ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________
__________________________________________________________________
У Х В А Л А

"20" травня 2014 р.Справа № 21/391-06-11625

За заявою боржника - Командитного
товариства (далі - КТ) "Юніал та Ко", м.
Одеса;

про визнання банкрутом.

Господарський суд Одеської області у
складі:

судді -
ЗЕЛЕНОВА Г.М.,

секретаря судового засідання -
Шаргородського Д.В.;

за участю представників сторін:

від кредиторів: Слобода О.М. -
представник ПАТ "МІСТО БАНК" -
довіреність від 04.04.2014 р. за № 35;
Коцюбура С.А. - представник ПАТ "МІСТО
БАНК" - довіреність від 14.05.2014 р. за № 43;

від банкрута - ліквідатор КТ "Юніал та
Ко" - арбітражний керуючий -
Возняковський М.А. - на підставі
свідоцтва НОМЕР_1 від 26.02.2013 р.

СУТЬ СПОРУ: 03.11.2006 р. КТ "Юніал та Ко"
звернулося до господарського суду
Одеської області з заявою про
порушення провадження у справі про
банкрутство товариства за загальною
процедурою банкрутства, відповідно до
ст.ст. 6,7 Закону України "Про
відновлення неплатоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
(далі Закон №2343-ХІІ), оскільки боржник
неспроможний виконати свої грошові
зобов'язання перед кредиторами,
протягом трьох місяців після настання
встановленого строку їх сплати у
загальному розмірі 6 316 600 грн. 00 коп., а
також у зв'язку з тим, що за
недостатністю майна у боржника
задоволення вимог одного (заставного)
кредитора приведе до неможливості
виконання грошових зобов'язань в
повному обсязі перед іншими
кредиторами.

Постановою господарського суду від
19.06.2007 р. КТ "Юніал та Ко" визнано
банкрутом, відносно нього відкрита
ліквідаційна процедура.

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 03.09.2013 р. ліквідатором
банкрута - КТ „Юніал та Ко" призначено
арбітражного керуючого Возняковського
М.А., якого зобов'язано продовжити
ліквідаційну процедуру банкрута,
передбачену ст. ст. 22-26, 29-34 Закону
(№2343-ХІІ), та після завершення усіх
розрахунків із кредиторами подати до
господарського суду ліквідаційний
звіт та баланс на затвердження.

20.05.2014 р. до господарського суду від
ліквідатора банкрута КТ "Юніал та Ко"
надійшов звіт про хід ліквідаційної
процедури банкрута (вх. № 12953/14), з
доданим протокол № 5 зборів комітету
кредиторів КТ „Юніал та Ко" від 16.05.2014 р.
та копія угоди про припинення договору
купівлі-продажу майна від 23.02.2010 р.

Окрім того, 20.05.2014 р. до господарського
суду від ліквідатора Возняковського
М.А. надійшло клопотання (вх. №3-731/14) про
встановлення порядку продажу (аукціон)
заставного майна КТ „Юніал та Ко" з
початковою вартістю 2019497 грн. без
урахування ПДВ, та визначити
організатором проведення торгів
торгуючу організацію ТБ „ПРОФІ-Т"
(ідентифікаційний код 33660036).

У цьому клопотанні ліквідатор
посилається на те, що йому не вдається
досягти порозуміння та домовленості з
комітетом кредиторів, незважаючи на
вжиті ним усі можливі заходи, у
прийнятті рішення, яке відповідало б
вимогам чинного законодавства, щодо
організації проведення торгів
(аукціону) з продажу ліквідаційного
(заставного) майна банкрута.

До вказаного клопотання доданий Звіт
Оціночної фірми „ІНЮГ-Експертиза" від
25.04.2014 р. про незалежну оцінку вартості
належного КТ „Юніал та Ко" обладнання
технологічної лінії з виробництва,
розливу та упаковки соків і напоїв, з
додатковими висновками від 19.05.2014р.,
згідно з якими ринкова вартість
вказаного обладнання, що знаходиться
на зберіганні у орендованому
приміщенні ПП „Одеський
птахокомбінат" згідно з чинним
договором оренди № 276 від 20.07.2007 р., -
визначена у розмірі 912696,67 грн. без ПДВ.

Розглянувши клопотання ліквідатора КТ
„Юніал та Ко" та інші матеріали справи,
заслухавши пояснення представників
учасників провадження у справі про
банкрутства КТ „Юніал та Ко",
господарський суд встановив таке:

05.02.2010 р. Товарною біржею „ПРОФІ-Т" був
проведений аукціон з продажу майна
банкрута КТ „Юніал та Ко", у вигляді
технологічної лінії з виготовлення,
розливу та упаковки соків, напоїв і
нектарів. Переможцем торгів (покупцем
майна) визнано учасника - ТОВ
„Куліндоровський консервний завод".
Остаточна ціна продажу майна в
результаті торгів склала 985511 грн. 00 коп.

23.02.2010 р. між Командитним товариством
"Юніал та Ко" в особі ліквідатора
Москаленка В.Л. (Продавець) та ТОВ
„Куліндоровський консервний завод"
(Покупець) укладений Договір купівлі -
продажу майна та 25.12.2010 р. укладена
додаткова угода-4 до цього договору,
згідно з умовами якої кінцевий термін
розрахунків продовжений сторонами до
25.01.2011 р.

Протягом 2010-2011 р.р. покупцем за придбане
на аукціоні майно було сплачено лише
532 451 грн. 00 коп., а залишок
заборгованості, не сплачений до цього
часу, склав - 453 060 грн. 00 коп.

Майно банкрута, що є предметом Договору
купівлі - продажу від 23.02.2010 р., у
власність покупцеві не передавалося,
оскільки умовою такої передачі,
відповідно до п.п. 4.1 - 4.4 договору, було
здійснення покупцем розрахунку у
повному обсязі.

16.05.2014 р. під час проведення останнього
засідання комітету кредиторів, між КТ
„Юніал та Ко" в особі ліквідатора
Возняковського М.А. та ТОВ „Юніал та К",
яке є правонаступником ТОВ
„Куліндоровський консервний завод",
укладена угода про припинення дії
Договору купівлі-продажу майна від
23.02.2010 р. (зі змінами та доповненнями),
відповідно до умов якої сторони
домовилися, що за наслідками
припинення договору: майно (виробниче
обладнання - технологічна лінія з
виробництва, розливу та упаковки соків,
напоїв і нектарів), яке було предметом
Договору, залишається власністю
Продавця; Покупцю не повертаються
грошові кошти, частково сплачені ним за
майно, у сумі 532451 грн. 00 коп., у
відповідності з п. 5.4 Договору, в
редакції додаткової угоди до нього від
26.04.2010 р.; після підписання цієї угоди,
Договір від 23.02.2010 р. (зі змінами та
доповненнями) вважається припиненим, а
Сторони після цього в подальшому не
мають ніяких взаємних зобов'язань та
зустрічних вимог один до одного за цим
Договором.

Згідно з п. 1 ст. 604 Цивільного кодексу
України зобов'язання припиняються за
домовленістю сторін.

Таким чином, оскільки Покупець ТОВ
„Юніал та К" не виконав умови Договору
купівлі - продажу від 23.03.2010 р. щодо
сплати у повному обсязі вартості
придбаного майна, тому сторони дійшли
згоди щодо припинення дії цього
договору, внаслідок чого у власності
банкрута КТ „Юніал та Ко" на даний час
залишається майно, яке є об'єктом
ліквідаційної маси та підлягає
продажу.

Варто зазначити, що ліквідаційна
процедура КТ "Юніал та Ко" триває з
19.06.2007 р., проте до цього часу майно
банкрута фактично залишається не
реалізованим, вимоги кредиторів не
задоволені, витрати, пов'язані з
провадженням у справі про банкрутство
зростають, в той час, як відповідно до ч.
2 ст. 22 Закону (№2343-ХІІ) строк
ліквідаційної процедури не може
перевищувати дванадцяти місяців.

Відповідно до Прикінцевих та
перехідних положень Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом" в
редакції Закону (№ 4212-VІ) від 22.12.2011р.
положення цього Закону, що регулюють
продаж майна в провадженні у справі про
банкрутство, застосовуються
господарським судами під час розгляду
справ про банкрутство, провадження у
яких порушено до набрання чинності цим
законом.

Враховуючи зазначені положення Закону
України „Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" (№ 4212-VІ),
господарський суд вважає за необхідне
при подальшому розгляду справи №
21/391-06-11625 застосувати положення Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" в редакції від
Закону (№ 4212-VІ) від 22.12.2011 р. та
Інформаційний лист Вищого
господарського суду України від 28.03.2013р
№01-06/606/2013 що регулюють продаж майна
банкрута.

16.05.2014 р. Закону ( №2343-ХІІ), не включення
відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону України
„Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
(№ 4212-VI) до складу ліквідаційної маси
майна банкрута, що є предметом застави
(протокол № 5 зборів комітету
кредиторів КТ "Юніал та Ко" від 16.05.2014 р.).

Проте, зазначене рішення комітету
кредиторів КТ "Юніал та Ко" є таким, що
суперечить приписам як Закону (
№2343-ХІІ), так і чинного Закону (№ 4212-VІ).

Так, оскільки, ліквідаційна процедура у
справі № 21/391-06-11625 проводиться
відповідно до Розділу ІІІ Закону (
№2343-ХІІ), відтак, підлягає застосуванню
і стаття 26, яка регулює питання щодо
ліквідаційної маси.

Згідно з ч. 2 ст. 26 Закону ( №2343-ХІІ),
майно банкрута, що є предметом застави,
включається до складу ліквідаційної
маси, але використовується виключно
для першочергового задоволення вимог
заставодержателя (яким у цій справі є
АТ „Місто Банк").

Таким чином, приписи статті 42, яка
міститься у розділі ІІІ „Ліквідаційна
процедура" чинного Закону (№ 4212-VІ) , не
підлягають застосуванню під час
провадження у справі № 21/391-06-11625.

Окрім того, майно банкрута
(вищезазначена технологічна лінія), яке
є предметом застави у кредитора АТ
„Місто Банк", було фактично включене до
ліквідаційної маси ще у 2007 році, та
двічі виставлялось для продажу на
аукціоні через Товарну біржу „ПРОФІ-Т",
а саме, 15.08.2008 року та 05.02.2010 року, за
погодженням з комітетом кредиторів,
більшість голосів у якому належить АТ
„Місто Банк" (вказані погодження
оформлені рішеннями комітету
кредиторів від 25.06.2008 р., протокол № 4, та
від 08.12.2009 р., протокол № 6).

Відтак, рішення комітету кредиторів з
третього питання порядку денного
(Протокол № 5 від 16.05.2014 р.) є незаконним,
оскільки не відповідає приписам як
попереднього Закону (№ 2343-ХІІ), так і
чинного Закону (№ 4212-VІ), а також
суперечить раніше прийнятим (та
фактично реалізованим) рішенням
комітету кредиторів з цього ж питання.

Також, комітетом кредиторів КТ "Юніал
та Ко" прийнято рішення відносно
порядку продажу майна згідно з
пропозицією представника АТ „Місто
Банк", шляхом проведення продажу
безпосередньо юридичній чи фізичній
особі за попереднім погодженням із
заставним кредитором АТ „Місто Банк"
та зобов'язано ліквідатора вжити всіх
необхідних заходів щодо виконання
встановленого порядку продажу.

Окрім того, комітет кредиторів прийняв
рішення про відхилення пропозиції
ліквідатора Возняковського М.А.
визначитись із кандидатурою
організатора проведення аукціону,
відповідно до приписів абз. 2 ч. 6 ст. 49
Закону (№ 4212-VІ).

Зазначені рішення комітету кредиторів
КТ "Юніал та Ко" не відповідають
приписам Розділу ІV Закону (№ 4212-VІ), що
регулюють продаж майна банкрута у
ліквідаційні процедурі, з урахуванням
п.1-1 Прикінцевих та перехідних положень
цього Закону, а також відповідних
роз'яснень і рекомендацій, викладених у
Інформаційному листі Вищого
господарського суду України від 28.03.2013
р. №01-06/606/2013 (зі змінами та
доповненнями), є незаконними та такими,
що не підлягають виконанню, оскільки не
відповідають зазначеним нормативним
актам виходячи з наступного.

Як зазначалось вище, положення Закону
(№ 4212-VІ), що регулюють продаж майна в
провадженні у справі про банкрутство,
застосовуються господарським судами
під час розгляду справ про банкрутство,
провадження у яких порушено до
набрання чинності цим Законом.

Частиною 1 статті 49 Закону встановлено,
що продаж майна боржника в провадженні
у справі про банкрутство здійснюється
в порядку, встановленому цим Законом,
шляхом проведення торгів у формі
аукціону, за винятком майна, продаж
якого відповідно до законодавства
України здійснюється шляхом
проведення закритих торгів.

Статтями 49-76 Закону (№ 4212-VІ) детально
визначені: порядок підготовки та
проведення аукціонів, у тому числі
особливості проведення повторних
аукціонів та з можливістю зниження
початкової вартості майна, визнання
аукціонів такими, що не відбулися, їх
скасування, порядок розрахунків,
порядок переходу прав власності на
придбане на аукціоні майно, та інші
питання.

В той же час, стаття 44 Закону (№ 4212-VІ), на
яку посилається комітет кредиторів,
передбачає, що вибір способів продажу
активів (шляхом проведення аукціону чи
продаж безпосередньо юридичній або
фізичній особі) здійснюється
ліквідатором з метою забезпечення його
відчуження за найвищою ціною.
Пріоритетним способом продажу, з метою
одержання найбільшої матеріальної
вигоди (грошових коштів), є саме
конкурентний спосіб у вигляді
відкритих торгів (аукціону).

Частиною 6 статті 44 цього Закону
визначені виняткові випадки, коли
ліквідатор може здійснювати
безпосередній продаж активів
банкрута, а саме:

- основних засобів, балансова залишкова
вартість яких не перевищує одну тисячу
гривень, а також інших необоротних
матеріальних активів, господарських
матеріалів, малоцінних та
швидкозношуваних предметів, обсяги або
вартість яких є недостатніми для
проведення аукціону. Ці матеріальні
активи реалізуються безпосередньо
ліквідатором або на комісійних умовах
через організацію роздрібної торгівлі;

- не проданих на аукціоні. У цьому
випадку безпосередній продаж може
здійснюватися за ціною останніх торгів
на аукціоні;

- не проданих на біржових торгах через
товарну біржу;

- стосовно яких після опублікування
оголошення про проведення повторного
аукціону є лише одна пропозиція від
покупця. Безпосередній продаж може
здійснюватися за ціною, що була
визначена як ціна продажу на аукціоні,
покупцеві, який подав пропозицію про
участь в аукціоні;

- акцій приватного акціонерного
товариства або часток товариства з
обмеженою відповідальністю, які
належать боржнику і викуповуються цим
товариством або учасниками
(акціонерами) цього товариства.

Відповідне до п. 31 Інформаційного листа
Вищого господарського суду України від
28.03.2013 р. № 01-06/606/2013, порядок продажу
майна банкрута врегульовано статтею 44
Закону. При цьому продаж майна
частинами здійснюється лише у випадку,
коли не вдалося реалізувати майно
боржника у вигляді цілісного майнового
комплексу.

Новою редакцією Закону, на відміну від
попередньої редакції, ліквідатору
надається право вибору способу продажу
активів банкрута для забезпечення
відчуження майна за найвищою ціною.
Такими способами є проведення аукціону
та продаж безпосередньо юридичній або
фізичній особі.

Законом визначено склад майна, яке може
продаватися ліквідатором на аукціоні
(частина друга статті 44 Закону) та
активів, які можуть бути реалізовані
безпосередньо юридичній або фізичній
особі (частина шоста статті 44 Закону).

Усі спори, пов'язані з реалізацією
майна банкрута, вирішуються
господарським судом у межах
провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до абзацу 4 пункту 33 цього
Інформаційного листа, організатор
аукціону згідно з частиною шостою
статті 49 Закону визначається
замовником аукціону за конкурсом.
Чинним законодавством не передбачено
ліцензування діяльності з проведення
торгів, тому організатором аукціону
може бути особа, яка відповідно до
установчих документів має право на
здійснення такої діяльності.
Господарський суд має перевіряти
порядок визначення організатора
аукціону. Організатор аукціону діє на
підставі ухвали господарського суду
про визнання його учасником
провадження у справі про банкрутство. З
моменту визнання організатора
аукціону учасником провадження у
справі про банкрутство він має право на
оскарження тільки тих судових рішень,
які стосуються організації та
проведення аукціону за його участю.

Таким чином, господарський суд,
враховуючи наведені норми чинного
законодавства та роз'яснення і
рекомендації Вищого господарського
суду України щодо порядку продажу
майна банкрута у ліквідаційній
процедурі, вважає рішення комітету
кредиторів з четвертого та п'ятого
питань порядку денного (Протокол № 5
від 16.05.2014 р.) незаконними та такими, що
не підлягають виконанню, оскільки не
відповідають зазначеним нормативним
актам.

На підставі викладеного та керуючись
ст. ст. 44, 49-53, 57-64, Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом" в
редакції від 22.12.2011 р. (№ 4212-VІ), та ст.ст.
3-1, 22-26, 29-34 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом" (
№2343-ХІІ), ст. 86 Господарського
процесуального кодексу України,
господарський суд, -

У Х В А Л И В:

1. Клопотання арбітражного керуючого,
ліквідатора Командитного товариства
"Юніал та Ко" Возняковського М.А. від
20.05.2014 р. (вх. № 3-731/14) задовольнити.

2. Ліквідатора Командитного товариства
"Юніал та Ко" зобов'язати визначити
організатора аукціону відповідно до
вимог частини 6 ст. 49 Закону та надати
до суду клопотання про залучення
організатора аукціону у якості
учасника провадження у справі про
банкрутство.

3. Визначити наступний порядок продажу
ліквідаційного майна банкрута,
відповідно до положень Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
від 22.12.2011р. (№ 4212-VІ):

- спосіб продажу - аукціон, який
провести протягом двох місяців від дня
укладення договору про проведення
аукціону між ліквідатором та
організатором торгів;

- аукціон вважати таким, що проводиться
вперше;

- аукціон проводиться з підвищенням
(без зниження) початкової вартості та
за процедурою, згідно з вимогами ст. 64
Закону (№ 4212-У1);

- початковою ціною на аукціоні вважати
ринкову вартість майна, визначену
Оціночною фірмою "ІНЮГ-Експертиза"
відповідно до Звіту про оцінку з
додатковими висновками від 19.05.2014 р., -
у розмірі 912696,67 грн.

- організатору аукціону виконати усі
процедурні заходи щодо підготовки та
проведення аукціону відповідно до
вимог ст. ст. 49-64 Закону від 22.12.2011р. (№
4212-VІ);

- ліквідатору та організатору аукціону
укласти договір на проведення аукціону
у відповідності з вимогами ст. 51 Закону
(№ 4212-VІ), у якому передбачити, зокрема,
дату, час та місце проведення аукціону,
початкову ціну та крок аукціону, умови
для можливого визнання аукціону таким,
що не відбувся чи його скасування,
обов'язки та відповідальність сторін,
розмір комісійної винагороди
організатора аукціону та порядок її
сплати, порядок розрахунків покупцем
за придбане на аукціоні майно та
передання майна у власність, а також
інші питання (на розсуд сторін).

4. Відкласти розгляд справи на "24"
червня 2014 р. о 11.00 год.

Засідання суду відбудеться у
приміщенні господарського суду (м.
Одеса, проспект Шевченка,29), кабінет №
533 ( п'ятий поверх).

5. Зобов'язати:

Кредиторів надати: письмовий відзив
про виконання ліквідатором своїх
повноважень;

Ліквідатора надати: документи
(додатково) щодо визначення
організатора аукціону (відповідно до ч.
6 ст. 49 Закону), матеріали щодо
проведення аукціону та відповідно до
ст. 32 Закону ( №2343-ХІІ),
письмовий звіт про хід ліквідаційної
процедури КТ "Юніал та Ко" (письмовий
аналіз поданого звіту повинен
відповідати повноті вчинення
ліквідатором боржника дій по виявленню
активів боржника, включення їх до
ліквідаційної маси, відповідність дій
ліквідатор по відчуженню рухомого та
нерухомого майна вимогам Закону,
фінансового стану боржника) до якого
додати в оригіналі акт інвентаризації
та оцінки майна банкрута, докази вжиття
заходів, спрямованих на пошук,
виявлення та повернення майна
банкрута, витребування дебіторського
боргу, відомості про реалізацію
об'єктів ліквідаційної маси (оцінка
майна банкрута; продаж майна банкрута;
передання активів боржника, які
залишаються не проданими на час
закінчення ліквідаційної процедури
тощо) з посиланням на укладені договори
купівлі-продажу; оригінали договорів
та акти приймання-передачі майна;
реєстр вимог кредиторів із даними про
розміри погашених вимог кредиторів;
документи, які підтверджують погашення
вимог кредиторів, (оригінали довідок,
підтверджуючі наявність чи
відсутність рухомого та нерухомого
майна, земельних ділянок, транспорту,
корпоративних прав, грошових коштів на
рахунках банкрута), докази запитів до
відповідних органів та відповіді:
Одеської регіональної філії
державного підприємства „Центр
державного земельного кадастру" при
державному комітеті України по
земельним ресурсам; Державної
інспекції сільського господарства в
Одеській області; Реєстраційної служби
Головного управління юстиції в
Одеській області; УДАІ ГУ МВС України в
Одеській області; інспекції
державного технічного нагляду;
Державної митної служби України;
Державної інспекції України з безпеки
на морському та річковому транспорті;
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку; державних
реєстраторів заборон рухомого та
нерухомого майна Державного
підприємства „Інформаційний центр"
Міністерства юстиції України;
Державного департаменту
інтелектуальної власності; Державної
авіаційної служби Міністерства
інфраструктури України; філії
Український центр інноватики та
патентно-інформаційних послуг;
територіального управління Державної
служби гірничного нагляду та
промислової безпеки України в Одеській
області; Головного управління юстиції
в Одеській області; КП „Одеське бюро
технічної інвентаризації та
реєстрації об'єктів нерухомості";
інспекції державного
архітектурно-будівельного контролю в
Одеській області; Головного управління
Міндоходів в Одеській області, Єдиного
реєстру заборон відчуження об'єктів
нерухомого майна та Державного реєстру
застав (іпотек), відомості руху коштів
на банківських рахунках боржника)
довідки установ банків про закриття
рахунків банкрута, надходження заяв
кредиторів з вимогами до боржника в
ліквідаційній процедурі; реєстр
незадоволених вимог кредиторів,
аналізу фінансового становища
банкрута про наявність ознак
фіктивного банкрутства, доведення до
банкрутства, приховування стійкої
фінансової неспроможності, незаконних
дій у разі банкрутства. Звіт
ліквідатора та ліквідаційний баланс
банкрута розглянути на засідання
комітету кредиторів, протокол комітету
кредиторів надати до суду.

6. Визнати явку кредиторів,
ліквідатора у засідання суду
обов'язковою.

7. Копію ухвали надіслати: кредиторам,
ліквідатору - Возняковському М.А.

Повний текст ухвали складено та
підписано 26.05.2014 р.

Ухвала набирає законної сили з дня її
підписання.

Суддя

Зеленов Г.М.