ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ
======================================================================
УХВАЛА

15 травня 2014 року
Справа № 14/44/08

Ініціюючий кредитор: Відкрите
акціонерне товариство
"Первомайськавтотранс", 55200,
Миколаївська область, м. Первомайськ,
вул. Загородна, 48

Кредитори:

1.Публічне акціонерне товариство
Всеукраїнський Акціонерний Банк (ПАТ
"ВіЕйБі Банк", адреса для листування:
відділення №45 18002, м. Черкаси, вул.
Леніна, 35).

2.Товариство з обмеженою
відповідальністю "Зоря-Сервіс", 54001, м.
Миколаїв, вул. В.Морська, 89.

3.Селянська спілка приватних паїв
"Сергіївка", 55440, Миколаївська область,
Братський район, с. Сергіївна, вул.
Леніна, 2.

4.Товариство з обмеженою
відповідальністю "Агротрейд", 18000, м.
Черкаси, вул. Паризької Комуни, 65-А.

5.Відкрите акціонерне товариство по
газопостачанню та газифікації
"Миколаївгаз", 54003, м. Миколаїв, вул.
Чигрина, 159.

6.Товариство з обмеженою
відповідальністю "Черкаська
птахофабрика", 01011, м. Київ, вул.
Московська, 41/8 нежитлове приміщення 66.

7.Філія Центрального музею Збройних Сил
України -Музей Ракетних військ
стратегічного призначення, 55200,
Миколаївська область, м. Первомайськ,
вул. Одеська, 121.

8.Товариство з обмеженою
відповідальністю "ТД "Статус Агро", 01011,
м. Київ, вул. Московська, 41/8, нежитлове
приміщення 66.

9.Приватне сільськогосподарське
підприємство імені Партизанської
іскри, 55261, Миколаївська область,
Первомайський район, с. Кримка.

10.Товариство з обмеженою
відповідальністю "Альтернатива", 55247,
Миколаївська область, Первомайський
район, с. Степківка, вул. Головченка, 6.

11.Сільськогосподарське товариство з
обмеженою відповідальністю "Зоря", 26441,
Кіровоградська область, Ульяновський
район, с. Лозувата.

12.Товариство з обмеженою
відповідальністю "Прімум верітас" (21036,
м.Вінниця, вул.Хмельницьке шосе, 82)

13.Товариство з обмеженою
відповідальністю "АТІС", 55114,
Миколаївська область, Кривоозерський
район, с. Берізки.

14.Приватне сільськогосподарське
підприємство "Кумари", 55260, Миколаївська
область, Первомайський район, с. Кумари,
вул. Молодіжна, 3.

15.Відкрите акціонерне товариство
"Золотоношам`ясо", 19700, м. Золотоноша,
вул. Гагаріна, 24.

16.Товариство з обмеженою
відповідальністю "АУЗ Факторинг", 03150, м.
Київ, вул. Танкова, 8, поверх 6, офіс
1

17.Миколаївське обласне відділення
Фонду соціального страхування з
тимчасової втрати працездатності, 54017,
м. Миколаїв, пр. Леніна, 93

18.Управління Пенсійного фонду України
в м. Первомайську та Первомайському
районі Миколаївської області, 55213, м.
Первомайськ, вул. Грушевського, 3,

19.ПАТ "Дочірній банк Сбербанку Росії" (
01034, м. Київ, вул. Володимирська, 46),

20.Державний комітет України з
державного матеріального резерву (01601,
м. Київ, вул. Пушкінська, 28).

21.Первомайський міськрайонний центр
зайнятості, 55200, Миколаївська область,
м. Первомайськ, вул. Шевченко, 18

22.Миколаївське обласне відділення
Фонду соціального захисту інвалідів,
54001, м. Миколаїв, вул. Нікольська, 46, під. 2

23.Публічне акціонерне товариство
"Миколаївобленерго", 54017, м. Миколаїв,
вул. Громадянська, 40.

24.Відділення виконавчої дирекції Фонду
соціального страхування від нещасних
випадків на виробництві та професійних
захворювань України в Первомайському
районі Миколаївської області, 55213, м.
Первомайськ, вул. Грушевського, 28

25.Первомайська об'єднана державна
податкова інспекція Головного
управління Міндоходів у Миколаївській
області, 55213, Миколаївська область, м.
Первомайськ, вул. Дзержинського, 18

26.Первомайська міська рада
Миколаївської області, 55200,
Миколаївська область, м. Первомайськ,
вул. Грушевського, 3

Банкрут: Акціонерне товариство
відкритого типу "Гілєя", 55204,
Миколаївська область, м. Первомайськ,
бульвар Миру, 4.

Головне управління юстиції в
Миколаївській області, м. Миколаїв, вул.
8-го Березня 107

Регіональне відділення Фонду
державного майна України по
Миколаївській області , 54017, м. Миколаїв,
вул. Чкалова, 20.

Первомайська міська рада
Миколаївської області, 55213, м.
Первомайськ, вул. Грушевського, 3.

Прокуратура Миколаївської області, м.
Миколаїв, вул. Спаська, 28

Ліквідатор: арбітражний керуючий
Мегеря Артур Валерійович, АДРЕСА_2

Суддя Ржепецький В.О.,

представники:

від кредиторів: не з'явились,

від банкрута: не з'явився,

ліквідатор: не з'явився,

від арбітражного керуючого Захарченко
І.В.: не з'явився

суть спору: про визнання дій
(бездіяльності) розпорядника майна
неправомірними,

встановив:

27.01.2014р. представником ПАТ
«Всеукраїнський Акціонерний Банк»
подано до суду заяву про визнання дій
(бездіяльності) розпорядника майна
арбітражного керуючого Захарченко І.В.
неправомірними.

Господарським судом зазначена заява
розглядається в визначеному п.п. 8-9 ст.
3-1 Закону України «Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом», в редакції,
чинній на момент виникнення спірних
відносин (далі - Закон) порядку
встановлення обставин невиконання або
неналежного виконання обов'язків,
покладених на арбітражного керуючого.

При цьому господарським судом
враховується, що зазначені положення
Закону, виходячи із правового аналізу
їх змісту, застосовуються незалежно
від того, чи виконує арбітражний
керуючий, правомірність дії якого
встановлюється, обов'язки розпорядника
майна (ліквідатора) станом на момент
розгляду справи.

Доводи заяви кредитора про визнання
дій (бездіяльності) розпорядника майна
неправомірними ґрунтуються на
обставинах, пов'язаних із погашенням
кредиторських вимог кредитора ПАТ
«Всеукраїнський Акціонерний Банк» за
рахунок реалізації майна банкрута, яке
перебуває в заставі кредитора.

Так, заявником зазначається, що
розпорядником майна порушено
положення ч. 2 ст. 26, п. 1 ч. 1. ст. 31 Закону
та кошти, отримані від продажу
заставного майна, спрямовано на
задоволення інших кредиторських вимог
ніж вимоги заставодержателя. На думку
заявника розпорядником майна не
дотримано черговості задоволення
вимог кредиторів. Крім того, кредитор
зазначає про неправомірне невжиття
розпорядником майна заходів,
визначених ст. 12 Закону, щодо
забезпечення вимог заставного
кредитора.

Розгляд заяви неодноразово
відкладався за різних обставин.

Ухвалою суду від 08.04.2014 судове
засідання з розгляду заяви призначене
на 13.05.2014р.

13.05.2014р. судом оголошено сторонам
про перерву в судовому засіданні до
15.05.2014р. о 10.30 год.

В процесі розгляду справи
представником кредитора доводи заяви
підтримано в повному обсязі.
Представником арбітражного керуючого
Захарченко І.В. доводи заяви не визнано
із посиланням на обставини, пов'язані
із мораторієм на задоволення вимог
кредиторів в процедурі розпорядження
майном.

Розглянувши матеріали справи,
заслухавши представників сторін,
господарський суд дійшов таких
висновків.

Як витікає з матеріалів справи та не
оспорюється сторонами, ухвалою
господарського суду Миколаївської
області від 31.01.2008, на підставі ст. 6, 11, 12
Закону України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом", за заявою
Приватного сільськогосподарського
підприємства ім. Партизанської іскри
та Відкритого акціонерного товариства
"Первомайськавторанс" порушено
провадження у справі про банкрутство
Акціонерного товариства відкритого
типу "Гілєя".

Ухвалою господарського суду
Миколаївської області від 23.06.2010, в
порядку ст. 11 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом",
за результатами підготовчого
засідання, введено процедуру
розпорядження майном Акціонерного
товариства відкритого типу "Гілєя",
визнано грошові вимоги кредитора
Відкритого акціонерного товариства
"Первомайськавторанс" до боржника у
сумі 343521,16 грн.; грошові вимоги
Приватного сільськогосподарського
підприємства ім. Партизанської іскри у
сумі 43097,74 грн. - залишено без
задоволення, розпорядником майна АТВТ
"Гілєя" призначено арбітражного
керуючого Захарченко Ірину Вікторівну.

Ухвалою господарського суду від 26.08.2010
затверджено реєстр вимог кредиторів
Акціонерного товариства відкритого
типу "Гілєя" на загальну суму 62099246,08
грн., в тому числі вимоги першої черги,
які повністю забезпечені заставою
майна боржника на користь ПАТ
"Всеукраїнський Акціонерний Банк" у
сумі 39 235 977,85 грн.

Постановою господарського суду
Миколаївської області від 13.09.2010, на
підставі ст. 22, 23 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
та відкриття ліквідаційної процедури,
ліквідатором Акціонерного товариства
відкритого типу "Гілєя" призначено
арбітражного керуючого Захарченко
Ірину Вікторівну.

В подальшому, постановою Вищого
господарського суду України від
25.01.2011р. у справі №14/44/08 скасовано
постанову Одеського апеляційного
господарського суду від 05.10.2010 та
постанову господарського суду
Миколаївської області від 13.09.2010 у
справі № 14/44/08.

04.10.2010 ліквідатором - арбітражним
керуючим Захарченко І.В. на підставі
договору купівлі-продажу, укладеного
між Акціонерним товариством
відкритого типу "Гілєя" в особі
ліквідатора Захарченко І.В. та ВКП
"Ківгор", продано майно боржника на
загальну суму 4489185,00 грн., яке є
предметом застави згідно договору
застави №51/Z2 від 28.09.2006 та іпотечного
договору №51/Z1 від 28.09.2006, що укладені
між боржником та ПАТ "Всеукраїнський
Акціонерний Банк".

Торги проведено представництвом
Товарної біржі "Ізумруд" в м. Миколаєві,
які оформлено протоколами №2, №3, №4 від
04.10.2010р.

У відповідності до виписки з рахунку
банкрута №01 за період з 04.10.2010
року по 18.08.2012 року (т. 21, а.с. 166-195) на
зазначений рахунок 21.10.2010 року
зараховано кошти, отримані від
реалізації майна банкрута в розмірі
4399401,30грн.

Із зазначеної виписки також витікає, що
із рахунку банкрута за період з 22.10.2010
року здійснюється списання Державною
виконавчою службою грошових коштів на
виконання судових наказів,
відшкодовуються податки та збори, а
також здійснюються платежі, пов'язані
із забезпеченням діяльності
підприємства в стадії розпорядження
майном.

На думку господарського суду,
матеріали, додані до заяви ПАТ
"Всеукраїнський Акціонерний Банк" та
витребувані господарським судом в
процесі її розгляду, не містять доказів
навмисного вчинення арбітражним
керуючим дій щодо спрямування коштів,
отриманих від продажу заставного майна
на погашення вимог інших кредиторів
ніж заставного.

Так, списання коштів органом ДВС
здійснюється в примусовому порядку,
визначеному Законом України «Про
виконавче провадження», а отже
наявність у виписці з рахунку записів
про відповідні відрахування, не може
свідчити про вчинення саме
розпорядником майна тих чи інших дій
щодо такого перерахування.

Здійснення з рахунку АТВТ «Гілєя»
інших зазначених вище відрахувань не
протирічить положенням Закону про
порядок забезпечення арбітражним
керуючим процедури розпорядження
майном, а також положенням про
мораторій на задоволення вимог
кредиторів.

Зокрема, у відповідності до положень
ст. 1 Закону, розпорядження майном
боржника - система заходів щодо нагляду
та контролю за управлінням та
розпорядженням майном боржника, з
метою забезпечення збереження та
ефективного використання майнових
активів боржника та проведення аналізу
його фінансового становища.

На розпорядника майна покладаються
повноваження щодо нагляду та контролю
за управлінням та розпорядженням
майном боржника, в тому числі вживати
заходи щодо захисту майна боржника.

Таким чином, в процесі розгляду
твердження ПАТ «Всеукраїнський
Акціонерний Банк» в частині умисного
вчинення розпорядником майна дій,
спрямованих на погашення вимог інших
кредиторів за рахунок коштів,
отриманих від продажу заставного
майна, не знайшли свого підтвердження.

З наведених підстав, також не можуть
бути визнані обґрунтованими і
твердження заявника в частині
порушення розпорядником черговості
задоволення вимог кредиторів.

Крім того, застосування відповідних
положень ст. 31 Закону до правових
відносин, які склались в процедурі
розпорядження майном, не відповідає
ані змісту цієї норми, ані іншим
положенням Розділу ІІІ Закону.

Зазначеними нормами врегульовано
процедуру ліквідації банкрута, а отже
як витікає з обставин цієї справи, вони
не можуть бути застосовані до відносин,
які розглядаються, оскільки ці
відносини виникли та тривали в період
повернення справи на стадію
розпорядження майном.

Разом з тим, господарський суд
знаходить обґрунтованим доводи ПАТ
«Всеукраїнський Акціонерний Банк»
стосовно неправомірного невжиття
розпорядником майна заходів,
визначених ст. 12 Закону, щодо
забезпечення вимог заставного
кредитора.

Так, у відповідності до положень ч.5 ст.
3-1 Закону, арбітражний керуючий
зобов'язаний: здійснювати заходи щодо
захисту майна боржника; аналізувати
фінансову, господарську та
інвестиційну діяльність боржника, його
становище на ринках; в порядку,
установленому законодавством,
надавати державному органу з питань
банкрутства інформацію, необхідну для
ведення Єдиної бази даних про
підприємства, щодо яких порушено
провадження у справі про банкрутство;
виконувати інші повноваження,
передбачені цим Законом.

Із положень частини шостої зазначеної
норми, а також кореспондуючої їй нормі
частини десятої ст. 13 Закону витікає, що
при реалізації своїх прав та обов'язків
арбітражний керуючий (розпорядник
майна) зобов'язаний діяти сумлінно та
розумно з урахуванням інтересів не
тільки боржника але і його кредиторів.

Відповідно до п. 14 ч. 1 ст. 25 Закону,
ліквідатор реалізує майно банкрута для
задоволення вимог, включених до
реєстру вимог кредиторів, у порядку,
передбаченому цим Законом.

Відповідно до абз. 2 ч. 2 ст. 26 Закону,
майно банкрута, що є предметом застави,
включається до складу ліквідаційної
маси, але використовується виключно
для першочергового задоволення вимог
заставодержателя.

Таким чином, арбітражний керуючий був
зобов'язаний спрямувати кошти,
отримані від продажу заставного майна
на задоволення виключно вимог
заставного кредитора.

Враховуючи обставини справи, пов'язані
із скасуванням постанови про визнання
боржника банкрутом від 13.09.2010 року та
поверненням справи на стадію
розпорядження майном, арбітражний
керуючий, враховуючи положення ст. 12
Закону, був позбавлений правових
підстав для задоволення вимог ПАТ
«Всеукраїнський Акціонерний Банк»
станом на момент зарахування на
рахунок АТВТ «Гілєя» коштів, отриманих
від продажу заставного майна.

Разом з тим, незважаючи на наведені
обмеження, керуючись зазначеними вище
нормами ст.ст. 3-1, 10 та 13 Закону, з метою
захисту безумовного права заставного
кредитора на отримання задоволення
своїх вимог за рахунок майна банкрута,
розпорядник майна був зобов'язаний
вжити відповідних заходів, в тому числі
і визначених абз. 2 ч. 1 ст. 12 Закону,
відповідно до якої, господарський суд
за клопотанням розпорядника майна,
кредиторів або з власної ініціативи
може заборонити укладати без згоди
арбітражного керуючого угоди, а також
зобов'язати боржника передати цінні
папери, валютні цінності, інше майно на
зберігання третім особам або вжити
інших заходів для збереження майна, про
що виноситься ухвала.

Однак, арбітражним керуючим Захарченко
І.В. свого обов'язку в якості
розпорядника майна в цій частині
виконано не було, внаслідок чого ПАТ
«Всеукраїнський Акціонерний Банк»
завдано значної шкоди.

Відповідно до ч. 8 ст. 3-1 Закону,
невиконання або неналежне виконання
обов'язків, покладених на арбітражного
керуючого згідно з цим Законом, що
завдало значної шкоди боржнику чи
кредиторам, може бути підставою для
анулювання його ліцензії.

Про невиконання або неналежне
виконання обов'язків, покладених на
арбітражного керуючого, господарський
суд може винести ухвалу, яка
направляється державному органу з
питань банкрутства.

Враховуючи наведене, господарський суд
визнає неправомірною бездіяльність
арбітражного керуючого Захарченко
Ірини Вікторівни при виконанні
обов'язків розпорядника майна АТВТ
«Гілєя» у справі №14/44/08 щодо невжиття
заходів із забезпечення вимог
заставного кредитора ПАТ
«Всеукраїнський Акціонерний Банк».

Зазначене у відповідності до положень
ч. 8 ст. 3-1 Закону є підставою для
винесення ухвали та направлення її до
державного органу з питань
банкрутства.

Керуючись ст. 3-1, 12, 13, 25, 26 Закону України
«Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом»,
ст. 86 ГПК України, суд -

УХВАЛИВ:

Заяву ПАТ «Всеукраїнський Акціонерний
Банк» від 24.01.2014 року №31 - задовольнити
частково.

Визнати неправомірною бездіяльність
арбітражного керуючого Захарченко
Ірини Вікторівни при виконанні
обов'язків розпорядника майна АТВТ
«Гілєя» у справі №14/44/08 щодо невжиття
заходів із забезпечення вимог
заставного кредитора ПАТ
«Всеукраїнський Акціонерний Банк».

Ухвалу направити кредиторам,
банкруту, ліквідатору, Головному
управлінню юстиції в Миколаївській
області (м. Миколаїв, вул. 8-го Березня
107), Регіональному відділенню Фонду
державного майна України по
Миколаївській області (54017, м. Миколаїв,
вул. Чкалова, 20), Первомайській міській
раді Миколаївської області (55213, м.
Первомайськ, вул. Грушевського, 3),
Прокуратурі Миколаївської області (м.
Миколаїв, вул. Спаська, 28), арбітражному
керуючому Захарченко І.В. (АДРЕСА_1, 54052).

Суддя
В.О.Ржепецький