ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 липня 2014 року Справа № 5011-39/17177-2012
Вищий господарський суд України у
складі: суддя Харченко В.М. - головуючий,
судді Бенедисюк І.М. і Васищак І.М.

розглянув касаційну скаргу товариства
з обмеженою відповідальністю
"Тернофарм", м.Тернопіль

на постанову Київського апеляційного
господарського суду від 23.04.2014

зі справи № 5011-39/17177-2012

за позовом акціонерного товариства
відкритого типу "Галичфарм", м. Львів
(далі - Товариство)

до відповідача-1 Міністерства охорони
здоров'я України, м. Київ (далі-МОЗ
України)

відповідача-2 товариства з обмеженою
відповідальністю "Тернофарм",
м. Тернопіль

третя особа, яка не заявляє самостійних
вимог на предмет спору, на стороні
відповідача-2 - державне підприємство
"Державний експертний центр
Міністерства охорони здоров'я України",
м. Київ

про припинення порушення прав
власності на корисну модель за
Деклараційним патентом України № 15932,
визнання недійсним та скасування
Наказу Міністерства охорони здоров'я
України від 09.11.2012 № 902 "Про державну
реєстрацію (перереєстрацію) лікарських
засобів та внесення змін до
реєстраційних матеріалів" в частині,
зобов'язання вчинити дії.

Судове засідання проведено за участю
представників:

позивача - Конопко І.І.;

відповідача-1 - не з'явився;

відповідача-2 -Барсученко О.В.;

третя особа - Сварчевська А.С.

ВСТАНОВИВ:

У листопаді 2012 року Товариство
звернулося з позовом до відповідачів,
згідно з яким просило зобов'язати
відповідача-2 припинити порушення прав
власності Товариства на корисну модель
за Деклараційним патентом України №
15932; визнати недійсним та скасувати
наказ МОЗ України від 09.11.2012 № 902 "Про
державну реєстрацію (перереєстрацію)
лікарських засобів та внесення змін до
реєстраційних матеріалів" (далі-Наказ)
в частині перереєстрації та внесення
до Державного реєстру лікарських
засобів України лікарського засобу
"Алтейка", сироп по 100 мл у банках з
ложкою мірною або стаканом мірним, по 100
мл або по 200 мл у флаконах з ложкою
мірною або стаканом мірним в пачці,
який зазначений під № 1 у Переліку
перереєстрованих лікарських засобів,
які вносяться до Державного реєстру
лікарських засобів України, що є
додатком 2 до Наказу; зобов'язати МОЗ
України вилучити позицію 1 "Алтейка",
сироп по 100 мл у банках з ложкою мірною
або стаканом мірним; по 100 мл або по 200 мл
у флаконах з ложкою мірною або стаканом
мірним в пачці, виробництва
відповідача-2, номер реєстраційного
посвідчення UА/5454/01/01 з Переліку
перереєстрованих лікарських засобів,
які вносяться до Державного реєстру
лікарських засобів України, що є
додатком 2 до Наказу; припинити дії
реєстраційного посвідчення UА/5454/01/01 на
лікарський засіб "Алтейка", сироп по 100
мл у банках з ложкою мірною або
стаканом мірним; по 100 мл або по 200 мл у
флаконах з ложкою мірною або стаканом
мірним в пачці, виробництва TOB
"Тернофарм"; зобов'язання МОЗ України
вилучити позицію 1 "Алтейка", сироп по 100
мл у банках з ложкою мірною або
стаканом мірним; по 100 мл або по 200 мл у
флаконах з ложкою мірною або стаканом
мірним в пачці, виробництва TOB
"Тернофарм", номер реєстраційного
посвідчення UА/5454/01/01 з Державного
реєстру лікарських засобів України.

Рішенням господарського суду
міста Києва від 27.01.2014 (колегія суддів у
складі: суддя Гумега О.В. - головуючий,
судді Марченко О.В. і Головіна К.І.),
залишеним без змін постановою
Київського апеляційного
господарського суду від 23.04.2014 (колегія
суддів у складі: суддя Сулім В.В. -
головуючий, судді Тищенко А.І. і Авдеєв
П.В.), позов, з урахуванням уточнення
заявлених вимог, задоволено. Визнано
відсутнім право у відповідача-2 на
використання ознак корисної моделі за
Деклараційним патентом України № 15932
при державній реєстрації лікарського
засобу "Алтейка", сироп по 100 мл у банках
з ложкою мірною або стаканом мірним по
100 мл або по 200 мл у флаконах з ложкою
мірною або стаканом мірним в пачці,
реєстраційне посвідчення UА/5454/01/01.
Визнано недійсним та скасовано Наказ в
частині перереєстрації та внесення до
Державного реєстру лікарських засобів
України лікарського засобу "Алтейка",
сироп по 100 мл у банках з ложкою мірною
або стаканом мірним, по 100 мл або по 200 мл
у флаконах з ложкою мірною або стаканом
мірним в пачці, який зазначений під № 1
у Переліку перереєстрованих
лікарських засобів, які вносяться до
Державного реєстру лікарських засобів
України, що є додатком 2 до Наказу.
Зобов'язано МОЗ України вилучити
позицію 1 "Алтейка", сироп по 100 мл у
банках з ложкою мірною або стаканом
мірним; по 100 мл або по 200 мл у флаконах з
ложкою мірною або стаканом мірним в
пачці, виробництва відповідача-2, номер
реєстраційного посвідчення UА/5454/01/01 з
Переліку перереєстрованих лікарських
засобів, які вносяться до Державного
реєстру лікарських засобів України, що
є додатком 2 до Наказу. Припинено дію
реєстраційного посвідчення UА/5454/01/01 на
лікарський засіб "Алтейка", сироп по 100
мл у банках з ложкою мірною або
стаканом мірним; по 100 мл або по 200 мл у
флаконах з ложкою мірною або стаканом
мірним в пачці, виробництва
відповідача-2. Зобов'язано МОЗ України
вилучити позицію 1 "Алтейка", сироп по 100
мл у банках з ложкою мірною або
стаканом мірним; по 100 мл або по 200 мл у
флаконах з ложкою мірною або стаканом
мірним в пачці, виробництва
відповідача-2, номер реєстраційного
посвідчення UА/5454/01/01 з Державного
реєстру лікарських засобів України
лікарські засоби.

У касаційній скарзі до Вищого
господарського суду України
відповідач-2 просить скасувати рішення
суду першої інстанції від 27.01.2014,
постанову апеляційного суду від 23.04.2014
та прийняти нове рішення, яким у
задоволенні позовних вимог відмовити.
Скарга мотивована тим, що судові
рішення попередніх інстанцій прийняті
з порушенням норм матеріального та
процесуального права.

Перевіривши правильність застосування
судами норм матеріального та
процесуального, Вищий господарський
суд України не знаходить підстав для
задоволення касаційної скарги.

Відповідного висновку суд дійшов на
підставі такого.

Судами попередніх інстанцій
встановлено, що:

- Товариство є власником
деклараційного патенту України № 15932
(далі-Патент) на корисну модель
"Лікувальний бронхолітичний засіб
"Сироп Алтейка", який було видано за
заявкою від 08.02.2006 № u200601251; відомості
про видачу Патенту опубліковані в
офіційному бюлетені "Промислова
власність" від 17.07.2006 № 7;

- 25.04.2013 стосовно Патенту були внесені
зміни до відомостей Державного реєстру
патентів України на корисні моделі на
підставі клопотання власника
охоронного документа від 21.03.2013 № 8014211,
а саме була виправлена очевидна
помилка в публікаціях відомостей про
видачу патентів (деклараційних
патентів) на корисні моделі, про що було
здійснено публікацію в бюлетені
"Промислова власність" від 25.04.2013 № 8, із
вказівкою про те, що він є чинним до
08.02.2014 року;

- рішення про державну реєстрацію
лікарського засобу "Алтейка", сироп
було затверджене наказом МОЗ України
від 28.11.2006 № 777, у зв'язку з чим ВАТ
"Тернопільська фармацевтична фабрика"
було видане Реєстраційне посвідчення
на лікарський засіб № UA/5454/01/01 з
терміном дії до 28.11.2011;

- наказом МОЗ України від 31.07.2008 № 420
були затверджені зміни до
реєстраційного посвідчення № UA/5454/01/01
стосовно введення додаткового
виробника лікарського засобу - TOB
"Тернофарм", у зв'язку з чим 01.08.2008
видано Вкладку до Реєстраційного
посвідчення на лікарський засіб
№ UA/5454/01/01;

- у зв'язку з закінченням терміну
дії Реєстраційного посвідчення на
лікарський засіб № UA/5454/01/01 відповідач-2
подав до третьої особи заяву на
проведення державної перереєстрації
лікарського засобу "Алтейка", сироп;

- наказом МОЗ України було
здійснено перереєстрацію, зокрема,
лікарського засобу "Алтейка", сироп за
TOB "Тернофарм", та внесено до Державного
реєстру лікарських засобів України
лікарський засіб "Алтейка", сироп по 100
мл у банках з ложкою мірною або
стаканом мірним; по 100 мл або по 200 мл у
флаконах з ложкою мірною або стаканом
мірним в пачці (зазначений під № 1 у
Переліку перереєстрованих лікарських
засобів, які вносяться до Державного
реєстру лікарських засобів України, що
є додатком 2 до Наказу), реєстраційне
посвідчення UA/5454/01/01;

- відповідно до інформації про
лікарський засіб "Алтейка", сироп по
100 мл у банках з ложкою мірною або
стаканом мірним; по 100 мл або по 200
мл у флаконах з ложкою мірною або
стаканом мірним в пачці (Реєстраційне
посвідчення № UA/5454/01/01, видане
відповідачу-2), показаний до
застосування при: гострих і хронічних
запальних захворюваннях органів
дихання: ларингітах, трахеїтах,
бронхітах, бронхіальній астмі, коклюші;
захворюваннях шлунково-кишкового
тракту: катаральні стани стравоходу,
гастрити; його якісний та кількісний
склад у розрахунку на 100 мл сиропу
становлять активні речовини: алтейний
корень екстракту сухого (4:1) (у
перерахуванні на полісахариди) 0,15г,
допоміжні речовини: ніпагін, ніпазол,
цукор-рафінад або цукор-пісок, спирт
етиловий, вода очищена;

- згідно з описом до Патенту Державним
департаментом інтелектуальної
власності було запатентовано
"Лікувальний бронхолітичний засіб
"Сироп Алтейка", що містить екстракт
алтейного кореня та допоміжні речовини
ніпазол, ніпагін, спирт етиловий та
воду очищену, який відрізняється тим,
що додатково містить цукор рафінад при
відповідному співвідношенні
інгредієнтів;

- в описі до Патенту зазначено, що
"Лікувальний бронхолітичний засіб
"Сироп Алтейка" відноситься до медицини
та хіміко-фармацевтичної
промисловості, зокрема, до лікарських
препаратів на основі рослинної
сировини, які застосовують для
лікування захворювань дихальної
системи в якості відхаркувальних
засобів;

- корисна модель за Патентом була
реалізована позивачем в лікарському
засобі "Алтейка Галичфарм", сироп, який
реалізується в Україні як лікарський
засіб відповідно до Реєстраційного
посвідчення № UA/12480/01/01, виданого згідно
наказу Міністерства охорони здоров'я
України № 711 від 10.09.2012;

- відповідно до Наказу Міністерства
охорони здоров'я України від 10.09.2012 № 711
і реєстраційного посвідчення №
UA/12480/01/01 Товариство здійснює
виробництво та продаж препарату
"Алтейка Галичфарм", сироп.

На підставі проведеної за справою
судової експертизи об'єктів
інтелектуальної власності, за
наслідками якої був складений висновок
від 17.10.2013 № 874, судами було встановлено,
що в лікарському засобі "Алтейка", сироп
по 100 мл у банках з ложкою мірною або
стаканом мірним; по 100 мл або по 200 мл. у
флаконах з ложкою мірною або стаканом
мірним в пачці (реєстраційне
посвідчення UА/5454/01/01) використана кожна
ознака, включена до незалежного пункту
формули корисної моделі за Патентом на
корисну модель "Лікувальний
бронхолітичний засіб "Сироп Алтейка",
або ознака еквівалентна їй.

Наполягаючи на задоволенні позовних
вимог, Товариство вказувало на те, що
після перереєстрації лікарського
засобу "Алтейка", сироп (Реєстраційне
посвідчення № UA/5454/01/01) відповідач-2
виробляв та реалізовував на території
України цей засіб. При цьому позивач
зазначав, що МОЗ України були вчинені
дії по перереєстрації лікарського
засобу "Алтейка", сироп (Реєстраційне
посвідчення № UA/5454/01/01), а відповідачем-2
було введено його в цивільний обіг, в
якому були використані всі ознаки
корисної моделі за Патентом, що
належить позивачу, без дозволу
останнього.

Обставинам справи, встановленим на
підставі поданих доказів та
результатів проведеної за справою
судової експертизи, суди дали належну
оцінку і дійшли обґрунтованого
висновку про наявність підстав для
задоволення позовних вимог.

Оскільки згадані висновки експерта не
суперечили сукупності інших поданих у
справі доказів і були отримані судами з
додержанням вимог, які у цьому зв'язку
передбачені процесуальним
законодавством, вони мали правові
підстави покласти їх в основу
прийнятих за справою рішень.

Врахувавши фактичні обставини справи,
пов'язані з виправленням очевидної
помилки в публікаціях відомостей про
видачу Патенту, суди дійшли
правильного висновку про те, що вони
спростовують твердження
відповідача-2 про те, що при
виготовленні лікарського засобу
"Алтейка", сироп він фактично не
використовував формулу корисної
моделі, захищеної Патентом.

Така оцінка встановлених за справою
обставин не суперечить вимогам ст.ст. 25,
28 Закону України "Про охорону прав на
винаходи і корисні моделі".

Інші посилання відповідача-2, а саме
щодо наявного у нього права
попереднього користування з питань
виготовлення лікарського засобу
"Алтейка", сироп, яке було йому передане
від акціонерного товариства
"Тернопільська фармацевтична фабрика",
суди також обґрунтовано не взяли до
уваги, оскільки наявні в матеріалах
справи дані, згідно яких відповідач-2
отримав від ВАТ "Тернопільська
фармацевтична фабрика" в статутний
капітал певну частину майна, самі по
собі ще не дозволяли дійти до висновку
про те, що право попереднього
користування було передане
відповідачу-2 у відповідності до вимог
ст.470 ЦК України, а тобто разом із
підприємством чи діловою практикою або
з тією частиною підприємства чи
ділової практики, в яких було
використано винахід, корисну модель,
промисловий зразок або здійснено
значну і серйозну підготовку для
такого використання.

Враховуючи зазначене, а також з
огляду на те, що наведені у касаційній
скарзі доводи висновків попередніх
судових інстанцій не спростовують, суд
касаційної інстанції не бере їх до
уваги і вважає, що оскаржувані судові
рішення відповідають вимогам чинного
законодавства та підстав для їх
скасування не вбачається.

Керуючись ст.ст. 111-7, 111-9, 111-11
Господарського процесуального кодексу
України, Вищий господарський суд
України

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду міста
Києва від 27.01.2014 та постанову
Київського апеляційного
господарського суду від 23.04.2014 зі
справи № 5011-39/17177-2012 залишити
без змін, а касаційну скаргу товариства
з обмеженою відповідальністю
"Тернофарм" - без задоволення.

Суддя В.Харченко Суддя І.Бенедисюк
Суддя І.Васищак