ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
________________________________________________________________________
_____________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" червня 2014 р.Справа № 32/66-10-1903Одеський
апеляційний господарський суд у складі
колегії суддів:

Головуючого судді: Філінюка І.Г.,

Суддів: Бойко Л.І., Таран С.В.

(Склад колегії суддів згідно з
розпорядженням голови суду)

секретар судового засідання: Бондар
М.Ю.

за участю:

від ПП "Кабаре-Лідер" - Синкевич Р.І., за
дов. б/н від 21.01.14;

від ТОВ «Інвестиційно-лізингова
компанія «Рента» - Малявкін А.Б., за дов.
від 09.01.2014 р. №01/01/14.

Інші учасники процесу в судове
засідання не з'явились.

Розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
Приватного підприємства "Кабаре-Лідер"

на постанову господарського суду
Одеської області від 15.04.2014 р.

у справі №32/66-10-1903

за заявою боржника Приватного
підприємства "Кабаре-Лідер"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду
Одеської області (суддя Бахарєв Б.О.)
від 15.04.2014, поміж іншого, Приватне
підприємство „Кабаре-Лідер" визнано
банкрутом, відносно нього відкрито
ліквідаційну процедуру та
ліквідатором призначено боржника
арбітражного керуючого Рябця О.М.

Зокрема, під час прийняття
вищевказаної постанови, місцевий
господарський суд виходив з того, що
боржник неспроможний відновити свою
платоспроможність та задовольнити
визнані судом вимоги кредиторів не
інакше, як через застосування
ліквідаційної процедури, а також судом
було враховано клопотання комітету
кредиторів про визнання боржника
банкрутом, відсутність заяв від
можливих санаторів, а тому суд першої
інстанції визнав за можливе визнати
Приватне підприємство "Кабаре-Лідер"
банкрутом та відкрити відносно нього
ліквідаційну процедуру.

Не погоджуючись із вказаним рішенням
суду, Приватне підприємство
"Кабаре-Лідер" звернулось до Одеського
апеляційного господарського суду з
апеляційною скаргою, в якій просить
постанову господарського суду
Одеської області від 15.04.2014 р. у справі
№32/66-10-1903 скасувати та повернути справу
до суду першої інстанції на стадію
розпорядження майном.

Зокрема, скаржник вказує на те, що
господарський суд Одеської області не
з'ясував та належним чином не перевірив
повноваження (легітимність) комітету
кредиторів при прийнятті рішення про
визнання боржника банкрутом та
дотримання при цьому вимог Закону, в
залежність від яких ставиться питання
про дійсність правових наслідків
прийнятих комітетом кредиторів рішень.

Приватне підприємство "Кабаре-Лідер"
зазначає, що рішення комітету
кредиторів (Протокол №3) про визнання
боржника банкрутом та відкриття
ліквідаційної процедури прийняте
комітетом кредиторів без будь-якого
аналізу майнових активів боржника, без
з'ясування питання про неможливість
закінчення процедури банкрутства
боржника інакше як через ліквідаційну
процедуру, що суттєво суперечить
вимогам Закону, що встановлюють
правила переходу до ліквідаційної
процедури із стадії розпорядження
майном.

Скаржник вказує на те, що суд першої
інстанції, даючи оцінку активу
боржника, не зазначив якими належними
та допустимими доказами керується, не
вказав чим підтверджуються дані
наведені судом, не навів обґрунтовані
мотиви недостатності майнових активів
боржника для відновлення його
платоспроможності.

На думку скаржника, незважаючи на
реальність пропозиції щодо укладення
мирової угоди, господарський суд,
прийнявши оскаржувану постанову про
визнання боржника банкрутом залишив
невирішеним питання щодо укладення
мирової угоди, позбавив кредиторів
можливості висловити свою думку щодо
укладення мирової угоди, позбавив
боржника можливості відновити свою
платоспроможність та уникнути
ліквідації.

Крім того, в апеляційній скарзі
Приватного підприємства "Кабаре-Лідер"
зазначено, що господарським судом
Одеської області при прийнятті
оскарженої постанови було порушено
численні приписи процесуального
законодавства, зокрема, що стосуються
оформлення, підписання та надсилання
прийнятого судового рішення.

Ухвалою Одеського апеляційного
господарського суду (головуючий суддя -
Філінюк І.Г., судді - Бойко Л.І., Таран
С.В.) від 23.05.2014 р. Приватному
підприємству "Кабаре-Лідер" поновлено
пропущений процесуальний строк на
подання апеляційної скарги на
постанову суду від 15.04.2014 р., вказану
апеляційну скаргу прийнято до
провадження та призначено до розгляду
на 11.06.2014 р. о 10:00.

Ухвалою Одеського апеляційного
господарського суду від 11.06.2014 р. на
підставі ст. 77 Господарського
процесуального кодексу України
розгляд справи відкладався на 25.06.2014 р.
об 11:30, а також було зобов'язано
розпорядника майна Приватного
підприємства "Кабаре-Лідер"
арбітражного керуючого Одинцову Л.Б.
надати до суду у строк до 25.06.2014 р.
докази повідомлення кредиторів про
час, дату та місце проведення зборів а
також відомості про фінансове
становище боржника відповідно до п. 9
ст. 13 Закону України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом".

25.06.2014 р. до суду надійшов відзив на
апеляційну скаргу, в якому ТОВ
«Інвестиційно-лізингова компанія
«Рента» просить суд оскаржену
постанову залишити без змін, з підстав,
викладених у вказаному відзиві.

У судове засідання 25.06.2014 р. з'явився
представники ПП "Кабаре-Лідер" та ТОВ
«Інвестиційно-лізингова компанія
«Рента», якими надано пояснення по
справі. Інші учасники процесу в судове
засідання не з'явились. Про час, дату та
місце його проведення останні
повідомлені належним чином.

Представником ПП "Кабаре-Лідер" у
судовому засіданні надано додаткові
пояснення, які після перегляду судовою
колегією було долучено до матеріалів
справи.

Відповідно до статті 22 Господарського
процесуального кодексу України явка у
судове засідання це право, а не
обов'язок учасників процесу, справа
може розглядатися без їх участі, якщо
нез'явлення цих представників не
перешкоджає вирішенню спору.

Враховуючи те, що явка у судове
засідання інших учасників процесу у
даній справі обов'язковою не
визнавалась, судовою колегією вирішено
розглянути апеляційну скаргу за
відсутності учасників, що не з'явились.

Заслухавши пояснення присутніх
учасників процесу, розглянувши
матеріали справи, доводи апеляційної
скарги, перевіривши юридичну оцінку
встановлених судом першої інстанції
фактичних обставин справи і їх повноту,
проаналізувавши застосування норм
матеріального та процесуального права,
колегія суддів дійшла висновку про
відсутність передбачених статтею 104
Господарського процесуального кодексу
України, підстав для скасування
оскарженої постанови суду, з огляду на
наступне.

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101
ГПК України у процесі перегляду справи
апеляційний господарський суд за
наявними у справі і додатково поданими
доказами повторно розглядає справу.
Апеляційний господарський суд не
зв'язаний доводами апеляційної скарги
і перевіряє законність і
обґрунтованість рішення місцевого
господарського суду у повному обсязі.

Як встановлено місцевим господарським
судом та вбачається з матеріалів
справи, згідно даних фінансового
обліку Приватного підприємства
„Кабаре-Лідер", а саме: фінансового
звіту суб'єкта малого підприємництва
станом на 31.03.2010р., звіту про фінансові
результати за 1-й квартал 2010р. (отримані
держаним відділом статистики 26.04.2010р.),
власником боржника виявлено
кредиторську заборгованість, що не
оспорюється боржником, у сумі 5 505 700,00
грн. Вказана заборгованість
складається із заборгованості перед
наступними кредиторами: ПП
«Балкомпром» у сумі 12 334,67 грн.; ТОВ
„ВІЕйВІ Лізинг" у сумі 20 397,68 грн.; ТОВ
„Євровединг" у сумі 98 252,34 грн.; ІЛК
„Рента" у сумі 2 983 911,50 грн.; ТОВ
„Кабаре-Сервіс" у сумі 818 917,06 грн.; ТОВ
„КАПС Сервіс" у сумі 108 014,14 грн.; ПП
„Кедр" у сумі 340, 29 грн.; ПП
„Техно-Експресс" у сумі 65 601,66 грн.; ТОВ
„Штраус України" у сумі 124 858, 57 грн.; ПП
„Юрисбит" у сумі 690 009, 23 грн.; ЗАТ „ОТП
Банк" у сумі 305 601,12 грн.; ВАТ
„УкрСиббанк" у сумі 276 576, 45 грн.

Актив Приватного підприємства
„Кабаре-Лідер" складають: необоротні
активи у сумі 2 523 600,00 грн. (залишкова
вартість основних засобів) та оборотні
активи у сумі 1 833 900,00 грн. (1 628 313,61 грн. -
дебіторська заборгованість
контрагентів за господарськими
договорами; 92 400,00 грн. - переплата за
зборами до бюджету; 4 300,00 грн. - грошові
кошти та їх еквіваленти; 108 900,00 грн. -
інша поточна дебіторська
заборгованість).

Таким чином, боржником виявлено, що у
разі задоволення вимог одного або
кількох кредиторів майнових активів
Приватного підприємства
„Кабаре-Лідер" не вистачить для
виконання грошових зобов'язань у
повному обсязі перед іншими
кредиторами.

01.03.2010р. засновником Приватного
підприємства „Кабаре-Лідер" прийнято
рішення, оформлене протоколом
загальних зборів учасників товариства
№01/03/10, про звернення до суду із заявою
про порушення провадження у справі про
банкрутство.

Приватне підприємство „Кабаре-Лідер"
звернулось до суду із заявою про
порушення провадження у справі про
банкрутство Приватного підприємства
„Кабаре-Лідер", посилаючись на
наявність заборгованості перед
кредиторами у сумі 5 505 700,00 грн. та
рішення власника про звернення до суду,
оскільки задоволення вимог одного або
кількох кредиторів приведе до
неможливості виконання грошових
зобов'язань боржника в повному обсязі
перед іншими кредиторами.

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 11.05.2010р. за заявою ПП
„Кабаре-Лідер" порушено провадження у
справі №32/66-10-1903 про банкрутство у
порядку загальних норм Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом".

Обставини щодо руху справи №32/66-10-1903
викладено в описовій частині
оскарженої постанови суду.

Відповідно до п. 8 ст. 16 Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
(в редакції до 19.01.2013 р.) до компетенції
комітету кредиторів зокрема належить
прийняття рішення про звернення до
господарського суду з клопотанням про
визнання боржника банкрутом і
відкриття ліквідаційної процедури.

Згідно п. 1 ст. 22 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
(в редакції до 19.01.2013 р.) у випадках,
передбачених цим Законом,
господарський суд приймає постанову
про визнання боржника банкрутом і
відкриває ліквідаційну процедуру.

Пунктом 85 Постанови Пленуму Верховного
суду України від 18 від 18.12.2009 р. N 15 „Про
судову практику в справах про
банкрутство" передбачено, що згідно з
частиною першою статті 22 Закону
господарський суд приймає постанову
про визнання боржника банкрутом та
відкриває ліквідаційну процедуру у
випадках, передбачених Законом. До
таких випадків належить, зокрема,
клопотання комітету кредиторів про
введення процедури ліквідації у
процедурі розпорядження майном
боржника (частина восьма статті 16
Закону).

Апеляційним господарським судом
з'ясовано, що на засіданні зборів
комітету кредиторів 14.03.2014 р. було
одностайно прийнято рішення, зокрема,
звернутись до господарського суду
Одеської області х клопотанням про
визнання боржника ПП «Кабаре-Лідер»
банкрутом та відкриття ліквідаційної
процедури (том XVII, арк. 164-165)

Варто зазначити, що при прийнятті
постанови про визнання боржника
банкрутом та відкриття ліквідаційної
процедури в суді повинен бути
доведений факт неплатоспроможності
боржника, як того вимагає ст. 205 ГК
України, відповідно до положень
частини 4 якої, суб'єкт господарювання
може бути оголошений банкрутом за
рішенням суду, у разі неспроможності
суб'єкта господарювання через
недостатність його майна задовольнити
вимоги кредиторів.

Згідно ст.1 Закону України „Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
неплатоспроможність - неспроможність
суб'єкта підприємницької діяльності
виконати після настання встановленого
строку грошові зобов'язання перед
кредиторами не інакше, як через
відновлення його платоспроможності.

Отже, визнаючи боржника банкрутом, суд
має встановити його
неплатоспроможність, тобто
недостатність майна для задоволення
вимог кредиторів.

З аналізу фінансово-господарської
діяльності ПП «Кабаре-Лідер»,
складеного арбітражним керуючим
Одинцовою Л.Б. вбачається, що
обладнання боржника (торгівельні
автомати для приготування напоїв) було
розміщено у місті Одеса у
різноманітних установах,
підприємствах, організаціях, закладах
громадського харчування, магазинах, на
вулицях. Однак, на сьогоднішній день ПП
«Кабаре-Лідер» втратило своє становище
на ринку, оскільки термін дії договорів
оренди місць під торгівельні автомати
закінчився, нових договорів боржником
не укладено обладнання демонтовано, а
тому підприємство не може продовжувати
свою господарську діяльність.

Ретельно дослідивши наявні у
матеріалах справи документи,
перевіривши правильність аналізу
фінансово-господарської діяльності ПП
«Кабаре-Лідер», судова колегія вважає,
що висновок суду першої інстанції
стосовно неспроможності боржника
відновити свою платоспроможність та
задовольнити визнані господарським
судом вимоги кредиторів не інакше як
через застосування ліквідаційної
процедури є обґрунтованим і відповідає
матеріалам справи та нормам чинного
законодавства.

Наявні в матеріалах справи документи
свідчать пор те, що фінансовий стан ПП
«Кабаре-Лідер» є таким, що не дає
можливості відновити його
платоспроможність та у повному обсязі
задовольнити вимоги кредиторів,
оскільки пасиви боржника перевищують
над його активами.

Таким чином, судом першої інстанції
цілком вірно встановлено обставини
справи, їм дано правильну юридичну
оцінку із застосуванням належних норм
матеріального права та з дотриманням
норм процесуального права.

Під час апеляційного провадження
скаржником не спростовано факту
неплатоспроможності Приватного
підприємства "Кабаре-Лідер", жодних
документів, які б свідчили про
наявність у банкрута майна для
задоволення вимог кредиторів надано не
було.

Доводи скаржника про те, що суд першої
інстанції залишив невирішеним питання
щодо укладення мирової угоди
спростовуються ухвалою господарського
суду Одеської області від 20.03.2014р. (том
XVII, арк. 104), якою кредиторів зобов'язано
розглянути питання щодо укладання
мирової угоди з боржником.

Крім того, присутній у судовому
засіданні представник ТОВ
«Інвестиційно-лізингова компанія
«Рента», яке є кредитором з найбільшими
грошовими вимогами до Приватного
підприємства "Кабаре-Лідер", зокрема, на
суму 3 863 895,46 грн., у судовому засіданні
під час апеляційного провадження у
даній справі категорично заперечував
щодо укладення мирової угоди.

Слід зауважити, що інші кредитори також
не оскаржували висновків суду про
необхідність переходу до
ліквідаційної процедури.

Таким чином, доводи скаржника стосовно
порушення прав кредиторів на укладення
мирової угоди спростовуються
вищевикладеним.

Твердження Приватного підприємства
"Кабаре-Лідер" про порушення і
неправильне застосування норм
матеріального та процесуального права
при прийнятті постанови господарським
судом Одеської області не знайшли
свого підтвердження та суперечать
матеріалам справи.

За таких обставин, судова колегія
вважає, що постанова господарського
суду Одеської області від 15.04.2014 р.
відповідає закону та обставинам
справи, а тому підстав для її
скасування не вбачається.

Керуючись ст.ст. 99, 103, 105 Господарського
процесуального кодексу України,
Одеський апеляційний господарський
суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Приватного
підприємства "Кабаре-Лідер" залишити
без задоволення.

Постанову господарського суду
Одеської області від 15.04.2014 р. у справі
№32/66-10-1903 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття та може бути оскаржена у
касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано 26.06.2014
р.

Головуючий суддя
Філінюк І.Г.

Суддя
Бойко Л.І.

Суддя
Таран С.В.