ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 липня 2014 року Справа № 916/901/13 Вищий
господарський суд України у складі
колегії суддів:

головуючого судді Саранюка В.І. -
доповідача у справісуддівГольцової
Л.А. Кочерової Н.О.розглянувши у
відкритому судовому засіданні
касаційну скаргу Публічного
акціонерного товариства акціонерного
банку "Південний"на рішення від та на
постанову відгосподарського суду
Одеської області 18.11.2013 Одеського
апеляційного господарського суду
04.02.2014у справі господарського суду№
916/901/13 Одеської областіза
позовомЗаступника прокурора
Київського району м. Одеси в інтересах
держави до1. Одеської міської ради 2.
Комунального підприємства
"Одеськміськелектротранс" 3. Публічного
акціонерного товариства акціонерного
банку "Південний" провизнання
незаконним і скасування пункту 2
додатку до рішення Одеської міської
ради від 07.10.2009 № 4699-V та визнання
недійсним договору іпотеки від 14.10.2009 в
частині надання нерухомого майна в
іпотекуза участю представників:

від прокуратури - Красножон О.М.

від відповідача 1 - не з'явились

від відповідача 2 - не з'явились

від відповідача 3 - Левицька О.Т.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Одеської
області від 18.11.2013 у справі № 916/901/13
(колегія суддів у складі: головуючий
суддя Зайцев Ю.О., судді Меденцев П.А.,
Цісельський О.В.) позовні вимоги
задоволено. Визнано незаконним пункт 2
додатку до рішення Одеської міської
ради від 07.10.2009 № 4699-V "Перелік об'єктів
нерухомості, що знаходиться у повному
господарському віданні КП
"Одесміськслектротранс" та передаються
під заставу", яким визначено предмет
застави - Дитячу оздоровчу базу
відпочинку "Мрія" по вул. Дача
Ковалевського, 118, 120 (адміністративну
будівлю площею 179,92 кв.м., спальний
корпус №1 площею 1179,1 кв.м., їдальню №3
площею 417,9 кв.м., спальний корпус №2
площею 746,8 кв.м., їдальню №2 площею 163,5
кв.м.). Скасовано пункт 2 додатку до
рішення Одеської міської ради від
07.10.2009 №4699-V "Перелік об'єктів
нерухомості, що знаходиться у повному
господарському віданні КП
"Одесміськслектротранс" та передаються
під заставу", яким визначено предмет
застави - Дитячу оздоровчу базу
відпочинку "Мрія" по вул. Д.
Ковалевського, 118, 120 (адміністративну
будівлю площею 179,92 кв.м., спальний
корпус № 1 площею 1 179,1 кв.м, їдальню № 3
площею 417,9 кв.м., спальний корпус № 2
площею 746,8 кв.м., їдальню № 2 площею 163,5
кв.м. Визнано недійсними підпункти 2, 3, 4,
5, 6 пункту 1.5. договору іпотеки,
укладеного 14.10.2009 між Комунальним
підприємством "Одесміськелектротранс"
та ВАТ АБ "Південний" в забезпечення
виконання зобов'язання за кредитним
договором № 527/1 2008 від 26.12.2008. Стягнуто з
Одеської міської ради, Публічного
акціонерного товариства акціонерного
банку "Південний", Комунального
підприємства "Одесьміськелектротранс"
судові витрати у сумі 2 294 грн.

Постановою Одеського апеляційного
господарського суду від 04.02.2014 у справі
№ 916/901/13 (колегія суддів у складі:
головуючий суддя Величко Т.А., судді
Бойко Л.І., Таран С.В.) за наслідками
розгляду апеляційної скарги
Публічного акціонерного товариства
акціонерного банку "Південний" рішення
господарського суду Одеської області
від 18.11.2013 залишено без змін, апеляційну
скаргу - без задоволення.

У касаційній скарзі Публічне
акціонерне товариство акціонерний
банк "Південний", посилаючись на
порушення судами попередніх інстанцій
норм матеріального та процесуального
права, просить рішення господарського
суду Одеської області від 18.11.2013 та
постанову Одеського апеляційного
господарського суду від 04.02.2014 у справі
№ 916/901/13 скасувати та прийняти нове
рішення, за яким у задоволенні позовних
вимог відмовити у повному обсязі.

Заслухавши пояснення представників
прокуратури та відповідача 3,
обговоривши доводи касаційної скарги,
перевіривши юридичну оцінку
встановлених обставин справи, а також
правильність застосування судами норм
матеріального і процесуального права,
колегія суддів вважає, що касаційна
скарга не підлягає задоволенню,
виходячи з такого.

Відповідно до ст. 1117 Господарського
процесуального кодексу України
касаційна інстанція перевіряє
застосування господарськими судами
першої та апеляційної інстанцій норм
матеріального та процесуального права
на підставі встановлених фактичних
обставин справи.

Судами попередніх інстанцій
встановлено, що відповідно до довідки з
Єдиного державного реєстру
підприємств та організацій від 08.05.2007,
довідки № 13.3/2992 від 06.05.2011, виданої
заступником Міністра України у справах
сім'ї, молоді та спорту про внесення
Дитячої оздоровчої бази відпочинку
"Мрія" до Державного реєстру дитячих та
оздоровчих закладів України (номер у
реєстрі 0462, протокол № 6 від 05.05.2011),
положення про дитячу базу відпочинку
"Мрія" від 22.07.2009, дитяча оздоровча база
відпочинку "Мрія" є структурним
підрозділом Комунального підприємства
"Одесміськелектротранс" без права
юридичної особи.

Дитяча оздоровча база відпочинку "Мрія"
є позашкільним оздоровчим закладом
сезонного функціонування з
цілодобовим режимом роботи. Метою
діяльності дитячої оздоровчої бази
відпочинку "Мрія" є створення умов для
реалізації права кожної дитини на
повноцінний відпочинок, оздоровлення,
забезпечення змістовного дозвілля,
задоволення інтересів та духовних
запитів відповідно до індивідуальних
потреб.

Рішенням Одеської міської ради від
25.12.2008 № 3749-V надано згоду Комунальному
підприємству "Одесміськелектротранс"
на отримання в Акціонерному
комерційному банку "Південний" кредиту
на суму 13 150 000 грн. за ефективною
ставкою не вище 16,1 % на термін до 01.07.2010
та доручено директору Комунального
підприємства "Одесміськелектротранс"
укласти та підписати кредитні угоди з
Акціонерним комерційним банком
"Південний".

Рішенням Одеської міської ради від
09.04.2009 № 4108-V внесено зміни в рішення
Одеської міської ради від 25.12.2008 № 3749-V,
а саме: у пункті 1 рішення надано згоду
Комунальному підприємству
"Одесміськелектротранс" на відкриття
кредитної лінії в Акціонерному
комерційному банку "Південний" на суму
13 150 000 грн. на термін до 31.12.2010.

Рішенням Одеської міської ради від
07.10.2009 № 4699-V внесено зміни до рішення
Одеської міської ради від 09.04.2009 № 4108- V,
а саме: у пункті 1 рішення надано згоду
Комунальному підприємству
"Одесміськелектротранс" на відкриття
кредитної лінії в Акціонерному
комерційному банку "Південний" на
загальну суму 28 150 000 грн., з яких: 13 150 000
грн. за ефективною ставкою не вище 16,1 %
на термін до 31.12.2010 та 15 000 000 грн. за
ефективною ставкою не вище 24,0 % на
термін до 01.07.2010.

У пункті 2 вказаного рішення Одеської
міської ради від 07.10.2009 № 4699-V визначено,
що предметом забезпечення виконання
зобов'язання за додатковою угодою до
кредитного договору, що має бути
укладений між Комунальним
підприємством "Одесміськелектротранс"
та Акціонерним банком "Південний" на
суму 15 000 000 грн. є застава майна
комунальної власності територіальної
громади м. Одеси у вигляді нерухомості,
що знаходиться у повному
господарському віданні, орієнтовною
вартістю 21,0 млн. грн. згідно з додатком
до рішення. Вказаним рішенням доручено
директору Комунального підприємства
"Одесміськелектротранс" укласти та
підписати додаткову угоду до
кредитного договору з акціонерним
банком "Південний" на умовах,
визначених у п. 1.2 рішення Одеської
міської ради від 07.10.2009 № 4699-V, а також
договір застави та іпотеки стосовно
майна, вказаного в пункті 2 цього
рішення.

Пунктом 2 додатку до рішення Одеської
міської ради від 07.10.2009 М4699-V до переліку
об'єктів нерухомості, що знаходиться у
повному господарському віданні
Комунального підприємства
"Одесміськелектротранс" та передаються
під заставу, віднесена Дитяча
оздоровча база відпочинку "Мрія" по вул.
Дача Ковалевського, 118, 120
(адміністративну будівлю площею 179,92
кв.м., спальний корпус № 1 площею 1 179,1
кв.м., їдальню № 3 площею 417,9 кв.м.,
спальний корпус № 2 площею 746,8 кв.м.,
їдальню № 2 площею 163,5 кв.м.).

Для експлуатації вказаних спірних
будівель і споруд Дитячої оздоровчої
бази відпочинку "Мрія" рішеннями
Одеської міської ради від 07.10.2009 № 4787-V
та № 4789-V надано Комунальному
підприємству "Одесміськелектротранс"
земельні ділянки категорії
рекреаційного призначення в постійне
користування та оренду за адресою: м.
Одеса, вул. Дача Ковалевського, 120 - 0,6604
га, за адресою: м. Одеса, вул. Дача
Ковалевського, 118 -1,0935 га.

22.11.2011 внесено зміни до пункту 1 рішення
Одеської міської ради від 25.12.2008 № 3749-V,
у якому визначено, що надається згода
Комунальному підприємству
"Одесміськелектротранс" на відкриття в
Відкритому акціонерному товариству
акціонерному банку "Південний"
кредитної лінії на загальну суму 28 150 000
грн., з яких: 13 150 000 грн. за ефективною
ставкою не вище 16,1 % на термін до 20.12.2012
та 15 000 000 грн. за ефективною ставкою не
вище 18 % на термін до 20.12.2012.

26.12.2008 Комунальним підприємством
"Одесміськелектротранс" укладено
кредитний договір № 5271 2008 з Відкритим
акціонерним товариством акціонерним
банком "Південний", за п. 1.1.-1.3. якого
банк зобов'язується надати
позичальнику (Комунальному
підприємству "Одесміськелектротранс")
кредит в сумі 13 150 000,00 грн., а
позичальник - повернути кредит в такій
же сумі 01.07.2010 та сплатити проценти за
користування кредитом в розмірі 16,1 %
процентів річних.

Додатком № 1 від 26.12.2008 до кредитного
договору № 5271 2008 встановлено графік
повернення кредиту.

13.10.2009 та 29.11.2011 укладені додаткові
угоди до кредитного договору № 5271 2008
від 26.12.2008. Відповідно до положень
додаткової угоди від 29.11.2011 повернення
кредиту встановлено не пізніше 28.11.2012.

28.12.2012 укладено додаткову угоду до
кредитного договору № 5271 2008 від 26.12.2008,
за якою Комунальне підприємство
"Одесміськелектротранс" зобов'язане
повернути кредит відповідно до графіку
зниження ліміту кредитної лінії не
пізніше 29.11.2013 та сплатити проценти за
користування кредитом.

30.01.2013 додатковою угодою до кредитного
договору № 5271 2008 від 26.12.2008 підписано у
новій редакції графік зниження ліміту
кредитної лінії на період з січня 2013
року по листопад 2013 року.

14.10.2009 Комунальне підприємство
"Одесміськелектротранс" в інтересах
територіальної громади м. Одеси в особі
Одеської міської ради уклало договір
іпотеки з Відкритим акціонерним
товариством акціонерним банком
"Південний", за яким Комунальне
підприємство "Одесміськелектротранс"
(іпотекодавець) в забезпечення
виконання кредитного договору № 527/1 2008
від 26.12.2008 надав в іпотеку нерухоме
майно, зазначене у підпунктах 2-6 пункту
1.5. договору іпотеки, а саме:
адміністративну будівлю дитячої
оздоровчої бази відпочинку "Мрія", що

складається в цілому з будівлі літ. "Б"
площею 179,9 кв.м. по вул. Дача
Ковалеського, 118 у м. Одесі; будівлю
їдальні № 1 дитячої оздоровчої бази
відпочинку "Мрія", що складається в
цілому з будівлі літ. "3" площею 417,9 кв.м
по вул. Дача Ковалевського, 118 у м. Одесі;
будівлю спального корпусу № 1 дитячої
оздоровчої бази відпочинку "Мрія", що
складається в цілому з будівлі літ. "В"
площею 1 179,1 кв.м. по вул. Дача
Ковалевського, 118 у м. Одесі; будівлю
їдальні № 2 дитячої оздоровчої бази
відпочинку "Мрія", що складається в
цілому з будівлі літ. "В" площею 163,5 кв.м.
по вул. Дача. Ковалевського, 120 у м.
Одесі; будівлю спального корпусу № 2
дитячої оздоровчої бази відпочинку
"Мрія", що складається в цілому з
будівлі літ. "Г" площею 746,8 кв.м. по вул.
Дача Ковалеського, 120 у м. Одесі.

Договором від 14.09.2010 пункт 1.2. договору
іпотеки від 14.10.2009 викладено у новій
редакції, відповідно до якої за
договором іпотеки забезпечується
виконання зобов'язань позичальника, що
випливають з кредитного договору № 5271
2008 від 26.12.2008 та всіх можливих змін та
доповнень до них, згідно з яким
іпотекодержатель зобов'язується
надати позичальнику - КП
"Одесміськелектротранс" кредит у
вигляді кредитної лінії в розмірі 22 250
000 грн. терміном дії до 27.12.2010, а
позичальник зобов'язується в розмірі,
на умовах та в строки, визначені в
кредитному договорі, повернути
іпотекодержателю кредит та будь-яке
збільшення цієї суми кредиту, сплатити
відсотки за користування кредитом,
плату за розрахункове обслуговування,
а також сплатити штрафи та пені,
передбачені умовами кредитного
договору, який є невід'ємною частиною
цього договору.

Договором від 22.03.2012 пункт 1.2. договору
іпотеки від 14.10.2009 викладено в новій
редакції, за якою за договором іпотеки
забезпечується виконання зобов'язань
позичальника, що випливають з
кредитного договору № 527/І 2008 від 26.12.2008
та всіх можливих змін та доповнень
до них, згідно з яким
іпотекодержатель зобов'язується
надати позичальнику - КП
"Одесміськелектротранс" кредит у
вигляді кредитної лінії в розмірі 21 560
000 грн. терміном повернення до 28.12.2012, а
позичальник зобов'язується в розмірі,
на умовах та в строки, визначені в
кредитному договорі, повернути
іпотекодержателю кредит та будь-яке
збільшення цієї суми кредиту, сплатити
відсотки за користування кредитом,
плату за розрахункове обслуговування,
а також сплатити штрафи та пені,
передбачені умовами кредитного
договору, який є невід'ємною частиною
цього договору.

Посилаючись на те, що дитячий заклад
оздоровлення та відпочинку не може
бути об'єктом звернення стягнення за
борговими зобов'язаннями та не може
передаватись у заставу, Публічне
акціонерне товариство акціонерний
банк "Південний" звернувся до суду з
позовом про визнання незаконним і
скасування п. 2 додатку до рішення
Одеської міської ради від 07.10.2009 № 4699-V
та визнання недійсним пп. 2-6 п. 1.5.
договору іпотеки від 14.10.2009.

Рішення суду першої інстанції та
постанова апеляційного господарського
суду мотивовані посиланням на ст. 2
Господарського процесуального кодексу
України, ст.ст. 1, 15, 20 Закону України "Про
оздоровлення та відпочинок дітей",
ст.ст. 203, 215, 236, 575 Цивільного кодексу
України, ст. 6 Закону України "Про
іпотеку". Задовольняючи позовні вимоги,
суди попередніх інстанцій виходили з
того, що дитячий заклад оздоровлення та
відпочинку не може бути об'єктом
звернення стягнення за борговими
зобов'язаннями та не може передаватись
у заставу.

В обґрунтування касаційної скарги
Публічне акціонерне товариство
акціонерний банк "Південний"
посилається на порушення судами
попередніх інстанцій ст.ст. 1, 5, 15, 20
Закону України "Про оздоровлення та
відпочинок дітей", ст. 14 Закону України
"Про іпотеку", ст.ст. 2, 104 Господарського
процесуального кодексу України. При
цьому скаржник зазначає, що при
укладенні оспорюваного договору не
порушено п. 7 ст. 1, ч. 2 ст. 20, п. 6 ст. 15
Закону України "Про оздоровлення та
відпочинок дітей", оскільки предметом
іпотеки є нерухоме майно, а не заклад
оздоровлення та відпочинку. Крім того,
скаржник зазначає, що він не був
повідомлений про дату розгляду даної
справи 18.11.2013, у зв'язку з чим не був
присутнім у судовому засіданні під час
оголошення вступної та резолютивної
частини рішення.

Колегія суддів дійшла висновку про
відсутність підстав для задоволення
касаційної скарги з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 21 Цивільного
кодексу України суд визнає незаконним
та скасовує правовий акт
індивідуальної дії, виданий органом
державної влади, органом влади
Автономної Республіки Крим або органом
місцевого самоврядування, якщо він
суперечить актам цивільного
законодавства і порушує цивільні права
або інтереси.

Статтею 203 Цивільного кодексу України
встановлені загальні вимоги,
додержання яких є необхідним для
чинності правочину: законність змісту
правочину, наявність в особи, яка його
вчиняє, необхідного обсягу цивільної
дієздатності, вільне волевиявлення
учасника правочину, відповідність
форми вчинення правочину вимогам
закону, певна спрямованість правочину.

Згідно зі ст. 215 Цивільного кодексу
України підставою недійсності
правочину є недодержання в момент
вчинення правочину стороною
(сторонами) вимог, які встановлені
частинами 1 - 3, 5 та 6 статті 203 цього
Кодексу.

Отже, вирішуючи спори про визнання
правочинів (господарських договорів)
недійсними, господарський суд повинен
встановити наявність фактичних
обставин, з якими закон пов'язує
визнання таких правочинів
(господарських договорів) недійсними
на момент їх вчинення (укладення) і
настання відповідних наслідків, та в
разі задоволення позовних вимог
зазначати в судовому рішенні, в чому
конкретно полягає неправомірність дій
сторони та яким нормам законодавства
не відповідає оспорюваний правочин.

Відповідно до ст. 217 Цивільного кодексу
України недійсність окремої частини
правочину не має наслідком недійсності
інших його частин і правочину в цілому,
якщо можна припустити, що правочин був
би вчинений і без включення до нього
недійсної частини.

Частиною 6 ст. 15 Закону України "Про
оздоровлення та відпочинок дітей"
передбачено, що дитячий заклад
оздоровлення та відпочинку не може
бути об'єктом звернення стягнення за
борговими зобов'язаннями, не може
передаватися у заставу.

З огляду на наведене та враховуючи, що в
силу вимог ст. 15 Закону України "Про
оздоровлення та відпочинок дітей"
дитячий заклад оздоровлення та
відпочинку не може передаватися у
заставу, то колегія суддів
погоджується з висновками судів
попередніх інстанції про наявність
підстав для визнання незаконним та
скасування п. 2 додатку до рішення
Одеської міської ради від 07.10.2009 М4699-V та
визнання недійсним пп. 2-6 п. 1.5. договору
іпотеки від 14.10.2009, якими передбачено
передання у заставу адміністративної
будівлі, спальних корпусів та їдальні
дитячої оздоровчої бази відпочинку
"Мрія".

Як роз'яснено у п. 3.9.1. постанови Пленуму
Вищого господарського суду України
"Про деякі питання практики
застосування Господарського
процесуального кодексу України судами
першої інстанції" від 26.12.2011 № 18 у разі
присутності сторони або іншого
учасника судового процесу в судовому
засіданні протокол судового засідання,
в якому відображені відомості про явку
сторін (пункт 4 частини другої статті
81-1 ГПК), є належним підтвердженням
повідомлення такої сторони (іншого
учасника судового процесу) про час і
місце наступного судового засідання.

Як вбачається з наявного у матеріалах
справи протоколу судового засідання
від 21.10.2013 у вказаному судовому
засіданні, у якому було оголошено
перерву до 18.11.2013, був присутній
представник Публічного акціонерного
товариства акціонерного банку
"Південний" Кушкань О.М. При цьому
будь-яких зауважень до вказаного
протоколу у порядку ст. 811
Господарського процесуального кодексу
України скаржник не подавав.

За таких обставин посилання заявника
касаційної скарги на неповідомлення
його про дату розгляду даної справи №
916/901/13 18.11.2013 колегією суддів
визнаються безпідставними.

Інші доводи касаційної скарги, яким вже
була надана належна правова оцінка
апеляційним господарським судом, не
спростовують правильних висновків
господарських судів попередніх
інстанцій, зводяться передусім до
переоцінки доказів у справі, що
виходить за межі повноважень суду
касаційної інстанції, передбачених
ст.ст. 1115, 1117 Господарського
процесуального кодексу України, а тому
підстав для зміни або скасування
прийнятих у цій справі судових актів
колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 11111, 11113
Господарського процесуального кодексу
України, Вищий господарський суд
України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Публічного
акціонерного товариства акціонерного
банку "Південний" залишити без
задоволення.

Рішення господарського суду Одеської
області від 18.11.2013 та постанову
Одеського апеляційного господарського
суду від 04.02.2014 у справі № 916/901/13
залишити без змін.

Головуючий суддя
Саранюк В.І.

Судді
Гольцова Л.А.

Кочерова Н.О.