м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел.
За позовом Публічного акціонерного
«Холдингова компанія «Київміськбуд»
до Відкритого акціонерного товариства
«Спеціалізоване будівельно-монтажне
про визнання недійсним рішення
Судді: Пригунова А.Б. (головуюча)
від позивача: не з'явились
від відповідача: Рачинський В.А.
ОБСТАВИНИ СПРАВИ:
Публічне акціонерне товариство
«Холдингова компанія «Київміськбуд»
звернулось до Господарського суду
міста Києва з позовом до Відкритого
акціонерного товариства
«Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління» про визнання недійсним
рішення загальних зборів Відкритого
акціонерного товариства
Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління» від 15.05.2013 р. Позовні вимоги
обґрунтовані порушенням прав позивача
на участь в управлінні Відкритим
акціонерним товариством
«Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління», а також порушенням вимог
чинного законодавства України при
прийнятті вищевказаного рішення
загальних зборів акціонерів.

Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 02.08.2013 р. порушено провадження
у справі № 910/14678/13 та призначено її до
розгляду у судовому засіданні на 09.09.2013
р. за участю представників сторін, яких
зобов'язано надати суду певні
документи.

Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 09.10.2013 р. призначено
колегіальний розгляд справи № 910/14678/13.

Розпорядженням Голови Господарського
суду міста Києва від 09.10.2013 р. визначено
склад суду для подальшого розгляду
справи № 910/14678/13 - Пригунова А.Б.
(головуюча), Любченко М.О. та Ломака В.С.

Ухвалою Господарського суду міста
Києва від 09.10.2013 р. колегією суддів у
складі Пригунова А.Б. (головуюча),
Любченко М.О. та Ломака В.С. справу №
910/14678/13 прийнято до свого провадження
та призначено до розгляду у судовому
засіданні на 11.11.2013 р.

У процесі провадження у справі
відповідач подав відзив на позовну
заяву, у якому проти позову заперечив,
мотивуючи свої заперечення тим, що
загальні збори акціонерів Відкритого
акціонерного товариства
«Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління» 15.05.2013 р. проведено у
відповідності до вимог Закону України
«Про акціонерні товариства» в
редакцій, яка була чинною на час
проведення таких зборів.

Крім того, відповідач зазначає, що
члени наглядової ради Відкритого
акціонерного товариства
«Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління», яких відкликано
оспорюваним рішенням, були обрані
рішенням загальних зборів акціонерів
від 29.12.2009 р. простою більшістю голосів,
а відтак - доводи відповідача про
необхідність кумулятивного
голосування є необґрунтованими.

Позивач подав заперечення на відзив, у
яких відзначає, що у рішенні
Господарського суду міста Києва №
5011-38/11125-2012 від 27.11.2012 р. зазначається, що
член наглядової ради Відкритого
акціонерного товариства
«Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління» ОСОБА_12 звернувся до
відповідача із заявою про звільнення з
посади наглядової ради за власним
бажанням з 23.08.2011 р.; ОСОБА_8 04.05.2012 р.
подав заяву про звільнення з посади
члена наглядової ради Відкритого
акціонерного товариства
«Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління» та просив вважати, що він
не є членом наглядової ради з 04.05.2012 р.

Склад суду у даній справі змінювався.

Розгляд даної справи відкладався в
порядку ст. 77 Господарського
процесуального кодексу України.

Розпорядженням Виконуючого обов'язки
Голови Господарського суду міста Києва
від 07.04.2014 р. справу № 910/14678/13 передано
на розгляд колегії суддів у складі:
Пригунова А.Б. (головуюча), Гулевець О.В.
та Чебикіна С.О.

13.05.2014 р. через відділ діловодства
Господарського суду міста Києва від
Публічного акціонерного «Холдингова
компанія «Київміськбуд» надійшла
заява про розгляд справи без участі
представника.

У даному судовому засіданні
представник відповідача заперечив
проти позову з підстав, викладених у
відзиві на позовну заяву.

Представник позивача на виклик суду не
з'явився.

Відповідно до ст. 82 Господарського
процесуального кодексу України
рішення у даній справі прийнято у
нарадчій кімнаті за результатами
оцінки доказів, поданих сторонами,
оригінали яких оглянуто у судовому
засіданні.

У судовому засіданні 14.05.2014 р. на
підставі ст. 85 Господарського
процесуального кодексу України
оголошено вступну та резолютивну
частини рішення.

Дослідивши матеріали справи,
заслухавши пояснення представників
сторін, Господарський суд міста Києва,
-

ВСТАНОВИВ:

Відкрите акціонерне товариство
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" зареєстроване
Голосіївською районною у місті Києві
державною адміністрацією 14.03.1997 р., що
підтверджується випискою з Єдиного
державного реєстру юридичних осіб та
фізичних осіб - підприємців.

Як вбачається з виписки про стан
рахунку у цінних паперах № 003045 від
18.07.2013 р., Публічне акціонерне
товариство "Холдингова компанія
"Київміськбуд" є власником простих
іменних акцій Відкритого акціонерного
товариства "Спеціалізоване
будівельно-монтажне управління" у
кількості 2 404 400 шт.

01.04.2013 р. відбулося засідання
наглядової ради Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" у складі ОСОБА_12 та
Публічного акціонерного товариства
"Будмеханізація" в особі голови
правління ОСОБА_9, на якому прийнято
рішення про скликання позачергових
зборів акціонерів товариства - 15.05.2013 р.,
22.05.2013 р., 29.05.2013 р.

10.04.2013 р. у виданні «Відомості
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку» № 69 розміщено
оголошення про проведення
позачергових загальних зборів
акціонерів Відкритого акціонерного
товариства "Спеціалізоване
будівельно-монтажне управління" 15.05.2013
р. о 10 год. 00 хв. за адресою: м. Київ, вул.
Будіндустрії, 2, кімната 5.

Порядок денний зазначених зборів
передбачав розгляд наступних питань: 1)
обрання лічильної комісії; 2) обрання
голови та секретаря зборів; 3) внесення
змін та доповнень до статуту
товариства шляхом викладення його в
новій редакції та надання повноважень
щодо підписання нової редакції статуту
Товариства; 4) відкликання члена
наглядової ради товариства; 5) обрання
члена наглядової ради товариства; 6)
відкликання члена ревізійної комісії;
7) обрання члена ревізійної комісії; 8)
затвердження угод та правочинів
товариства за період між проведенням
загальних зборів акціонерів; 9) про
звернення до державних органів,
пов'язаних з порушенням законів
України щодо вільного
володіння/користування акціонерами
своїми акціями та правами, а також
безпідставним не зняттям арешту на
майно органами прокуратури.

Як вбачається з матеріалів справи,
23.04.2013 р. позивач звернувся до
Відкритого акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" з листом від 22.04.2013 р. №
02191/0/2-13 про включення до порядку
денного загальних зборів акціонерів,
призначених на 15.05.2013 р., питання про
припинення діяльності голови та членів
наглядової ради Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління"; запропоновано кандидатуру
члена наглядової ради Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" та надано проект рішення
загальних зборів в порядку ст. 38 Закону
України "Про акціонерні товариства".

15.05.2013 р. відбулись загальні збори
Відкритого акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління", на яких, зокрема, прийнято
рішення про відкликання члена
наглядової ради Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" - ОСОБА_10 та обрання до
наглядової ради відповідача - ОСОБА_10.

При цьому, як вбачається із протоколу
позачергових загальних зборів
акціонерів Відкритого акціонерного
товариства "Спеціалізоване
будівельно-монтажне управління" № 5 від
15.05.2013 р. за прийняття вищевказаного
рішення проголосували 4 886 068 акцій від
загальної кількості акцій, що
становить 66, 61 % та 5 066 876 акцій, що
становить 34, 65 % від загальної кількості
голосів кумулятивного голосування,
зареєстрованих для участі в загальних
зборах акціонерів відповідно.

Обґрунтовуючи заявлені вимоги, позивач
стверджує, що загальні збори
акціонерів Відкритого акціонерного
товариства "Спеціалізоване
будівельно-монтажне управління"
скликані неповноважним складом
наглядової ради, оскільки рішенням
Господарського суду міста Києва №
5011-38/11125-2012 від 27.11.2012 р. визнано
недійсним рішення загальних зборів
акціонерів Відкритого акціонерного
товариства "Спеціалізоване
будівельно-монтажне управління" від
26.06.2012 р., яким, обрано членами
наглядової ради Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" - ОСОБА_10, ОСОБА_11 та
Відкрите акціонерне товариство
«Будмеханізація».

Крім того, позивач стверджує, що
голосування з питання обрання члена
наглядової ради Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" проведено з порушенням
вимог Закону України "Про акціонерні
товариства", яка передбачає одночасне
обрання всього складу наглядової ради,
в той час як загальними зборами
акціонерів Відкритого акціонерного
товариства "Спеціалізоване
будівельно-монтажне управління", які
відбулись 15.05.2013 р., до складу
наглядової ради Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" обрано лише ОСОБА_10

Оцінюючи подані докази та наведені
обґрунтування за своїм внутрішнім
переконанням, що ґрунтується на
всебічному, повному і об'єктивному
розгляді в судовому засіданні всіх
обставин справи в їх сукупності, та
враховуючи, що кожна сторона повинна
довести ті обставини, на які вона
посилається як на підставу своїх вимог
і заперечень, суд відзначає наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 32 Господарського
процесуального кодексу України
доказами у справі є будь-які фактичні
дані, на підставі яких господарський
суд у визначеному законом порядку
встановлює наявність чи відсутність
обставин, на яких ґрунтуються вимоги і
заперечення сторін, а також інші
обставини, які мають значення для
правильного вирішення господарського
спору.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 12
Господарського процесуального кодексу
України господарським судам
підвідомчі справи, що виникають з
корпоративних відносин у спорах між
господарським товариством та його
учасником (засновником, акціонером), у
тому числі учасником, який вибув, а
також між учасниками (засновниками,
акціонерами) господарських товариств,
що пов'язані із створенням, діяльністю,
управлінням та припиненням діяльності
цього товариства, крім трудових спорів.

З метою забезпечення правильного та
однакового застосування судами
законодавства, яке регулює
корпоративні відносини Пленум
Верховного Суду України надав
роз'яснення у формі постанови «Про
практику розгляду судами
корпоративних спорів» від 24.10.2008 р. № 13
пунктом 2 якої встановлено, що при
визначенні підвідомчості (підсудності)
справ цієї категорії судам необхідно
керуватися поняттям корпоративних
прав, визначеним частиною першою
статті 167 Господарського кодексу
України, згідно з якою корпоративними є
права особи, частка якої визначається у
статутному фонді (майні) господарської
організації, що включають
правомочності на участь цієї особи в
управлінні господарською
організацією, отримання певної частки
прибутку (дивідендів) даної
організації та активів у разі
ліквідації останньої відповідно до
закону, а також інші правомочності,
передбачені законом та статутними
документами.

Згідно з ч. 1 ст. 3 Закону України «Про
акціонерні товариства» акціонерним є
господарське товариство, статутний
капітал якого поділено на визначену
кількість часток однакової
номінальної вартості, корпоративні
права за якими посвідчуються акціями.

Акціонерами товариства, відповідно до
ст. 4 Закону України «Про акціонерні
товариства», визнаються фізичні і
юридичні особи, а також держава в особі
органу, уповноваженого управляти
державним майном, або територіальна
громада в особі органу, уповноваженого
управляти комунальним майном, які є
власниками акцій товариства.

Статтею 25 Закону України «Про
акціонерні товариства» встановлено, що
кожною простою акцією акціонерного
товариства її власнику - акціонеру
надається однакова сукупність прав,
включаючи права на участь в управлінні
акціонерним товариством.

Відповідно до ст.ст. 32, 33 Закону України
«Про акціонерні товариства» вищим
органом акціонерного товариства є
загальні збори, до компетенції яких
віднесено вирішення будь-яких питань
діяльності акціонерного товариства.

Аналогічні норми закріплені у
Цивільному кодексі України, який
визначає, що майнові відносини
(цивільні відносини), засновані на
юридичній рівності, вільному
волевиявленні, майновій самостійності
їх учасників.

Зокрема, статтею 159 Цивільного кодексу
України визначено, що вищим органом
акціонерного товариства є загальні
збори акціонерів. У загальних зборах
мають право брати участь усі його
акціонери незалежно від кількості і
виду акцій, що їм належать.

У відповідності до ст. 34 Закону України
«Про акціонерні товариства» у
загальних зборах акціонерного
товариства можуть брати участь особи,
включені до переліку акціонерів, які
мають право на таку участь, або їх
представники. На загальних зборах за
запрошенням особи, яка скликає
загальні збори, також можуть бути
присутні представник аудитора
товариства та посадові особи
товариства незалежно від володіння
ними акціями цього товариства,
представник органу, який відповідно до
статуту представляє права та інтереси
трудового колективу. Перелік
акціонерів, які мають право на участь у
загальних зборах, складається станом
на 24 годину за три робочих дні до дня
проведення таких зборів у порядку,
встановленому законодавством про
депозитарну систему України.

Згідно зі ст. 35 Закону України «Про
акціонерні товариства» письмове
повідомлення про проведення загальних
зборів акціонерного товариства та їх
порядок денний надсилається кожному
акціонеру, зазначеному в переліку
акціонерів, складеному в порядку,
встановленому законодавством про
депозитарну систему України, на дату,
визначену наглядовою радою, а в разі
скликання позачергових загальних
зборів на вимогу акціонерів,
акціонерами, які цього вимагають.
Встановлена дата не може передувати
дню прийняття рішення про проведення
загальних зборів і не може бути
встановленою раніше, ніж за 60 днів до
дати проведення загальних зборів.
Письмове повідомлення про проведення
загальних зборів та їх порядок денний
надсилається акціонерам персонально (з
урахуванням частини другої цієї
статті) особою, яка скликає загальні
збори, у спосіб, передбачений статутом
акціонерного товариства, у строк не
пізніше ніж за 30 днів до дати їх
проведення. Повідомлення розсилає
особа, яка скликає загальні збори, або
особа, яка веде облік прав власності на
акції товариства у разі скликання
загальних зборів акціонерами.
Товариство не пізніше ніж за 30 днів до
дати проведення загальних зборів
публікує в офіційному друкованому
органі повідомлення про проведення
загальних зборів. Публічне акціонерне
товариство додатково надсилає
повідомлення про проведення загальних
зборів та їх порядок денний фондовій
біржі, на якій це товариство пройшло
процедуру лістингу, а також не пізніше
ніж за 30 днів до дати проведення
загальних зборів розміщує на власній
веб-сторінці в мережі Інтернет
інформацію, передбачену частиною
третьою цієї статті.

Статтею 36 Закону України «Про
акціонерні товариства» встановлено, що
від дати надіслання повідомлення про
проведення загальних зборів до дати
проведення загальних зборів
акціонерне товариство повинно надати
акціонерам можливість ознайомитися з
документами, необхідними для прийняття
рішень з питань порядку денного, за
місцезнаходженням товариства у робочі
дні, робочий час та в доступному місці,
а в день проведення загальних зборів -
також у місці їх проведення. У
повідомленні про проведення загальних
зборів вказуються конкретно визначене
місце для ознайомлення (номер кімнати,
офісу тощо) та посадова особа
товариства, відповідальна за порядок
ознайомлення акціонерів з документами.
Статутом акціонерного товариства з
кількістю акціонерів - власників
простих акцій понад 100 осіб може бути
передбачений інший порядок надання
акціонерам документів, з якими вони
можуть ознайомитися під час підготовки
до загальних зборів. Такі документи
можуть надаватися в електронній формі
або в інший спосіб, передбачений
статутом.

За приписами ст. 40 Закону України «Про
акціонерні товариства» порядок
проведення загальних зборів
акціонерного товариства
встановлюється цим Законом, статутом
товариства та рішенням загальних
зборів.

Відповідно до ст. 41 Закону України "Про
акціонерні товариства" наявність
кворуму загальних зборів визначається
реєстраційною комісією на момент
закінчення реєстрації акціонерів для
участі у загальних зборах акціонерного
товариства. Загальні збори
акціонерного товариства мають кворум
за умови реєстрації для участі у них
акціонерів, які сукупно є власниками не
менш як 60 відсотків голосуючих акцій.

Відповідно до ст. 42 Закону України «Про
акціонерні товариства» одна голосуюча
акція надає акціонеру один голос для
вирішення кожного з питань, винесених
на голосування на загальних зборах
акціонерного товариства, крім
проведення кумулятивного голосування.

Як передбачено ст. 47 Закону України
«Про акціонерні товариства»
позачергові загальні збори
акціонерного товариства скликаються
наглядовою радою: з власної ініціативи;
на вимогу виконавчого органу - в разі
порушення провадження про визнання
товариства банкрутом або необхідності
вчинення значного правочину; на вимогу
ревізійної комісії (ревізора); на
вимогу акціонерів (акціонера), які на
день подання вимоги сукупно є
власниками 10 і більше відсотків
простих акцій товариства; в інших
випадках, встановлених законом або
статутом товариства. Вимога про
скликання позачергових загальних
зборів подається в письмовій формі
виконавчому органу на адресу за
місцезнаходженням акціонерного
товариства із зазначенням органу або
прізвищ (найменувань) акціонерів, які
вимагають скликання позачергових
загальних зборів, підстав для
скликання та порядку денного. У разі
скликання позачергових загальних
зборів з ініціативи акціонерів вимога
повинна також містити інформацію про
кількість, тип і клас належних
акціонерам акцій та бути підписаною
всіма акціонерами, які її подають.
Наглядова рада приймає рішення про
скликання позачергових загальних
зборів акціонерного товариства або про
відмову в такому скликанні протягом 10
днів з моменту отримання вимоги про їх
скликання. У разі якщо протягом строку,
встановленого частиною другою цієї
статті, наглядова рада не прийняла
рішення про скликання позачергових
загальних зборів акціонерного
товариства, такі збори можуть бути
скликані акціонерами, які цього
вимагають. Рішення наглядової ради про
відмову у скликанні позачергових
загальних зборів акціонерів може бути
оскаржено акціонерами до суду.
Товариство або особа, які ведуть облік
прав власності на акції товариства,
зобов'язані протягом п'яти робочих днів
надати інформацію про перелік
власників акцій товариства, а також
іншу інформацію, необхідну для
організації проведення позачергових
загальних зборів акціонерного
товариства, за запитом наглядової ради
товариства. У разі скликання загальних
зборів акціонерами повідомлення про це
та інші матеріали розсилаються всім
акціонерам товариства особою, яка веде
облік прав власності на акції
товариства.

Згідно зі ст. 47 Закону України "Про
акціонерні товариства" позачергові
загальні збори акціонерного
товариства скликаються наглядовою
радою: 1) з власної ініціативи; 2) на
вимогу виконавчого органу - в разі
порушення провадження про визнання
товариства банкрутом або необхідності
вчинення значного правочину; 3) на
вимогу ревізійної комісії (ревізора); 4)
на вимогу акціонерів (акціонера), які на
день подання вимоги сукупно є
власниками 10 і більше відсотків
простих акцій товариства; 5) в інших
випадках, встановлених законом або
статутом товариства. Вимога про
скликання позачергових загальних
зборів подається в письмовій формі
виконавчому органу на адресу за
місцезнаходженням акціонерного
товариства із зазначенням органу або
прізвищ (найменувань) акціонерів, які
вимагають скликання позачергових
загальних зборів, підстав для
скликання та порядку денного. У разі
скликання позачергових загальних
зборів з ініціативи акціонерів вимога
повинна також містити інформацію про
кількість, тип і клас належних
акціонерам акцій та бути підписаною
всіма акціонерами, які її подають.
Наглядова рада приймає рішення про
скликання позачергових загальних
зборів акціонерного товариства або про
відмову в такому скликанні протягом 10
днів з моменту отримання вимоги про їх
скликання. Рішення наглядової ради про
скликання позачергових загальних
зборів або мотивоване рішення про
відмову у скликанні надається
відповідному органу управління
товариства або акціонерам, які
вимагають їх скликання, не пізніше ніж
за три дні з моменту його прийняття.
Позачергові загальні збори
акціонерного товариства мають бути
проведені протягом 45 днів з дати
отримання товариством вимоги про їх
скликання. У разі якщо протягом строку,
встановленого частиною другою цієї
статті, наглядова рада не прийняла
рішення про скликання позачергових
загальних зборів акціонерного
товариства, такі збори можуть бути
скликані акціонерами, які цього
вимагають. Рішення наглядової ради про
відмову у скликанні позачергових
загальних зборів акціонерів може бути
оскаржено акціонерами до суду.

Згідно зі ст. 51 Закону України "Про
акціонерні товариства" наглядова рада
акціонерного товариства є органом, що
здійснює захист прав акціонерів
товариства, і в межах компетенції,
визначеної статутом та цим Законом,
контролює та регулює діяльність
виконавчого органу. В акціонерних
товариствах з кількістю акціонерів -
власників простих акцій 10 осіб і більше
створення наглядової ради є
обов'язковим. У товаристві з кількістю
акціонерів - власників простих акцій 9
осіб і менше у разі відсутності
наглядової ради її повноваження
здійснюються загальними зборами. У
такому разі передбачені цим Законом
повноваження наглядової ради з
підготовки та проведення загальних
зборів здійснюються виконавчим
органом, якщо інше не встановлено
статутом акціонерного товариства.

Відповідно до ч. 2 ст. 52 Закону України
"Про акціонерні товариства" до
виключної компетенції наглядової ради
належить, в тому числі, підготовка
порядку денного загальних зборів,
прийняття рішення про дату їх
проведення та про включення пропозицій
до порядку денного, крім скликання
акціонерами позачергових загальних
зборів; прийняття рішення про
проведення чергових або позачергових
загальних зборів відповідно до статуту
товариства та у випадках, встановлених
цим Законом.

Згідно зі ст. 53 Закону України "Про
акціонерні товариства" члени
наглядової ради акціонерного
товариства обираються з числа фізичних
осіб, які мають повну цивільну
дієздатність, та/або з числа юридичних
осіб - акціонерів. Член наглядової ради
- юридична особа може мати необмежену
кількість представників у наглядовій
раді. Порядок діяльності представника
акціонера у наглядовій раді
визначається самим акціонером. Обрання
членів наглядової ради публічного
акціонерного товариства здійснюється
виключно шляхом кумулятивного
голосування. Обрання членів наглядової
ради приватного акціонерного
товариства здійснюється за принципом
представництва у складі наглядової
ради представників акціонерів або
шляхом кумулятивного голосування.
Конкретний спосіб обрання членів
наглядової ради приватного
акціонерного товариства визначається
його статутом. Кількісний склад
наглядової ради встановлюється
загальними зборами. Якщо кількість
членів наглядової ради становить менше
половини її кількісного складу,
товариство протягом трьох місяців має
скликати позачергові загальні збори
для обрання решти членів наглядової
ради, а в разі обрання членів
наглядової ради шляхом кумулятивного
голосування - для обрання всього складу
наглядової ради.

Згідно з ч. 2 ст. 55 Закону України "Про
акціонерні товариства" засідання
наглядової ради є правомочним, якщо в
ньому бере участь більше половини її
складу. Статутом товариства може
встановлюватися більша кількість
членів наглядової ради, необхідна для
визнання її засідань правомочними.

Відповідно до п. 9 ст. 2 Закону України
"Про акціонерні товариства"
кумулятивне голосування - це
голосування під час обрання осіб до
складу органів товариства, коли
загальна кількість голосів акціонера
помножується на кількість членів
органу акціонерного товариства, що
обираються, а акціонер має право
віддати всі підраховані таким чином
голоси за одного кандидата або
розподілити їх між кількома
кандидатами.

Відповідно до ст. 57 Закону України "Про
акціонерні товариства" загальні збори
акціонерного товариства можуть
прийняти рішення про дострокове
припинення повноважень членів
наглядової ради та одночасне обрання
нових членів. Без рішення загальних
зборів повноваження члена наглядової
ради припиняються, в тому числі: 1) за
його бажанням за умови письмового
повідомлення про це товариства за два
тижні; 2) в разі неможливості виконання
обов'язків члена наглядової ради за
станом здоров'я. У разі якщо обрання
членів наглядової ради здійснювалося
шляхом кумулятивного голосування,
рішення загальних зборів про
дострокове припинення повноважень
може прийматися тільки стосовно всіх
членів наглядової ради.

Відповідно до п.п. 4.1., 4.2. статуту
Відкритого акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління", затвердженого загальними
зборами акціонерів від 29.12.2009 р.
статутний капітал товариства
становить 2 003 665, 00 грн., який поділено на
8 014 660 штук простих іменних акцій рівною
номінальною вартістю 0, 25 грн. кожна.

Згідно з п. 5.1. статуту Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" особи, які набули право
власності на акції товариства,
набувають статусу акціонерів
товариства. Акціонерами товариства
можуть бути юридичні та (або) фізичні
особи, які набули право власності на
акції товариства при його створенні,
при додатковому випуску акцій та на
вторинному ринку цінних паперів.

Відповідно до п. 5.2. статуту Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" кожна проста акція надає
акціонеру - її власнику однакову
сукупність прав, включаючи право, в
тому числі, брати участь в управлінні
товариством (через участь та
голосування на загальних зборах
особисто або через своїх
представників); обирати і бути обраними
до органів управління та контролю
товариства; одержувати інформацію про
діяльність товариства; брати участь у
розподілі прибутку товариства та
одержувати його частину (дивіденди).

Згідно з п. 7.1. статуту Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" органами управління
товариства є: загальні збори
акціонерів; наглядова рада; правління;
ревізійна комісія.

Відповідно до п. 7.2. статуту Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" загальні збори є вищим
органом товариства. У загальних зборах
мають право брати участь усі його
акціонери незалежно від кількості і
виду акцій, що їм належать. Акціонер має
право призначити свого представника
для участі у зборах. Представник може
бути постійним чи призначеним на
певний строк. Акціонер має право у
будь-який час відкликати чи замінити
свого представника у вищому органі
товариства.

Згідно з п. 7.3. статуту Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" загальні збори мають право
приймати рішення з усіх питань
діяльності товариства, у тому числі й з
тих, що передані загальними зборами до
компетенції правління товариства.

Пунктом 7.6. статуту Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" встановлено, що
позачергові загальні збори
скликаються наглядовою радою за
власною ініціативою або на вимогу
правління, ревізійної комісії: у разі
неплатоспроможності товариства; у
будь-якому випадку, якщо цього
вимагають інтереси товариства в
цілому. Позачергові загальні збори
повинні також бути скликані на вимогу
акціонерів (акціонера), які володіють у
сукупності не менше 10 відсотками
голосів у будь-який час і з будь-якого
приводу. Якщо наглядова рада протягом 10
днів не виконала вимогу акціонерів, які
володіють у сукупності не менше 10
відсотками голосів, про скликання
позачергових загальних зборів, такі
акціонери мають право скликати збори
самі з дотриманням порядку їх
скликання, який визначений цим
статутом.

Відповідно до п. 7.7. статуту товариства
повідомлення про проведення загальних
зборів не пізніше ніж за 45 днів до дати
їх проведення публікується в
офіційному виданні Державної комісії з
цінних паперів та фондового ринку та в
місцевій пресі за місцезнаходженням
товариства. Крім того, власникам
іменних акцій у той же строк
повідомлення надсилається
рекомендованим листом або вручається
за особистим підписом. Повідомлення
про проведення загальних зборів
повинно містити: повне найменування та
місцезнаходження товариства; дату, час
та місце проведення загальних зборів;
перелік питань, включених до порядку
денного; час початку та закінчення
реєстрації акціонерів для участі у
загальних зборах; порядок ознайомлення
акціонерів з документами, пов'язаними
із порядком денним.

Згідно з п. 7.8. статуту товариства не
пізніше як за 30 днів до дати проведення
загальних зборів акціонерів кожен
акціонер може запропонувати включення
додаткових питань до порядку денного, а
також висунути кандидатів для обрання
до складу органів Товариства.
Пропозиції акціонерів, які на дату їх
внесення володіють у сукупності понад
10 відсотками голосів, подані в порядку
та строки, встановлені чинним
законодавством, не можуть бути
відхилені.

Відповідно до п. 7.10 статуту Товариства
загальні збори визнаються
правомочними за умови наявності
кворуму, тобто якщо в них беруть участь
акціонери (їх представники), які мають
відповідно до статуту товариства не
менше як 60 відсотків голосів. Наявність
кворуму визначається один раз на
момент завершення реєстрації
акціонерів (їх представників), які
прибули для участі у загальних зборах.

Згідно з п. 7.14 статуту Товариства
наглядова рада обирається загальними
зборами з числа акціонерів у кількості
3-х членів строком на 5 років. Члени
наглядової ради товариства обираються
з числа фізичних осіб, які мають повну
дієздатність. У разі обрання членами
наглядової ради фізичних осіб, які
представляють інтереси юридичних осіб,
вони не можуть передавати свої
повноваження іншій особі.

Відповідно до п. 7.18 статуту Товариства
правління є виконавчим органом
товариства, який здійснює керівництво
його поточною діяльністю. Правління є
підзвітним загальним зборам
акціонерів і наглядовій раді
товариства та організовує виконання їх
рішень.

Відповідно до п. 17 постанови Пленуму
Верховного Суду України «Про практику
розгляду судами корпоративних спорів»
від 24.10.2008 р. № 13 судам необхідно
враховувати, що рішення загальних
зборів учасників (акціонерів) та інших
органів господарського товариства є
актами, оскільки ці рішення зумовлюють
настання правових наслідків,
спрямованих на регулювання
господарських відносин, і мають
обов'язковий характер для суб'єктів цих
відносин. У зв'язку з цим підставами для
визнання недійсними рішень загальних
зборів акціонерів (учасників)
господарського товариства можуть бути:
порушення вимог закону та/або
установчих документів під час
скликання та проведення загальних
зборів товариства; позбавлення
акціонера (учасника) товариства
можливості взяти участь у загальних
зборах; порушення прав чи законних
інтересів акціонера (учасника)
товариства рішенням загальних зборів.

Згідно з п. 18 постанови Пленуму
Верховного Суду України № 13 «Про
практику розгляду судами
корпоративних спорів» від 24.10.2008 р. при
розгляді справ судам слід враховувати,
що не всі порушення законодавства,
допущені під час скликання та
проведення загальних зборів
господарського товариства, є підставою
для визнання недійсними прийнятих на
них рішень. Безумовною підставою для
визнання недійсними рішень загальних
зборів у зв'язку з прямою вказівкою
закону є: прийняття загальними зборами
рішення за відсутності кворуму для
проведення загальних зборів чи
прийняття рішення; прийняття
загальними зборами рішень з питань, не
включених до порядку денного загальних
зборів товариства; прийняття
загальними зборами рішення про зміну
статутного капіталу товариства, якщо
не дотримано процедури надання
акціонерам (учасникам) відповідної
інформації.

Пунктом 21 постанови Пленуму Верховного
Суду України «Про практику розгляду
судами корпоративних спорів» від 24.10.2008
р. № 13 рішення загальних зборів
господарського товариства можуть бути
визнаними недійсними в судовому
порядку у випадку недотримання
процедури їх скликання. Права учасника
(акціонера) товариства можуть бути
визнані порушеними внаслідок
недотримання вимог закону про
скликання і проведення загальних
зборів, якщо він не зміг взяти участь у
загальних зборах, належним чином
підготуватися до розгляду питань
порядку денного, зареєструватися для
участі у загальних зборах тощо. При
вирішенні спорів про визнання
недійсними рішень загальних зборів
господарського товариства з підстав
недопущення до участі в них акціонерів
(учасників) товариства судам необхідно
з'ясувати, чи могла їх відсутність (або
наявність) істотно вплинути на
прийняття рішення, яке оскаржується.

Відповідно до п. 2.2.3., 2.11 рекомендації
Президії Вищого господарського суду
України від 28.12.2007 р. № 04-5/14 «Про
практику застосування законодавства у
розгляді справ, що виникають з
корпоративних відносин» недотримання
вимог закону та установчих документів
господарських товариств під час
скликання і проведення їх загальних
зборів є порушеннями права на участь у
роботі цього органу. Під час вирішення
спорів про визнання недійсними рішень
загальних зборів недійсними суду слід
з'ясовувати, чи відповідає оспорюване
рішення вимогам чинного законодавства,
чи було дотримано визначеного законом
порядку скликання і проведення
загальних зборів. Зокрема, підставами
недійсності рішень загальних зборів є
такі, в тому числі рішення прийнято з
питання, не включеного до порядку
денного загальних зборів; рішення
прийнято загальними зборами
акціонерів, під час скликання і
проведення яких не було дотримано
вимог законодавства або статуту
товариства, якщо це призвело до
істотного порушення прав позивача.

Розглядаючи даний спір по суті судом
встановлено, що рішенням
Господарського суду міста Києва №
5011-38/11125-2012 від 27.11.2012 р. (залишено без
змін постановою Київського
апеляційного господарського суду від
06.03.2013 р. та постановою Вищого
господарського суду України від 29.05.2013
р.) визнано недійсними рішення,
прийняті загальними зборами
акціонерів Відкритого акціонерного
товариства "Спеціалізоване
будівельно-монтажне управління" 26.06.2012
р., яким, серед іншого, обрано членів
наглядової ради Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" - ОСОБА_10, ОСОБА_11 та
Відкрите акціонерне товариство
«Будмеханізація».

В той же час суд відзначає, що рішення
про скликання позачергових загальних
зборів акціонерів загальних
Відкритого акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" від 01.04.2013 р. прийнято 2/3 від
складу наглядової ради відповідача -
ОСОБА_12 та Публічним акціонерним
товариством "Будмеханізація" в особі
голові правління ОСОБА_9, яких обрано до
складу наглядової ради Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" рішенням загальних зборів
акціонерів 29.12.2009 р.

Рішенням загальних зборів акціонерів
Відкритого акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" від 29.12.2009 р. до складу
наглядової ради відповідача обрано
ОСОБА_10 (голова), ОСОБА_8, як
представника юридичної особи
Відкритого акціонерного товариства
"Будмеханізація" та ОСОБА_12.

Таким чином, суд приходить до висновку,
що оскільки внаслідок визнання
недійсним рішення, загальних зборів
акціонерів Відкритого акціонерного
товариства "Спеціалізоване
будівельно-монтажне управління" від
26.06.2012 р. наглядова рада у складі:
ОСОБА_10, ОСОБА_11 та Публічне акціонерне
товариство "Будмеханізація" фактично
втратила повноваження, що в свою чергу
свідчить про наявність у наглядової
ради Відкритого акціонерного
товариства "Спеціалізоване
будівельно-монтажне управління" у
складі ОСОБА_12 та Публічного
акціонерного товариства
«Будмеханізація" в особі голові
правління ОСОБА_9 повноважень щодо
скликання загальних зборів акціонерів
відповідача.

Стосовно тверджень позивача про
звільнення ОСОБА_12 та представника
Відкритого акціонерного товариства
"Будмеханізація" з посади члена
наглядової ради, про що зазначається в
рішенні Господарського суду міста
Києва у справі № 5011-38/11125-2012 від 27.11.2012 р.,
суд відзначає, що відповідно до ст. 35
Господарського процесуального кодексу
України обставини, встановлені
рішенням суду у господарській,
цивільній або адміністративній справі,
що набрало законної сили, крім
встановлених рішенням третейського
суду, не доказуються при розгляді інших
справ, у яких беруть участь ті самі
особи або особа, щодо якої встановлено
ці обставини.

В той же час суд відзначає, що
господарським судом у справі №
5011-38/11125-2012 не встановлено факт
звільнення ОСОБА_12 та представника
Відкритого акціонерного товариства
"Будмеханізація" з посади члена
наглядової ради, а лише зазначено про
наявність відповідних звернень, а
відтак - вищевказані обставини не мають
преюдиціального значення при розгляді
даної справи.

Між тим, суд відзначає, що звільнення
працівника з посади оформлюється
відповідним наказом, який видається
працівнику на його вимогу.

Також суд вважає за необхідне
відзначити, що відповідно до ч.ч. 1, 2 ст.
38 Кодексу законів про працю в Україні
працівник має право розірвати трудовий
договір, укладений на невизначений
строк, попередивши про це власника або
уповноважений ним орган письмово за
два тижні. У разі, коли заява працівника
про звільнення з роботи за власним
бажанням зумовлена неможливістю
продовжувати роботу (переїзд на нове
місце проживання; переведення чоловіка
або дружини на роботу в іншу
місцевість; вступ до навчального
закладу; неможливість проживання у
даній місцевості, підтверджена
медичним висновком; вагітність; догляд
за дитиною до досягнення нею
чотирнадцятирічного віку або
дитиною-інвалідом; догляд за хворим
членом сім'ї відповідно до медичного
висновку або інвалідом I групи; вихід на
пенсію; прийняття на роботу за
конкурсом, а також з інших поважних
причин), власник або уповноважений ним
орган повинен розірвати трудовий
договір у строк, про який просить
працівник. Якщо працівник після
закінчення строку попередження про
звільнення не залишив роботи і не
вимагає розірвання трудового договору,
власник або уповноважений ним орган не
вправі звільнити його за поданою
раніше заявою, крім випадків, коли на
його місце запрошено іншого
працівника, якому відповідно до
законодавства не може бути відмовлено
в укладенні трудового договору.

Тож, приймаючи до уваги вищевикладені
обставини, а також враховуючи, що
ОСОБА_12 та представник Відкритого
акціонерного товариства
"Будмеханізація" брали участь у
засіданні наглядової ради 01.04.2013 р., суд
дійшов висновку про відсутність
підстав вважати останніх звільненими з
посади членів наглядової ради
Відкритого акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" в порядку Кодексу законів
про працю в Україні.

На підставі вищенаведеного, суд дійшов
висновку, що позачергові загальні
збори акціонерів Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" скликані повноважним
складом наглядової ради.

Відповідно до п. 5 Прикінцевих положень
Закону України "Про акціонерні
товариства" статути та внутрішні
положення акціонерних товариств,
створених до набрання чинності цим
Законом, підлягають приведенню у
відповідність із нормами цього Закону
не пізніше ніж протягом двох років з
дня набрання чинності цим Законом.

Приведенням діяльності акціонерних
товариств, створених до набрання
чинності цим Законом, у відповідність з
цим Законом є здійснення таких дій:
внесення змін до статуту товариства,
які в тому числі передбачають зміну
найменування акціонерного товариства
з відкритого або закритого
акціонерного товариства на публічне
акціонерне товариство чи з відкритого
або закритого акціонерного товариства
на приватне акціонерне товариство за
умови, що кількість акціонерів на дату
внесення таких змін не перевищує 100
осіб, а також виконання всіх інших
вимог цього Закону у статуті
товариства; приведення внутрішніх
положень товариства у відповідність із
вимогами цього Закону.

Датою приведення діяльності
акціонерних товариств, створених до
набрання чинності цим Законом, у
відповідність із вимогами цього Закону
є дата державної реєстрації змін до
статуту, які в тому числі передбачають
зміну найменування акціонерного
товариства з відкритого акціонерного
товариства на публічне або приватне
акціонерне товариство або закритого
акціонерного товариства на публічне
або приватне акціонерне товариство.

Як встановлено судом, відповідач на час
розгляду даної справи в суді не привів
статут Відкритого акціонерного
товариства "Спеціалізоване
будівельно-монтажне управління" у
відповідність до вимог Закону України
"Про акціонерні товариства".

Відповідно до роз'яснення Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку від 20.05.2011 р. № 7 "Щодо порядку
застосування окремих положень Закону
України "Про акціонерні товариства" у
зв'язку з втратою чинності статей 1 - 49
Закону України "Про господарські
товариства" у частині, що стосується
акціонерних товариств" всі акціонерні
товариства, створені до набрання
чинності Закону України "Про
акціонерні товариства", та які в термін
до 30.04.2011 р. не привели свою діяльність у
відповідність з Законом (тобто не
зареєстрували в установленому порядку
зміни до статуту) мають у своїй
діяльності з 01.05.2011 р. керуватись
положеннями Закону України "Про
акціонерні товариства", а також
положеннями статуту та внутрішніми
положеннями акціонерних товариств у
частині, що не суперечить положенням
Закону.

З огляду на викладене вище та зважаючи
на той факт, що відповідачем його
статут на момент прийняття спірного
рішення наглядової ради приведено у
відповідність до Закону України "Про
акціонерні товариства" не було, судом
при вирішенні справи застосовуються
положення статуту, що не суперечать
Закону України "Про акціонерні
товариства".

З огляду на вищевикладене, суд вважає
необґрунтованими твердження позивача
про необхідність обрання всього складу
наглядової ради Відкритого
акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" шляхом кумулятивного
голосування з тих підстав, що
попередній склад наглядової ради
(29.12.2009 р.) обраний простою більшістю
голосів у відповідності до вимог
Закону України "Про акціонерні
товариства" в редакції, чинній на 29.12.2009
р., а не шляхом кумулятивного
голосування, у зв'язку з чим дострокове
припинення їх повноважень не
регулюється ч. 2 ст. 57 Закону України
"Про акціонерні товариства".

Судом встановлено, що пропозиція
позивача була включена до поряду
денного та проголосована, однак не
набрала потрібної кількості голосів,
при цьому загальні збори акціонерів
Відкритого акціонерного товариства
"Спеціалізоване будівельно-монтажне
управління" проведені за наявності
кворуму та за участі позивача, який
також голосував по спірних питаннях.

Статтею 4-3 Господарського
процесуального кодексу України
встановлено, що судочинство у
господарських судах здійснюється на
засадах змагальності. Сторони та інші
особи, які беруть участь у справі,
обґрунтовують свої вимоги і
заперечення поданими суду доказами.
Господарський суд створює сторонам та
іншим особам, які беруть участь у
справі, необхідні умови для
встановлення фактичних обставин
справи і правильного застосування
законодавства.

Відповідно до ст. 33 Господарського
процесуального кодексу України кожна
сторона повинна довести ті обставини,
на які вона посилається як на підставу
своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 34 Господарського
процесуального кодексу України
господарський суд приймає тільки ті
докази, які мають значення для справи.
Обставини справи, які відповідно до
законодавства повинні бути
підтверджені певними засобами
доказування, не можуть
підтверджуватись іншими засобами
доказування.

Згідно зі ст. 43 Господарського
процесуального кодексу України
господарський суд оцінює докази за
своїм внутрішнім переконанням, що
ґрунтується на всебічному, повному і
об'єктивному розгляді в судовому
процесі всіх обставин справи в їх
сукупності, керуючись законом. Ніякі
докази не мають для господарського
суду заздалегідь встановленої сили.
Визнання однією стороною фактичних
даних і обставин, якими інша сторона
обґрунтовує свої вимоги або
заперечення, для господарського суду
не є обов'язковим.

Здійснивши оцінку наявних у справі
доказів за правилами ст. 43
Господарського процесуального кодексу
України, враховуючи наведені норми
законодавства, встановлені судом
обставин, суд дійшов висновку про
відсутність порушень корпоративних
прав позивача та, відповідно,
визначених нормами законодавства
підстав для визнання недійсним рішення
позачергових загальних зборів
акціонерів Відкритого акціонерного
товариства "Спеціалізоване
будівельно-монтажне управління" від
15.05.2013 р.

Підсумовуючи вищенаведене, суд
відзначає, що наведені позивачем
обставини не знайшли свого
підтвердження та спростовуються
наявними у справі доказами та
встановленими судом обставинами, у
зв'язку з чим суд не знайшов підстав для
задоволення позову.

Витрати по сплаті судового збору
відповідно ст. 49 Господарського
процесуального кодексу України
покладаються на позивача.

Враховуючи наведене та керуючись ст.ст.
1, 32, 33, 44, 49, 75, 82-85 Господарського
процесуального кодексу України,
Господарський суд міста Києва, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити
повністю.

Відповідно до ст. 85 Господарського
процесуального кодексу України
рішення господарського суду набирає
законної сили після закінчення строку
подання апеляційної скарги, якщо
апеляційну скаргу не було подано. У
разі подання апеляційної скарги
рішення, якщо його не скасовано,
набирає законної сили після розгляду
справи апеляційним господарським
судом.

Повне рішення складено: 19.05.2014
р.

Судді:

Пригунова А.Б.
(головуюча)

Чебикіна С.О.

Гулевець О.В.