донецький апеляційний господарський
суд
Постанова

Іменем України

16.06.2014 справа №908/775/14

Донецький апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівМ’ясищева А.М.,
Будко Н.В., Москальової І.В.,при
секретарі: за участю представників
сторін: від скаржника: від боржника:
ліквідатор: розглянувши у судовому
засіданні апеляційну скаргу на
постанову господарського суду від у
справіЛебеденко В.В., не з'явився; не
з'явився; не з'явився; Державної
податкової інспекції у Дніпровському
районі м.Києва Державної податкової
служби Запорізької області 31.03.2014р.
№908/775/14 (суддя Юлдашев О.О.)за заявою
боржника Товариства з обмеженою
відповідальністю "Авакс Трейд"
м.Запоріжжя пробанкрутствоВ С Т А Н О В
И В:

Постановою господарського суду
Запорізької області від 31.03.2014р. у
справі №908/775/14 товариство з обмеженою
відповідальністю "Авакс Трейд"
м.Запоріжжя, визнано
банкрутом, відкрито ліквідаційну
процедуру.

Ліквідатором призначено голову
ліквідаційної комісії Пігулевич
Леоніда Миколайовича,
ідентифікаційний номер НОМЕР_1, адреса:
03069, АДРЕСА_1.

Зобов'язано ліквідатора завершити
ліквідаційну процедуру згідно з
вимогами Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
та оприлюднити на офіційному веб-сайті
Вищого господарського суду України
повідомлення про визнання боржника -
ТОВ "Авакс Трейд" банкрутом і відкриття
ліквідаційної процедури.

Постанова господарського суду
мотивована тим, що згідно протоколу
№1/14 від 13.01.2014р. загальних зборів
учасників ТОВ "Авакс Трейд" м.Запоріжжя
вирішено припинити підприємницьку
діяльність підприємства та створити
ліквідаційну комісію у складі голови
комісії Пігулевича Л.М.

На ТОВ "Авакс Трейд" склалась ситуація,
коли підприємство на час складання
проміжного ліквідаційного балансу має
зобов'язання на суму 71 630,00 грн. перед
ТОВ "Текстоніка", яке не в змозі
погасити у зв'язку з недостатністю
грошових коштів. Вказана
заборгованість підтверджується
наявними у справі матеріалами.

Заборгованість по податках і зборах
(обов'язкових платежах) та по внескам на
загальнообов'язкове державне
соціальне страхування - відсутня.

Заборгованість з виплати заробітної
плати та вихідної допомоги працівникам
боржника, з виплат по відшкодуванню
шкоди, заподіяної життю та здоров'ю, а
також з виплати авторської винагороди -
відсутня.

В ході здійснення дій, направлених на
припинення юридичної особи було
встановлено неспроможність погасити
власну кредиторську заборгованість
через недостатність коштів та майна, та
було прийнято рішення про
необхідність припинення
підприємницької діяльності відповідно
до положень ст. 95 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
шляхом звернення до господарського
суду Запорізької області із заявою
про порушення справи про банкрутство
ТОВ "Авакс Трейд".

Отже, боржник має ознаки надкритичної
неплатоспроможності, що робить
неможливим ним виконання своїх
зобов'язань перед кредиторами без
застосування процедур, передбачених
Законом України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом".

Ліквідатором призначено голову
ліквідаційної комісії Пігулевич
Леоніда Миколайовича,
ідентифікаційний номер НОМЕР_1, адреса:
03069, АДРЕСА_1.

Оскаржуючи постанову
господарського суду Запорізької
області від 31.03.2014р. у справі №908/775/14
ДПІ у Дніпровському районі м.Києва
Державної податкової служби України
просить її скасувати, а провадження у
справі - припинити. При цьому
посилається на порушення норм
матеріального та процесуального права,
зазначаючи, що оскаржувана постанова
не відповідає приписам закону,
оскільки в неї не відображені
обставини, які мають значення по справі
та не підтверджені доказами,
дослідженими у судовому засіданні .В
порушення приписів п.п. 78.1.7 та п.78.1 ст.78
Податкового кодексу України
податковим органом не здійснено
позапланової перевірки.

ДПІ у Дніпровському районі м.Києва
Державної податкової служби після
порушення 13.05.2014р. апеляційного
провадження у листі від 19.05.2014р.
отриманого судом апеляційної
інстанції 06.06.2014р. звернулася з заявою
не приймати відповідно до приписів п.5
ч.1 ст.97 ГПК України апеляційну скаргу
до розгляду та повернути її скаржнику.

Відповідно до п.5 ч.1 ст.97 ГПК України
апеляційна скарга може бути повернута
до винесення ухвали про прийняття
скарги (подання) до провадження, якщо
особа. яка подала скаргу, подала заяву
про її відкликання.

Тому клопотання у листі від 19.05.2014р.
податкової інспекції не підлягає
задоволенню.

Розглянувши матеріалами справи судова
колегія встановила.

Відповідно до частини 1 статті 95 Закону
про банкрутство якщо вартості майна
боржника - юридичної особи, щодо якого
прийнято рішення про ліквідацію,
недостатньо для задоволення вимог
кредиторів, така юридична особа
ліквідується в порядку, передбаченому
цим Законом. У разі виявлення
зазначених обставин ліквідатор
(ліквідаційна комісія) зобов'язані
звернутися в господарський суд із
заявою про порушення справи про
банкрутство такої юридичної особи.

Відповідне правило передбачено ч. 3 ст.
110 Цивільного кодексу України (далі -ЦК
України), яка містить загальні
положення про ліквідацію юридичної
особи.

Особлива процедура, що передбачена ст.95
Закону про банкрутство (банкрутство
боржника, що ліквідується власником),
випливає з процедури добровільної
ліквідації юридичної особи, тобто
ліквідації юридичної особи за рішенням
її учасників (власників) або органу,
уповноваженого на це установчими
документами.

У зв'язку з цим необхідними
передумовами для звернення із заявою
про порушення провадження у справі про
банкрутство боржника в порядку ст.95
Закону про банкрутство є дотримання
вимог цивільного та господарського
законодавства щодо добровільної
ліквідації юридичної особи.

Такі передумови полягають у
наступному: прийняття рішення
власником майна (або органом,
уповноваженим управляти майном)
боржника про звернення боржника до
господарського суду із заявою;
проведення аналізу активів боржника у
вигляді проведення інвентаризації
наявного майна (у тому числі
заставленого майна), його належної
оцінки та оцінки грошових коштів на
рахунках боржника. Аналізу пасивів
боржника шляхом публікації оголошення
згідно з вимогами ч. 4 ст. 105 ЦК України з
метою виявлення кредиторів та
встановлення повного обсягу
кредиторської заборгованості, у тому
числі по податках, зборах (обов'язкових
платежах). Проведення аналізу активів
та пасивів боржника є підставою
складення проміжного ліквідаційного
балансу, який додається до заяви
боржника відповідно до п. 3 ст. 11 Закону
про банкрутство. Повідомлення органу
державної податкової служби про
ліквідацію підприємства.

Дотримання визначених вимог та
сукупність вказаних дій із доданням
доказів їх проведення є підставою для
звернення ліквідатора (ліквідаційної
комісії) із заявою про порушення справи
про банкрутство в порядку ст.95 Закону
про банкрутство та складає предмет
спору у справі про банкрутство за
особливою процедурою, що порушується в
порядку норм означеної статті.

З матеріалів справи вбачається, що
згідно протоколу №1/14 від 13.01.2014р.
загальних зборів учасників ТОВ "Авакс
Трейд" м.Запоріжжя вирішено припинити
підприємницьку діяльність
підприємства та створити ліквідаційну
комісію у складі голови комісії
Пігулевича Л.М.

Відповідно до ч.4 ст. 105 Цивільного
кодексу України було здійснено
публікацію повідомлення в засобах
масової інформації про припинення
юридичної особи, про що свідчить
Бюлетень державної реєстрації №272 (2)
від 20.01.2014р.

В ході проведення ліквідаційної
процедури було встановлено, що сума
грошових вимог, яка не оспорюється
боржником станом на дату проміжного
ліквідаційного балансу складає 71 630,00
грн.

Заборгованість по податках і зборах
(обов'язкових платежах) та по внескам на
загальнообов'язкове державне
соціальне страхування - відсутня.
Заборгованість з виплати заробітної
плати та вихідної допомоги працівникам
боржника, з виплат по відшкодуванню
шкоди, заподіяної життю та здоров'ю, а
також з виплати авторської винагороди -
відсутня.

В ході здійснення дій,
направлених на припинення юридичної
особи було встановлено неспроможність
погасити власну кредиторську
заборгованість через недостатність
коштів та майна, та було прийнято
рішення про необхідність припинення
підприємницької діяльності відповідно
до положень ст. 95 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
шляхом звернення до господарського
суду Запорізької області із заявою про
порушення справи про банкрутство ТОВ
"Авакс Трейд".

Також, у ході проведення ліквідаційної
процедури відповідно до ст. 105
Цивільного кодексу України
повідомлено ДПІ у Дніпровському районі
ГУ Міндоходів у м.Києві та ДПІ у
Комунарському районі м.Запоріжжя ГУ
Міндоходів у Запорізькій області про
ліквідацію підприємства, що
підтверджується матеріалами справи.

Тому, господарський суд дійшов
висновку про те, що у боржника тяжке
матеріальне становище, вартості майна
боржника-юридичної особи, щодо якого
прийнято рішення про ліквідацію та
грошових коштів недостатньо для
задоволення вимог кредиторів.

Разом з тим, матеріалами справи не
підтверджений факт наявності або
відсутності заборгованості по сплаті
податків та зборів, відшкодуванню
шкоди, заподіяної життю та здоров'ю, по
виплаті заробітної плати та вихідної
допомоги, авторської винагороди. Також
відсутні витяги з Державного реєстру
обтяжень рухомого майна, з Єдиного
реєстру заборон відчуження об'єктів
нерухомого майна про арешти та з
Державного реєстру іпотек, з яких
можливо встановити відсутність
майнових активів, відсутність майна,
яке перебуває у заставі.

Також до матеріалів справи не додані
відповідні докази відсутності
транспортних засобів, земельних
ділянок, сільськогосподарської та
тракторної техніки, яка може належати
боржнику, та відсутність (наявність)
відкритих виконавчих справ відносно
боржника органами ВДВС.

Ч. 3 ст. 111 ЦК України встановлено, що
під час проведення заходів щодо
ліквідації юридичної особи до
завершення строку пред'явлення вимог
кредиторів ліквідаційна комісія
(ліквідатор) закриває рахунки, відкриті
у фінансових установах, крім рахунка,
який використовується для розрахунків
з кредиторами під час ліквідації
юридичної особи.

Однак матеріалами справи не
підтверджено, що боржником закриті
рахунки, відкриті у фінансових
установах, крім рахунка, який
використовується для розрахунків з
кредиторами під час ліквідації
юридичної особи.

Відповідно до ч.7 ст.111 ЦК України для
проведення перевірок та визначення
наявності або відсутності
заборгованості зі сплати податків,
зборів, єдиного внеску на
загальнообов'язкове державне
страхування, страхових коштів до
Пенсійного фонду України, фондів
соціального страхування ліквідаційна
комісія (ліквідатор) забезпечує
надання органам державної податкової
служби та Пенсійного фонду України,
фондів соціального страхування
документів юридичної особи (її філії,
представництва) у тому числі первинних
документів, регістрів бухгалтерського
та податкового обліку.

Тому лише факт надсилається заяви про
припинення платника податків ДПІ у
Дніпровському районі ГУ Міндоходів у
м.Києві та ДПІ у Комунарському районі
м.Запоріжжя ГУ Міндоходів у
Запорізькій області не свідчить про
чітке дотримання ліквідаційною
комісією приписів ч.7 ст.111 ЦК України
щодо добровільної ліквідації боржника.

Наявність вказаних обставин на момент
порушення провадження у справі, що
мають бути підтверджені відповідним
доказами, має істотне значення,
оскільки є підставою та передумовою
для звернення ліквідатора із заявою
про порушення справи про банкрутство
Товариства в порядку ст.95 Закону про
банкрутство. Проте суд першої
інстанції порушив провадження у справі
про банкрутство боржника, не звернув
уваги на визначені вище обставини та
порушив норми ст. 60 ГК України та ст. 111
ЦК України.

За таких обставин, висновок суду першої
інстанції про визнання боржника
банкрутом в порядку ст. 95 Закону про
банкрутство є таким, що зроблений за
відсутністю обов'язкових передумов та
обставин, не підтверджених доказами у
справі, за яких, відповідно до
законодавства порушується та
здійснюється провадження у справі про
банкрутство в порядку норм ст.95 Закону
про банкрутство.

Ч.2 статті 95 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
(у редакції Закону України від 22.12.2011 №
4212-VI), встановлено, ліквідатором
боржника, що ліквідується власником,
може бути арбітражний керуючий, який
призначається в порядку, встановленому
Законом для призначення розпорядника
майна, тобто кандидатура арбітражного
керуючого на призначення ліквідатором
визначається судом за допомогою
автоматизованої системи з відбору
кандидатів на призначення
арбітражного керуючого у справах про
банкрутство.

Призначення голови ліквідаційної
комісії ліквідатором боржника, що
ліквідується власником, здійснюється
господарським судом у виняткових
випадках (в залежності від конкретних
обставин справи), оскільки голова
ліквідаційної комісії (ліквідатор)
підпадає під ознаки заінтересованої
особи стосовно боржника і відповідно
до частини шостої статті 95 Закону несе
солідарну відповідальність за
незадоволення вимог кредиторів.

Однак, в порушення приписів чинного
законодавства господарським судом не
здійснено за допомогою
автоматизованої системи призначення
арбітражного керуючого, для виконання
повноважень ліквідатора, а
ліквідатором банкрута призначено
голову ліквідаційної комісії -
Пігулевич Леоніда Миколайовича лише у
зв'язку з поданням клопотанням та
наявності згоди на таке призначення.

Оскільки матеріалами справи доведено,
що провадження у справі про
банкрутство здійснено в порушення
господарським судом приписів ст. 95
Закону України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом", тому
постанова господарського суду про
визнання боржника банкрутом не
відповідає приписам чинного
законодавства, а провадження у справі
згідно пункту 1-1 частини першої ст. 80
ГПК України підлягає припиненню.

З огляду на наведене, постанова
господарського суду не відповідає
матеріалам справи, приписам чинного
законодавства та підлягає скасуванню,
а провадження у справі - припиненню.

Керуючись ст.ст.103, 104, 105, 106 ГПК України,
судова колегія

ПОСТАНОВИЛА:

Постанову господарського суду
Запорізької області від 31.03.2014р. у
справі №908/775/14 скасувати.

Провадження у справі №908/775/14
припинити.

Копію постанови направити державному
реєстратору Запорізького
міськвиконкому.

Головуючий А.М.М'ясищев

Судді: Н.В.Будко

І.В.Москальова

Надруковано 6
прим.

1. скаржнику

2. боржнику

3. ліквідатору

4. апеляційному суду

5. у справу

6. ГСЗО