,38
грн. Штраф за невиконання Товариством
з обмеженою відповідальністю
"Лотуре-Агро" зобов'язань за договором
поставки складає: (25 000 тонн - 4 165 549 тонн)
х 1 450,00 грн./т х 30% = 9 0620986,18 грн.

До вимоги додано довідку про
невиконання постачальником
зобов'язань за договором поставки,
копії видаткових накладних та
складських квитанцій, які
підтверджують кількість поставленого
товару та його вартість, розрахунок
загального розміру грошового
зобов'язання банку та штрафних санкцій
міститься в тексті вимоги та довідці.

З вимогою Товариство обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс"
звернулося до Публічного акціонерного
товариства "Банк Камбіо" 30.09.2013, що
підтверджується штампом банку та
печаткою, тобто в межах дії банківської
гарантії.

Відповідно до статті 565 Цивільного
кодексу України гарант має право
відмовитись від задоволення вимоги
кредитора, якщо вимога або додані до
неї документи не відповідають умовам
гарантії.

Враховуючи те, що письмову вимогу
Товариства обмеженою відповідальністю
"Іст Грейнс" підписано уповноваженою
особою, отримано Публічним акціонерним
товариством "Банк Камбіо" у строк, на
який видана гарантія, та у вимозі
вказано про неналежне виконання
Товариством з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро" умов
Договору, що підтверджено зібраними у
справі матеріалами, Публічним
акціонерним товариством "Банк Камбіо"
неправомірно відмовлено у задоволенні
вимоги Товариства обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс".

Суд апеляційної інстанції в постанові
вказує, що обов'язок Відповідача
стосовно забезпечення банківською
гарантією у Публічного акціонерного
товариства "Банк Камбіо" виникає після
того, як Позивач доведе що Товариством
з обмеженою відповідальністю
"Лотуре-Агро" було порушено
зобов'язання за договором поставки
сільськогосподарської продукції
№ О/ПСе-1 від 07.02.2013.

Разом з тим, суд зазначає, що умовами
банківської гарантії не
забезпечувалося виконання Товариством
з обмеженою відповідальністю
"Лотуре-Агро" договору щодо поставки
товару у встановлений строк та повному
обсязі.

Колегія суддів Вищого господарського
суду України не погоджується з даними
твердженнями суду апеляційної
інстанції, оскільки за договором
поставки Товариство з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро"
зобов'язується поставити
сільськогосподарську продукцію
Товариству обмеженою відповідальністю
"Іст Грейнс".

Відповідно до умов банківської
гарантії Публічне акціонерне
товариство "Банк Камбіо" безвідклично
та безумовно, без заперечень
зобов'язується сплатити Бенефіціару на
першу письмову вимогу будь-яку суму, що
не перевищує 39 875 000,00 грн., протягом 5
(п'яти) днів після отримання вимоги про
сплату у разі порушення принципалом
зобов'язань за договором.

А згідно з пунктом 2.8 договору поставки
банківська гарантія повинна включати
та покривати суму передоплати та
штрафу в разі невиконання взятих на
себе постачальником зобов'язань за цим
договором, що передбачений розділом 6
цього договору.

Враховуючи викладене, суди попередніх
інстанцій необґрунтовано прийшли до
висновку про відмову у задоволенні
позову.

Товариство з обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс" в позові
просило суд стягнути з Публічного
акціонерного товариства "Банк Камбіо" 23
476 806,38 грн. основної заборгованості та 9
062 986,18 грн. - штрафних санкцій.

Крім того, судом першої інстанції
прийнято заяву Позивача про збільшення
розміру позовних вимог, зокрема
Позивач просив стягнути з Відповідача
828 650,33 грн. пені, 397 825,21 грн. - інфляційних
втрат та 382 454,00 грн. - 3 % річних.

Оскільки судами попередніх інстанцій
відмовлено у задоволенні позову,
останніми не досліджувалися та не
надавався аналіз позовним вимогам
Позивача, зокрема, щодо їх розміру та
обґрунтованості їх нарахування.

Крім того, Публічним акціонерним
товариством "Банк Камбіо" до клопотання
про відкладення розгляду справи
додані рішення господарського суду
міста Києва від 06.03.2014 у справі 910/25248/13
за позовом Товариства з обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс" до
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро" та
третіх осіб: Товариства з обмеженою
відповідальністю "Лотуре", Публічного
акціонерного товариства "Банк Камбіо"
про стягнення 34 759 154,76 грн. та рішення
господарського суду міста Києва від
17.03.2014 у справі № 910/25246 за позовом
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс" до
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Лотуре" та третіх
осіб: Товариства з обмеженою
відповідальністю "Лотуре-Агро",
Публічного акціонерного товариства
"Банк Камбіо" про стягнення 33 967 053,75 грн.

Колегією суддів Вищого господарського
суду України не прийнято до уваги нові
докази, які не подавалися до суду
першої інстанції, оскільки касаційна
інстанція не має права встановлювати
або вважати доведеними обставини, що не
були встановлені у рішенні або
постанові господарського суду чи
відхилені ними, вирішувати питання про
достовірність того чи іншого доказу,
про перевагу одних доказів над іншими,
збирати нові докази або додатково
перевіряти докази.

Встановлення обставин та оцінка
доказів у справі є виключною
прерогативою першої та апеляційної
інстанцій.

Рішення є законним тоді, коли суд,
виконавши всі вимоги процесуального
закону, вирішив справу згідно з нормами
матеріального права, що підлягають
застосуванню до даних правовідносин, а
також правильно витлумачив ці норми; а
обґрунтованим визнається рішення,
ухвалене на основі повно і всебічно
з'ясованих обставин, на які сторони
посилаються як на підставу своїх вимог
і заперечень, підтверджених доказами,
які були досліджені в судовому
засіданні і які відповідають вимогам
закону про їх належність та
допустимість, або обставин, що не
підлягають доказуванню.

Вищевикладене свідчить про неповний та
необ'єктивний розгляд справи, оскільки
у порушення вимог статей 32-34, 43
Господарського процесуального кодексу
України попередні судові інстанції не
з'ясували належним чином дійсні
обставини справи, що вплинуло на їх
юридичну оцінку, а відповідно і
правильність застосування норм
матеріального права.

Відповідно до статті 1117 Господарського
процесуального кодексу України
переглядаючи у касаційному порядку
судові рішення, касаційна інстанція на
підставі встановлених фактичних
обставин справи перевіряє
застосування судом першої чи
апеляційної інстанції норм
матеріального і процесуального права.

Підставами для скасування або зміни
рішення місцевого чи апеляційного
господарського суду або постанови
апеляційного господарського суду є
порушення або неправильне
застосування норм матеріального чи
процесуального права (частина 1 статті
11110 Господарського процесуального
кодексу України).

Згідно з пунктом 3 частини 1 статті 1119
Господарського процесуального кодексу
України касаційна інстанція за
результатами розгляду касаційної
скарги має право скасувати рішення
першої інстанції або постанову
апеляційної інстанції і передати
справу на новий розгляд, якщо суд
припустився порушень норм
процесуального права, які унеможливили
встановлення фактичних обставин, що
мають значення для правильного
вирішення справи. Справа направляється
на новий розгляд до суду апеляційної
інстанції, якщо порушення норм
процесуального права, які унеможливили
встановлення фактичних обставин, що
мають значення для правильного
вирішення справи, допущені тільки цим
судом. У всіх інших випадках справа
направляється до суду першої
інстанції.

Враховуючи вищезазначене, колегія
суддів Вищого господарського суду
України вважає, що касаційна скарга
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Іст Грейнс" підлягає
частковому задоволенню. Рішення
господарського суду міста Києва від
17.03.2014 та постанова Київського
апеляційного господарського суду від
29.05.2014 - скасуванню. Справа
№ 910/25242/13 направляється на
новий розгляд.

Під час нового розгляду місцевому
господарському суду необхідно
врахувати викладене, всебічно
з'ясувати всі фактичні обставини
справи, об'єктивно оцінити докази, що
мають юридичне значення для їх
розгляду і вирішення спору по суті, і в
залежності від цього прийняти основане
на законі рішення.

На підставі викладеного та керуючись
ст.ст. 1115 - 1117, 1119, 11111 Господарського
процесуального кодексу України, Вищий
господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Товариства з
обмеженою відповідальністю "Іст
Грейнс" задовольнити частково.

Рішення господарського суду міста
Києва від 17.03.14 та постанову Київського
апеляційного господарського суду від
29.05.2014 у справі № 910/25242/13
скасувати.

Справу № 910/25242/13 направити на новий
розгляд до господарського суду міста
Києва.

Головуючий суддя
Кот О.В.

Судді
Іванова Л.Б.

Саранюк В.І.