ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.05.2014 року Справа №
904/3985/13

Дніпропетровський апеляційний
господарський суд у складі колегії
суддів: головуючого судді Сизько
І.А.(доповідач),

суддів: Герасименко І.М., Кузнецової
І.Л.,

при секретарі судового засідання:
Мацекос І.М.,

за участю представників сторін:

від позивача: Улько В.Г. керівник,
виписка з ЄДРЮОФОП серія АД №247029 від
02.07.2010р.;

від відповідача: Коптілов Ю.В.
представник, довіреність № 303/1001 від
16.07.2013р.;

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
обслуговуючого кооперативу
"Садово-Городнє Товариство "Чкаловка"
на рішення господарського суду
Дніпропетровської області від 24.02.2014р.
у справі №904/3985/13

за позовом обслуговуючого кооперативу
"Садово-Городнє Товариство "Чкаловка",
с. Чкаловка, Криворізький район,
Дніпропетровська область

до публічного акціонерного товариства
"ДТЕК Дніпрообленерго" в особі
Криворізьких районних електричних
мереж, с. Лозуватка, Криворізький район,
Дніпропетровська область

про скасування
оперативно-господарської санкції та
визнання права

ВСТАНОВИВ:

В травні 2013 року обслуговуючий
кооператив "Садово-Городнє Товариство
"Чкаловка" звернувся до господарського
суду Дніпропетровської області з
позовом до публічного акціонерного
товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в
особі Криворізьких районних
електричних мереж (далі ПАТ "ДТЕК
Дніпрообленерго" в особі Криворізьких
районних електричних мереж) про
скасування рішення постачальника
електричної енергії, оформленого
протоколом №190 від 15.03.2013р. за
результатами розгляду акта про
порушення Д№003293 від 08.02.2013р., про
нарахування споживачу 152606, 40 грн.
вартості необлікованої електричної
енергії та визнання права не
сплачувати рахунок №243/3/6 від 15.03.2013р.,
складений на підставі акта Д№003293 про
порушення споживачем Правил
користування електричною енергією від
08.02.2013р.

Рішенням господарського суду
Дніпропетровської області від 24.02.2014р.
у справі №904/3985/13 (суддя Ярошенко В.І.) в
задоволенні позову відмовлено
повністю.

Відмовляючи в задоволенні позову
господарський суд виходив з того, що
сам по собі факт пошкодження чи зриву
пломб, незалежно від мети та можливості
безоблікового споживання
електроенергії, є підставою для
донарахування вартості електричної
енергії; заявлений позивачем спосіб
захисту, як-то визначення права не
сплачувати рахунок від 15.03.2013р. №243/316,
не є ефективним.

Не погодившись з рішенням суду,
обслуговуючий кооператив
"Садово-Городнє Товариство "Чкаловка"
звернувся з апеляційною скаргою, в якій
просить скасувати рішення
господарського суду Дніпропетровської
області від 24.02.2014р. у справі №904/3985/13 та
прийняти нове рішення, яким позовні
вимоги задовольнити в повному обсязі.

В апеляційній скарзі скаржник
посилається на те, що господарським
судом не було призначено проведення
експертизи лічильника для визначення
чи було втручання в роботу лічильника,
чим порушено право позивача довести в
розумінні ст. 33, ст. 34 Господарського
процесуального кодексу України
відсутність порушення, за яке
застосовано оперативно-господарську
санкцію; судом не взято до уваги той
факт, що лічильник перебував у шафі
обліку, яка знаходиться на фасаді КПТ 91
ЦЕК і до якої був вільний доступ, тоді
як доступ до струмоведучих частин
неможливий, так як прилад обліку був
опломбований, пломба магнет не
пошкоджена, пломба на клемній кришці не
пошкоджена, на гвинті кожуха пломба не
пошкоджена, що унеможливлює
розкрадання електричної енергії;
розрахунок спірної
оперативно-господарської санкції та
акт про порушення не містять посилань
на вид порушення, виявленого під час
перевірки, за яке застосована
відповідальність, що вказує на
неправомірність нарахування вартості
недоврахованої електричної енергії;
лічильник не пошкоджено, наявність
слідів механічних пошкоджень
лічильника електричної енергії в акті
про порушення від 08.02.2013р. не
зафіксовано, порушені пломби не
описано, тобто, порушення не доведено
належним чином; відповідачем
безпідставно застосовано для
визначення обсягу та вартості
електричної енергії, необлікованої
внаслідок порушення Правил
користування електричною енергією,
Методику обчислення розміру
відшкодування збитків, завданих
електропостачальнику внаслідок
порушення споживачем Правил
користування електричною енергією, що
суперечить умовам договору та
положенням законодавства.

В відзиві на апеляційну скаргу
відповідач просить рішення
господарського суду Дніпропетровської
області від 24.02.2014р. у справі №904/3985/13
залишити без змін, в задоволенні
апеляційної скарги - відмовити.

Дослідивши матеріали справи,
обговоривши доводи апеляційної скарги,
перевіривши повноту встановлення
господарським судом обставин справи та
правильність їх юридичної оцінки,
апеляційний суд приходить до висновку,
що апеляційна скарга не підлягає
задоволенню, виходячи з наступного.

18.08.2010р. між Відкритим акціонерним
товариством "Енергопостачальна
компанія "Дніпрообленерго" в особі
Криворізьких районних електричних
мереж, правонаступником якого є ПАТ
"ДТЕК Дніпрообленерго" в особі
Криворізьких районних електричних
мереж, (постачальник) та обслуговуючим
кооперативом "Садово-Городнє
Товариство "Чкаловка" (споживач)
укладено договір №243 про постачання
електричної енергії, за умовами якого
постачальник продає електричну
енергію споживачу для забезпечення
потреб електроустановок споживача з
приєднаною потужністю 320, 0 кВт,
величини якої по площадках вимірювання
та точках продажу визначені додатком
"Графік зняття показів засобів обліку
електричної енергії", а споживач
оплачує постачальнику вартість
використаної (купленої) електричної
енергії та здійснює інші платежі
згідно з умовами договору (п. 1.1
договору).

За п. 4.2.3 договору, споживач сплачує
постачальнику вартість недоврахованої
електроенергії, розраховану
відповідно до Методики визначення
обсягу та вартості електричної
енергії, не облікованої внаслідок
порушення споживачами правил
користування електричною енергією, у
разі таких дій споживача: самовільного
внесення змін у схеми обліку
електроенергії; пошкодження засобів
обліку електроенергії, втручання в їх
роботу, пошкодження чи зрив пломб
засобів обліку, установлених у місцях,
указаних в акті про пломбування,
пошкодження відбитків тавр на цих
пломбах; споживання електроенергії
поза засобами обліку; інших умов
визначених Методикою.

Договір набирає чинності з дня його
підписання і укладається на строк до
08.07.2011р. Договір вважається щорічно
продовженим на наступний календарний
рік, якщо за місяць до закінчення
терміну дії договору жодною із сторін
не буде заявлено про припинення його
дії або перегляд його умов (п. 9.8, п. 9.8.1
договору).

Доказів припинення дії договору
сторонами не надано.

За актом розмежування балансової
належності електромереж та
експлуатаційної відповідальності
сторін (додаток №2 до договору):
балансова належність електромереж та
установок постачальника - КТП-91 РП-0,4кВ
А-1, А-2, споживача - КЛ-0,4 кВ від А-1, А-2
РП-0,4 кВ КТП-91, прилад обліку та
внутрішні мережі; межа експлуатаційної
відповідальності встановлюється на
кінцівках КЛ-0,4 кВ на А-1, А-2, РП-0,4 кВ
КТП-91; постачальник несе
відповідальність за технічний стан та
експлуатацію КТП-91 РП-0,4кВ А-1, А-2;
споживач несе відповідальність за
технічний стан КЛ-0,4 кВ від А-1, А-2 РП-0,4
кВ КТП-91, прилад обліку та внутрішні
мережі (т. 1 а.с.121).

26.09.2012р. представниками відповідача
проведено технічну перевірку засобів
обліку електричної енергії до 1000 В, під
час проведення якої був присутній
представник позивача - голова Улько С.В.
За результатами перевірки складений
акт №032967, в якому зазначено, що засіб
обліку №0102101 встановлений у шафі
обліку, шафа опломбована.

08.02.2013р. фахівцями відповідача
проведено перевірку дотримання
споживачем Правил користування
електричною енергією за адресою:
с.Чкаловка, насосна обслуговуючого
кооперативу "Садово-Городнє Товариство
"Чкаловка".

Перевіркою встановлено порушення ст. 27
Закону України "Про електроенергетику",
п. 3.3, п. 3.31, п. 6.40 Правил користування
електричною енергією, а саме: відсутня
пломба постачальника електричної
енергії №72927157 на шафі обліку, що була
встановлена згідно акта про
пломбування від 26.09.2012р.

За результатами перевірки складено акт
про порушення Д №003293 від 08.02.2013р.

Представником споживача головою
правління Улько В.Г. підписано акт без
заперечень та зауважень.

15.03.2013р. на засіданні комісії по
розгляду акта про порушення споживачем
Правил користування електричною
енергією прийнято рішення, оформлене
протоколом №190, про проведення
споживачу нарахування недоврахованої
електричної енергії за період з 26.11.2012р.
(останній контрольний огляд) по 08.02.2013р.
(усунення порушення) згідно з п. 2.5 за
формулою 2.4 Методики визначення обсягу
та вартості електричної енергії, не
облікованої внаслідок порушення
споживачами правил користування
електричною енергією.

Засідання комісії проведено за участю
представника споживача голови
правління Улько В.Г.

На оплату позивачу виставлений
рахунок №243/3/6 від 15.03.2013р.

Відповідно ст. 235 Господарського
кодексу України, за порушення
господарських зобов'язань до суб'єктів
господарювання та інших учасників
господарських відносин можуть
застосовуватися
оперативно-господарські санкції -
заходи оперативного впливу на
правопорушника з метою припинення або
попередження повторення порушень
зобов'язання, що використовуються
самими сторонами зобов'язання в
односторонньому порядку. До суб'єкта,
який порушив господарське
зобов'язання, можуть бути застосовані
лише ті оперативно-господарські
санкції, застосування яких передбачено
договором.

Отже, рішення постачальника
електричної енергії про донарахування
споживачу вартості недоврахованої
спожитої електроенергії є
оперативно-господарською санкцією.

У разі незгоди з застосуванням
оперативно-господарської санкції
заінтересована сторона може
звернутися до суду з заявою про
скасування такої санкції та
відшкодування збитків, завданих її
застосуванням (ч. 2 ст. 237 Господарського
кодексу України).

В п. 3.2, п. 3.3 Правил користування
електричною енергією, затверджених
постановою Національної комісії з
питань регулювання електроенергетики
України від 31.06.1996р. №28, встановлено, що
відповідальність за технічний стан
засобів обліку несе та організація, на
балансі якої вони перебувають, або
організація, яка здійснює їх
експлуатацію на підставі відповідного
договору; відповідальність за
збереження і цілісність розрахункових
засобів обліку електричної енергії та
пломб (відбитків їх тавр) відповідно до
акта про пломбування покладається на
власника (користувача)
електроустановки або організацію, на
території (у приміщенні) якої вони
встановлені.

Відповідно п. 3.31, п. 3.32 Правил
користування електричною енергією,
розрахунковий засіб обліку
електричної енергії має бути
опломбований на кріпленні кожуха
лічильника пломбою з тавром Державного
комітету України з питань технічного
регулювання та споживчої політики, а на
затискній кришці - пломбою
електропередавальної організації;
пломби з тавром електропередавальної
організації мають бути встановлені
також на пристроях, що закривають
первинні і вторинні кола живлення
засобу обліку, приводи і кнопки
управління комутаційних апаратів та
кришки автоматів, встановлених у цих
колах, двері комірок трансформаторів
напруги, кришки на зборках і колодках
затискачів, випробувальних блоках,
лінії зв'язку автоматизованих систем
обліку та всі інші пристрої і місця, що
унеможливлюють доступ до
струмоведучих частин схеми обліку; при
пломбуванні оформляється акт про
пломбування, в якому мають бути
зазначені: місце встановлення кожної
пломби, сторона, яка її встановила,
сторона, відповідальна за збереження і
цілісність розрахункових засобів
обліку електричної енергії та пломб на
них; акт про пломбування обліку
підписується керівниками або
уповноваженими особами сторін, які
брали участь у пломбуванні обліку.

Згідно п. 6.40 Правил користування
електричною енергією, у разі виявлення
представниками постачальника
електричної енергії пошкоджень чи
зриву пломб, установлених у місцях,
вказаних в акті про пломбування, або
пошкоджень відбитків тавр на цих
пломбах, пошкодження розрахункових
засобів обліку, явних ознак втручання в
параметри розрахункових засобів
(систем) обліку з метою зміни їх показів
перерахунок обсягу електричної
енергії, який підлягає оплаті,
здійснюється відповідно до Методики
визначення обсягу та вартості
електричної енергії, не облікованої
внаслідок порушення споживачами
правил користування електричною
енергією, затвердженої постановою НКРЕ
від 04.05.2006р. №562.

Відповідно до положень підпункту 2
пункту 2.1 Методики визначення обсягу та
вартості електричної енергії, не
облікованої внаслідок порушення
споживачами правил користування
електричною енергією, Методика
застосовується в разі пошкодження або
відсутності пломб з відбитками тавр
енергопостачальника чи інших
заінтересованих сторін, індикаторів,
установлених у місцях, указаних в акті
про пломбування, складеному в порядку,
визначеному ПКЕЕ, або в іншому
документі, який підтверджує факт
пломбування і передачу на збереження
приладів обліку, установлених пломб та
індикаторів.

Згідно п. 2.5 зазначеної Методики, у разі
виявлення у споживача порушень,
зазначених у підпунктах 1 - 3 п. 2.1 цієї
Методики, величина розрахункового
добового обсягу споживання
електричної енергії протягом робочого
часу (W, кВт. год.) визначається за
формулою (2.4) : W = P · t · К, де Р - дозволена
потужність 320 кВт (п. 1, п. 2.2.2 договору,
додаток №2 до договору), t - тривалість
роботи цілодобово без вихідних
(додаток №11 до договору (т.1 а.с.52)), Кв -
коефіцієнт використання
струмоприймачів - 0,75 (п.2.5 Методики).
Кількість днів в розрахунку за період з
26.11.2012р. (останній контрольний огляд) по
08.02.2013р. (усунення порушення).

Р - потужність (кВт), за наведеною
Методикою визначається як:

а) сумарна максимальна потужність
наявних у споживача на час складання
акта про порушення струмоприймачів
відповідно до їх паспортних даних (за
умови, якщо визначена таким чином
потужність не перевищує дозволену
потужність для даної точки обліку,
зазначену в договорі);

б) потужність, обчислена виходячи зі
струму навантаження електроустановки
споживача при підключенні всіх наявних
на час складання акта про порушення
струмоприймачів на максимальну
потужність, визначеного на підставі
показів відповідних засобів
вимірювальної техніки, повірених у
терміни, передбачені законодавством у
сфері метрології (за умови відсутності
паспортних даних всіх струмоприймачів,
наявних у споживача на час складення
акта про порушення, та якщо визначена
таким чином потужність не перевищує
дозволену потужність для даної точки
обліку, зазначену в договорі);

в) дозволена потужність для даної точки
обліку, зазначена в договорі (за умови,
якщо потужність, визначена відповідно
до положень підпунктів "а" або "б" цього
пункту, перевищує дозволену потужність
для даної точки обліку, ненадання
споживачем інформації щодо паспортних
даних струмоприймачів, недопуску
представників постачальника
електричної енергії на свою територію
для перевірки інформації щодо сумарної
максимальної потужності
струмоприймачів, відмови споживача від
вимірювання струму навантаження
електроустановки при підключенні всіх
наявних струмоприймачів на повну
потужність).

В п. 5 акта про порушення Д №003293
зазначено, що "паспортні дані
струмоприймачів відсутні, споживач не
допустив в приміщення насосної для
складання переліку струмоприймачів та
вимірювання струму навантаження
електроустановки при підключенні всіх
наявних струмоприймачів на повну
потужність ", тому застосування п. "а" та
п. "б" є неможливим, в зв'язку з чим при
розрахунку була застосована дозволена
потужність.

Сума до сплати споживачу була зменшена
на величину вартості електричної
енергії відповідно до виставлених
споживачу за період порушення рахунків
за точкою обліку, на якій було виявлено
порушення.

Відповідачем не спростовано
правильності розрахунку та вихідних
даних, зазначених в розрахунку обсягу і
вартості електричної енергії,
неврахованої внаслідок вчиненого
порушення Правил користування
електричною енергією.

Щодо зауважень скаржника на те, що до
шафи обліку, яка знаходиться на фасаді
КПТ 91 ЦЕК, був вільний доступ, то слід
зазначити, що пломба
енергопостачальника №72927157 була
передана на зберігання позивачу
відповідно акта про пломбування
засобів обліку від 26.09.2012р., тобто,
відповідальність за збереження пломб
покладена саме на споживача.

Щодо вини у діях позивача, то згідно п.
3.3 Правил користування електричною
енергією, відповідальність за
збереження і цілісність розрахункових
засобів обліку електричної енергії та
пломб (відбитків їх тавр) відповідно до
акта про пломбування покладається на
власника (користувача)
електроустановки або організацію, на
території (у приміщенні) якої вони
встановлені. Актом від 26.09.2012р. про
пломбування засобів обліку
електроенергії підтверджується факт
пломбування дверцят шафи обліку та
передачі пломби №72927157 на зберігання
позивачу. В акті розмежування
балансової належності електромереж та
експлуатаційної відповідальності
сторін (додаток №2 до договору)
сторонами погоджено, що споживач несе
відповідальність за технічний стан
приладу обліку (т. 1 а.с.121).

За п. 4.2.4 договору про постачання
електричної енергії, споживач несе
відповідальність за технічний стан
розрахункових засобів обліку та пломб
на них, які знаходяться на його
території, забезпечує їх охорону та
збереження відповідно до акта про
пломбування.

Відповідно ст. 33 Господарського
процесуального кодексу України, кожна
сторона повинна довести ті обставини,
на які вона посилається як на
підставу своїх вимог і заперечень.

В даному випадку обслуговуючим
кооперативом "Садово-Городнє
Товариство "Чкаловка" не надано
беззаперечних та неспростовних
доказів щодо безпідставного
нарахування оперативно-господарської
санкції.

Треба також зауважити, що відповідно
підпункту 2 п. 2.1 Методики визначення
обсягу та вартості електричної
енергії, не облікованої внаслідок
порушення споживачами правил
користування електричною енергією,
Методика застосовується в разі
виявлення пошкодження або відсутності
пломб з відбитками тавр
енергопостачальника, установлених у
місцях, указаних в акті про
пломбування, складеному в порядку,
визначеному Правилами користування
електричною енергією, або в іншому
документі, який підтверджує факт
пломбування і передачу на збереження
приладів обліку, установлених пломб та
індикаторів. Тобто, сам по собі факт
відсутності пломб з відбитками тавр
енергопостачальника, установлених у
місцях, указаних в акті про
пломбування, незалежно від мети та
можливості безоблікового споживання
електроенергії, є підставою для
донарахування вартості електричної
енергії.

Сам по собі факт пошкодження чи зриву
пломб незалежно від мети та можливості
безоблікового споживання
електроенергії є підставою для
донарахування вартості електричної
енергії (правова позиція, викладена в
постановах Вищого господарського суду
України від 18.04.2013р. у справі
№28/5005/13970/2011, від 06.06.2013р. у справі
№5009/3330/12, від 06.12.2012р. у справі
№39/5005/13626/2011).

Враховуючи викладене, господарський
суд дійшов вірного висновку, що факт
зриву пломби є підставою для
застосування оперативно-господарської
санкції, рішення відповідача про
нарахування споживачу 152 606, 40 грн.
вартості необлікованої спожитої
електричної енергії відповідає
вимогам законодавства, а тому відсутні
підстави для його скасування.

За змістом ст. 15 Цивільного кодексу
України, кожна особа має право на
захист свого цивільного права у разі
його порушення, невизнання або
оспорювання.

Способи захисту цивільних прав та
інтересів судом передбачені ст.16
Цивільного кодексу України: 1) визнання
права; 2) визнання правочину недійсним;
3) припинення дії, яка порушує право; 4)
відновлення становища, яке існувало до
порушення; 5) примусове виконання
обов'язку в натурі; 6) зміна
правовідношення; 7) припинення
правовідношення; 8) відшкодування
збитків та інші способи відшкодування
майнової шкоди; 9) відшкодування
моральної (немайнової) шкоди; 10)
визнання незаконними рішення, дій чи
бездіяльності органу державної влади
або органу місцевого самоврядування,
їхніх посадових і службових осіб.
Відповідно ст. 20 Цивільного Кодексу
України, право на захист особа
здійснює на свій розсуд. Нездійснення
особою права на захист не є підставою
для припинення цивільного права, що
порушене, крім випадків, встановлених
законом.

Позивач самостійно визначає і
обґрунтовує в позовній заяві, в чому
полягає порушення його прав та
інтересів, а суд повинен перевірити
доводи, на яких ґрунтуються позовні
вимоги, у тому числі щодо
матеріально-правового інтересу у
спірних відносинах, і в залежності від
встановлених обставин вирішити
питання про наявність чи відсутність
підстав для правового захисту.

Положення Закону України "Про
електроенергетику", Правил
користування електричною енергією,
Цивільного кодексу України та
Господарського кодексу України
передбачають інший спосіб захисту
цивільного права позивача щодо
донарахування вартості недоврахованої
електроенергії.

Таким чином, предмет позову щодо
визнання права не сплачувати рахунок
№243/3/6 від 15.03.2013р. не відповідає
встановленим законом або договором
способам захисту прав.

Разом з тим, законодавчі обмеження
матеріально-правових способів захисту
цивільного права чи інтересу
підлягають застосуванню з дотриманням
положень ст. 55, ст. 124 Конституції
України, ст. 13 Конвенції про захист прав
людини та основоположних свобод,
відповідно до яких, кожна особа має
право на ефективний засіб правового
захисту, не заборонений законом.
Оскільки положення Конституції
України та Конвенції мають вищу
юридичну силу (ст. ст. 8, 9 Конституції
України), а обмеження матеріального
права суперечить цим положенням,
порушення цивільного права чи
цивільного інтересу підлягають
судовому захисту і у спосіб, не
передбачений законом, але є ефективним
способом захисту, тобто таким, що
відповідає змісту порушеного права,
характеру його порушення та наслідкам,
спричиненим цим порушенням (правова
позиція Верховного Суду України,
викладена в постанові від 21.05.2012р. по
справі №6-20цс11).

Заявлений позивачем спосіб захисту
щодо визнання права не сплачувати
рахунок від 15.03.2013р. № 243/316 не є
ефективним.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 102, 103, 104, 105
Господарського процесуального кодексу
України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу обслуговуючого
кооперативу "Садово-Городнє Товариство
"Чкаловка", с. Чкаловка, Криворізький
район, Дніпропетровська область
залишити без задоволення.

Рішення господарського суду
Дніпропетровської області від 24.02.2014р.
у справі №904/3985/13 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття та може бути оскаржена в
касаційному порядку протягом двадцяти
днів до Вищого господарського суду
України через апеляційний
господарський суд.

Головуючий суддя
І.А. Сизько

Суддя
І.М. Герасименко

Суддя
І.Л. Кузнецова

(Повний текст постанови складений
02.06.2014р.)