м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел.
УХВАЛА

Справа № 910/13320/13 04.06.14

За заявою Приватного акціонерного
товариства "Фармацевтична фірма
"Дарниця"

про відвід судового експерта
в порядку ст.ст. 31, 41 ГПК України

У справі № 910/13320/13

За позовом Megainpharm GmbH (Мегаінфарм)

до 1) Міністерства охорони
здоров'я України

2) Приватного акціонерного
товариства "Фармацевтична фірма
"Дарниця"

Третя особа, яка не заявляє самостійних
вимог

на предмет спору, на стороні позивача:
Товариство з обмеженою
відповідальністю "Інфамед"

Треті особи, які не заявляють
самостійних вимог

на предмет спору, на стороні
відповідачів:

1) Державне підприємство "Державний
експертний центр" Міністерства охорони
здоров'я України

2) Державна служба інтелектуальної
власності України

про припинення порушення прав власника
патенту України № 64800 на винахід

Суддя
Гумега О.В.

Представники: без виклику
представників сторін та третіх осіб

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У липні 2013 року Megainpharm GmbH (Мегаінфарм
ГмбХ) (позивач) звернувся до
Господарського суду міста Києва з
позовом до Міністерства охорони
здоров'я України (відповідач-1),
Приватного акціонерного товариства
"Фармацевтична фірма "Дарниця"
(відповідач-2), просив визнати недійсним
та скасувати наказ Міністерства
охорони здоров'я України від 21.09.2012 року
№ 734 "Про державну реєстрацію
препаратів (перереєстрацію) лікарських
засобів та внесення змін до
реєстраційних матеріалів" у частині
реєстрації лікарського засобу
"Офтамірин"; зобов'язати Приватне
акціонерне товариство "Фармацевтична
фірма "Дарниця" припинити використання
у будь-який спосіб винаходу "Очний
антисептик", права на який належать
Megainpharm GmbH (Мегаінфарм ГмбХ) і
охороняються патентом України № 64800
від 15.03.2004 року; зобов'язати Приватне
акціонерне товариство "Фармацевтична
фірма "Дарниця" припинити дії щодо
введення в цивільний обіг лікарського
засобу "Офтамірин" (краплі
очні/вушні/назальні, розчин; 0,1мг/мл по 5
мл у флаконах № 1 або інших лікарських
засобів на основі мірамістину
(мірістамідолпропідолдиметилбензилам
монію хлориду або бензилдиметил
[3-(мірістоїламіно)пропіл] амонію
хлориду).

Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 15.07.2013 р. (суддя Прокопенко
Л.В.) порушено провадження у справі №
910/13320/13.

Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 30.08.2013 р. залучено до участі у
справі в якості третіх осіб, які не
заявляють самостійних вимог на предмет
спору на стороні відповідачів Державне
підприємство "Державний експертний
центр" Міністерства охорони здоров'я
України (третя особа -1) та Державну
службу інтелектуальної власності
України (третя особа -2).

Розпорядженням заступника голови
Господарського суду міста Києва від
26.09.2013 р., у зв'язку з перебуванням судді
Прокопенко Л.В. у відпустці, справу №
910/13320/13 передано для розгляду судді
Марченко О.В.

Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 26.09.2013 суддя Марченко О.В.
прийняла справу № 910/13320/13 до свого
провадження.

Рішенням Господарського суду міста
Києва від 11.11.2013 р. у справі № 910/13320/13
(суддя Марченко О.В.), залишеним без змін
постановою Київського апеляційного
господарського суду від 21.01.2014 р. у
справі № 910/13320/13 (головуючий Шипко В.В.,
судді Доманська М.Л., Верховець А.А.)
позов задоволено частково. Зобов'язано
Приватне акціонерне товариство
"Фармацевтична фірма "Дарниця"
припинити використання у будь-який
спосіб винаходу "Очний антисептик",
який охороняється патентом України №
64800 і належить Megainpharm GmbH (Мегаінфарм
ГмбХ); визнано недійсним наказ
Міністерства охорони здоров'я України
від 21.09.2012 року № 734 "Про державну
реєстрацію препаратів (перереєстрацію)
лікарських засобів та внесення змін до
реєстраційних матеріалів" у частині
реєстрації на ім'я Приватного
акціонерного товариства
"Фармацевтична фірма "Дарниця"
лікарського засобу "Офтамірин"
(реєстраційне посвідчення № UA/12521/01/01)
краплі очні/вушні/назальні, розчин;
0,1мг/мл по 5 мл у флаконах № 1;
зобов'язано Приватне акціонерне
товариство "Фармацевтична фірма
"Дарниця" припинити дії щодо введення в
цивільний обіг лікарського засобу
"Офтамірин" (краплі очні/вушні/назальні,
розчин; 0,1мг/мл по 5 мл у флаконах №1), в
якому використано винахід "Очний
антисептик" за патентом України № 64800,
володільцем якого є Megainpharm GmbH
(Мегаінфарм ГмбХ). Вирішено питання
розподілу судових витрат. В іншій
частині позову відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду
України від 31.03.2014 р. у справі № 910/13320/13
(головуючий Прокопанич Г.К., судді
Алєєва І.В., Євсіков О.О.) касаційну
скаргу Приватного акціонерного
товариства "Фармацевтична фірма
"Дарниця" задоволено, рішення
Господарського суду міста Києва від
11.11.2013 року та постанову Київського
апеляційного господарського суду від
21.01.2014 року у справі № 910/13320/13 скасовано,
справу № 910/13320/13 передано на новий
розгляд до Господарського суду міста
Києва в іншому складі суду.

Розпорядженням Керівника апарату
Господарського суду міста Києва №
04-23/126 від 04.04.2014 р. призначено повторний
автоматичний розподіл справи № 910/13320/13.

В порядку статті 2-1 ГПК України справу
№ 910/13320/13 передано на розгляд судді
Гумезі О.В.

Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 08.04.2014 р. справу № 910/13320/13
прийнято до провадження судді Гумеги
О.В., залучено до участі у справі третю
особу, яка не заявляє самостійних вимог
на предмет спору, на стороні позивача -
Товариство з обмеженою
відповідальністю "Інфамед" та
призначено розгляд справи на 22.04.2014 р. о
10:10 год.

Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 22.04.2014 р. відкладено розгляд
справи на 12.05.2014 р. о 12:20 год.

Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 12.05.2014 р. відкладено розгляд
справи на 26.05.2014 о 11:20 год.

23.05.2014 р. через відділ діловодства суду
від представника відповідача-2
надійшла заява про відвід судді.

В судове засідання, призначене на 26.05.2014
р., з'явилися представники позивача,
відповідача-2, третьої особи на стороні
позивача та третьої особи-2 на стороні
відповідачів.

Представник відповідача-1 в судове
засідання, призначене на 12.05.2014 р., не
з'явився, про поважні причини неявки
суд не повідомив, вимоги ухвал суду від
08.04.2014 р., від 22.04.2014 р. та від 12.05.2014 р. не
виконав, про час та місце судового
розгляду був повідомлений належним
чином.

Представник третьої особи-1 на стороні
відповідачів в судове засідання,
призначене на 12.05.2014 р., не з'явився, про
поважні причини неявки суд не
повідомив, про час та місце судового
розгляду був повідомлений належним
чином.

Представник третьої особи на стороні
позивача в судовому засіданні 12.05.2014 р.
подав письмові пояснення, які
аналогічні за змістом письмовим
поясненням, поданим ним через відділ
діловодства суду 26.05.2014 р. Пояснення
передані до відділ діловодства суду
для реєстрації.

Представники відповідача-2 в судовому
засіданні 26.05.2014 р. підтримали заяву про
відвід судді, подану через відділ
діловодства суду 23.05.2014 р. (надалі -
заява № 1 про відвід судді).

Представники відповідача-2 в судовому
засіданні 26.05.2014 р. подали заяву про
колегіальний розгляд справи 910/13320/13.

Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 26.05.2014 р. заяву відповідача-2
про колегіальний розгляд справи 910/13320/13
залишено без задоволення.

Представники відповідача-2 в судовому
засіданні 26.05.2014 р. подали заяву про
відвід судді (надалі - заява № 2 про
відвід судді).

Відповідно до ч. 3 ст. 77 ГПК України, в
судовому засіданні, призначеному на
26.05.2014 о 11:20 год., було оголошено перерву
до 14:00 год. 26.05.2014 р.

В судовому засіданні 26.05.2014 р.,
розпочатому після закінчення
оголошеної перерви, здійснювався
розгляд заяви № 2 про відвід судді.

Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 26.05.2014 р. заяву № 2 про відвід
судді залишено без задоволення.

Представники відповідача-2 в судовому
засіданні 26.05.2014 р. подали заяву про
зупинення провадження у справі №
910/13320/13 до розгляду справи № 2-6019/13 (№
760/21825/13-ц) за позовом Мегаінфарм Гмбх до
Державної служби інтелектуальної
власності, ОСОБА_2, третя особа:
Приватне акціонерне товариство
"Фармацевтична фірма "Дарниця" про
визнання недійсним патенту України №
62132 від 10.08.2011 р. на корисну модель
(заявка № u 201101691), що знаходиться у
провадженні Солом'янського районного
суду м. Києва.

Представник третьої особи на стороні
позивача підтримав вищенаведену заяву
відповідача-2 про зупинення
провадження у справі № 910/13320/13 з огляду
на подані ним суду письмові пояснення.

Представник позивача заперечував
проти задоволення заяви відповідача-2
про зупинення провадження у справі №
910/13320/13.

Взявши до уваги надані учасниками
судового процесу пояснення, а також
наявні в матеріалах даної справи
докази, суд прийшов до висновку про
відсутність підстав для зупинення
провадження у даній справі № 910/13320/13 до
розгляду справи № 2-6019/13 (№ 760/21825/13-ц) за
позовом Мегаінфарм Гмбх до Державної
служби інтелектуальної власності,
ОСОБА_2, третя особа: Приватне
акціонерне товариство "Фармацевтична
фірма "Дарниця" про визнання недійсним
патенту України № 62132 від 10.08.2011 р. на
корисну модель (заявка № u 201101691), що
знаходиться у провадженні
Солом'янського районного суду м. Києва.

Представники відповідача-2 в судовому
засіданні 26.05.2014 р. подали заяву № 3 про
відвід судді (надалі - заява № 3 про
відвід судді).

Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 26.05.2014 р. заяву № 3 про відвід
судді залишено без задоволення.

Представники відповідача-2 в судовому
засіданні 26.05.2014 р. подали клопотання
про призначення судової експертизи, в
якому, зокрема, наведено перелік
питань, які, на думку відповідача-2,
підлягають роз'ясненню судовим
експертом.

Відповідач-2 у наведеному клопотанні
також просив суд не призначати
проведення судової експертизи
Науково-дослідним інститутом
інтелектуальної власності (м. Київ),
Науково-дослідним центром судової
експертизи з питань інтелектуальної
власності (м. Київ) та Львівським
науково-дослідним інститутом судової
експертизи (м. Львів) з причин, вказаних
у клопотанні, в той же час, відповідач-2
повторно просив призначити проведення
судової експертизи Київським
науково-дослідним інститутом судових
експертиз Міністерства юстиції
України.

Представник позивача в судовому
засіданні 26.05.2014 р. вказав на
необхідність призначення у справі
судової експертизи, підтримав перелік
питань, які, на його думку, необхідно
поставити на вирішення судової
експертизи, та які були
запропоновані в письмових поясненнях,
наданих суду 12.05.2014 року.

Представники третьої особи, яка не
заявляє самостійних вимог на предмет
спору, на стороні позивача та третьої
особи-2, яка не заявляє самостійних
вимог на предмет спору, на стороні
відповідачів зазначили про
необхідність призначення судової
експертизи у справі, перелік питань,
які, на їх думку, необхідно поставити
на вирішення судового експерта суду
не надали.

Представники відповідача-1 та третьої
особи-1, яка не заявляє самостійних
вимог на предмет спору, на стороні
відповідачів наданим їм правом в
порядку ст. 41 ГПК України не
скористалися та не надали суду
перелік питань, які, на їх думку,
необхідно поставити на вирішення
судового експерта.

Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 26.05.2014 р. призначено судову
експертизу об'єктів інтелектуальної
власності, проведення якої доручено
судовому експерту ОСОБА_3 (АДРЕСА_1),
провадження у справі № 910/13320/13
зупинено до закінчення проведення
судової експертизи у справі № 910/13320/13.

30.05.2014 р. представник відповідача-2
через відділ діловодства суду подав
заяву про відвід експерта № б/н від
30.05.2014 р., відповідно до якої просив суд
здійснити відвід експерта НДІ
інтелектуальної власності ОСОБА_3,
попередньо з'ясувавши у ОСОБА_3: "1. Чи
знайомий він з ОСОБА_4? 2. Чи можуть
результати висновку судової
експертизи у справі № 910/13320/13
відрізнятися від результатів висновку
№ 420 експертного дослідження від 03.06.2013
р. експерта ОСОБА_3, зважаючи на те, що
ОСОБА_3 вже надавав раніше відповідь на
питання, що поставлене судом для
вирішення в судовій експертизи, під час
підготовки висновку за приватним
замовленням?", шляхом виклику даного
експерту до Господарського суду міста
Києва.

Відповідно до статті 41 ГПК України для
роз'яснення питань, що виникають при
вирішенні господарського спору і
потребують спеціальних знань,
господарський суд призначає судову
експертизу (частина 1). Проведення
судової експертизи доручається
державним спеціалізованим установам
чи безпосередньо особам, які
відповідають вимогам, встановленим
Законом України "Про судову
експертизу". Особа, яка проводить
судову експертизу (далі - судовий
експерт) користується правами і несе
обов'язки, зазначені у статті 31 цього
Кодексу (частина 3). Сторони і прокурор,
який бере участь в судовому процесі,
мають право до початку проведення
судової експертизи заявити відвід
судовому експерту в порядку та з
підстав, зазначених у частинах п'ятій і
шостій статті 31 цього Кодексу (частина
4).

Згідно ч. 6 ст. 31 ГПК України сторони і
прокурор, який бере участь в судовому
процесі, мають право заявити відвід
судовому експерту, якщо він особисто,
прямо чи побічно заінтересований в
результаті розгляду справи, якщо він є
родичем осіб, які беруть участь в
судовому процесі, а також з мотивів
його некомпетентності.

Відповідно до ч. 7 вищенаведеної статті
ГПК України, відвід повинен бути
мотивованим, заявлятись у письмовій
формі до початку вирішення спору.
Заявляти відвід після цього можна лише
у випадку, коли про підставу відводу
сторона чи прокурор дізналися після
початку розгляду справи по суті.
Питання про відвід вирішується суддею,
який виносить з цього приводу ухвалу.

Згідно п. 13 постанови Пленуму Вищого
господарського суду України від 23.03.2012
№4 "Про деякі питання практики
призначення судової експертизи"
визначено, що на підставі частини
четвертої статті 41 ГПК сторони і
прокурор, який бере участь в судовому
процесі, мають право заявити відвід
експерту з підстав і в порядку,
передбачених частинами шостою і сьомою
статті 31 ГПК.

Як роз'яснено господарським судам в
абз. 3 п. 1.10 постанови Пленуму Вищого
господарського суду України від 26.12.2011
р. № 18 "Про деякі питання практики
застосування Господарського
процесуального кодексу України судами
першої інстанції", якщо відвід експерту
заявлено після призначення судової
експертизи та зупинення провадження у
справі у випадку, зазначеному в другому
реченні частини сьомої статті 31 ГПК,
господарський суд поновлює
провадження у справі, витребувавши
матеріали справи з експертної установи
або у особи, якій доручено проведення
експертизи, і вирішує питання про
відвід.

Згідно ч. 3 ст. 31 ГПК України судовий
експерт зобов'язаний за ухвалою
господарського суду з'явитись на його
виклик і дати мотивований висновок
щодо поставлених йому питань. Висновок
робиться в письмовій формі.

Отже, враховуючи вищенаведені приписи
та подану відповідачем-2 заяву про
відвід експерта № б/н від 30.05.2014 р., суд
прийшов до висновку про необхідність
поновлення провадження у справі №
910/13320/13 та призначення розгляду заяви
про відвід судового експерта № б/н
від 30.05.2014 р. в судовому засіданні з
викликом судового експерта ОСОБА_3 та
представників сторін по справі і
третіх осіб.

Керуючись ст.ст. 31, 41, 79, 86
Господарського процесуального кодексу
України, суд

У Х В А Л И В:

1. Поновити провадження у справі №
910/13320/13.

2. Призначити розгляд заяви про відвід
судового експерта № б/н від 30.05.2014 р. на
12.06.2014 р. о 10:10 год., у приміщенні
Господарського суду міста Києва за
адресою: м. Київ, вул. Б. Хмельницького,
44-Б, зал судових засідань № 18.

3. Зобов'язати відповідача-2:

- направити заяву про відвід експерта №
б/н від 30.05.2014 р. позивачу, відповідачу-1,
третім особам та судовому експерту
ОСОБА_3 (АДРЕСА_1), докази чого надати
суду;

- направити у судове засідання своїх
представників (ст. 28 ГПК України).

4. Зобов'язати позивача, відповідача-1
та треті особи:

- надати письмові пояснення з приводу
поданої відповідачем-2 заяви про відвід
експерта № б/н від 30.05.2014 р.;

- направити у судове засідання своїх
представників (ст. 28 ГПК України).

5. Викликати судового експерта ОСОБА_3 в
судове засідання, призначене на 12.06.2014
р. о 10:10 год., у приміщенні
Господарського суду міста Києва за
адресою: м. Київ, вул. Б. Хмельницького,
44-Б, зал судових засідань № 18.

6. Ухвалу надіслати сторонам у справі,
третім особам та судовому експерту
ОСОБА_3 (АДРЕСА_1).

Суддя
Гумега О.В.

Розгляд справи призначив на 12.06.14 о 10:10.
Викликати для участі у засіданні
представників позивача, відповідача.