м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел.
УХВАЛА

Справа № 910/3478/14 01.08.14

За позовом Дочірнього
підприємства "Українська горілчана
компанія "Nemiroff"

до 1. Товариства з
обмеженою відповідальністю
"Управляюча компанія "Немірофф"

2. Акціонерної компанії
"Nemiroff Holdings Limited"

про визнання недійсним
рішень та визнання відсутнім права

Судді
Васильченко Т.В. (головуючий)

Босий В.П.

Підченко Ю.О.

в присутності представників сторін:

від позивача: ОСОБА_3, довіреність б/н
від 23.09.2011, за підписом ОСОБА_4;

Кушнаренко Н.І., довіреність
б/н від 12.03.2014, за підписом ОСОБА_6;

від відповідача 1: Томарова О.Г.,
довіреність б/н від 08.08.2013;

від відповідача 2: Коваленко Г.О.,
довіреність б/н від 12.07.2013;

Андраш А.О., довіреність б/н
від 14.03.2014.

ВСТАНОВИВ:

Дочірнє підприємство "Українська
горілчана компанія "Nemiroff" звернулася до
господарського суду міста Києва з
позовом до Товариства з обмеженою
відповідальністю "Управляюча компанія
"Немірофф" та Акціонерної компанії
"Nemiroff Holdings Limited" про визнання недійсним
рішень та визнання відсутнім права.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що
оспорювані рішення учасника
Дочірнього підприємства "Українська
горілчана компанія "Nemiroff" Акціонерної
компанії "Nemiroff Holdings Limited" №5-04-2011 від
05.04.2011 та №20-10-2011/1 від 20.10.2011 про
усунення (відкликання) ОСОБА_4 від
виконання обов'язків генерального
директора позивача суперечать нормам
чинного законодавства та Статуту
позивача.

Ухвалою господарського суду міста
Києва від 04.03.2014 порушено провадження у
справі № 910/3478/14 та призначено
справу до розгляду.

24.03.2014 відповідач 2 через відділ
діловодства суду подав відзив на
позовну заяву, в якому вказав, що станом
на 20.03.2014 рішення Акціонерної компанії
"Nemiroff Holdings Limited" №20-10-2011/1 від 20.10.2011 - 100%
власника Дочірнього підприємства
"Українська горілчана компанія "Nemiroff"
виконано в повному обсязі та крім того,
у відповідності до розділу п.п.5.3.1.1, 5.3.1.5
Статуту Дочірнього підприємства
"Українська горілчана компанія "Nemiroff"
визначено, що вищим органом управління
підприємства є власник підприємства -
Акціонерної компанії "Nemiroff Holdings Limited" та
саме власник визначає основні напрямки
діяльності підприємства та призначає
та відкликає генерального директора
підприємства, а отже підстави для
визнання незаконності рішень
Акціонерної компанії "Nemiroff Holdings Limited" у
Дочірнього підприємства "Українська
горілчана компанія "Nemiroff" відсутні.

Окрім того, 24.03.2014 від позивача, за
підписом ОСОБА_6 через відділ
діловодства суду надійшла заява про
відмову від позову.

В судовому засіданні 24.03.2014 на підставі
ч.3 ст. 77 Господарського процесуального
кодексу України оголошено перерву до
04.04.2014.

03.04.2014 відповідач-2 через відділ
діловодства суду подав доповнення до
відзиву, в яких вказав, що рішенням
господарського суду міста Києва у
справі №5011-74/13185-2012 встановлено
законність рішення Акціонерної
компанії "Nemiroff Holdings Limited" №20-10-2011/1 від
20.10.2011, а у відповідності до ч. 2 ст. 35 ГПК
України факти, встановлені рішенням
господарського суду не доводяться
знову при вирішенні інших спорів, в
яких беруть участь ті самі сторони.

04.04.2014 відповідач-1 через відділ
діловодства суду подав заяву про
визнання позову Дочірнього
підприємства "Українська горілчана
компанія "Nemiroff" про визнання недійсним
рішення та визнання відсутнім права.

Також, 04.04.2014 відповідач-2 через відділ
діловодства суду подав заяву про
припинення провадження по справі,
оскільки господарським судом міста
Києва вже розглядався господарський
спір між тими ж сторонами, про той же
предмет спору і з тих же підстав у
справі №51/118 та ухвалою господарського
суду м.Києва від 29.06.2011 провадження у
справі №51/118 про визнання недійсними
рішення Товариства з обмеженою
відповідальністю "Управляюча компанія
"Немірофф" від 05.04.2011 та рішення
компанії "Nemiroff Holdings Limited" №5-04-2011 від
05.04.2011 припинено.

04.04.2014, в зв'язку зі складністю справи,
суд дійшов висновку про призначення
колегіального розгляду даної справи.

Розпорядженням Голови господарського
суду міста Києва від 04.04.2014 призначено
колегіальний розгляд справи № 910/3478/14 в
наступному складі суду: Головуючий
суддя: Васильченко Т.В., судді: Нечай
О.В., Підченко Ю.О.

Ухвалою господарського суду міста
Києва від 04.04.2014 справу №910/3478/14
прийнято до провадження колегією
суддів у складі: Головуючий суддя:
Васильченко Т.В., судді Нечай О.В.,
Підченко Ю.О. та призначено до розгляду.

В судовому засіданні 20.05.2014 на підставі
ч.3 ст. 77 Господарського процесуального
кодексу України оголошено перерву до
03.06.2014.

02.06.2014 відповідач-2 через відділ
діловодства суду подав додаткові
пояснення по справі, в яких вказав, що
відповідно до п.п. 5.2, 5.2.1, 5.3.1 статуту
Дочірнього підприємства "Українська
горілчана компанія "Nemiroff" власник
Дочірнього підприємства "Українська
горілчана компанія "Nemiroff" на власний
розсуд здійснює управління
підприємством шляхом прийняття рішень,
які повинні виконуватись виконавчим
органом підприємства і не потребують
додаткових механізмів легалізації або
впровадження з боку управляючої
компанії, що свідчить про відсутність
порушення вимог статей 62-63, 65
Господарського кодексу України.

Розпорядженням Голови господарського
суду міста Києва від 03.06.2014 призначено
колегіальний розгляд справи № 910/3478/14 в
наступному складі суду: Головуючий
суддя: Васильченко Т.В., судді: Босий
В.П., Підченко Ю.О., у зв'язку з
перебуванням судді Нечай О.В. на
лікарняному.

Ухвалою господарського суду міста
Києва від 03.06.2014 справу №910/3478/14
прийнято до провадження колегією
суддів у складі: Головуючий суддя:
Васильченко Т.В., судді Босий В.П.,
Підченко Ю.О. та призначено до розгляду.

В судових засіданнях 03.06.2014, 19.06.2014 та
21.07.2014 на підставі ч.3 ст. 77
Господарського процесуального кодексу
України оголошувались перерви.

Заслухавши в судовому засіданні 01.08.2014
присутніх осіб, дослідивши матеріали
справи, суд дійшов висновку про
наявність встановлених нормами
Господарського процесуального кодексу
України обставин, які є достатніми
підставами для залишення позову без
розгляду з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 54 Господарського
процесуального кодексу України
позовна заява подається до
господарського суду в письмовій формі
і підписується повноважною посадовою
особою позивача або його
представником, прокурором,
громадянином - суб'єктом
підприємницької діяльності або його
представником.

В силу приписів ч. 2 ст. 28 Господарського
процесуального кодексу України
керівники підприємств та організацій,
інші особи, повноваження яких
визначені законодавством або
установчими документами, подають
господарському суду документи, що
посвідчують їх посадове становище.

Таким чином, право на представництво
юридичної особи пов'язане не з
конкретною фізичною особою, а з
наявністю акта органу управління
юридичної особи, котрим ця юридична
особа наділяє посадову особу
повноваженнями вчиняти певні юридичні
дії від імені підприємства.

Дана позовна заява підписана від імені
Дочірнього підприємства "Українська
горілчана компанія "Nemiroff" ОСОБА_3, який
діяв на підставі довіреності, виданої
Дочірнім підприємством "Українська
горілчана компанія "Nemiroff" в особі
генерального директора ОСОБА_4, яка діє
на підставі Статуту.

В той же час, 20.10.2011 Акціонерною
компанією "Nemiroff Holdings Limited" єдиним
власником Дочірнього підприємства
"Українська горілчана компанія "Nemiroff"
прийнято рішення №20-10-2011/1 про:

1. Усунення (відкликання) ОСОБА_4,
ідентифікаційний номер в ДРФО НОМЕР_1,
від виконання обов'язків Генерального
директора Дочірнього підприємства
"Українська горілчана компанія "Nemiroff"
(ідентифікаційний код 30805594) з 24 жовтня
2011 року або в перший день після її
виходу з відпустки (лікарняного),
відпустки без збереження заробітної
плати.

2. Призначення ОСОБА_6,
ідентифікаційний номер в ДРФО НОМЕР_2,
Генеральним директором Дочірнього
підприємства "Українська горілчана
компанія "Nemiroff" (ідентифікаційний код
30805594) з 25 жовтня 2011 року.

3. Зобов'язання ОСОБА_4,
ідентифікаційний номер в ДРФО НОМЕР_1,
до 26 жовтня 2011 року, або в перший день
після її виходу з відпустки
(лікарняного), відпустки без збереження
заробітної плати тощо, передати всі
реєстраційні, установчі,
бухгалтерські, банківські,
розрахунково-касові,
фінансово-господарські та будь-які
інші документи Дочірнього
підприємства "Українська горілчана
компанія "Nemiroff" (ідентифікаційний код
30805594), включаючи податкову, статистичну
та будь-яку іншу звітність, а також всі
круглі печатки, кутові та інші штампи
Дочірнього підприємства "Українська
горілчана компанія "Nemiroff"
(ідентифікаційний код 30805594), за актом
приймання-передачі ОСОБА_6,
ідентифікаційний номер в ДРФО НОМЕР_2, а
також забезпечити передачу зазначених
документів у визначений строк
вищезазначеній особі за актами
приймання-передачі будь-якими третіми
особами у разі, якщо такі документи або
будь-яка їх частина знаходиться у
третіх осіб.

4. Скасування всіх довіреностей
(доручень), виданих Дочірнім
підприємством "Українська горілчана
компанія "Nemiroff" (ідентифікаційний код
30805594) для здійснення будь-яких дій
будь-якими особами в період з дати
державної реєстрації Дочірнього
підприємства "Українська горілчана
компанія "Nemiroff" (ідентифікаційний код
30805594) до 24 жовтня 2011 року включно.

5. Встановлення, що єдиною особою,
яка має право вчиняти дії від імені
Дочірнього підприємства "Українська
горілчана компанія "Nemiroff"
(ідентифікаційний код 30805594), в тому
числі підписувати договори (угоди,
контракти), правочини (юридично значимі
дії), та вчиняти будь-які інші дії, без
довіреності, є Генеральний директор
(керівник) Дочірнього підприємства
"Українська горілчана компанія "Nemiroff"
(ідентифікаційний код 30805594) ОСОБА_6,
ідентифікаційний номер в ДРФО НОМЕР_2.

6. Внесення відповідних змін до
відомостей про Дочірнє підприємство
"Українська горілчана компанія "Nemiroff"
(ідентифікаційний код 30805594), що
містяться в Єдиному державному реєстрі
юридичних осіб та фізичних
осіб-підприємців, Єдиному державному
реєстрі підприємств та організацій
України, інших реєстрах та базах даних.
Генеральному директору (керівнику)
Дочірнього підприємства "Українська
горілчана компанія "Nemiroff"
(ідентифікаційний код 30805594) ОСОБА_6,
ідентифікаційний номер в ДРФО НОМЕР_2
забезпечити внесення відповідних змін
щодо відомостей про Дочірнє
підприємство "Українська горілчана
компанія "Nemiroff" (ідентифікаційний код
30805594), що містяться в Єдиному
державному реєстрі юридичних осіб та
фізичних осіб-підприємців, Єдиному
державному реєстрі підприємств та
організацій України, інших реєстрах та
базах даних, з правом доручити
здійснити необхідні дії третім особам.

Статтею 80 Цивільного кодексу України
визначено, що юридичною особою є
організація, створена і зареєстрована
у встановленому законом порядку.

Юридичні особи можуть створюватися у
формі товариств, установ та в інших
формах, встановлених законом.

Товариством є організація, створена
шляхом об'єднання осіб (учасників), які
мають право участі у цьому товаристві.
Товариство може бути створено однією
особою, якщо інше не встановлено
законом (частини 1, 2 статті 83 Цивільного
кодексу України).

Відповідно до статті 84 Цивільного
кодексу України, товариства, які
здійснюють підприємницьку діяльність
з метою одержання прибутку та
наступного його розподілу між
учасниками (підприємницькі
товариства), можуть бути створені лише
як господарські товариства (повне
товариство, командитне товариство,
товариство з обмеженою або додатковою
відповідальністю, акціонерне
товариство) або виробничі кооперативи.

Статтею 9 Закону України "Про
господарські товариства" визначено, що
товариство має право створювати на
території України та за її межами філії
та представництва, а також дочірні
підприємства відповідно до чинного
законодавства України.

Отже, виходячи з аналізу вищевказаного,
Дочірнє підприємство -це юридична
особа, створена іншою юридичною
особою (материнським (холдинговим)
підприємством) як єдиним учасником.
Структура корпоративного управління і
режим майна дочірнього підприємства
визначаються його засновником на
власний розсуд.

Статтею 97 Цивільного кодексу України
визначено, що управління товариством
здійснюють його органи. Органами
управління товариством є загальні
збори його учасників і виконавчий
орган, якщо інше не встановлено
законом.

Пунктом 5.2 Статуту ДП "Українська
горілчана компанія "Nemiroff" визначено, що
Вищим органом управління підприємства
є власник підприємства, а виконавчим
органом підприємства є Генеральний
директор.

Відповідно до підпункту 5.2.1 Статуту ДП
"Українська горілчана компанія "Nemiroff"
власником підприємства виступає
компанія "Nemiroff Holdings Limited".

Власник має право брати участь в
управлінні підприємством шляхом
прийняття рішень з найбільш важливих
питань діяльності підприємства
відповідно до процедури прийняття
рішень (п.5.3.1 Статуту).

Таким чином, враховуючи вищезазначені
положення чинного законодавства
України та Статуту ДП "Українська
горілчана компанія "Nemiroff", власник ДП
"УГК "Nemiroff" здійснює управління
підприємством шляхом прийняття
обов'язкових рішень, які повинні
виконуватись виконавчим органом
підприємства.

Статтею 99 Цивільного кодексу України
визначено, що загальні збори
товариства своїм рішенням створюють
виконавчий орган та встановлюють його
компетенцію і склад.

Виконавчий орган товариства може
складатися з однієї або кількох осіб.
Виконавчий орган, що складається з
кількох осіб, приймає рішення у
порядку, встановленому абзацом першим
частини другої статті 98 цього Кодексу.

Члени виконавчого органу можуть бути у
будь-який час усунені від виконання
своїх обов'язків, якщо в установчих
документах не визначені підстави
усунення членів виконавчого органу від
виконання своїх обов'язків.

Назвою виконавчого органу товариства
відповідно до установчих документів
або закону може бути "правління",
"дирекція" тощо.

Пунктом 3.1 Рішення Конституційного
суду України від 12 січня 2010 року
№1-рп/2010 визначено, що виконавчий орган
товариства вирішує всі питання,
пов'язані з управлінням поточною
діяльністю товариства, крім питань, що
є компетенцією загальних зборів
учасників товариства або іншого його
органу. Здійснюючи управлінську
діяльність, виконавчий орган реалізує
колективну волю учасників товариства,
які є носіями корпоративних прав.
Керівник та інші члени виконавчого
органу, здійснюючи управління
товариством у межах правил,
встановлених статутними документами,
зобов'язані діяти виключно в інтересах
товариства та його учасників

Відповідно до пунктів 5.5.1, 5.7.1 Статуту
ДП "УГК "Nemiroff", виконавчим органом
підприємства є генеральний директор,
який призначається і усувається з
посади власником. Рішення про усунення
(звільнення, відсторонення)
генерального директора з посади
приймається власником.

Також, підпунктом 5.3.1.5 Статуту ДП "УГК
"Nemiroff" визначено, що тільки власник може
приймати рішення, зокрема, про
призначення та усунення з посади
генерального директора підприємства.

При цьому, генеральний директор може
бути усунений з посади відповідним
рішенням власника в будь-який час і з
будь-яких підстав (пункт 5.7.5 Статуту ДП
"Українська горілчана компанія "Nemiroff").

Відповідно до пункту 3.2. Рішення
Конституційного суду України від 12
січня 2010 року №1-рп/2010, "усунення" є дією
уповноваженого органу товариства,
спрямованою на унеможливлення
здійснювати членом його виконавчого
органу в межах корпоративних відносин
з товариством повноважень у сфері
управлінської діяльності.
Необхідність такої норми зумовлено
специфічним статусом члена
виконавчого органу, який отримав від
уповноваженого органу товариства
право на управління. За природою
корпоративних відносин учасникам
товариства має бути надано можливість
у будь-який час оперативно
відреагувати на дії особи, яка здійснює
представницькі функції зі шкодою для
інтересів товариства, шляхом
позбавлення її відповідних
повноважень.

Отже, виходячи з аналізу вимог чинного
законодавства та умов Статуту ДП "УГК
"Nemiroff", виконавчий орган підприємства
(генеральний директор) може бути
усунутий з посади в будь-який час та з
будь-яких підстав власником
підприємства та є таким, що позбавлений
повноважень в сфері управлінської
діяльності підприємством, в тому числі
і реалізації права на подання позовів
від імені підприємства, з дати
прийняття відповідного рішення
власником.

Вказаний висновок підтверджується і
витягом з Єдиного державного реєстру
юридичних осіб та фізичних
осіб-підприємців станом на 21.07.2014, в
якому визначено, що ОСОБА_6 є
підписантом саме з 25.10.2011 (дати
визначеної в рішенні власника).

Відтак, оскільки рішенням власника,
який має право приймати будь-які
рішення стосовно діяльності
підприємства, як вищий орган
управління підприємства, ОСОБА_4
усунуто (відкликано) від виконання
обов'язків Генерального директора
Дочірнього підприємства "Українська
горілчана компанія "Nemiroff" та скасовано
всі довіреності видані Дочірнім
підприємством "Українська горілчана
компанія "Nemiroff" для здійснення
будь-яких дій будь-якими особами в
період з дати державної реєстрації
Дочірнього підприємства "Українська
горілчана компанія "Nemiroff" до 24 жовтня 2011
року включно, суд дійшов висновку, що
ОСОБА_3, який діяв на підставі
довіреності від 23.09.2011, виданої ОСОБА_4
та підписав позовну заяву від імені
Дочірнього підприємства "Українська
горілчана компанія "Nemiroff", не був
уповноваженим представником
підприємства та не є таким на час
розгляду справи.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 81
Господарського процесуального кодексу
України господарський суд залишає
позов без розгляду, якщо позовну заяву
підписано особою, яка не має права
підписувати її, або особою, посадове
становище якої не вказано.

Враховуючи викладене, оскільки позовну
заяву від 04.03.2014 від імені Дочірнього
підприємства "Українська горілчана
компанія "Nemiroff" підписано не
уповноваженою особою, суд залишає
позов без розгляду на підставі п.1 ч.1
ст.81 Господарського процесуального
кодексу України.

При цьому, з огляду на встановлене вище,
заяви, пояснення, клопотання та
заперечення по справі, які подані
ОСОБА_3, не приймаються судом до уваги,
як подані не уповноваженою особою.

Також, оскільки суд дійшов висновку, що
позов подано не уповноваженою особою,
то підстав для розгляду заяви позивача,
за підписом ОСОБА_6 про відмову від
позову та припинення провадження у
справі, відповідно до вимог чинного
законодавства не має, з огляду на
відсутність позову, поданого
уповноваженою особою від імені
підприємства.

Керуючись п. 1 ч. 1 ст. 81, ст. 86
Господарського процесуального кодексу
України, Господарський суд міста Києва

УХВАЛИВ:

Позов залишити без розгляду.

Головуючий суддя:
Т.В. Васильченко

Судді:
В.П.Босий

Ю.О. Підченко