донецький апеляційний господарський
суд
Постанова

Іменем України

04.06.2014
справа №12/27/09-908/3510/13

Донецький апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівБогатиря К.В. Дучал
Н.М., Ушенко Л.В. При секретарі: Склярук
С.І.за участю представників сторін:

від скаржника:не з'явивсявід кредитора:
від боржника:не з'явився не з'явився
розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
обслуговуючого житлово-будівельного
кооперативу "Космос-Сіті" м.
Запоріжжяна ухвалу господарського
суду Запорізької областівід24.04.2014р.у
справі№ 12/27/09-908/3510/13 (суддя Черкаський
В.І.)за заявою кредиторів1. ОСОБА_4
смт.Балабіно Запорізького району
Запорізької області 2. ОСОБА_5 м.
Запоріжжя 3. ТОВ "Стальконструкція - 124"
м. Запоріжжядо боржниказакритого
акціонерного товариства "Інкомпані"
м.Запоріжжяпробанкрутство

В С Т А Н О В И В:

Обслуговуючий житлово-будівельний
кооператив "Космос-Сіті" звернулось до
Донецького апеляційного
господарського суду з апеляційною
скаргою на ухвалу господарського суду
Запорізької області від 24.04.2014р. у
справі № 12/27/09-908/3510/13, в якій просить
апеляційний суд скасувати ухвалу;
затвердити мирову угоду у справі про
банкрутство ЗАТ "Інкомпані" від 02.03.2014р.;
припинити провадження у справі №
12/27/09-908/3510/13; припинити провадження
арбітражного керуючого Ярошенка О.О. та
скасувати дію мораторію на задоволення
вимог кредиторів.

В обґрунтування доводів апеляційної
скарги кредитор вважає, що
господарський суд безпідставно
відмовив у затвердженні мирової угоди
та не зазначив конкретних підстав, які
передбачені ч. 3 ст. 38 Закону України
«Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом»
в редакції від 30.06.1999р. Також скаржник
дійшов висновку про безпідставність
доводів суду першої інстанції стосовно
того, що дана мирова угода порушує
права та законні інтереси гр. ОСОБА_7,
оскільки керуючим санацією не надано
доказів виконання рішення
апеляційного суду Запорізької області
від 09.06.2008р. у справі №22-1396/08, яким
зобов'язано ЗАТ "Інкомпані" придбати на
вторинному ринку житла однокімнатну
благоустроєну квартиру у м. Запоріжжі
та у зв'язку з виселенням з гуртожитку
передати ОСОБА_7 на думку апелянта,
ОСОБА_7 не є ані кредитором у цій справі,
ані учасником провадження у справі.

Апеляційна скарга прийнята до
провадження Донецьким апеляційним
господарським судом ухвалою від
20.05.2014р.

Розглянувши надіслані матеріали
справи стосовно мирової угоди та
апеляційного провадження, колегія
суддів апеляційного суду дійшла
висновку про те, що апеляційна скарга
обслуговуючого житлово-будівельного
кооперативу "Космос-Сіті" м. Запоріжжя
не підлягає задоволенню з наступних
підстав.

Ухвалою від 24.04.2014р. господарський суд
Запорізької області залишив без
задоволення заяву кредитора ОСОБА_8 від
05.06.2013р.; залишив без задоволення заяву
ОСОБА_7 про залучення її в якості
учасника провадження; залишив без
задоволення заяву керуючого санацією
про затвердження мирової угоди від
01.03.2014р.; відклав судове засідання для
розгляду звіту керуючого санацією,
заяви кредитора ОСОБА_8 стосовно
проведення аудиту боржника на 05.05.2014р.
та зобов'язав керуючого санацією
надати суду звіт та комітету
кредиторів відповідно до вимог ст. 21
Закону розглянути на засіданні
комітету звіт керуючого санацією,
протокол засідання комітету
кредиторів надати суду.

Оскільки ухвала суду від 24.04.2014р.
оскаржується кредитором в частині не
затвердження мирової угоди, тому
апеляційний суд переглядає вказану
ухвалу лише стосовного залишення без
задоволення заяви керуючого санацією
про затвердження мирової угоди від
01.03.2014р.

З оскаржуваної ухвали вбачається, що до
суду від керуючого санацією надійшла
заява, в якій просить:

- затвердити мирову угоду по справі про
банкрутство ЗАТ "Інкомпані" від 01.03.2014р.;

- припинити провадження у справі №
12/27/09;

- припинити повноваження керуючого
санацією арбітражного керуючого
Ярошенка О.О.;

- скасувати дію мораторію на
задоволення вимог кредиторів, усіх
заборон та обмежень, застосованих
господарським судом під час розгляду
справи № 12/27/09.

До заяви додано мирову угоду від
01.03.2014р., яка підписана боржником
(керуючим санацію Ярошенко О.О.),
головою комітету кредиторів (ОЖБК
"Космос-Сіті"), інвестором ТОВ
"Конка-Оріхів". Рішення про вибір
інвестора ТОВ "Конка-Оріхів" прийнято
комітетом кредиторів (протокол № 9 від
15.03.2013).

Також судом зазначено, що рішення про
укладання мирової угоди від імені
кредиторів ЗАТ "Інкомпані" прийнято
комітетом кредиторів ЗАТ "Інкомпані"
01.03.2014р. (протокол №21 від 01.03.2014р.). Крім
цього, у відповідності до вимог ч. 3 ст.
35 Закону, керуючим санацією була
отримана письмова згода кредитора -
ОЖБК "Космос-Сіті", вимоги якого
забезпечені заставою майна боржника
ЗАТ "Інкомпані".

Дослідивши зміст мирової угоди від
01.03.2014р. судом першої інстанції
встановлено, що згідно розділу 2
мирової угоди предметом цієї угоди є
домовленість між інвестором, боржником
і кредиторами стосовно обміну вимог
кредиторів на активи боржника,
списання боргів боржника, відстрочки
та розстрочки, погашення боргів
боржника перед кредиторами за рахунок
коштів інвестора та кредитора ОЖБК
"Космос-Сіті". Метою цієї угоди є
погашення заборгованості перед
кредиторами та відновлення
платоспроможності боржника. Джерелами
погашення заборгованості ЗАТ
"Інкомпані" перед кредиторами є кошти
інвестора та кредитора ОЖБК
"КОСМОС-СІТІ".

Мирова угода від 01.03.2014р. містить
положення (п.3.9) стосовно того, що
зобов'язання боржника перед
кредитором першої черги ОЖБК
"Космос-Сіті" в сумі 1 725 339,98грн.
погашаються шляхом обміну вимог
кредитора ОЖБК "Космос-Сіті" на актив
боржника - будівлю гуртожитку літ. А-5,
загальною площею 5050,8 кв.м., розташовану
за адресою: м.Запоріжжя, вул. Радгоспна,
буд. 26 "а", на земельній ділянці площею 12
077кв.м., яка належить боржнику на
підставі договору купівлі-продажу від
27.11.2006р., укладеного між ЗАТ "Інкомпані"
та Виконавчим комітетом Запорізької
міської ради (додаток №6). Вартість
будівлі складає 3 117 545,00грн., відповідно
до оцінки проведеної ПП "Консалтингова
фірма "Експоком" від 04.04.2013р. № 10-13.

Згідно наданої до суду 07.10.2013
актуалізації звіту про незалежну
оцінку від 30.09.2013р., яка виконана ПП
"Консалтингова фірма "Експоком",
ринкова вартість об'єкта оцінки станом
на 30.09.2013р. склала 3 117 545грн.

Разом з тим, учасниками провадження не
надано доказів актуалізації звіту з
оцінки об'єкта незавершеного
будівництва по вул. Радгоспній 26а в м.
Запоріжжя, проведеної ТОВ "Національна
експертно-правова група" станом на
04.06.2013р. Тому, зазначений звіт судом до
уваги не береться.

Мирова угода є підставою для
припинення права власності ЗАТ
"Інкомпані" на будівлю гуртожитку літ.
А-5, загальною площею 5050,8кв.м.,
розташовану за адресою: м.Запоріжжя,
вул. Радгоспна, буд. 26 "а", на земельній
ділянці площею 12 077кв.м.

Мирова угода є підставою для визнання
за Обслуговуючим житлово-будівельним
кооперативом права приватної
власності на будівлю гуртожитку літ.
А-5, загальною площею 5050,8кв.м.,
розташовану за адресою: м. Запоріжжя,
вул. Радгоспна, буд. 26 "а", на земельній
ділянці площею 12 077кв.м. та проведення
державної реєстрації прав власності у
встановленому законом порядку.

Так, п. 3.9 мирової угоди від 01.03.2014р.
передбачає, що різниця між вартістю
активів боржника, що підлягають обміну
та вимогою кредитора - ОЖБК
"Космос-Сіті", яка складає 1392205,02грн., яка
підлягає відшкодуванню останнім
боржнику на протязі 10 календарних днів
з дати набрання чинності цієї мирової
угоди, з них: 1 151 634,06грн. погашається
згідно зобов'язання боржника щодо
відшкодування усіх витрат,
відшкодування яких передбачено у першу
чергу згідно зі статтею цього Закону,
крім вимог забезпечених заставою,
яке є додатком до заяви про
затвердження цієї мирової угоди.

Крім цього, ОЖБК "Космос-Сіті"
зобов'язується на протязі 10
календарних днів з дати набрання
чинності цієї мирової угоди
перерахувати кошти на санаційний
рахунок боржника для часткового
погашення зобов'язань боржника перед
кредиторами 2 черги у сумі 215 954,72грн., що
складає 2,4 % від кредиторських вимог,
затверджених ухвалою господарського
суду Запорізької області від 09.02.2011р.
(додаток № 7), вимог УПФУ в
Комунарському районі м.Запоріжжя у
сумі 24 406,26грн., вимог відділення
виконавчої дирекції Фонду соціального
страхування від нещасних випадків на
виробництві та професійних
захворювань України в м.Запоріжжі у
сумі 209,98грн.

У п.п. 3.10, 3.11 мирової угоди від 01.03.2014р.
зазначено, що кредитори зобов'язані
протягом 30 календарних днів з дня
набрання чинності цієї мирової угоди
письмово повідомити боржнику
відомості, що необхідні для
перерахування коштів в рахунок
погашення кредиторських вимог
(місцезнаходження, засоби зв'язку,
платіжні й інші реквізити). Боржник
погашає вимоги кредиторів протягом 20
календарних днів з дня отримання
відомостей передбачених п. 3.10. мирової
угоди.

Пунктами п.п. 3.13, 3.14 мирової угоди від
01.03.2014р. передбачено, що зобов'язання
боржника перед кредиторами 2 черги у
розмірі 1 235 405грн., що складає 14 % від
суми кредиторських вимог, затверджених
ухвалою господарського суду
Запорізької області від 09.02.2011р.,
підлягають погашенню інвестором на
умовах розстрочки на 24 місяці.
Зобов'язання перед кредиторами
погашаються інвестором починаючи з
наступного місяця після затвердження
мирової угоди, за умови виконання
кредиторами п.3.22 цієї мирової угоди.
Зобов'язання перед кредиторами
погашаються інвестором на умовах
розстрочки щомісячно, у сумі 51 475,21грн.
до 10 числа поточного місяця рівними
частинами на протязі 24 місяців (додаток
№ 8). Зобов'язання (частина зобов'язань)
боржника перед кредиторами,
розстрочені відповідно цієї мирової
угоди, можуть бути виконані достроково
за рішенням керівних органів
інвестора. Зобов'язання боржника перед
кредиторами 2 черги в розмірі 7372960,91грн.,
що складає 83,6 % від суми кредиторських
вимог 2 черги, затверджених ухвалою
господарського суду Запорізької
області від 09.02.2011р. підлягають
списанню (додаток № 9).

Вимоги пунктів 3.15-3.18 мирової угоди від
01.03.2014р. передбачають, що зобов'язання
боржника перед кредиторами 3 черги в
сумі 15 174,51грн., що складає 100% від суми
кредиторських вимог, затверджених
ухвалою господарського суду
Запорізької області від 09.02.2011 року
підлягають списанню. Зобов'язання
боржника перед кредиторами 4 черги в
сумі 1 696 812,94грн., що складає 100% від суми,
кредиторських вимог, затверджених
ухвалою господарського суду
Запорізької області від 09.02.2011р.
підлягають списанню. Зобов'язання
боржника перед кредиторами 6 черги в
сумі 180 487,59грн., що складає 100% від суми,
кредиторських вимог, затверджених
ухвалою господарського суду
Запорізької області від 09.02.2011р.
підлягають списанню. Зобов'язання
боржника перед кредиторами вважаються
списаними, розстроченими з дня
набрання чинності цієї мирової угоди.

Згідно п. 3.25 мирової угоди, додатку № 10
до неї, після затвердження цієї мирової
угоди господарським судом, інвестор
набуває прав, несе обов'язки та
відповідальність, які передбачені
даною мировою угодою, інвестиційним
договором 01/03/2014 від 01.03.2014р.

Також на підставі ухвали від 07.10.2013р.
суд встановив, що рішенням
апеляційного суду Запорізької області
від 09.06.2008р. у справі № 22-1396/08 ЗАТ
"Інкомпані" зобов'язано у місячний
термін з дня вступу в законну силу
рішення суду (09.06.2008р.) придбати на
вторинному ринку житла відповідно до
п.1.4 договору № 1 від 22.01.2003р., укладеного
між Запорізькою міською радою та
боржником, однокімнатну благоустроєну
квартиру у м.Запоріжжі та у зв'язку з
виселенням з гуртожитку за адресою: м.
Запоріжжя, вул. Радгоспна, 26-а, передати
її ОСОБА_7 в порядку, визначеному
додатковою угодою від 15.01.2004р. до
зазначеного договору. Враховуючи їх
правову природу, вимоги заявниці до
боржника не включені до реєстру вимог
кредиторів. Тобто, положення Закону не
відносять заявницю до учасників
провадження у справі про банкрутство.
Разом з тим, невіднесення ОСОБА_7 до
учасників провадження не звільняє
боржника - ЗАТ "Інкомпані" від
зобов'язань виконати рішення
апеляційного суду Запорізької області
від 09.06.2008р. у справі № 22-1396/08.

Господарським судом встановлено, що
керуючим санацією не надано доказів
виконання рішення апеляційного суду
Запорізької області від 09.06.2008р. у
справі № 22-1396/08.

З огляду на вищевказане, господарський
суд Запорізької області дійшов
висновку про те, що умови мирової угоди
від 01.03.2014р. суперечать вимогам чинного
законодавства, правам та законним
інтересам гр. ОСОБА_7, а тому така
мирова угода не може бути затверджена
судом.

Стосовно залишення без задоволення
заяви ОСОБА_7 про залучення її в якості
учасника провадження, суд зазначив, що
рішенням апеляційного суду
Запорізької області від 09.06.2008р. у
справі № 22-1396/08 ЗАТ "Інкомпані"
зобов'язано у місячний термін з дня
вступу в законну силу рішення суду
(09.06.2008) придбати на вторинному ринку
житла відповідно до п.1.4 договору № 1
від 22.01.2003 року однокімнатну
благоустроєну квартиру у м. Запоріжжі
та у зв'язку з виселенням з гуртожитку
за адресою: м. Запоріжжя, вул. Радгоспна,
26-а, передати її ОСОБА_7 в порядку,
визначеному додатковою угодою від
15.01.2004р. до зазначеного договору.
Оскільки вимоги ОСОБА_7 не є грошовими,
тому вимоги заявниці до боржника не
включені господарським судом
Запорізької області до реєстру вимог
кредиторів.

Але судом зазначено, що невіднесення
ОСОБА_7 до учасників провадження не
звільняє боржника - ЗАТ "Інкомпані" від
зобов'язань виконати рішення
апеляційного суду Запорізької області
від 09.06.2008р. у справі № 22-1396/08.

Щодо заяви кредитора ОСОБА_8 від
05.06.2013р., суд встановив, що надійшли звіт
з оцінки об'єкта незавершеного
будівництва по вул. Радгоспній 26а в м.
Запоріжжя, проведеної ТОВ "Національна
експертно-правова група" станом на
04.06.2013р. та заява кредитора ОСОБА_8
стосовно включення його витрат з
проведення оцінки до 1 черги
задоволення вимог. Судом встановлено,
що оцінка об'єкта незавершеного
будівництва по вул. Радгоспній 26а в м.
Запоріжжя, проводилась ТОВ
"Національна експертно-правова група"
за замовленням представника кредитора
ОСОБА_8 - ОСОБА_9

Разом з тим, чинне законодавство не
відносить витрати кредиторів на
проведення експертної оцінки активів
боржника до 1 черги задоволення вимог.

Проаналізувавши наявні матеріали
справи, Донецький апеляційний
господарський суд погоджується з
висновками господарського суду
Запорізької області, викладеними в
ухвалі від 24.04.2014р., та вважає
безпідставними доводи апеляційної
скарги з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 3 ст. 38 Закону
господарський суд має право відмовити
в затвердженні мирової угоди у разі:

- порушення порядку укладення мирової
угоди, встановленого цим Законом;

- якщо умови мирової угоди суперечать
законодавству.

Отже, укладення мирової угоди у справі
про банкрутство не повинно суперечити
законодавству, в тому числі порушувати
права та інтереси, окрім кредиторів
(заставних кредиторів), боржника та
інших осіб, які підлягають з'ясуванню
господарським судом під час розгляду
наданої мирової угоди.

Як встановлено господарським судом, що
затвердження мирової угоди у цій
справі про банкрутство може суттєво
вплинути на права та інтереси
громадянки ОСОБА_7, оскільки рішенням
апеляційного суду Запорізької області
від 09.06.2008р. у справі №22-1396/08 боржника -
ЗАТ "Інкомпані" зобов'язано придбати на
вторинному ринку житла відповідно до
п.1.4 договору № 1 від 22.01.2003р.
однокімнатну благоустроєну квартиру у
м.Запоріжжі та у зв'язку з виселенням з
гуртожитку за адресою: м. Запоріжжя,
вул. Радгоспна, 26-а, передати її ОСОБА_7 в
порядку, визначеному додатковою угодою
від 15.01.2004р. до зазначеного договору.

Проте, як вбачається судове рішення
набрало законної сили 09.06.2008р. та не
було виконано на момент винесення
24.04.2014р. ухвали у справі № 12/27/09-908/3510/13.
ЗАТ "Інкомпані" не надало доказів
виконання цього рішення суду. Тобто
боржник на протязі шести років
ухилявся він виконання свого обов'язку
щодо придбання однокімнатної квартири
для ОСОБА_7

Згідно ст. 3 Конституції України права і
свободи людини та їх гарантії
визначають зміст і спрямованість
діяльності держави. Держава відповідає
перед людиною за свою діяльність.
Утвердження і забезпечення прав і
свобод людини є головним обов'язком
держави.

Громадяни мають рівні конституційні
права і свободи та є рівними перед
законом (ст.24 Конституції України).

Стаття 47 Конституції України
передбачено, що кожен має право на
житло. Держава створює умови, за яких
кожний громадянин матиме змогу
побудувати житло, придбати його у
власність або взяти в оренду.
Громадянам, які потребують соціального
захисту, житло надається державою та
органами місцевого самоврядування
безоплатно або за доступну для них
плату відповідно до закону. Ніхто не
може бути примусово позбавлений житла
інакше як на підставі закону за
рішенням суду.

У пункті 3.9 мирової угоді від 01.03.2014р.
передбачено, що боржник в рахунок
погашення першої черги перед ОЖБК
"Космос-Сіті" у сумі 1 725 339,98грн. передає
шляхом обміну вимог цього кредитора на
активи боржника - будівлю гуртожитку
літ. А-5 загальною площею 5050,8кв.м.,
розташовану за адресою: м. Запоріжжя,
вул. Радгоспна, буд. 26, «а», на земельній
ділянці 12 077кв.м., що є підставою
припинення права власності ЗАТ
"Інкомпані" на будівлю гуртожитку.

Крім того, колегія суддів апеляційного
суду звертає увагу на те, що умови
вказаної мирової угоди від 01.03.2014р.
взагалі не містять будь-яких посилань
стосовно того, що боржник не виконав
зобов'язань перед ОСОБА_7 стосовно
придбання їй однокімнатної квартири та
є підставою для виселення її з
вказаного гуртожитку. Отже, яким чином
буде вирішено це питання в мировій
угоді не вказано. Тому умови мирової
угоди суперечать вимогам ст.ст. 3, 19, 24, 47
Конституції України. При укладенні
вказаної мирової угоди усі сторони, які
її підписали, не прийняли до уваги, що у
будівлі гуртожитку є мешканці, які в
повному обсязі мають право на захист їх
конституційних прав та інтересів, в
тому числі в господарському суді при
розгляді справи про банкрутство.

Також Донецький апеляційний
господарський суд вважає, що будівля
гуртожитку літ.А-5 загальною площею 5
050,8кв.м., розташована за адресою: м.
Запоріжжя, вул. Радгоспна, буд. 26 «а»,
взагалі не може бути предметом даної
мирової угоди, бо таке суперечить
вимогам Закону України «Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом».

Відповідно до ч. 1 ст. 26 Закону усі види
майнових активів (майно та майнові
права) банкрута, які належать йому на
праві власності або повного
господарського відання на дату
відкриття ліквідаційної процедури та
виявлені в ході ліквідаційної
процедури, включаються до складу
ліквідаційної маси, за винятком
об'єктів житлового фонду, в тому числі
гуртожитків, дитячих дошкільних
закладів та об'єктів комунальної
інфраструктури, які в разі банкрутства
підприємства передаються в порядку,
встановленому законодавством, до
комунальної власності відповідних
територіальних громад без додаткових
умов і фінансуються в установленому
порядку.

Отже, оскільки ЗАТ "Інкомпані"
знаходиться в процедурі банкрутства,
то з урахуванням вимог ч. 1 ст. 26 Закону в
подальшому повинен передати будівлю
гуртожитку літ. А-5 загальною площею 5
050,8кв.м., розташовану за адресою: м.
Запоріжжя, вул. Радгоспна, буд.26, «а», до
комунальної власності Запорізької
територіальної громади. Тобто будівля
гуртожитку не входить до складу
майнових активів боржника, за рахунок
яких можливе задоволення вимог
кредиторів. Вказана норма Закону
України «Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом» повністю
відповідає приписам Конституції
України щодо захисту прав людини на
житло.

За таких обставин, колегія суддів
апеляційної інстанції не вбачає
підстав для задоволення апеляційної
скарги ОЖБК «Космос-Сіті», тому ухвала
господарського суду Запорізької
області від 24.04.2014р. в частині залишення
без задоволення заяви керуючого
санацією про затвердження мирової
угоди від 01.03.2014р. у справі № 12/27/09-908/3510/13
підлягає залишенню без змін, оскільки
винесена з дотриманням норм
матеріального та процесуального права.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, 103, 105 ГПК
України, Донецький апеляційний
господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу обслуговуючого
житлово-будівельного кооперативу
"Космос-Сіті" м.Запоріжжя на ухвалу
господарського суду Запорізької
області від 24.04.2014р. у справі
№12/27/09-908/3510/13 залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду
Запорізької області від 24.04.2014р. в
частині залишення без задоволення
заяви керуючого санацією про
затвердження мирової угоди від 01.03.2014р.
у справі №12/27/09-908/3510/13 залишити без
змін.

Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття. Постанову апеляційної
інстанції може бути оскаржено до
Вищого господарського суду України
протягом двадцяти днів.

Головуючий К.В. Богатир

Судді: Н.М. Дучал

Л.В. Ушенко

Надруковано: 82 прим.:

1. скаржнику,
75.кредиторам,1.боржнику, 1.керуюч.санац,
1.прокуратура,

1. у справу, 1. ДАГС 1.ГСЗО