ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
________________________________________________________________________
_____________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" червня 2014 р.Справа № 916/188/14Колегія
суддів Одеського апеляційного
господарського суду у складі:

Головуючого судді: Лисенко В.А.

Суддів: Мацюри П.Ф., Ліпчанської Н.В.

(Склад колегії суддів згідно з
розпорядженням голови суду № 584 від
09.04.2014р.)

При секретарі судового засідання:
Стеблиненко В.С.

За участю представників сторін:

від позивача - Левіт В.С., за
довіреністю № б/н від 01.01.2014р.;

від відповідача - Горовий А.О., за
довіреністю № б/н від 01.01.2013р.

Розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Ремондіс Україна"

на рішення господарського суду
Одеської області від 19.03.2014р.

по справі № 916/188/14

за позовом Товариства з обмеженою
відповідальністю "Ремондіс Україна"

до Комунального підприємства
"Одескомунтранс"

про стягнення 883 373,80 грн.

Відповідно до ст.ст.44, 811 ГПК України
здійснювалась фіксація судового
процесу технічними засобами.

Встановила:

У січні 2014 року Товариство з
обмеженою відповідальністю "Ремондіс
Україна" звернулось до господарського
суду Одеської області з позовною
заявою до Комунального підприємства
"Одескомунтранс" про стягнення
заборгованості у сумі 883 373,80 грн. з
оплати послуг по складуванню та
захороненню твердих побутових
відходів, що зумовлює застосування до
спірних правовідносин норм ст. ст. 525, 610,
612, 901, 903 ЦК України та ст. 193 ГК України.

Позовні вимоги обґрунтовані
неналежним виконанням з боку
відповідача умов додаткової угоди № 1
від 23.05.2011р. до договору субпідряду №
01-2010 OD від 11.01.2010р. укладеного між
сторонами.

В обґрунтування позовних вимог позивач
зазначає, що ним було надано
відповідачу послуги із складування та
захоронення твердих побутових
відходів, що підтверджується актами
здачі-приймання робіт (надання послуг),
однак, відповідачем надані послуги
оплачено не було, у зв'язку з чим, у
відповідача перед позивачем виникла
заборгованість.

Рішенням господарського суду Одеської
області від 19.03.2014р. (суддя Петров В.С.) у
задоволенні позову відмовлено.

Суд першої інстанції дійшов висновку
про безпідставність позовних вимог
щодо виникнення у відповідача
обов'язку по сплаті вартості послуг за
договором субпідряду від 11.01.2010 року у
період з жовтня 2010 року по січень 2011
року, оскільки в матеріалах справи
відсутні докази їх надання.

Крім того, суд відмовив відповідачу у
застосуванні позовної давності, у
зв'язку з тим, що судом встановлена
відсутність порушення прав позивача.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням
суду, Товариство з обмеженою
відповідальністю "Ремондіс Україна"
звернулось з апеляційною скаргою, в
якій просить рішення скасувати та
прийняти нове, яким позовні вимоги
задовольнити у повному обсязі. Крім
того, скаржник просить стягнути з
відповідача судовий збір за подання
позовної заяви та апеляційної скарги.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу,
сторона посилається на те, що факт
надання відповідачу послуг в період з
2010 року по 2011 рік на підставі договору
субпідряду № 01-2010 OD від 11.01.2010р. та факт
наявності його заборгованості перед
позивачем встановлені у рішенні
господарського суду Одеської області
від 24.01.2012р. по справі № 35-26-24-25/17-183-2011 та
у рішенні господарського суду м. Києва
від 20 червня 2013 року у справі № 910/7127/13,
що в свою чергу на підставі ч. 2 ст. 35 ГПК
України не потребує повторного
доведення.

Позивач звертає увагу на те, що
відповідач визнав вимоги позивача за
спірний період шляхом здійснення
часткового розрахунку та підтвердив
спірну заборгованість у власному
бухгалтерському обліку шляхом
складання 31.03.2011р. акту звірки взаємних
розрахунків між ТОВ "Ремондіс Україна"
та КП "Одескомунтранс"

Відзив на апеляційну скаргу не
надходив.

Заслухавши пояснення представників
сторін, обговоривши доводи апеляційної
скарги, перевіривши наявні матеріали
справи на предмет їх юридичної оцінки
господарським судом Одеської області,
проаналізувавши застосування норм
матеріального та процесуального права,
колегія суддів дійшла наступників
висновків.

Відповідно до приписів ст.101 ГПК
України у процесі перегляду справи
апеляційний господарський суд за
наявними у справі і додатково поданими
доказами повторно розглядає справу.
Апеляційний господарський суд не
зв'язаний доводами апеляційної скарги
і перевіряє законність і
обґрунтованість рішення місцевого
господарського суду у повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справи, 11
січня 2010 року між Товариством з
обмеженою відповідальністю „Ремондіс
Україна" (виконавець) та Комунальним
підприємством „Одескомунтранс"
(замовник) укладено договір субпідряду
№ 01-2010 OD, предметом якого є
зобов'язання замовника доручити
виконати та оплатити, а зобов'язанням
виконавця надати послуги по вивезенню
твердих побутових відходів (ТПВ) у
місті Одеса для зазначених у пункті 3.3
цього договору ЖКС, у порядку та в
строки, визначені цим договором. Щодо
додаткових послуг або розширення
послуг для інших ЖКС між сторонами має
бути укладений окремий письмовий
договір. (п.1.1 договору).

Відповідно до пункту 2.4 договору акт
виконаних робіт підписується протягом
7 (семи) календарних днів по закінченню
оперативного періоду надання послуг.
Після підписання Акту виконаних робіт
уповноваженими представниками Сторін,
усі суперечки щодо об'єму вивезених та
утилізованих ТПВ вважаються
необґрунтованими. Жодна із сторін не
вправі відмовитися від підписання
актів виконаних робіт. У разі наявності
розбіжностей, підтверджених письмово,
сторони підписують акт із зазначенням
фактичних розбіжностей. Розбіжності
повинні бути підтвердженими виключно
актами про невиконання Виконавцем
своїх зобов'язань згідно договору,
складених за участю уповноваженого
представника обох сторін.

У випадку, якщо у Замовника є претензії
щодо якості та кількості послуг, що
надаються виконавцем, він має право
звернутися до виконавця з претензією, а
виконавець зобов'язується протягом 5
календарних днів розглянути цю
претензію, надати обґрунтовану
відповідь і задовольнити законні та
розумні вимоги замовника. В будь-якому
разі сам факт надання претензії не може
слугувати підставою для неоплати
послуг виконавця за будь-який період.
(п.2.5 договору).

Згідно пунктів.3.2 договору, сторони
домовилися, що протягом всього строку
дії договору, замовник зобов'язується
здійснювати оплату за стандартний
період оплати (1 місяць), на підставі
виставленого виконавцем рахунку та
згідно підписаних актів виконаних
робіт не пізніше останнього числа
місяця, наступного за звітним.

Пунктом 3.3 Договору від 11.01.2010р.
передбачено, що середня вартість
надання послуг, за стандартний період
оплати, складає 735 748,00грн. з ПДВ, а саме:
територіальне розташування ЖКС
"Хмельницький" та ЖКС
"Порто-Франківський":

- ЖКС "Хмельницький" 252 479,5грн.з ПДВ;

- ЖКС "Порто - Франківський" 483
268,5грн. з ПДВ;

Середня вартість надання послуг за
місяць (стандартний період оплати)
розраховується за формулою: N x KM * T:12,
де: N - тимчасова норма накопичення ТПВ,
яка встановлена рішенням виконавчого
комітету Одеської міської ради від
26.12.2006 № 910 та дорівнює 2,92 куб.м. ТПВ на
рік на одного мешканця; КМ - кількість
мешканців, що проживають на території
Замовника в домах комунальної
власності, що становить ЖКС
"Хмельницький" - 38 843 чол. На 01.01.2010 року;
ЖКС "Порто-Франківський" - 74 349 чол. на
01.01.2010 року.

Т - тариф на вивезення та утилізацію
ТПВ, що складає 26,71грн. з урахуванням
ПДВ за 1 кубічний метр вивезених та
знешкоджених ТПВ.

Сторони розуміють і погоджуються, що
сума до оплати може дещо відрізнятися
від середньої, враховуючи різну
кількість днів в місяцях, різну
кількість вивозів в місяць згідно
графіку, додаткових замовлень, тощо.

Вартість вивезення одного кубічного
метру відходів з урахуванням вартості
послуг за знешкодження та захоронення
ТПВ за цим договором складає:

- ЖКС "Хмельницький" 26,71грн.;

- ЖКС "Порто - Франківський" 26,71грн.

Замовник окремо оплачуватиме
Виконавцеві витрати на знешкодження
та захоронення відходів, якщо такі
витрати виникатимуть. (п.3.5 договору).

Договір набирає чинності з дня його
підписання і діє до 31 грудня 2014 р., а в
частині взаєморозрахунків сторін - до
повного виконання сторонами своїх
зобов'язань за цим договором.

У рішенні господарського суду Одеської
області по справі № 35-26-24-25/17-183-2011
залишеному без змін постановою Вищого
господарського суду України від
22.01.2013р. встановлено, що після
укладення договору № 01-2010 OD від 11.01.2010р.
на вивезення твердих побутових
відходів сторони дійшли згоди, що
Товариство з обмеженою
відповідальністю „Ремондіс Україна"
буде перевозити відходи на Полігон
ТПВ-1, а Комунальне підприємство
"Одескомунтранс" буде здійснювати
захоронення відходів по ціні 6,50грн. за 1
м3 відходів.

На підтвердження домовленостей щодо
визначення характеру послуг із
захоронення відходів та визначення
вартості зазначених послуг, сторонами
були підписані акти виконаних робіт: №
174, № 262, № 906, № 1692, № 2453, № 14163, № 15761, №
017073.

За домовленістю між сторонами договору
субпідряду, позивач здійснював
вивезення побутових відходів з
території підпорядкованій ЖКС
"Порто-Франківський" в повному обсязі
враховуючи будинки комунальної та
приватної власності, юридичних та
фізичних осіб підприємців, установ,
організацій та комерційних структур що
підтверджується листом Відповідача
від 01.02.2011р. та підписаними між
сторонами дислокаціями контейнерів та
графіком вивозу ТБО № 1, 2, 3

В період надання послуг відповідачем
підписувалися акти виконаних робіт №45,
№62, №81, №100, №113, №135 без зауважень по
якості та кількості наданих послуг.

З матеріалів справи вбачається, що 26
жовтня 2010 року між Товариством з
обмеженою відповідальністю „Ремондіс
Україна" та Комунальним підприємством
„Одескомунтранс" був укладено договір
про зарахування зустрічних однорідних
вимог та реструктуризацію
заборгованості (а.с. 21-25), за умовами
якого відповідач має перед позивачем
непогашене грошове зобов'язання за
послуги із вивезення твердих побутових
відходів, наданих позивачем за
договором субпідряду № 01-2010 OD від
11.01.2010р. в загальній сумі 4 310 308,15 грн., з
яких: 4 184 765,19 грн. заборгованості за
послуги з вивезення твердих побутових
відходів, 125 542,96 грн. штрафних санкцій з
урахуванням встановленого індексу
інфляції за весь час прострочення, а
також 3% річних від простроченої суми.

Відповідно до п. 1.2 зазначеного
договору, у позивач має перед
відповідачем непогашене грошове
зобов'язання за послуги із захоронення
твердих побутових відходів, наданих
відповідачем в загальній сумі 1 577 875,26
грн., з яких: 1 517 187,75 грн. заборгованості
за послуги з захоронення ТПВ, 60 687,51 грн.
штрафних санкцій з урахуванням
встановленого індексу інфляції за весь
час прострочення, а також три проценти
річних від простроченої суми.

За умовами пункту 2.2 договору про
зарахування зустрічних однорідних
вимог та реструктуризацію
заборгованості, з моменту підписання
цієї угоди грошове зобов'язання
позивача за послуги із захоронення
твердих побутових відходів, вказане у
п. 1.2. цієї угоди вважається зарахованим
і припиненим у сумі 1 577 875,26грн. Пунктом
(ii) п. 2.2 договору про зарахування
зустрічних однорідних вимог та
реструктуризацію заборгованості
встановлено, що з моменту підписання
договору про зарахування та
реструктуризацію грошове зобов'язання
позивача перед відповідачем у сумі 1 577
875,26 грн. та грошове зобов'язання
відповідача перед позивачем у сумі 1 577
875,26 грн. є припиненими. Залишок
заборгованості відповідача перед
позивачем за договором субпідряду
становить 2 732 432,89 грн. і підлягає
поверненню (реструктуризації)
відповідно до цієї угоди.

У відповідності до п. 3.1 договору, з
метою повного погашення залишку
грошового зобов'язання відповідача,
вказаного в підпункті „ii" п. 2.2 договору
ст. 2 цієї угоди, відповідач
зобов'язується, починаючи з 25.11.2010р., не
пізніше 25 числа кожного місяця
здійснювати часткові платежі згідно з
графіком відповідно до додатку 3 до
цієї угоди до повного погашення
зобов'язання відповідача.

Так, згідно з графіком
реструктуризації (погашення)
заборгованості (додаток № 3 до угоди
про зарахування зустрічних однорідних
вимог та реструктуризацію
заборгованості від 26.10.2010р.) відповідач
повинен був сплачувати по 390 350 грн. до 25
числа кожного місяця, починаючи з
25.11.2010р. протягом 7 місяців, до 25.05.2011р.

У рішенні господарського суду Одеської
області по справі № 35-26-24-25/17-183-2011
зазначено, що в подальшому сторони
домовились, що позивач буде перевозити
відходи на полігон ТПВ-1, а відповідач
буде здійснювати захоронення відходів
по ціні 6,50 грн. за 1 м3 відходів. На
підтвердження цих домовленостей
сторонами були підписані акти
виконаних робіт № 174, № 262, № 906, № 1692, №
2453, № 14163, № 15761, № 017073.

Судом у зазначеному рішенні також
встановлено, що в період з 01.10.2010 року по
11.01.2011 року Товариство з обмеженою
відповідальністю "Ремондіс Україна"
продовжувало надавати Комунальному
підприємству "Одескомунтранс" послуги
з вивезення твердих побутових відходів
на підставі Договору субпідряду №01-2010
OD від 11.01.2010р., внаслідок чого виникла
додаткова заборгованість в розмірі 2 523
373,80грн.

31.03.2011 р. між КП "Одескомунтранс" та ТОВ
"Ремондіс Україна" було підписано акт
звірки взаємних розрахунків,
відповідно до якого заборгованість на
користь позивача склала 3 976 876,63 грн.

З матеріалів справи також вбачається,
що 23.05.2011р. між сторонами було укладено
додаткову угоду №1 до договору
субпідряду № 01-2010 OD від 11.01.2010р. про
надання послуг з вивезення твердих
побутових відходів, за умовами якої
сторони погодили, що з метою
позасудового врегулювання спору та
вирішення питання за взаємною згодою
сторін питання погашення
заборгованості з оплати послуг
Виконавця за договором субпідряду №
01-2010 OD від 11.01.2010р., яка виникла у
Замовника, з урахуванням положень
договору про залік зустрічних
однорідних вимог від 26.10.2010р., сторони
домовились що заборгованість
Замовника перед Виконавцем становить 3
976 876,63 грн. Штрафні санкції (в т.ч.
неустойка, штраф, пеня, відсотки та
інше) не нараховуються та не
сплачуються.

Зазначена у пункті 1 цієї угоди сума
встановлена попередньо укладеними між
сторонами актом звірки
взаєморозрахунків від 31.03.2011р., який є
невід'ємною частиною угоди та договору
субпідряду № 01-2010 OD від 11.01.2010р. (п. 2
додаткової угоди).

Пунктом 3 зазначеної угоди сторони
домовились, що погашення вказаної суми
заборгованості буде здійснюватись
Замовником відповідно до графіку:

до 31.05.2011р. - 700 000грн.,

до 30.06.2011р.- 600 000грн.,

до 31.07.2011р. - 662 812,77грн.,

до 31.08.2011р. - 662 812,77грн.,

до 30.08.2011р. - 662 812,77грн.,

до 31.10.2011р. - 662 812,77грн.,

до 30.11.2011р. - 662 812,77грн.,

до 31.12.2011р. - 662 812,77грн.

У випадку виконання Замовником умов п.3
цієї угоди, вважається, що Виконавець
повністю задовольнив усі майнові та
немайнові претензії за договором
субпідряду №01-2010 OD від 11.01.2010р. (п.4
додаткової угоди).

Судом першої інстанції у рішенні по
справі № 35-26-24-25/17-183-2011також
встановлено, що в період з 25.05.2011р. по
20.07.2011р. від Комунального підприємства
"Одескомунтранс" на рахунок Товариства
з обмеженою відповідальністю "Ремондіс
Україна" надійшли 2 платежі загальною
сумою 1 000 00 0грн. що підтверджується
платіжним дорученням № 240 від 25.05.2011р.
на суму 700 000 грн. та платіжним
дорученням № 395 від 20.07.2011р. на суму 300
000грн. Вказані вище платежі від
відповідача надходили в рахунок
погашення заборгованості, що виникла
за послуги надані в період з 01.10.2010р. по
11.01.2011 р. на підставі договору
субпідряду № 01-2010 OD від 11.01.2010 р., яку
зарахував позивач у відповідності до
призначення платежу, яку вказав
відповідач, в графі призначення
платежу зазначено: „Плата за послуги з
вивезення твердих побутових відходів
за договором № 01-2010 OD від 11.01.2010 р.",
оскільки заборгованість, що виникла до
26.10.2010 р. була реструктуризована згідно
з договором про зарахування зустрічних
однорідних вимог та реструктуризацію
заборгованості від 26.10.2010р.

Згідно ч. 2 ст. 35 Господарського
процесуального кодексу України факти,
встановлені рішенням господарського
суду (іншого органу, який вирішує
господарські спори), за винятком
встановлених рішенням третейського
суду, під час розгляду однієї справи, не
доводяться знову при вирішенні інших
спорів, в яких беруть участь ті самі
сторони.

Отже, вказаним рішенням суду
встановлено факт надання позивачем
відповідачу послуг за договором
субпідряду № 01-2010 OD від 11.01.2010р.,
існування договору про зарахування
зустрічних однорідних вимог та
реструктуризацію заборгованості від
26.10.2010р., існування заборгованості
Комунального підприємства
"Одескомунтранс", у зв'язку з чим
задоволено вимоги позивача щодо
стягнення з відповідача
заборгованості за договором про
зарахування зустрічних однорідних
вимог та реструктуризацію
заборгованості від 26.10.2010 р. у розмірі 2
732 432,89 грн.

За таких обставин, встановлені
рішенням господарського суду Одеської
області від 24.01.2012 року у справі №
35-26-24-25/17-183-2011 факти щодо наданих послуг
та їх оплати не підлягають доведенню у
даній справі.

В порушення зазначених процесуальних
норм суд першої інстанції дійшов
висновку про недоведеність факту
виконаних робіт за відсутністю актів
прийняття виконаних робіт.

Оскільки внаслідок порушення норм
процесуального права прийняте
неправильне рішення суду, воно
підлягає скасуванню на підставі п.4
частині 1 ст.104 ГПК України.

При вирішенні спору по суті судова
колегія вважає за необхідне
задовольнити позовні вимоги виходячи з
такого.

Факт наявності заборгованості
відповідача перед позивачем в період з
01.10.2010 року по 11.01.2011 року у розмірі 2 523
373,80 грн. підтверджено рішенням
господарського суду по справі №
35-26-24-25/17-183-2011. Тим же рішенням
підтверджено часткову сплату
відповідачем у розмірі 1000000,0 грн. в
погашення заборгованості за вказаний
період.

Відповідачем самостійно сплачено
коштів на суму 640 000,0 грн., що
підтверджується довідкою ПАТ
"Укрсоцбанк" від 18.12.2013р. (а.с. 64).

Таким чином загальна сума
заборгованості складає : 2 523 373,80 грн. -
1 000 000,0 грн. - 640 000,0 грн. = 883 378,8 грн.

Відповідно до статті 526 Цивільного
кодексу України зобов'язання має
виконуватися належним чином
відповідно до умов договору та вимог
цього Кодексу, інших актів цивільного
законодавства, а за відсутності таких
умов та вимог - відповідно до звичаїв
ділового обороту або інших вимог, що
звичайно ставляться.

Згідно зі статтею 625 ЦК України боржник
не звільняється від відповідальності
за неможливість виконання ним
грошового зобов'язання. Боржник, який
прострочив виконання грошового
зобов'язання, на вимогу кредитора
зобов'язаний сплатити суму боргу з
урахуванням встановленого індексу
інфляції за весь час прострочення, а
також три проценти річних від
простроченої суми, якщо інший розмір
процентів не встановлений договором
або законом.

В силу ч. 1 ст. 193 ГК України суб'єкти
господарювання та інші учасники
господарських відносин повинні
виконувати господарські зобов'язання
належним чином відповідно до закону,
інших правових актів, договору, а за
відсутності конкретних вимог щодо
виконання зобов'язання - відповідно до
вимог, що у певних умовах звичайно
ставляться. При цьому до виконання
господарських договорів
застосовуються відповідні положення
ЦК України з урахуванням особливостей,
передбачених ГК України.

За приписами статті 173 Господарського
кодексу України один суб'єкт
господарського зобов'язання повинен
вчинити певну дію на користь іншого
суб'єкта, а інший суб'єкт має право
вимагати від зобов'язаної сторони
виконання її обов'язку, а саме: виконати
роботу, передати майно, сплатити гроші,
надати інформацію тощо.

Як правильно встановлено місцевим
судом, до спірного договору, предметом
якого є надання послуг по вивезенню
твердих побутових відходів,
результатом якого не є матеріальний
корисний результат, застосовуються
положення, встановлені до договору
підряду в главі 63 Цивільного кодексу
України „Послуги", положення якої
можуть застосовуватися до всіх
договорів про надання послуг, якщо це
не суперечить суті зобов'язання.

За змістом ст. 902 Цивільного кодексу
України визначено, що виконавець
повинен надати послугу особисто. У
випадках, встановлених договором,
виконавець має право покласти
виконання договору про надання послуг
на іншу особу, залишаючись
відповідальним в повному обсязі перед
замовником за порушення договору.

Згідно ч. 1 ст. 903 Цивільного кодексу
України, якщо договором передбачено
надання послуг за плату, замовник
зобов'язаний оплатити надану йому
послугу в розмірі, у строки та в
порядку, що встановлені договором.

Отже, на підставі вищенаведеного
судова колегія задовольняє апеляційну
скаргу, скасовує рішення суду та при
прийнятті нового рішення стягує з
Комунального підприємства
"Одескомунтранс" на користь Товариства
з обмеженою відповідальністю "Ремондіс
Україна" 883 378,8 грн.

Відповідно до ст. 49 ГПК України з
Комунального підприємства
"Одескомунтранс" на користь Товариства
з обмеженою відповідальністю "Ремондіс
Україна" підлягає стягненню суми
судового збору за подання позовної
заяви та апеляційної скарги у розмірі 26
501,22 грн. ( 17 667,48 грн. + 8 833, 74 грн.)

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103 п.2, 104 п.4, 105
ГПК України, судова колегія -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Товариства з
обмеженою відповідальністю "Ремондіс
Україна" - задовольнити.

Рішення господарського суду
Одеської області від 19.03.2014р. по справі
№ 916/188/14 - скасувати.

Прийняти нове рішення.

Позов задовольнити повністю. Стягнути
з Комунального підприємства
"Одескомунтранс" на користь Товариства
з обмеженою відповідальністю "Ремондіс
Україна" 883 378,8 грн. заборгованості та
26 501, 22 грн. судового збору.

Господарському суду Одеської області
доручити видати відповідні накази із
усіма необхідними реквізитами сторін.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України
набирає законної сили з дня її
прийняття та може бути оскаржена в
касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано
12.06.2014р.

Головуючий суддя
В.А. Лисенко

Суддя
Н.В. Ліпчанська

Суддя
П.Ф. Мацюра