РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"09" липня 2014 р.
Справа №13/5025/2136/11

Рівненський апеляційний господарський
суд у складі колегії:

Головуючого судді
Демидюк О.О.

судді
Бригинець Л.М. ,

судді
Савченко Г.І.

при секретарі Головченко Д.М.

За участю представників:

апелянта - Храновський С.М. (довіреність
від 17.03.2014 року)

розглянувши у відкритому судовому
засіданні у приміщенні Рівненського
апеляційного господарського суду
апеляційну скаргу кредитора ПАТ "Банк
Форум" на ухвалу господарського суду
Хмельницької області від 19.12.2013 року у
справі №13/5025/2136/11

Боржник: Закрите акціонерне
товариство "Агромаш"

про визнання банкрутом

Судом роз'яснено права та обов'язки,
передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України.

Клопотання про технічну фіксацію
судового процесу не поступало, заяв про
відвід суддів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду
Хмельницької області №13/5025/2136/11 від
19.12.2013 року (суддя Вибодовський О.Д.)
відмовлено у задоволенні клопотання
ПАТ "Банк Форум" №81/3900 від 11.11.2013 року з
проханням суд припинити повноваження
ліквідатора ЗАТ "Агромаш" арбітражного
керуючого Іващука В.А. та призначити
ліквідатором боржника арбітражного
керуючого Тритяченко О.В..

Ухвала мотивована тим, що заявником не
надано суду належних на обґрунтованих
доказів на підтвердження обставин
викладених у клопотанні №81/3900 з
проханням суд припинити повноваження
ліквідатора ЗАТ "Агромаш" арбітражного
керуючого Іващука В.А. та призначити
ліквідатором боржника арбітражного
керуючого Тритяченко О.В., а саме
заявником не наведено конкретних
порушень закону здійснених
ліквідатором в процесі здійснення
ліквідаційної процедури банкрута в
тому числі, що стосується оцінки та
продажу майна боржника, які можуть бути
підставою для припинення повноважень
ліквідатора.

Не погоджуючись з прийнятою ухвалою,
кредитор ПАТ "Банк Форум" оскаржив її в
апеляційному порядку. У своїй
апеляційній скарзі (т.12, а.с.142-143) банк
просить суд скасувати ухвалу місцевого
господарського суду та задовольнити
клопотання ПАТ "Банк Форум" про заміну
ліквідатора з посиланням на обставини,
викладені в апеляційній скарзі.

Постановою Рівненського апеляційного
господарського суду від 28.01.2014 року по
справі №13/5025/2136/11 ухвалу
Господарського суду Хмельницької
області від 19.12.2013 року залишено без
змін.

Постановою Вищого господарського суду
України №13/5025/2136/11 від 20.05.2014 року
касаційну скаргу ПАТ "Банк Форум"
задоволено частково, постанову
Рівненського апеляційного
господарського суду від 28.01.2014 по
справі №13/5025/2136/11 скасовано. Справу
№13/5025/2136/11 направлено на новий
апеляційний розгляд до Рівненського
апеляційного господарського суду.

Ухвалою Рівненського апеляційного
господарського суду №13/5025/2136/11 від
16.06.2014 року прийнято на новий
апеляційний розгляд апеляційну скаргу
кредитора ПАТ "Банк Форум" на ухвалу
господарського суду Хмельницької
області від 19.12.2013 року у справі
№13/5025/2136/11.

Розпорядженням голови Рівненського
апеляційного господарського суду
№13/5025/2136/11 від 08.01.2014 року, у зв'язку із
перебуванням у відпустці судді Миханюк
М.В., внесено зміни до складу колегії
суддів, окрім заміни головуючого судді,
колегію суддів визначено у cкладі
головуючий суддя Демидюк О.О., суддя
Бригинець Л.М., суддя Савченко Г.І..

Ухвалою Рівненського апеляційного
господарського суду №13/5025/2136/11 від
02.07.2014 року розгляд апеляційної скарги
судовою колегією відкладався.

Арбітражним керуючим Іващуком В.А.
подано суду відзив на апеляційну
скаргу (т.12, а.с.168-183, т.13, а.с.11) та
уточнення до відзиву (т.12, а.с.184),
доповнення до відзиву на апеляційну
скаргу, відповідно до яких ліквідатор
просить суд апеляційну скаргу ПАТ "Банк
Форум" залишити без задоволення.

ДПІ у м.Хмельницькому подано суду
відзив на апеляційну скаргу (т.12, а.с.185)
в якому податкова установа просить суд
апеляційну скаргу залишити без
задоволення, а оскаржувану ухвалу
залишити без змін.

Колегія суддів Рівненського
апеляційного господарського суду,
заслухала представника апелянта та
ліквідатора (в судовому засіданні
02.07.2014 року), вивчила та дослідила
матеріали справи та наявні в ній
докази, розглянула матеріали
апеляційної скарги та додані до неї
документи, відзиви на апеляційну
скаргу, перевірила правильність
застосування судом норм матеріального
та процесуального права, та прийшла до
висновку, що апеляційну скаргу слід
залишити без задоволення, а ухвалу
господарського суду Хмельницької
області від 19.12.2013 року у справі
№13/5025/2136/11 без змін, виходячи з
наступного.

Як вбачається з матеріалів справи,
ухвалою господарського суду
Хмельницької області №13/5025/2136/11 від
21.11.2011 року порушено провадження у
справі про санацію боржника його
керівником з урахуванням особливостей,
передбачених ст.53 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
(надалі Закону), призначено розгляд
справи у підготовчому судовому
засіданні та зобов'язано боржника і
окремих кредиторів подати в судове
засідання додаткові докази.

Ухвалою господарського суду
Хмельницької області №13/5025/2136/11 від
19.12.2011 р. відкрито процедуру санації
боржника, призначено керуючим санацією
- керівника боржника Жиловського Я.А., а
розпорядником майна боржника -
арбітражного керуючого Іващука В.А. та
введено мораторій на задоволення вимог
кредиторів. Зобов'язано керуючого
санацією у тридцяти денний строк з дати
прийняття вказаної ухвали подати до
офіційного друкованого органу
оголошення про порушення провадження у
справі, відкриття процедури санації та
подати господарському суду протягом
п'яти днів з дати публікації примірник
оголошення у офіційному друкованому
органі.

Оголошення про санацію боржника
розміщене в державному друкованому
органі - газеті "Урядовий кур'єр" від
28.01.2012 року.

Ухвалою господарського суду
Хмельницької області №13/5025/2136/11 від
09.04.2012 року затверджено реєстр грошових
вимог кредиторів, призначено перші
збори кредиторів, а також призначено
судове засідання щодо вирішення
питання про затвердження плану
санації, укладання мирової угоди чи
відкриття ліквідаційної процедури.

Постановою господарського суду
Хмельницької області №13/5025/2136/11 від
29.05.2012 року боржника визнано банкрутом,
відкрито ліквідаційну процедуру,
ліквідатором призначено арбітражного
керуючого Іващука В.А..

Як встановлено господарським судом
першої інстанції та свідчать матеріали
справи, 11.11.2013 року ПАТ "Банк Форум"
подав до місцевого господарського суду
клопотання №81/3900 в додаток із
протоколом засідання комітету
кредиторів №18 від 28.10.2013 року з
проханням суд припинити повноваження
ліквідатора ЗАТ "Агромаш" арбітражного
керуючого Іващука В.А. та призначити
ліквідатором боржника арбітражного
керуючого Тритяченко О.В. (свідоцтво
про право на здійснення діяльності
арбітражного керуючого НОМЕР_1 від
13.05.2013р., АДРЕСА_1.

ПАТ "Банк Форум" в зазначеному
клопотанні посилається на те, що
вказане рішення було прийнято на
засіданні комітету кредиторів 28.10.2013
року у зв'язку із тим, що робота
ліквідатора боржника Іващука В.А. є
незадовільною, так як ним порушений
порядок продажу заставного майна
боржника, що спричинило шкоду
кредиторам та боржнику (т.11, а.с.92).

Оскаржуваною ухвалою господарського
суду Хмельницької області від 19.12.2013
року у справі № 13/5025/2136/11 у задоволенні
клопотання ПАТ "Банк Форум" відмовлено.

Колегія суддів погоджується з
висновками суду першої інстанції з
огляду на наступне.

Провадження по даній справі про
банкрутство ЗАТ "Агромаш" здійснюється
за Законом України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" в редакції,
чинній до 19 січня 2013 року, а в частині
продажу майна боржника (оцінка майна,
яке підлягає продажу; передання
активів боржника, які залишаються не
проданими на час закінчення
ліквідаційної процедури тощо) підлягає
застосуванню редакція Закону чинна
після 19 січня 2013 року.

З матеріалів справи вбачається
наявність двох протоколів засідання
комітету кредиторів №18 від 28.10.2013 року
із різним у них змістом та різними по
даних протоколах прийнятими рішеннями.

Із змісту поданого ПАТ "Банк Форум"
протоколу засідання комітету
кредиторів №18 від 28.10.2013 року
вбачається, що присутніми на засіданні
були представники ПАТ "Банк Форум", ТОВ
"ОТП факторинг Україна" та ліквідатор з
дорадчим голосом. Відсутній
представник ПАТ "Український
інноваційний банк".

По першому питанню слухали ліквідатора
Іващука В.А., який надав кредиторам звіт
про проведену роботу від 04.09.2013 року;
слухали представника ПАТ "Банк Форум",
який повідомив про порушення при
проведенні аукціону з продажу майна
банкрута. Вирішено визнати роботу
ліквідатора незадовільною.

По другому питанню слухали
представника ПАТ "Банк Форум", який
вказав, що ліквідатором не забезпечено
проведення реалізації майна у
відповідності до вимог Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом".
Вирішено припинити повноваження
ліквідатора ЗАТ "Агромаш" арбітражного
керуючого Іващука В.А. та призначити
ліквідатором боржника арбітражного
керуючого Тритяченко О.В. (свідоцтво
про право на здійснення діяльності
арбітражного керуючого НОМЕР_1 від
13.05.2013 року, АДРЕСА_1.

Уповноважити ПАТ "Банк Форум"
звернутись до господарського суду
Хмельницької області з клопотанням про
припинення повноважень ліквідатора
ЗАТ "Агромаш" арбітражного керуючого
Іващука В.А. та призначити ліквідатором
боржника арбітражного керуючого
Тритяченко О.В. (свідоцтво про право на
здійснення діяльності арбітражного
керуючого НОМЕР_1 від 13.05.2013 року,
АДРЕСА_1.

Уповноважити ПАТ "Банк Форум"
звернутись до Товарної біржі
"Подільська" з листом та до
господарського суду Хмельницької
області з клопотанням про зупинення
проведення аукціону по продажу
будь-якого майна банкрута до
призначення нового ліквідатора.

Даний протокол підписаний
представником голови комітету
кредиторів ПАТ "Банк Форум" та
представником ТОВ "ОТП факторинг
Україна". Підпис ліквідатора та графа
для його підпису у цьому протоколі
відсутні, не зважаючи на те, що
ліквідатор банкрута Іващук В.А., як
вбачається із змісту даного протоколу,
був присутній на засіданні комітету
кредиторів 28.10.2013 року.

З іншого протоколу, поданого
ліквідатором банкрута Іващуком В.А.,
засідання комітету кредиторів №18 від
28.10.2013 року, вбачається невідповідність
його змісту із змістом протоколу
засідання комітету кредиторів №18 від
28.10.2013 року поданого суду ПАТ "Банк
Форум".

Присутніми на засіданні вказано ПАТ
"Український інноваційний банк" та
ліквідатор з дорадчим голосом.
Відсутні представники - ПАТ "Банк
Форум", ТОВ "ОТП факторинг Україна".

По даному протоколу комітетом
кредиторів по першому питанню вирішено
взяти звіт ліквідатора до відома,
роботу визнати такою, що відповідає
вимогам Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом".

По другому питанню вирішено погодити
витрати в ліквідаційній процедурі в
сумі 846 303,42 грн., провести реалізацію
майна боржника відповідно до Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом".

Даний протокол підписаний
представником кредитора ПАТ
"Український інноваційний банк" та
ліквідатором.

Судова колегія апеляційного
господарського суду погоджується з
висновком місцевого господарського
суду щодо неможливості взяття до уваги
протоколу засідання комітету
кредиторів №18 від 28.10.2013 року поданого
суду ПАТ "Банк Форум" виходячи з
наступного.

Відповідно до ч.4 ст.3-1 Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
арбітражний керуючий має право
скликати збори і комітет кредиторів та
брати в них участь з правом дорадчого
голосу.

З матеріалів справи вбачається, що
ліквідатор Іващук В.А. скористався
наданим йому правом на скликання
зборів комітету кредиторів та 19.10.2013
року надіслав повідомлення членам
комітету кредиторів - ПАТ "Банк Форум",
ТОВ "ОТП факторинг Україна" та ПАТ
"Український інноваційний банк" з
повідомленням про те, що об 11:00 год.
28.10.2013 року за адресою: м.Хмельницький,
вул. Курчатова, 8, 2-й поверх, кабінет 215 (в
приміщенні "Термопластавтомат")
відбудеться засідання комітету
кредиторів.

З поданого ліквідатором протоколу
засідання зборів кредиторів №18 від
28.10.2013 року вбачається, що на засідання
прибув лише кредитор - ПАТ "Український
інноваційний банк" та сам ліквідатор з
правом дорадчого голосу, за участю
якого складено відповідний протокол та
скріплено підписами як кредитора так і
ліквідатора. Інші члени комітету
кредиторів на засідання не прибули.

З наведеного вище вбачається, що
господарським судом першої інстанції
правомірно взято до уваги протокол
засідання комітету кредиторів від
28.10.2013 року поданий саме ліквідатором
Іващуком В.А., складений за
результатами, скликаного арбітражним
керуючим, засідання комітету
кредиторів та особисто ним підписано.

При проведенні процедур банкрутства
інтереси всіх кредиторів у справі
представляють збори кредиторів або
обраний ними комітет кредиторів (ч.9 ст.7
Закону України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом"). З моменту
утворення комітету кредиторів саме
він, а не окремі кредитори, вважається
стороною у справі про банкрутство у
випадках, передбачених Законом про
банкрутство. Рішення зборів кредиторів
чи комітету кредиторів не може
визнаватися господарським судом
недійсним, оскільки за своєю правовою
природою не є актом юридичної особи,
державного чи іншого органу. Суд
повинен давати оцінку цим рішенням та
враховувати їх резолюції у прийнятті
судових актів у справі, якщо такі
рішення відповідають приписам чинного
законодавства.

В зв'язку з чим, при вирішенні питання
щодо розгляду клопотання ПАТ "Банк
Форум" про заміну ліквідатора,
господарський суд зобов'язаний в
повній мірі дослідити обґрунтованість
та доцільність такої заміни.

Апеляційний господарський суд вважає,
що місцевий господарський суд
правомірно відмовив у задоволенні
клопотання ПАТ "Банк Форум" №81/3900 від
11.11.2013 року з проханням суд припинити
повноваження ліквідатора ЗАТ "Агромаш"
арбітражного керуючого Іващука В.А. та
призначити ліквідатором боржника
арбітражного керуючого Тритяченко О.В.,
оскільки це клопотання ґрунтувалось
виключно на поданому ПАТ "Банк Форум"
протоколі засідання комітету
кредиторів, який не відповідає
фактичним обставинам справи та
правомірно не взятий до уваги
господарським судом першої інстанції.

Посилання апелянта на те, що судом при
цьому не досліджено обставин скарги на
дії ліквідатора, поданої 16.12.2013 року,
колегією суддів не приймається до
уваги, оскільки вказана скарга не є
предметом розгляду клопотання №81/3900
від 11.11.2013 року та була призначена до
розгляду місцевим господарським судом
в судовому засіданні 08.01.2014 року.

Отже, з огляду на викладене вище,
колегія суддів Рівненського
апеляційного господарського суду
вважає, що ухвала господарського суду
Хмельницької області від 19.12.2013 року
відповідає матеріалам справи,
ґрунтується на чинному законодавстві і
підстав для її скасування немає.
Зазначені в апеляційній скарзі доводи
скаржника не обґрунтовані та не
спростовують висновків суду першої
інстанції, а тому не можуть бути
підставою для скасування чи зміни
оскаржуваної ухвали.

Судові витрати за розгляд апеляційної
скарги у зв'язку з відмовою в її
задоволенні на підставі ст.49 ГПК
України покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 103, 105, 106 ГПК
України, Рівненський апеляційний
господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Ухвалу господарського суду
Хмельницької області від 19.12.2013 року у
справі №13/5025/2136/11 - залишити без змін, а
апеляційну скаргу кредитора ПАТ "Банк
Форум" - залишити без задоволення.

2. Справу №13/5025/2136/11 повернути до
господарського суду Хмельницької
області.

3. Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття і може бути оскаржена в
касаційному порядку згідно з Розділом
XII-1 Господарського процесуального
кодексу України.

Головуючий суддя
Демидюк О.О.

Суддя
Бригинець Л.М.

Суддя
Савченко Г.І.