ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
________________________________________________________________________
_____________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" червня 2014 р.Справа № 5/19Одеський
апеляційний господарський суд у складі
колегії суддів:

Головуючого судді: Будішевської Л.О.,

Суддів: Поліщук Л.В., Туренко В.Б.,

(Склад судової колегії сформований
розпорядженням голови суду №249 від
23.05.2014р.)

при секретарі судового засідання
Оксенюк О.М.

за участю представників сторін:

від прокуратури - Коломійчук І.О.,
посвідчення,

від ПрАТ «Південбудтранс» - не з'явився,

від АТВТ «Южноукраїнський
домобудівний комбінат» - не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні матеріали оскарження ухвали
у справі №5/19 за апеляційною скаргою
Арбітражного керуючого Ратинської
Сталіни Вікторівни

на ухвалу господарського суду
Миколаївської області від 20 березня 2014
року

у справі №5/19

за заявою Приватного акціонерного
товариства «Південбудтранс»

до Акціонерного товариства відкритого
типу «Южноукраїнський домобудівний
комбінат»

про визнання банкрутом

встановив:

У лютому 2014 року ліквідатором
банкрута - арбітражним керуючим
Ратинською Сталіною Вікторівною було
подано до господарського суду
Миколаївської області клопотання за
вих. №01-34/49 про визнання організатора
аукціону - Чорноморську товарну біржу
агропромислового комплексу учасником
провадження у справі №5/19 про
банкрутство акціонерного товариства
відкритого типу (АТВТ)
«Южноукраїнський домобудівний
комбінат».

12.03.2014р. до суду надійшло
клопотання ліквідатора банкрута за
вих. № 01-34/76, в якому остання просила суд
залишити без розгляду клопотання за
вих. №01-34/49 від 18.02.2014 р. про визнання
організатора аукціону - Чорноморську
товарну біржу агропромислового
комплексу учасником провадження у
даній справі.

19.03.2014р. ліквідатором банкрута до
господарського суду було подано
клопотання за вих. №01-34/83 про визнання
організатора аукціону - товариства з
обмеженою відповідальністю (ТОВ)
«Південноукраїнська фондова біржа»
учасником провадження у справі №5/19 про
банкрутство АТВТ «Южноукраїнський
домобудівний комбінат».

Ухвалою господарського суду
Миколаївської області від 20 березня 2014
року (суддя Адаховська В.С.) в
задоволенні клопотання ліквідатора за
вих. №01-34/49 від 18.02.2014р. про визнання
організатора аукціону - Чорноморську
товарну біржу агропромислового
комплексу учасником провадження у
справі №5/19 відмовлено.

Клопотання ліквідатора банкрута за
вих. №01-34/76 від 12.03.2014р. про залишення
без розгляду клопотання №01-34/49 від
18.02.2014р. про визнання організатора
аукціону - Чорноморську товарну біржу
агропромислового комплексу учасником
провадження у справі №5/19 залишено без
розгляду.

В задоволенні клопотання ліквідатора
за вих. №01-34/83 від 19.03.2014 р. про визнання
організатора аукціону - товариства з
обмеженою відповідальністю
«Південноукраїнська фондова біржа»
учасником провадження у справі №5/19 про
банкрутство АТВТ «Южноукраїнський
домобудівний комбінат» відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятою
ухвалою суду, ліквідатор АТВТ
«Южноукраїнський домобудівний
комбінат» Ратинська С.В. звернулася з
апеляційною скаргою, в якій просить
скасувати ухвалу господарського суду
Миколаївської області від 20.03.2014р. у
справі №5/19 повністю та направити
справу на новий розгляд до місцевого
господарського суду.

Апеляційна скарга мотивована тим,
що оскаржена ухвала за наслідками
розгляду клопотань про визнання
організаторів аукціону (як
Чорноморську товарну біржу
агропромислового комплексу так і ТОВ
«Південноукраїнська фондова біржа»)
учасниками провадження у справі про
банкрутство АТВТ «Южноукраїнський
домобудівний комбінат» суперечить
Закону України «Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом», Правилам
проведення аукціонів з продажу майна.

Як стверджує ліквідатор в
апеляційній скарзі, відмовляючи в
задоволенні клопотань, місцевий суд
керувався ст.49 Закону України «Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом»,
без врахування інших положень цього
Закону та дійшов хибного висновку про
заінтересованість Чорноморської
товарної біржі агропромислового
комплексу та ТОВ «Південноукраїнська
фондова біржа» стосовно замовника
аукціону - ліквідатора банкрута.

Статтею 44 вказаного Закону
встановлено, що ліквідатор має право
самостійно проводити торги на аукціони
відповідно до законодавства або
залучити на підставі договору
організатора аукціону - юридичну особу,
яка відповідно до установчих
документів має право проводити торги.
Організатор аукціону не може бути
заінтересованою особою стосовно
кредитора чи боржника. Жодного
посилання щодо зацікавленості
ліквідатора (замовника аукціону) ст.44
Закону України «Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом» не містить.

Крім того, як зазначає скаржник,
при прийнятті оскарженої ухвали
порушено норми статей 22, 78 ГПК України,
оскільки господарським судом не
прийнято до уваги та було почато
розгляд клопотання №01-34/49 від 18.02.2014 р.
про визнання організатора аукціону -
Чорноморську товарну біржу
агропромислового комплексу учасником
провадження у справі №5/19 по суті, яке
ліквідатор просив залишити без
розгляду, надавши до суду 12.03.2014р. інше
клопотання за вих. № 01-34/76.

В описовій частині ухвали від 20.03.2014р.
господарський суд зазначив, що не
погоджується з позицією ліквідатора
про залишення клопотання без розгляду,
в той час як в резолютивній частині
вказаної ухвали зазначив, що
клопотання ліквідатора банкрута
залишити без розгляду.

Таким чином, оскаржена ухвала прийнята
з невірним застосуванням норм
матеріального права, а також з
порушенням норм процесуального права,
а тому підлягає скасуванню.

Від прокуратури Миколаївської області
надійшов відзив на апеляційну скаргу, в
якому прокурор просить залишити
оскаржену ухвалу без змін, а апеляційну
скаргу без задоволення.

В судовому засіданні прокурор
підтримав відзив на апеляційну скаргу.

Інші учасники судового процесу в
судове засідання не з'явилися та не
сповістили про причини такої неявки,
хоча про час та місце розгляду
апеляційної скарги повідомлені
належним чином

Розглянувши матеріали справи,
оцінивши доводи апеляційної скарги,
заслухавши прокурора, перевіривши
юридичну оцінку встановлених судом
першої інстанції фактичних обставин
справи і їх повноту, застосування норм
матеріального та процесуального права,
судова колегія вважає, що апеляційна
скарга підлягає частковому
задоволенню, виходячи з наступного.

Основними доводами апеляційної скарги
є те, що порядок продажу майна в
ліквідаційній процедурі урегульований
в розділі ІІІ Закону України «Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом»
(в редакції від 22.12.2011р. №4212-VІ), а саме в
ст.44 цього закону, в якій відсутнє таке
обмеження, як заінтересованість
організатора аукціону стосовно
замовника аукціону.

Однак, судова колегія апеляційної
інстанції вважає такі доводи
апеляційної скарги помилковими та
зазначає слідуюче.

Як вбачається з матеріалів справи,
постановою господарського суду
Миколаївської області від 10.06.2008р. АТВТ
«Южноукраїнський домобудівний
комбінат» визнано банкрутом, відкрито
ліквідаційну процедуру, ліквідатором
банкрута призначено арбітражного
керуючого Ратинську С.В.

Відповідно до Розділу Х «Прикінцеві та
перехідні положення» Закону України
«Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом»
(у редакції Закону України № 4212-VІ від
22.12.2011 р. (із змінами)) (далі - Закон про
банкрутство), положення цього Закону,
що регулюють продаж майна в
провадженні у справі про банкрутство,
застосовуються господарськими судами
під час розгляду справ про банкрутство,
провадження у яких порушено до
набрання чинності цим Законом.

Порядок продажу майна на аукціоні в
провадженні у справі про банкрутство
врегульований в розділі ІV Закону про
банкрутство.

Так, згідно зі ст.49 Закону про
банкрутство, продаж майна боржника в
провадженні у справі про банкрутство
здійснюється в порядку, встановленому
цим Законом, шляхом проведення торгів у
формі аукціону, за винятком майна,
продаж якого відповідно до
законодавства України здійснюється
шляхом проведення закритих торгів.
Продажу підлягають всі види майна
боржника, призначеного для здійснення
господарської діяльності, за винятком
прав і обов'язків, які не можуть бути
передані іншим особам. Суб'єктами
аукціону є його замовник, організатор
та учасники.

Відповідно до ч. 5 ст. 49 Закону про
банкрутство, замовником аукціону є
ліквідатор, призначений господарським
судом у порядку, встановленому цим
Законом.

Частиною 6 вищевказаної статті
встановлено, що організатором аукціону
є визначена замовником фізична або
юридична особа, що має ліцензію на
проведення торгів і з якою замовник
аукціону уклав договір на проведення
аукціону. Організатор аукціону
визначається замовником за конкурсом,
що проводиться у визначеному
замовником порядку, основними
критеріями якого вважаються наявність
ліцензії, достатній, але не менш як три
роки, досвід проведення аукціонів,
запропонована найменша сума
винагороди. Організатором аукціону не
може бути заінтересована особа
стосовно боржника, кредиторів та
замовника аукціону.

Відповідно до визначених в ст.1 Закону
про банкрутство термінів, які
вживаються для цілей цього Закону,
заінтересовані особи стосовно
боржника - юридична особа, створена за
участю боржника, юридична особа, що
здійснює контроль над боржником,
юридична особа, контроль над якою
здійснює боржник, юридична особа, з
якою боржник перебуває під контролем
третьої особи, власники (учасники,
акціонери) боржника, керівник боржника,
особи, що входять до складу органів
управління боржника, головний
бухгалтер (бухгалтер) боржника, у тому
числі звільнені з роботи за три роки до
порушення провадження у справі про
банкрутство, а також особи, які
перебувають у родинних стосунках із
зазначеними особами та підприємцем
(фізичною особою) - боржником, а саме:
подружжя та їх діти, батьки, брати,
сестри, онуки, а також інші особи, щодо
яких наявні обґрунтовані підстави
вважати їх заінтересованими;

для цілей цього Закону
заінтересованими особами стосовно
арбітражного керуючого (розпорядника
майна, керуючого санацією, ліквідатора)
чи кредиторів визнаються особи в
такому ж переліку, як і заінтересовані
особи стосовно боржника.

Судом першої інстанції встановлені та
ліквідатором РатинськоюС.В. не
заперечуються, наступні обставини.

ТОВ «Південноукраїнська фондова
біржа» є юридичною особою, внесена до
Єдиного державного реєстру юридичних
осіб та фізичних осіб-підприємців за
ідентифікаційним кодом 36701221, дата
первинної реєстрації 23.10.2009р.,
місцезнаходження: 54017, Миколаївська
обл., м. Миколаїв, вул. Московська, буд.
54-а.

Засновниками ТОВ «Південноукраїнська
фондова біржа» являються:

1) Чорноморська товарна біржа
агропромислового комплексу (54017, м.
Миколаїв, вул. Московська, 54-а), розмір
внеску - 900 000,00 грн. (дев'ятсот тисяч
гривень 00 копійок), що у відсотковому
співвідношенні становить 90% статутного
капіталу;

2) Асоціація «Південноукраїнська
торгівельно-інформаційна система» (54001,
м. Миколаїв, вул. Садова, 1-а), розмір
внеску - 100 000,00 грн. (сто тисяч гривень 00
копійок), що у відсотковому
співвідношенні становить 10% статутного
капіталу.

Одним із засновників Чорноморської
товарної біржі агропромислового
комплексу є Ратинська Сталіна
Вікторівни - ліквідатор банкрута,
замовник аукціону.

Відповідно, ТОВ «Південноукраїнська
фондова біржа» є заінтересованою
особою стосовно замовника аукціону.

Судова колегія погоджується з
висновком суду першої інстанції про те,
що визначення ТОВ «Південноукраїнська
фондова біржа» організатором аукціону
з продажу майна АТВТ «Южноукраїнський
домобудівний комбінат» не відповідає
вимогам ст.49 Закону про банкрутство.

Відповідно, оскаржена ухвала
господарського суду Миколаївської
області в частині відмови у
задоволенні клопотання ліквідатора за
вих. №01-34/83 від 19.03.2014р. є законною та
обґрунтованою.

Що стосується відмови в задоволенні
клопотання ліквідатора за вих. №01-34/49
від 18.02.2014р. та залишення без розгляду
клопотання ліквідатора за вих. №01-34/76
від 12.03.2014р., судова колегія зазначає
наступне.

З урахуванням того, що на час розгляду в
судовому засіданні клопотання №01-34/49
від 18.02.2014р. від ліквідатора Ратинської
С.В. надійшло клопотання №01-34/76 від
12.03.2014р., в якому Ратинська С.В. просила
не розглядати питання стосовно
визнання організатора аукціону -
Чорноморську товарну біржу
агропромислового комплексу, учасником
провадження у справі №5/19 про
банкрутство АТВТ «Южноукраїнський
домобудівний комбінат» та подала нове
клопотання про визнання учасником
провадження у справі №5/19 про
банкрутство АТВТ «Южноукраїнський
домобудівний комбінат» організатора
аукціону ТОВ «Південноукраїнська
фондова біржа», суд першої інстанції
безпідставно залишив без розгляду
клопотання №01-34/49 від 08.02.2014р. та
розглянув по суті клопотання №01-34/49 від
18.02.2014р., відмовивши в його задоволенні.

В цій частині апеляційна скарга
підлягає задоволенню, а оскаржувана
ухвала скасуванню з прийняттям нового
рішення про залишення без розгляду
клопотання ліквідатора Ратинської С.В.
№01-34/49 від 18.02.2014р. про визнання
організатора аукціону Чорноморську
товарну біржу агропромислового
комплексу учасником провадження у
справі №5/19 про банкрутство АТВТ
«Южноукраїнський домобудівний
комбінат».

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст.
99, 101-106, 121-2 Господарського
процесуального кодексу України,

апеляційний господарський суд

постановив:

Апеляційну скаргу ліквідатора АТВТ
«Южноукраїнський домобудівний
комбінат» задовольнити частково.

Скасувати п.1 та п.2 ухвали
господарського суду Миколаївської
області від 20.03.2014р. у справі №5/19 .

Клопотання ліквідатора за вих. №01-34/49
від 18.02.2014р. про визнання учасником
провадження у справі №5/19 про
банкрутство акціонерного товариства
відкритого типу «Южноукраїнський
домобудівний комбінат» Чорноморську
товарну біржу агропромислового
комплексу залишити без розгляду.

В іншій частині ухвалу господарського
суду Миколаївської області від 20.03.2014р.
у справі №5/19 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з
дня її прийняття і може бути оскаржена
у касаційному порядку.

Повний текст постанови складено
та підписано 11.06.2014 року.

Головуючий суддя:
Будішевська Л.О.

Судді:
Поліщук Л.В.

Туренко В.Б.