ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________
__________________________________________________________________
УХВАЛА

"19" травня 2014 р.Справа № 916/1015/14

Господарський суд Одеської області у
складі:

судді
Петрова В.С.

при секретарі
Комендатенко Н.В.

за участю представників:

від позивача - Дергачева А.В.,

від відповідача - Паскаль Т.В.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні справу за позовом Приватного
підприємства „Фаворит" до Публічного
акціонерного товариства
„Енергопостачальна компанія
„Одесаобленерго" про скасування
рішення стягнення вартості
недооблікованої електроенергії в
розмірі 557 071,97 грн., оформлене
протоколом № 1830 від 06.03.2014 р., -

ВСТАНОВИВ:

В засіданнях суду 07.04.2014 р., 18.04.2014 р. та
12.05.2014 р. оголошувалась перерва в
порядку ч. 3 ст. 77 Господарського
процесуального кодексу України.

Приватне підприємство „Фаворит"
звернулось до господарського суду
Одеської області з позовною заявою до
Публічного акціонерного товариства
„Енергопостачальна компанія
Одесаобленерго" про визнання недійсним
та скасування протоколу про стягнення
вартості недооблікованої
електроенергії в розмірі 557071,97 грн.
Позовні вимоги обґрунтовані наступним.

Між ПАТ „Енергопостачальна компанія
„Одесаобленерго" в особі Північного
РЕМ та позивачем був укладений договір
№ 010500 про постачання електричної
енергії, згідно з умовами якого ПАТ
„Енергопостачальна компанія
„Одесаобленерго" зобов'язалось
надавати позивачу електричну енергію
відповідно до встановлених договором
умов, а ПП „Фаворит" - своєчасно
оплачувати спожиту електроенергію.

27.12.2013 року при здійсненні перевірки
ПАТ ЕК „Одесаобленерго" був складений
акт про порушення правил користування
електричною енергією №028116 від 27.12.2013 р.,
підставою складання якого стало
виявлене порушення вимірювальних
ланцюгів обліку (перемичка між ФВ і ФС;
фаза „С" і „В" зашунтовані). На
складений акт з боку позивача були
надано заперечення, також позивач
звернувся до НКРЕ у Одеській області. В
свою чергу Територіальний підрозділ
Національної комісії, що здійснює
державне регулювання у сфері
енергетики у Одеській області, акт про
порушення №028116 скасував, так як було
встановлено, що акт був складений з
порушенням нормативних документів, та
взагалі не повинен був складатися.
Наразі Комісією було прийнято рішення
про зняття даних з електролічильника
та спільно з ПП „Фаворит"
проаналізувати електроенергію. Однак,
в подальшому 06.03.2014 року позивачем було
отримано від відповідача протокол №1830
засідання комісії по розгляду акту про
порушення, в якому було вказано, що
комісія його розглянула та закрила на
підставі протоколу № 7/4. Проте, 06.03.2014
року позивач знов отримав протокол
№1830, де було вказано, що комісія
розглянула акт № 028116 та вирішила
провести перерахунок об'єму
недооблікованої електроенергії за
період з 14.02.2013 р. по 27.12.2013 р. в розмірі
557071,97 грн., і зобов'язала позивача
провести оплату на протязі 30
календарних днів з дня отримання
рахунку. Так, позивач вказує, що було
складено два протоколи засідання
комісії по розгляду акту про порушення
ПКЕЕ від однієї дати, за одним номером,
але з різними рішеннями.

Крім того, позивач зазначив, що 18.04.2012 р.
відповідачем було проведено технічну
перевірку вимірювального комплексу,
чергування фаз А, В,С, однак було
вказано, що позивач - ПП „Фаворит" є
лише споживачем, а приміщення
(обладнання), де розміщено прилади
обліку - лічильник, трансформатори
струму, трансформатори напруги, все
належить і знаходиться на балансі у
відповідача, порушень не було
встановлено.

При цьому позивач послався на п. 3.2., 3.3
Правил користування електричною
енергією, за якими відповідальність за
технічний стан засобів обліку несе та
організація, на балансі якої вони
перебувають, або організація яка
здійснює їх експлуатацію. Тому з огляду
на відсутність порушень з боку
позивача, позивача вважає, що відсутні
й підстави для притягнення позивача до
відповідальності у вигляді
нарахування до сплати суми в розмірі
557071,97 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 21.03.2014 р. позовну заяву ПП
„Фаворит" прийнято до розгляду та
порушено провадження у справі № 916/1015/14,
при цьому розгляд справи призначено в
засіданні суду на 07.04.2014 р.

22.04.2014 р. позивачем було подано до суду
уточнену позову заяву (а..с 127-220 т. 2), в
якій позивач уточнив прохальну частину
позову, згідно з якою позивач просив
суд визнати недійсним та скасувати
рішення, винесене протоколом ПАТ ЕК
„Одесаобленерго" Північним РЕМ № 1830
від 06.03.2014 року, про стягнення вартості
недооблікованої електроенергії. При
цьому у вказаних уточненнях до позову
заявником наполягав на тих самих
підставах позову, а саме щодо
неправомірності застосування
відповідачем до позивача прийнятої
санкції про стягнення вартості
недооблікованої електроенергії в
розмірі 557 071,97 грн.

Також у судовому засіданні 19.05.2014 р.
представник позивача уточнив
прохальну частину позову та просив суд
скасувати оформлене протоколом ПАТ ЕК
„Одесаобленерго" Північним РЕМ № 1830
від 06.03.2014 року рішення про стягнення
вартості недооблікованої
електроенергії.

Відповідач заперечує проти позовних
вимог, посилаючись на те, що листом від
08.04.2014 року № 33 відповідач відкликав
протокол №1830 від 06.03.2014 року як
помилково складений. З огляду на те, що
предметом позову є саме скасування
оформленого протоколом рішення,
відповідач вважає, що позовні вимоги не
можуть бути задоволені.

Заслухавши пояснення представників
сторін, розглянувши та дослідивши всі
письмові докази, які містяться в
матеріалах справи, господарський суд
дійшов до висновку про відсутність
предмету спору з огляду на таке.

03.01.2008 р. між Відкритим акціонерним
товариством „Енергопостачальна
компанія „Одесаобленерго" (попередня
назва відповідача) в особі його
структурної одиниці Північний РЕМ
(постачальник) та Приватним
підприємством „Фаворит" (споживач) був
укладений договір № 010500 про постачання
електричної енергії.

Згідно розділу 1 вказаного договору
постачальник електричної енергії
продає електричну енергію споживачу
для забезпечення потреб
електроустановок споживача з
приєднаною потужністю, величини якої
по площадках вимірювання та точках
продажу визначені додатком „Графік
зняття показів засобів обліку енергії",
а споживач оплачує постачальнику
електричної енергії та здійснює інші
платежі згідно з умовами цього
договору. Точка продажу електричної
енергії - межа балансової належності,
на якій відбувається перехід права
власності на електричну енергію,
визначена додатком „Акт розмежування
балансової належності електромереж та
експлуатаційної відповідальності
сторін" між постачальником та
споживачем, або інша межа обумовлена
окремим додатком до договору.

Відповідно до п. 2.2.2. договору
постачальник зобов'язується постачати
споживачу електроенергію як різновид
товару:

- в обсягах, визначених відповідно
до розділу 5 договору та з урахуванням
умов розділу 6 цього договору (додаток
„Обсяги постачання електричної
енергії споживачу);

- згідно з категорію
струмоприймачів споживача відповідно
до ПУЕ та гарантованого рівня
надійності електропостачання схем
електропостачання, визначених
додатком „Акт розмежування балансової
належності електромереж та
експлуатаційної відповідальності
сторін";

- із дотриманням граничних
показників якості електричної енергії,
визначених державними стандартами;

- забезпечити отримання
споживачем електричної енергії на
рівні дозволеної потужності для кожної
з площадок вимірювання, погодженої
сторонами в додатку „Графік зняття
показів засобів обліку енергії".

Пунктом 2.2.3. договору передбачено, що
постачальник зобов'язується
повідомляти споживача про всі зміни
тарифів на електричну енергію письмово
або через засоби масової інформації за
п'ять днів до введення їх у дію.

У відповідності до п. 2.3.2. договору
споживач зобов'язується дотримуватися
режиму споживання електричної енергії
згідно з умовами розділу 5 договору та
режиму роботи електроустановки.

Згідно п. 2.3.3. договору споживач
зобов'язується оплачувати
постачальнику вартість електричної
енергії згідно з умовами додатків
„Порядок розрахунків" та „Графік
зняття показів засобів обліку
електричної енергії".

Відповідно до п. 2.3.4. договору споживач
зобов'язується здійснювати оплату за
послуги з компенсації перетікання
реактивної електричної енергії між
електромережею постачальника та
електроустановками споживача згідно з
додатком „Порядок розрахунків за
перетікання реактивної енергії"

Пунктом 2.3.5. договору передбачено, що
споживач зобов'язується забезпечувати
безперешкодний доступ до
уповноважених представників
постачальника електричної енергії за
пред'явленням службового посвідчення
до засобів (систем) обліку
електроенергії, вимірювання
потужності та контролю показників
якості електроенергії.

Як передбачено договором, під час
виконання умов даного договору з
питань, що необумовлені цим договором,
сторони зобов'язуються керуватися
чинним законодавством та Правилами
користування електричною енергією
(ПКЕЕ) (п. 2.1 договору).

Згідно п. 9.4 вказаного договору
останній набирає чинності з дня його
підписання і укладається на строк до
01.02.2008 р.

Однак, в подальшому у період з 01.02.2008
року по 30.11.2013 року сторонами
укладались до вказаного договору
додаткові угоди (остання від 30.11.2013
року), згідно з якими дія договору
продовжувалась.

Згідно з додатком № 10 до договору
об'єктом енергопостачання позивача є
виробництво ввід № 1 та ввід № 2,
розташовані за адресою: м. Одеса, вул.
Старокиївська дорога 19 км. Відповідно
до акту розмежування балансової
належності електромереж та
експлуатаційної відповідальності
сторін № 156 від 22.10.2007 року, який є
додатком до договору, ввід № 1 живиться
від РП „Холодильник", ввід №2 - від ПС
„110 кВ Епсілон". Прилади обліку
електричної енергії влаштовані по
вводу № 1 в РП „Холодильник"; по вводу №
2 в ПС „Епсілон", що підтверджується
технічними паспортами та актами про
пломбування, копії яких містяться в
матеріалах справи.

27.12.2013 року представниками ПАТ „ЕК
„Одесаобленерго" в присутності
представника ПП „Фаворит" Амирова Е.Х.
була здійснена технічна перевірка
стану засобу обліку електричної
енергії ПП „Фаворит", влаштованого у РП
„Холодильник", в результаті чого було
складено акт про порушення № 028116 від
27.12.2013 року за формою, передбаченою
Методикою визначення обсягу та
вартості електричної енергії, не
облікованої внаслідок порушення
споживачами правил користування
електричною енергією, затвердженої
постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. N 562. У
вказаному акті зазначено про виявлення
порушення вимірювальних ланцюгів
обліку шляхом встановлення перемичці
між фазами „В" та „С". Однак, відповідач
вказує, що розгляду вказаного акту
порушень на комісії
енергопостачальника у порядку,
передбаченому п. 6.42 ПКЕЕ, не
відбувалось.

Так, позивач, не погодившись з вказаним
актом, звернувся з відповідною заявою
до Національної комісії, що здійснює
державне регулювання в сфері
електроенергетики в Одеській області
(далі - НКРЕ), якою спірне питання було
передано на розгляд комісії
Інформаційно-консультаційного центру
(ІКЦ) ПАТ „ЕК Одесаобленерго" за участю
представників Держенергонагляду, НКРЕ
та відповідача.

Згідно з протоколом комісії
Інформаційно-консультаційного центру
№ 7/1 від 12.02.2014 року було прийняте
рішення про скасування акту про
порушення та проведення перерахунку
обсягу електричної енергії згідно з п.
6.20 ПКЕЕ після зняття даних
електролічильника SL 761ОС71 № 36140417.

На виконання протокольного рішення ІКЦ
Північним РЕМ ПАТ „ЕК Одесаобленерго"
акт порушень, складений відносно ПП
„Фаворит" було скасовано та прийнято
рішення про здійснення перерахунку
згідно з п. 6.20 ПКЕЕ, що оформлено
протоколом № 1830 від 06.03.14 року

Як передбачено п. 6.40 - 6.42 Правил
користування електричною енергією,
затвердженими постановою Національної
комісії регулювання електроенергетики
України № 28 від 31.07.1996 року, у разі
виявлення представниками
електропередавальної організації або
представниками постачальника
електричної енергії пошкоджень чи
зриву пломб, установлених у місцях,
указаних в акті про пломбування, або
пошкоджень відбитків тавр на цих
пломбах, пошкодження розрахункових
засобів обліку, явних знак втручання в
параметри розрахункових засобів
(систем) обліку з метою зміни їх показів
перерахунок обсягу електричної
енергії, який підлягає оплаті,
здійснюється відповідно до Методики
визначення обсягу та вартості
електричної енергії, не облікованої
внаслідок зрушення споживачами правил
користування електричною енергією,
затвердженої постановою Національної
комісії електроенергетики України від
04.05.2006 р. N 562. Виявлене порушення
фіксується відповідним актом, на
підставі якого уповноваженими
представниками постачальника
електричної енергії
електропередавальної організації) під
час засідань комісії з розгляду актів
про порушення визначаються обсяг
недоврахованої електричної енергії та
сума завданих споживачем збитків.
Споживач має право оскаржити рішення
комісії в суді. У разі звернення до суду
впродовж 10 робочих днів з дня вручення
протоколу споживачу останній має право
не оплачувати виставлені рахунки до
вирішення спірних питань у судовому
порядку.

Втім, як вбачається з матеріалів
справи, акт про порушення ПКЕЕ,
складений відносно-позивача було
скасовано, оскільки порушення схеми
обліку електричної енергії відбулось
за відсутності вини споживача, та ПАТ
„ЕК Одесаобленерго" не заперечує той
факт, що оскільки облік встановлено в
електромережах постачальника,
споживач не несе відповідальності за
його технічний стан. Саме тому, за
ствердженнями відповідача, положення
Методики до позивача застосовано не
було, оскільки ПП „Фаворит" умов
договору не порушувало.

Однак, враховуючи, що недооблік мав
місце, хоч й не з вини споживача ПАТ
„Одесаобленерго", визначило спожитий
споживачем обсяг електричної енергії
керуючись п. 6.20 ДКЕЕ. Вказаний пункт
передбачає, що, у разі тимчасового
порушення розрахункового обліку
електричної енергії не з вини
споживача обсяг електричної енергії,
використаної споживачем від дня
порушення розрахункового обліку до дня
відновлення розрахункового обліку, за
згодою сторін, може бути визначений на
підставі показів технічних
(контрольних) засобів обліку або
розрахований постачальником
електричної енергії за
середньодобовим обсягом споживання
електричної енергії попереднього
розрахункового періоду до порушення
розрахункового обліку або наступного
після відновлення розрахункового
обліку періоду. Датою початку періоду
порушення розрахункового обліку
вважається перший день поточного
розрахункового періоду, у якому було
виявлено порушення обліку, або час та
день, зафіксовані засобом обліку
(автоматизованою системою обліку).

Між тим, за ствердженнями позивача,
відповідач неправомірно застосував до
позивача санкцію про стягнення
вартості недооблікованої
електроенергії в розмірі 557 071,97 грн.,
про що свідчить рішення винесене
протоколом ПАТ ЕК „Одесаобленерго"
Північним РЕМ № 1830 від 06.03.2014 року.
Наразі позивач стверджує, що таке
рішення, оформлене протоколом
відповідача № 1830 від 06.03.2014 року,
породжує для позивача обов'язок
сплатити 557 071,97 грн.

Відповідно до статті 235 Господарського
кодексу України за порушення
господарських зобов'язань до суб'єктів
господарювання та інших учасників
господарських відносин можуть
застосовуватися
оперативно-господарські санкції -
заходи оперативного впливу на
правопорушника з метою припинення або
попередження повторення порушень
зобов'язання, що використовуються
самими сторонами зобов'язання в
односторонньому порядку. До суб'єкта,
який порушив господарське
зобов'язання, можуть бути застосовані
лише ті оперативно-господарські
санкції, застосування яких передбачено
договором.

Частиною 1 статті 236 ГК України
встановлено види
господарсько-оперативних санкцій,
серед яких, зокрема, передбачено
встановлення в односторонньому
порядку на майбутнє додаткових
гарантій належного виконання
зобов'язань стороною, яка порушила
зобов'язання: зміна порядку оплати
продукції (робіт, послуг), переведення
платника на попередню оплату продукції
(робіт, послуг) або на оплату після
перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною 2 вищезазначеної
статті перелік
оперативно-господарських санкцій,
встановлений у її першій частині, не є
вичерпним.

Отже, зі змісту вказаних положень
чинного законодавства вбачається, що
рішення постачальника електричної
енергії про донарахування споживачу
вартості недоврахованої спожитої
електроенергії є саме
оперативно-господарською санкцією.
Аналогічну правову позицію щодо
вказаних спірних правовідносин
висловив Верховний Суд України у своїй
постанові від 29.11.2010 року у справі №
2-15/1783-2009, яка є обов'язковою для
застосування в силу вимог ст.111-28 ГПК
України.

За частиною 2 статті 237 ГК України
порядок застосування сторонами
конкретних оперативно-господарських
санкцій визначається договором. У разі
незгоди із застосуванням
оперативно-господарської санкції
заінтересована сторона може
звернутися до суду із заявою про
скасування такої санкції та
відшкодування збитків, завданих її
застосуванням.

Як випливає зі змісту позовних вимог,
підставою для заявленого позову є
положення ст. 237 ГК України, на яку
позивач посилається позові,
стверджуючи про оскарження ним саме
оперативно-господарської санкції.

З огляду на вказані положення
законодавства, безумовною підставою
застосування оперативно-господарської
санкції є наявність порушення
господарського зобов'язання з боку
іншої сторони, а також те, що наявність
або відсутність вини іншої сторони у
вчинені цього правопорушення не має
ніякого значення. В свою чергу
вирішальним моментом при розгляді
даного спору про скасування рішення
відповідача є встановлення судом
наявності відповідної санкції у
вигляді рішення.

Між тим під час розгляду справи судом
було з'ясовано, що листом від 08.04.2014 року
№33 відповідач відкликав протокол №1830
від 06.03.2014 року як помилково складений,
про що позивача було повідомлено. Також
відповідачем було направлено позивачу
лист № 21/472 від 16.05.2014 року про
відкликання двох протоколів №1830 від
06.03.2014 року, як таких, що складено
помилково. Підставою цього визначено
те, що з урахуванням протоколу комісії
ІКЦ по роботі із споживачами
електричної енергії ПАТ „ЕК
Одесаобленерго" №7/1 від 12.02.2014 року
проведення перерахунку обсягу та
вартості електричної енергії
здійснювалось з урахуванням вимог п.6.20
ПКЕЕ, тобто не за правилами п.п.6.40, 6.42
ПКЕЕ.

Так, судом на момент розгляду справи
встановлено відсутність оформленого
відповідно до ПКЕЕ рішення про
донарахування позивачу вартості
недооблікованої електроенергії, що в
свою чергу свідчить про відсутність
оперативно-господарської санкції, яка
може бути скасована судом.

Наразі суд вважає помилковими доводи
позивача про те, що застосована ПАТ „ЕК
Одесаобленерго" до позивача
оперативно-господарська санкція у
вигляді рішення про донарахування
557071,97 грн. існує, оскільки такі доводи
не підтверджені та спростовуються
матеріалами справи. Адже скасування
акту про порушення ПКЕЕ, яким
фіксується відповідне порушення,
вказує на відсутність самого
порушення, за яке можуть
застосовуватися санкції.

Відтак, суд вважає, що предмет спору
(оперативно-господарська санкція у
вигляді рішення) у даній справі
відсутній.

Відповідно до п. 11 ст. 80 Господарського
процесуального кодексу України
господарський суд припиняє
провадження у справі, якщо відсутній
предмет спору.

Приймаючи до уваги вищевикладене, суд
вважає за необхідне припинити
провадження у даній справі за позовом
Приватного підприємства „Фаворит" до
Публічного акціонерного товариства
„Енергопостачальна компанія
„Одесаобленерго" про скасування
рішення стягнення вартості
недооблікованої електроенергії в
розмірі 557071,97 грн., оформлене
протоколом № 1830 від 06.03.2014 р.

Враховуючи те, що спір виник внаслідок
неправомірних дій відповідача та
предмет спору припинив існування після
звернення позивача до суду із
заявленим позовом, відповідно до ч. 2 ст.
49 Господарського процесуального
кодексу України витрати по сплаті
судового збору в розмірі 1218,00 грн.
(ставка судового збору за заявлені
вимоги) слід віднести за рахунок
відповідача.

Керуючись п. 1-1 ст. 80, ст. 86
Господарського процесуального кодексу
України, суд -

У Х В А Л И В:

1. Припинити провадження у справі №
916/1015/14 за позовом Приватного
підприємства „Фаворит" до Публічного
акціонерного товариства
„Енергопостачальна компанія
„Одесаобленерго" про скасування
рішення стягнення вартості
недооблікованої електроенергії в
розмірі 557 071,97 грн., оформлене
протоколом № 1830 від 06.03.2014 р.

2. Стягнути з Публічного акціонерного
товариства „Енергопостачальна
компанія „Одесаобленерго" (65031, м.
Одеса, вул. Миколи Боровського, 28Б; ) на користь Приватного
підприємства „Фаворит" (67832, Одеська
область, Овідіопольський район, смт.
Великодолинське, вул. Клари Цеткін, 1;
) витрати по сплаті
судового збору в розмірі 1218/одна тисяча
двісті вісімнадцять/грн. 00 грн.

Ухвалу може бути оскаржено у 5-денний
строк з дня її підписання.

Повний текст ухвали складено та
підписано 23.05.2014 р.

Суддя
Петров В.С.