КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" липня 2014 р. Справа№ 910/19483/13

Київський апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пономаренка Є.Ю.

суддів: Шапрана В.В.

Руденко М.А.

за участю представників:

від позивача - Цурка Н.О., довіреність №
809 від 18.12.2013;

від першого відповідача - Ковригіна
В.Є., довіреність № 16-07/13 від 16.07.2013;

від другого відповідача - Ковригіна
В.Є., довіреність № 262-07/13 від 15.07.2013;

від третьої особи - закритого
акціонерного товариства "Форум-ДС" -
представник не прибув;

від третьої особи - публічного
акціонерного товариства "Банк Форум" -
Сидоренко Ю.А., довіреність № 10/00-99 від
17.06.2013;

від третьої особи - публічного
акціонерного товариства "Комерційний
банк "Хрещатик" - Вознюк М.В.,
довіреність № 3352 від 01.03.2013;

розглянувши апеляційну скаргу
публічного акціонерного товариства
"Банк Форум" на рішення господарського
суду міста Києва від 03.03.2014 у справі №
910/19483/13 (колегія суддів у складі:
головуючий суддя - Сташків Р.Б., судді:
Літвінова М.Є., Шкурдова Л.М.) за позовом
публічного акціонерного товариства
акціонерний банк "Укргазбанк" до
товариства з обмеженою
відповідальністю "Терра-ДС 1" та
товариства з обмеженою
відповідальністю "Форум-Інвест" за
участю третіх осіб, які не заявляють
самостійних вимог на предмет спору на
стороні відповідачів - закритого
акціонерного товариства "Форум-ДС",
публічного акціонерного товариства
"Банк Форум" та публічного акціонерного
товариства "Комерційний банк "Хрещатик"
про стягнення 26 621 438,03 грн. та звернення
стягнення на майно.

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство
акціонерний банк "Укргазбанк"
звернулося до господарського суду
міста Києва з позовом до товариства з
обмеженою відповідальністю "Терра-ДС 1"
та товариства з обмеженою
відповідальністю "Форум-Інвест" про
стягнення з першого відповідача
заборгованості за кредитним договором
№ 6/VIP від 02 грудня 2009 року в сумі 26 621 438
грн. 03 коп., та звернення стягнення на
заставлене майно.

Рішенням господарського суду міста
Києва від 03.03.2014 у справі №
910/19483/13 позов задоволено частково;
вирішено стягнути з товариства з
обмеженою відповідальністю "Терра-ДС 1"
заборгованість за кредитним договором
в сумі 26621438 грн. 03 коп., а також в рахунок
погашення зазначеної заборгованості
вирішено звернути стягнення на
заставлене майно: облігації іменні
безпроцентні, які належать товариству
з обмеженою відповідальністю "Терра-ДС
1" та є предметом договору про заставу
цінних паперів (облігацій) від 02.12.2009; в
іншій частині позовні вимоги залишено
без розгляду.

При ухваленні рішення по даній справі
в частині задоволення вимог про
стягнення заборгованості за кредитом,
а також звернення стягнення, суд
першої інстанції дійшовши висновку про
невиконання позичальником зобов'язань
за кредитним договором, задовольнив
позовні вимоги частково, стягнувши
кредитну заборгованість та звернувши
стягнення на предмет застави, якою були
забезпечені вимоги за договором
кредиту.

Не погодившись з прийнятим рішенням,
публічне акціонерне товариство "Банк
Форум" звернулося до Київського
апеляційного господарського суду з
апеляційною скаргою, в якій просить
рішення господарського суду міста
Києва від 03.03.2014 у справі № 910/19483/13
скасувати в частині задоволення вимоги
про звернення стягнення на заставлене
майно - цінні папери.

Апелянт в обґрунтування апеляційної
скарги посилається на те, що публічне
акціонерне товариство "Банк Форум" має
переважне право на звернення стягнення
на заставлене майно, тобто є
обтяжувачем з вищим пріоритетом,
оскільки ним було раніше ніж позивачем
зареєстровано обтяження предмету
застави.

Представник третьої особи - публічного
акціонерного товариства "Банк Форум" в
судовому засіданні надав пояснення,
якими підтримав апеляційну скаргу.

Представник позивача у справі надав
пояснення, якими проти апеляційної
скарги заперечив.

Представник відповідачів - товариства
з обмеженою відповідальністю "Терра-ДС
1" та товариства з обмеженою
відповідальністю "Форум-Інвест"
залишив вирішення даного питання на
розсуд суду.

Представник третьої особи - публічного
акціонерного товариства "Комерційний
банк "Хрещатик" підтримав апеляційну
скаргу.

Третя особа - закрите акціонерне
товариство "Форум-ДС" правом на участь
свого представника в судовому
засіданні не скористалась, хоча про
дату час та місце судового засідання
була повідомлена належним чином, про що
свідчить повідомлення про вручення
поштового відправлення.

Будь - яких заяв, клопотань щодо
неможливості бути присутнім в даному
судовому засіданні від третьої особи
до суду не надійшло.

Слід також зазначити, що явка
представників сторін та третьої особи
не визнавалася обов'язковою.

За наведених обставин, апеляційна
скарга розглянута судом у даному
судовому засіданні по суті з
винесенням постанови.

Згідно зі ст. 99 Господарського
процесуального кодексу України, в
апеляційній інстанції справи
переглядаються за правилами розгляду
цих справ у першій інстанції з
урахуванням особливостей,
передбачених у розділі ХІІ ГПК України.

Відповідно до ст. 101 Господарського
процесуального кодексу України, у
процесі перегляду справи апеляційний
господарський суд за наявними у справі
і додатково наданими доказами, якщо
заявник обґрунтував неможливість їх
надання суду в першій інстанції з
причин, що не залежали від нього,
повторно розглядає справу. Апеляційний
господарський суд не зв'язаний
доводами апеляційної скарги і
перевіряє законність і
обґрунтованість рішення або ухвали
місцевого суду у повному обсязі.

Колегія суддів, беручи до уваги межі
перегляду справи у апеляційній
інстанції, обговоривши доводи
апеляційної скарги, проаналізувавши на
підставі фактичних обставин справи
застосування судом першої інстанції
норм матеріального та процесуального
права при прийнятті оскаржуваного
рішення, дійшла до висновку про те, що
апеляційна скарга не підлягає
задоволенню, а оскаржуване рішення
місцевого господарського суду не
підлягає зміні або скасуванню з
наступних підстав.

Між публічним акціонерним товариством
акціонерний банк "Укргазбанк", як
кредитодавцем та товариством з
обмеженою відповідальністю "Терра-ДС 1",
як позичальником 02.12.2009 укладено
кредитний договір № 6/VIP.

Згідно предмету даного договору банк
зобов'язується надати позичальнику
кредит в сумі 27 267 236,94 гривень, який
позичальник зобов'язується повернути
та сплатити проценти за користування
кредитними коштами в межах строку
кредитування, встановленого в пунктом
1.3 цього договору, в розмірі:

- у період з 02.12.2009 по 31.08.2011 - 18,5 % річних;

- у період з 01.09.2011 по 30.06.2013 - 1 % річних;

- у період з 01.07.2013 по 01.12.2014 - 14 % річних (п.
1. 1 договору в редакції договору про
внесення змін від 31.07.2012 № 2).

За умовами п. 3.3 договору нарахування
процентів здійснюється на суму
фактичного щоденного залишку
заборгованості за отриманими коштами,
виходячи з процентної ставки у розмірі,
визначеному в п. 1.1 цього договору, з
використанням методу "факт/факт",
враховуючи перший день та не
враховуючи останній день користування
кредитними коштами. Нарахування
процентів здійснюється щомісячно, не
пізніше останнього банківського дня
місяця, за період з дати надання
кредиту по останній календарний день
місяця, в якому наданий кредит, та
надалі з першого дня по останній
календарний день місяця, в день повного
погашення заборгованості по кредиту, в
день повного дострокового погашення
заборгованості по кредиту, в день
дострокового розірвання Кредитного
договору, а також в день закінчення
строку, на який надано кредит, у
відповідності з пунктом 1.3 цього
договору, за період з першого
календарного дня місяця, в якому
відбувається погашення кредиту, по
день, що передує дню погашення кредиту.

Відповідно до п. 3.4 договору проценти
сплачуються позичальником щомісячно,
не пізніше 5-го числа місяця, наступного
за місяцем користування кредитом, а
також в день закінчення строку, на який
надано кредит, у відповідності з
пунктом 1.3 цього договору, в день
повного погашення заборгованості по
кредиту, в день повного дострокового
погашення заборгованості по кредиту,
або в день дострокового розірвання
цього договору, на визначений у
договорі рахунок, крім процентів,
нарахованих за користування
кредитними коштами в липні 2012 року, які
сплачуються в строк до 18.08.2012. У разі
якщо останній день сплати процентів
припадає на вихідний або святковий
день, то така сплата здійснюється у
день, що передує такому вихідному або
святковому дню.

За користування кредитними коштами, що
не повернуті в строки/терміни,
передбачені Кредитним договором,
процентна ставка встановлюється в
розмірі:

- у період з 02.12.2009 по 31.08.2011 - 25 % річних;

- починаючи з 01.09.2011 - 18 % річних.

Нарахування вказаних процентів
здійснюється на суму фактичного
щоденного залишку простроченої
заборгованості по кредиту, щомісячно
не пізніше останнього банківського дня
місяця за період з дати виникнення
простроченої заборгованості по
останній календарний день місяця, в
якому виникла така заборгованість (або
до дня погашення простроченої
заборгованості), та надалі з першого
дня по останній календарний день
місяця, в якому існує така прострочена
заборгованість, та з першого
календарного дня місяця до дня
погашення простроченої заборгованості
в місяці, в якому відбулось таке
погашення (п. 3.6 договору).

За умовами пункту 4.3.3 кредитного
договору, банк має право відмовитися
від надання позичальнику
передбаченого цим Договором кредиту
частково або в повному обсязі, а також
вимагати дострокового повного
виконання Позичальником своїх
зобов'язань по цьому Договору,
включаючи нараховані проценти за
користування кредитними коштами, та
штрафні санкції, у випадках, зокрема,
невиконання Позичальником у строк
своїх зобов'язань по поверненню
кредиту (його частини) та/або сплати
плати за кредит, та/або інших
зобов'язань по сплаті грошових коштів,
що передбачені цим договором.

Відповідно до п. 5.3 договору, за
порушення визначених в цьому договорі
строків (термінів) повернення кредиту
та/або сплати процентів за
користування кредитними коштами та/або
комісій позичальник зобов'язаний
сплатити банку неустойку (пеню), яка
обчислюється від суми простроченого
платежу, у розмірі подвійної облікової
ставки Національного банку України, що
діяла у період за який сплачується
пеня.

З метою забезпечення виконання
зобов'язань позичальника за кредитним
договором між публічним акціонерним
товариством акціонерний банк
"Укргазбанк", як заставодержателем та
товариством з обмеженою
відповідальністю "Терра-ДС 1", як
заставодавцем 02.12.2009 укладено договір
про заставу майнових прав (далі -
Договір застави-1).

Предметом застави за даним договором є
належні заставодавцю на момент його
укладення майнові права на отримання у
власність об'єктів нерухомості в
об'єкті будівництва, що випливають з
Договору № 77-10/07 про резервування
об'єкту нерухомості від 18.10.2007 та
Додатку № 1 (перелік квартир, що
підлягають резервуванню за власником
облігацій) до договору резервування.
Боржником відносно заставодавця є
товариство з обмеженою
відповідальністю "Форум-Інвест".

Крім цього, між публічним акціонерним
товариством акціонерний банк
"Укргазбанк", як заставодержателем та
товариством з обмеженою
відповідальністю "Форум-Інвест", як
заставодавцем, 02.12.2009 було укладено
договір про заставу майнових прав (далі
- Договір застави-2).

Предметом застави за даним договором є
належні заставодавцю на момент його
укладення та такі, що можуть виникнути
у майбутньому майнові права на
отримання у власність машиномісць у
житловому будинку з нежитловими
вбудовано-прибудованими приміщеннями
та паркінгом за адресою: пр-т. Перемоги,
115-А у Святошинському районі міста
Києва, згідно переліку, що наведений у
Додатку № 1 до цього договору, що
випливають з Договору № 3-01/06 від 11.01.2006
та додаткового договору до нього від
05.09.2006 з додатком № 1 "Адресний перелік
квартир, нежитлових приміщень та
машиномісць, що передаються ЗАТ
"Форум-ДС" ТОВ "Форум-Інвест" в м. Київ,
пр-т. Перемоги, 115-А" або повернення
коштів у випадках, передбачених
Договору № 3-01/06 від 11.01.2006. Боржником
відносно заставодавця є закрите
акціонерне товариство "Форум-ДС".

Відповідно до умов зазначених
договорів застави, ними забезпечуються
всі вимоги заставодержателя, що
випливають з Кредитного договору (а
також договорів про внесення змін до
нього), згідно з яким заставодавці
зобов'язані у порядку та на умовах,
викладених у Кредитному договорі не
пізніше 01.12.2014 повернути кредит у
розмірі 27267236,94 грн., сплатити проценти
за користування кредитними коштами у
межах строку кредитування у розмірі: у
період з 02.12.2009 по 31.08.2011 - 18,5%, з 01.09.2011 по
30.06.2013 - 1% річних, у період з 01.07.2013 по
01.12.2014 - 14% річних, а також сплатити
проценти за користування кредитними
коштами, що не повернуті у терміни
передбачені Кредитним договором, у
період з 02.12.2009 по 31.08.2011 виходячи з 25%
річних, починаючи з 01.09.2011 виходячи з 18%
річних, комісійні винагороди, штрафи та
пені у розмірі і випадках, передбачених
Кредитним та цими договорами,
відшкодувати заставодержателю всі
збитки, понесені ним внаслідок
невиконання заставодавцем умов
Кредитного договору у розмірі та у
випадках, передбачених ним.

Згідно п. 5.1 договорів застави,
заставодержатель набуває права
звернути стягнення та реалізувати
предмет застави у разі, зокрема,
невиконання або неналежного виконання
позичальником умов Кредитного
договору, зокрема, при повному або
частковому неповерненні кредиту та/або
при несплаті процентів за користування
кредитними коштами та/або при повній чи
частковій несплаті штрафних санкцій,
комісій або інших платежів у
встановлені кредитним договором
строки.

Також, між публічним акціонерним
товариством акціонерного банку
"Укргазбанк", як заставодержателем та
товариством з обмеженою
відповідальністю "Терра-ДС 1", як
заставодавцем 02.12.2009 було укладено
договір про заставу цінних паперів
(облігацій) (далі - Договір застави-3), за
умовами якого (п.1 1 договору) предметом
застави є облігації, які належать
заставодавцю на праві власності, та
надають право їх власнику на отримання
у власність нерухомості, визначеної в
Додатку 1 до цього договору.

Характеристика цінних паперів:

- вид цінного паперу - облігації іменні
безпроцентні серії F;

- кількість цінних паперів - 266628 штук;

- номінальна вартість одного цінного
паперу - 52 гривні;

- сумарна номінальна вартість цінних
паперів - 13864656 гривень;

- назва емітента цінного паперу -
товариство з обмеженою
відповідальністю "Форум-Інвест", код за
, місцезнаходження - 01014, м.
Київ, вул. Звіринецька, буд. 72;

- заставна вартість одного цінного
паперу - 52 гривні;

- сумарна заставна вартість цінних
паперів - 13864656 гривень;

- форма випуску цінних паперів -
бездокументарна.

Згідно з п. 2.2 договору, право власності
на цінні папери, що є предметом застави
у відповідності з цим договором,
підтверджується випискою про стан
рахунку у цінних паперах, виданою ТОВ
КБ "Арма" за № 005046 від 09.11.2009.

Предмет застави оцінено сторонами в 13
864 656 грн. (п. 2.3 договору).

Пунктом 3.4.2 договору передбачено, що у
разі невиконання заставодавцем умов
кредитного договору, заставодержатель
має право звернути стягнення на
предмет застави, в тому числі
достроково, та задовольнити за рахунок
предмета застави свої вимоги за
кредитним договором у повному обсязі,
що визначаються на момент виконання
цих вимог, включаючи проценти,
відшкодування збитків, завданих
простроченням виконання зобов'язання,
неустойку, необхідні витрати на
утримання, звернення стягнення та
реалізацію предмета застави.

На виконання умов кредитного договору
банк перерахував першому відповідачу
кредитні кошти, що підтверджується
виписками з банківського рахунку (т. 1,
а.с. 58-75).

Першим відповідачем зобов'язання з
повернення кредитних коштів було
виконано лише частково, у зв'язку з чим
у останнього утворилась
заборгованість по кредиту в сумі 200 000, 00
грн. та по відсоткам в сумі 44 127, 18 грн.

У зв'язку з наявністю фактів
прострочення першим відповідачем
оплати чергових кредитних платежів та
процентів, позивачем на адреси
товариства з обмеженою
відповідальністю "Терра-ДС 1" та
товариства з обмеженою
відповідальністю "Форум-Інвест" було
направлено вимогу про дострокове
погашення заборгованості за Кредитним
договором та нарахованим штрафним
санкціям.

Зазначена вимога була отримана першим
відповідачем 08.04.2013, другим - 18.04.2013, що
підтверджується повідомленнями про
вручення поштового відправлення (т. 1,
а.с. 56-57), проте залишена ними без
задоволення.

У зв'язку з невиконанням товариством з
обмеженою відповідальністю "Терра-ДС 1"
та товариством з обмеженою
відповідальністю "Форум-Інвест" своїх
грошових зобов'язань, позивач
звернувся з даним позовом до суду про
стягнення з першого відповідача
заборгованості за кредитним договором
№ 6/VIP від 02 грудня 2009 року в сумі 26 621 438
грн. 03 коп., з яких:

- строкова заборгованість по кредиту -
26092236,94 грн.;

- прострочена заборгованість по
кредиту - 400 000 грн.;

- строкова заборгованість по процентах
за період з 01.05.2013 по 15.05.2013 - 13402,29 грн.;

- прострочена заборгованість по
процентах - 95481, 33 грн.;

- пеня за несвоєчасне повернення
кредиту - 17411, 61 грн.;

- пеня за несвоєчасну сплату процентів -
2905, 86 грн.

Крім цього, позивач просить суд в
рахунок погашення заборгованості за
кредитним договором № 6/VIP від 02 грудня
2009 року в сумі 26 621 438 грн. 03 коп.
звернути стягнення на заставлене
майно:

- майнові права на отримання у
власність об'єктів нерухомості в
об'єкті будівництва, що випливають з
Договору № 77-10/07 про резервування
об'єкту нерухомості від 18.10.2007 та
Додатку № 1 (перелік квартир, що
підлягають резервуванню за власником
облігацій) до договору резервування, що
укладений між товариством з обмеженою
відповідальністю "Терра-ДС 1" та
товариством з обмеженою
відповідальністю "Форум-Інвест", а саме
22 квартири загальною площею 2666,26 кв.м. у
будинку, що будується за адресою: м.
Київ, пр-т. Перемоги 115а/секц 2, шляхом
переводу заставлених прав від
товариства з обмеженою
відповідальністю "Терра-ДС 1" до
публічного акціонерного товариства
акціонерного банку "Укргазбанк";

- майнові права на отримання у
власність машиномісць у житловому
будинку з нежитловими
вбудовано-прибудованими приміщеннями
та паркінгом за адресою: пр-т. Перемоги,
115-А у Святошинському районі міста
Києва, згідно переліку, що наведений у
Додатку № 1 до цього договору, що
випливають з Договору № 3-01/06 від 11.01.2006
та додаткового договору до нього від
05.09.2006 з додатком № 1 "Адресний перелік
квартир, нежитлових приміщень та
машиномісць, що передаються закритим
акціонерним товариством "Форум-ДС" ТОВ
"Форум-Інвест" в м. Київ, пр-т. Перемоги,
115-А" шляхом переводу заставлених прав
від товариства з обмеженою
відповідальністю "Форум-Інвест" до
публічного акціонерного товариства
акціонерного банку "Укргазбанк";

- облігації іменні безпроцентні, які
належать товариству з обмеженою
відповідальністю "Терра-ДС 1".

Пунктом 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу
України встановлено, що підставами
виникнення прав та обов'язків, є,
зокрема, договори та інші правочини.

Частиною 1 ст. 626 Цивільного кодексу
України передбачено, що договором є
домовленість двох або більше сторін,
спрямована на встановлення, зміну або
припинення цивільних прав та
обов'язків.

Згідно ст. 629 Цивільного кодексу
України договір є обов'язковим для
виконання сторонами.

За своєю правовою природою договір №
6/VIP з урахуванням додаткових угод до
нього, є кредитним договором.

До відносин за кредитним договором
застосовуються положення параграфа 1
глави 71 Цивільного кодексу України,
якщо інше не встановлено параграфом 2 і
не випливає із суті кредитного
договору (ст. 1054 Цивільного кодексу
України).

Так, за приписами ст. 1054 Цивільного
кодексу України за кредитним договором
банк або інша фінансова установа
(кредитодавець) зобов'язується надати
грошові кошти (кредит) позичальникові у
розмірі та на умовах, встановлених
договором, а позичальник
зобов'язується повернути кредит та
сплатити проценти.

Позикодавець має право на одержання
від позичальника процентів від суми
позики, якщо інше не встановлено
договором або законом. Розмір і порядок
одержання процентів встановлюються
договором (ч. 1 ст. 1048 Цивільного
кодексу України).

Частиною 1 статті 1049 Цивільного кодексу
України передбачено, що позичальник
зобов'язаний повернути позикодавцеві
позику (грошові кошти у такій самій
сумі або речі, визначені родовими
ознаками, у такій самій кількості,
такого самого роду та такої самої
якості, що були передані йому
позикодавцем) у строк та в порядку, що
встановлені договором.

Позика вважається повернутою в момент
зарахування грошової суми, що
позичалася, на банківський рахунок
позикодавця (ч. 3 ст. 1049 Цивільного
кодексу України).

Згідно з ч. 2. ст. 1050 Цивільного кодексу
України якщо договором встановлений
обов'язок позичальника повернути
позику частинами (з
розстроченням), то в разі прострочення
повернення чергової частини
позикодавець має право вимагати
дострокового повернення частини
позики, що залишилася, та сплати
процентів, належних йому відповідно до
статті 1048 цього Кодексу.

Відповідно до статей 525, 526 Цивільного
кодексу України зобов'язання має
виконуватись належним чином,
відповідно до умов договору та вимог
цього Кодексу, інших актів цивільного
законодавства, а за відсутності таких
умов та вимог - відповідно до звичаїв
ділового обороту та інших вимог, що
звичайно ставляться, одностороння
відмова від виконання зобов'язання або
одностороння зміна його умов не
допускається, якщо інше не встановлено
договором або законом.

Згідно частини 1 статті 625 Цивільного
кодексу України, боржник не
звільняється від відповідальності за
неможливість виконання ним грошового
зобов'язання.

Відповідно до статті 530 Цивільного
кодексу України, якщо у зобов'язанні
встановлений строк (термін) його
виконання, то воно підлягає виконанню у
цей строк (термін).

Частиною 1 ст. 610 Цивільного кодексу
України встановлено, що порушенням
зобов'язання є його невиконання або
виконання з порушенням умов,
визначених змістом зобов'язання
(неналежне виконання).

Відповідно до ч. 2 ст. 615 Цивільного
кодексу України одностороння відмова
від зобов'язання не звільняє винну
сторону від відповідальності за
порушення зобов'язання.

Матеріалами справи підтверджено, що
позичальником зобов'язання щодо
своєчасного повернення сум кредиту за
кредитним договором не виконано.

Крім цього, позичальником не виконано
зобов'язання щодо своєчасної сплати
процентів за користування кредитом.

Відповідно до ст.ст. 43, 33 Господарського
процесуального кодексу України
сторони повинні довести ті обставини,
на які вони посилаються як на підставу
своїх вимог та заперечень.

Доказів оплати вищезазначеної
заборгованості позичальником до суду
не надано.

Таким чином, враховуючи вищевикладене,
суд першої інстанції дійшов вірного
висновку про стягнення з першого
відповідача строкової заборгованості
по кредиту в сумі 26092236,94 грн.;
простроченої заборгованості по
кредиту в сумі 400 000 грн.; строкової
заборгованості по процентах в сумі
13402,29 грн. та простроченої
заборгованості по процентах в сумі 95481,
33 грн.;

Крім цього, колегія суддів
погоджується з висновками про
задоволення позовних вимог про
стягнення пені за несвоєчасне
повернення кредиту в сумі 17 411, 61 грн.
та пені за несвоєчасну сплату
процентів в сумі 2 905, 86 грн., з огляду на
наступне.

У відповідності до ст. 611 Цивільного
кодексу України у разі порушення
зобов'язання настають правові
наслідки, встановлені договором або
законом, зокрема сплата неустойки.

За положеннями ч. ч. 1, 3 ст. 549 Цивільного
кодексу України неустойкою (штрафом,
пенею) є грошова сума або інше майно,
які боржник повинен передати
кредиторові у разі порушення боржником
зобов'язання. Пенею є неустойка, що
обчислюється у відсотках від суми
несвоєчасно виконаного грошового
зобов'язання за кожен день
прострочення виконання.

Згідно з ч. 1 ст. 550 Цивільного кодексу
України право на неустойку виникає
незалежно від наявності у кредитора
збитків, завданих невиконанням або
неналежним виконанням зобов'язання.

Частиною 2 ст. 551 Цивільного кодексу
України встановлено, що якщо предметом
неустойки є грошова сума, її розмір
встановлюється договором або актом
цивільного законодавства.

Відповідно до п. 5.3 договору, за
порушення визначених в цьому договорі
строків (термінів) повернення кредиту
та/або сплати процентів за
користування кредитними коштами та/або
комісій позичальник зобов'язаний
сплатити банку неустойку (пеню), яка
обчислюється від суми простроченого
платежу, у розмірі подвійної облікової
ставки Національного банку України, що
діяла у період за який сплачується
пеня.

З огляду на те, що боржник прострочив
виконання грошового зобов'язання перед
позивачем за кредитним договором,
колегія суддів погоджується з
правомірністю нарахування пені за
несвоєчасне повернення кредиту в сумі
17 411, 61 грн. та пені за несвоєчасну
сплату процентів в сумі 2 905, 86 грн.

Крім цього, колегія суддів
погоджується з висновком суду першої
інстанції в частині звернення
стягнення на заставлене майно -
облігації іменні безпроцентні, які
належать товариству з обмеженою
відповідальністю "Терра-ДС 1" в рахунок
погашення заборгованості за кредитним
договором № 6/VIP від 02 грудня 2009 року в
сумі 26621438, 03 грн., з огляду на наступне.

Згідно зі ст. 546 Цивільного кодексу
України виконання зобов'язання може
забезпечуватися неустойкою, порукою,
гарантією, заставою, притриманням,
завдатком.

Відповідно ст. 572 Цивільного кодексу
України в силу застави кредитор
(заставодержатель) має право у разі
невиконання боржником (заставодавцем)
зобов'язання, забезпеченого заставою,
одержати задоволення за рахунок
заставленого майна переважно перед
іншими кредиторами цього боржника,
якщо інше не встановлено законом (право
застави).

Предметом застави відповідно до ст. 576
Цивільного кодексу України може бути
будь-яке майно (зокрема річ, цінні
папери, майнові права), що може бути
відчужене заставодавцем і на яке може
бути звернене стягнення.

Згідно до ст. 589 Цивільного кодексу
України у разі невиконання
зобов'язання, забезпеченого заставою,
заставодержатель набуває право
звернення стягнення на предмет
застави. За рахунок предмета застави
заставодержатель має право
задовольнити в повному обсязі свою
вимогу, що визначена на момент
фактичного задоволення, включаючи
сплату процентів, неустойки,
відшкодування збитків, завданих
порушенням зобов'язання, необхідних
витрат на утримання заставленого
майна, а також витрат, понесених у
зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо
інше не встановлено договором.

Враховуючи невиконання позичальником
зобов'язання, забезпеченого заставою,
банк набув права звернення стягнення
на предмет застави за договором про
заставу цінних паперів (облігацій) від
02.12.2009.

Таким чином, суд першої інстанції
дійшов правильного висновку про
задоволення позовних вимог в частині
звернення стягнення на облігації
іменні безпроцентні, які належать
товариству з обмеженою
відповідальністю "Терра-ДС 1".

Доводи апелянта про те, що публічне
акціонерне товариство "Банк Форум" має
переважне право на звернення стягнення
на заставлене майно, тобто є
обтяжувачем з вищим пріоритетом,
оскільки ним було раніше ніж позивачем
зареєстровано обтяження предмету
застави, відхиляються колегією суддів
з наступних підстав.

Апелянт в апеляційній скарзі
посилається на те, що йому за договором
від 26.12.2005 було передано в заставу
майнові права по договору № 35/1 про
інвестування та будівництво житлових
будинків з вбудовано-прибудованими
нежитловими приміщеннями та
інженерною інфраструктурою по
проспекту Перемоги 115-А у
Святошинському районі міста Києва,
обтяження яких було зареєстроване
28.12.2005.

Так, апелянт вважає, що оскільки ним
було раніше ніж позивачем
зареєстровано обтяження предмету
застави, то третя особа (ПАТ "Банк
Форум") є обтяжувачем з вищим
пріоритетом.

Разом з тим, слід зазначити, що
предметом застави за договором про
заставу цінних паперів (облігацій),
укладеного 02.12.2009 між публічним
акціонерним товариством акціонерного
банку "Укргазбанк" та товариством з
обмеженою відповідальністю "Терра-ДС 1",
є саме облігації, з вимогою про
звернення стягнення на які і звернувся
позивач у даній справі до суду.

Тобто предмети застави зазначених
договорів є різними.

Так, апелянту за договором від 26.12.2005
було передано в заставу майнові права
на всі житлові площі та
вбудовано-прибудовані приміщення, а
позивач є заставодержателем цінних
паперів згідно договору про заставу
цінних паперів (облігацій) від 02.12.2009.

Позивачем надано до суду витяги з
Державного реєстру обтяжень рухомого
майна, згідно яких обтяжувачем за
договором про заставу цінних паперів
(облігацій) від 02.12.2009 є публічне
акціонерне товариство акціонерний
банк "Укргазбанк".

Апелянтом жодних доказів того, що на
момент реєстрації за позивачем
обтяження по договору про заставу
цінних паперів було зареєстроване
обтяження на той самий предмет застави
(цінні папери) за ПАТ "Банк Форум" до
суду не надано.

Реєстрація обтяження предмету застави
(майнові права на всі житлові площі та
вбудовано-прибудовані приміщення) за
договором від 26.12.2005 не встановлює
пріоритету обтяження для третьої особи
на цінні папери, які є предметом
застави за договором від 02.12.2009,
оскільки в даному випадку позивачем
заявлено вимогу про звернення
стягнення саме на зазначені облігації,
а не на вказані майнові права.

Отже, апелянтом не доведено, що вимоги
позивача розповсюджуються також і на
майно, яке перебуває в заставі у
третьої особи та обтяження якого було
зареєстроване раніше саме за ПАТ "Банк
Форум".

Слід також зазначити, що договір про
заставу цінних паперів (облігацій), від
02.12.2009, на підставі якого заявлено
зазначені позовні вимоги, не визнано
судом недійсним.

Враховуючи положення ст. 204 Цивільного
кодексу України правомірність
правочину презюмується.

За наведених обставин, суд першої
інстанції дійшов вірного висновку про
задоволення позовних вимог в частині
звернення стягнення на облігації, які
належать товариству з обмеженою
відповідальністю "Терра-ДС 1".

Стосовно вимог позивача про звернення
стягнення на заставлене майно:

- майнові права на отримання у
власність об'єктів нерухомості в
об'єкті будівництва, що випливають з
Договору № 77-10/07 про резервування
об'єкту нерухомості від 18.10.2007 та
Додатку № 1 (перелік квартир, що
підлягають резервуванню за власником
облігацій) до договору резервування, що
укладений між товариством з обмеженою
відповідальністю "Терра-ДС 1" та
товариством з обмеженою
відповідальністю "Форум-Інвест", а саме
22, квартири загальною площею 2666,26 кв.м. у
будинку, що будується за адресою: м.
Київ, пр-т. Перемоги 115а/секц 2, шляхом
переводу заставлених прав від
товариства з обмеженою
відповідальністю "Терра-ДС 1" до
публічного акціонерного товариства
акціонерного банку "Укргазбанк";

- майнові права на отримання у
власність машиномісць у житловому
будинку з нежитловими
вбудовано-прибудованими приміщеннями
та паркінгом за адресою: пр-т. Перемоги,
115-А у Святошинському районі міста
Києва, згідно переліку, що наведений у
Додатку № 1 до цього договору, що
випливають з Договору № 3-01/06 від 11.01.2006
та додаткового договору до нього від
05.09.2006 з додатком № 1 "Адресний перелік
квартир, нежитлових приміщень та
машиномісць, що передаються закритим
акціонерним товариством "Форум-ДС" ТОВ
"Форум-Інвест" в м. Київ, пр-т. Перемоги,
115-А" шляхом переводу заставлених прав
від товариства з обмеженою
відповідальністю "Форум-Інвест" до
публічного акціонерного товариства
акціонерного банку "Укргазбанк", слід
зазначити наступне.

Так, зазначені договори застави
містять посилання на те, що майнові
права, які належать заставодавцям та є
предметами застави за цими договорами,
випливають з:

- Договору № 77-10/07 про резервування
об'єкту нерухомості від 18.10.2007 та
Додатку № 1 до нього (перелік квартир,
що підлягають резервуванню за
власником облігацій), за яким після
погашення повного пакету облігацій:
іменні безпроцентні, серії F, код
цінного паперу - UA532308802F, емітовані ТОВ
"Форум-Інвест", загальною кількістю 266628,
номінальною вартістю однієї облігації
- 52 грн. заставодавець має право
отримати у власність квартири
загальною площею 2666,26 кв.м. у будинку, що
будується за адресою: м. Київ, пр-т.
Перемоги 115а/секц 2;

- Договору № 3-01/06 від 11.01.2006 та
додаткового договору до нього від
05.09.2006 з додатком № 1 "Адресний перелік
квартир, нежитлових приміщень та
машиномісць, що передаються закритим
акціонерним товариством "Форум-ДС" ТОВ
"Форум-Інвест" в м. Київ, пр-т Перемоги,
115-А", за яким заставодавець має право
за рахунок участі у будівництві Об'єкту
отримати у власність машиномісця
(паркінг), згідно додатку № 1 до цього
договору, або вимагати повернення
коштів у випадках, передбачених
інвестиційним договором.

Згідно умов Договору № 77-10/07 про
резервування об'єкту нерухомості від
18.10.2007, укладеного між ТОВ
"Форум-Інвест", як виконавцем, та ТОВ
"Терра-ДС 1", як замовником, сторони
домовились про купівлю замовником
облігацій, емітованих виконавцем, які в
майбутньому стануть підставою для
набуття ТОВ "Терра-ДС 1" права власності
на частину збудованого об'єкту
нерухомого майна (ними будуть оплачені
квадратні метри нерухомості), що
зарезервована виконавцем за
замовником згідно Додатку №1 до цього
договору (перелік квартир).

Відповідно до Договору № 3-01/06 від 11.01.2006
ТОВ "Форум-Інвест" приймає участь у
будівництві житлового будинку з
нежитловими вбудовано-прибудованими
приміщеннями та паркінгом за адресою:
м. Київ, пр-т Перемоги, 115-А, для чого
передає ЗАТ "Форум-ДС" визначені
договором матеріальні активи, а ЗАТ
"Форум-ДС" в свою чергу передає ТОВ
"Форум-Інвест" у вигляді майнових прав
частку житлової площі вказаного
об'єкту будівництва у кількості, що
визначена в адресному переліку та в
додаткових угодах до цього договору.

Отже, на підставі переходу прав, які
повинні перейти за Договором № 3-01/06 від
11.01.2006, ТОВ "Форум-Інвест" було
укладеного Договір № 77-10/07 про
резервування об'єкту нерухомості від
18.10.2007, до якого увійшла частина
майнових прав, які випливають з
Договору № 3-01/06 від 11.01.2006.

При цьому, закрите акціонерне
товариство "Форум-ДС" є інвестором
будівництва об'єкту на земельній
ділянці за адресою: м. Київ, пр-т
Перемоги, 115-А, за договором № 35/1 від
28.04.2005, укладеним з ДП "Житлоінбуд", за
умовами якого компенсація витрат
замовника, пов'язаних з підготовкою
земельної ділянки до будівництва та
розробкою проекту будівництва Об'єкту,
здійснюється шляхом набуття права
власності на житлові приміщення
Об'єкта у розмірі орієнтовно 20% від
загальної житлової площі Об'єкта, решта
площі Об'єкта належить Товариству, а
протокол про розподіл житлових та
нежитлових приміщень складається та
підписується Сторонами після
затвердження в установленому порядку
проектно-кошторисної документації на
стадії "Проект".

Згідно протоколів про розподіл
житлових та нежитлових приміщень,
сторони погодили, що Замовнику
належить 5600,00 кв.м. житлової площі
Об'єкта. Решта площі належить
товариству, а саме: житлова площа - 22396
кв.м.; нежитлова площа - 9 730 кв.м.; паркінг
- 332 машиномісця.

Разом з тим, доказів, які конкретно
секції та квартири житлового будинку
за адресою: м. Київ, пр-т. Перемоги, 115-А
належать Замовнику за договором № 3-01/06
від 11.01.2006 та входять у зазначені 5600,00
кв.м. житлової площі Об'єкта, а також які
конкретно секції і квартири, та чи всі
нежилі приміщення і машиномісця
вказаного житлового будинку належать
закритому акціонерному товариству
"Форум-ДС" та входять у зазначені: 22396
кв.м. житлової площі, 9 730 кв.м.
нежитлової площі та 332 машиномісця,
сторонами до суду не надано.

Крім цього, у матеріалах справи
відсутня відповідна проектна
документація до вказаного об'єкту за
адресою: м. Київ, пр-т Перемоги, 115-А, з
якої можливо було б встановити, чи
увійшли секції, поверхи, квартири,
нежитлові приміщення певних площ та
машиномісця до переданих інвестору за
Договором № 3-01/06 від 11.01.2006, та
відповідно чи могли бути передані в
подальшому, в тому числі у заставу
позивачу.

Необхідність встановлення судом
зазначених обставин обумовлена тим, що
в матеріалах справи містяться докази
передачі в заставу іншим особам
спірного майна.

Отже, у випадку задоволенні позовних
вимог без з'ясування зазначених
обставин, можуть бути порушені права
третіх осіб на частину об'єкту
нерухомості за адресою: м. Київ, пр-т.
Перемоги, 115-А.

Враховуючи те, що позивачем не надано
на вимоги суду переліку об'єктів
нерухомого майна, яке він має право
набути у власність в майбутньому з
урахуванням укладених з відповідачами
договорів застави майнових прав, а
також встановлення обставин укладення
договорів застави спірних об'єктів з
іншими особами, суд першої інстанції
обґрунтовано залишив без розгляду
позовні вимоги в частині звернення
стягнення за договорами застави від
02.12.2009.

З урахуванням всіх обставин справи в їх
сукупності, колегія суддів дійшла
висновку про те, що оскаржуване рішення
місцевого господарського суду
прийнято з повним, всебічним та
об'єктивним з'ясуванням обставин, які
мають значення для справи, а також з
дотриманням норм матеріального і
процесуального права, у зв'язку з чим,
правові підстави для задоволення
апеляційної скарги відсутні.

Оскільки, в задоволенні апеляційної
скарги відмовлено, відповідно до
ст. 49 Господарського
процесуального кодексу України,
витрати по сплаті судового збору за
подання апеляційної скарги
покладаються на апелянта.

Керуючись ст. ст. 32-34, 43, 49, 99, 101-103, 105
Господарського процесуального кодексу
України, Київський апеляційний
господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу публічного
акціонерного товариства "Банк Форум"
залишити без задоволення, а рішення
господарського суду міста Києва від
03.03.2014 у справі № 910/19483/13 - без змін.

2. Судові витрати зі сплати судового
збору за подачу апеляційної скарги
покласти на її заявника.

3. Матеріали справи № 910/19483/13 повернути
до господарського суду міста Києва.

4. Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття та може бути оскаржена до
суду касаційної інстанції у
встановленому Господарським
процесуальним кодексом України
порядку та строки.

Головуючий суддя
Є.Ю. Пономаренко

Судді
В.В. Шапран

М.А. Руденко