ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 травня 2014 року Справа № 910/13550/13

Вищий господарський суд України у
складі колегії суддів:

головуючого - суддіГрека Б.М., -
(доповідача у справі),суддів :Жукової
Л.В. Кривди Д.С.розглянувши у відкритому
судовому засіданні касаційну
скаргуПублічного акціонерного
товариства "Херсонгаз"

на постановуКиївського апеляційного
господарського суду від 04.03.14

у справі№910/13550/13господарського
судуміста Києваза позовомПублічного
акціонерного товариства
"Херсонгаз"доПублічного акціонерного
товариства "Національна акціонерна
компанія "Нафтогаз України"провнесення
змін до договоруза участю
представників від:позивачаРуденко І.С.
(дов. від 30.12.13)відповідачаМельник В.В.
(дов. від 18.04.14)

В С Т А Н О В И В :

Публічне акціонерне товариство
"Херсонгаз" звернулось до
господарського суду міста Києва з
позовом до Публічного акціонерного
товариства "Національна акціонерна
компанія "Нафтогаз України" про
внесення змін до договору
купівлі-продажу природного газу

№ 13-320-Б від 04.01.13 з метою приведення
його у відповідність до типового
договору, затвердженого постановою
НКРЕ № 849 від 05.07.12.

Рішенням господарського суду міста
Києва від 09.12.13 (суддя Літвінова М.Є.),
залишеним без змін постановою
Київського апеляційного
господарського суду від 04.03.14 (колегія
суддів у складі: головуючого-судді
Отрюха Б.В., судів: Михальської Ю.Б.,

Тищенко А.І.), у задоволенні позовних
вимог відмовлено повністю з посиланням
на відсутність підстав для зміни
договору, передбачених Цивільним
кодексом України.

Не погоджуючись із рішенням та
постановою у справі, позивач звернувся
до Вищого господарського суду України
з касаційною скаргою, в якій просить їх
скасувати, позов задовольнити. Скарга
мотивована тим, що договір має бути
приведений у відповідність до типового
договору, затвердженого постановою
НКРЕ № 849 від 05.07.12.

Заслухавши суддю-доповідача,
розглянувши та обговоривши доводи
касаційної скарги, колегія суддів
Вищого господарського суду України
вважає, що скарга не підлягає
задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено судами та вбачається з
матеріалів справи, 04.01.13 між Публічним
акціонерним товариством "Національна
акціонерна компанія "Нафтогаз України"
(продавець) та Публічним акціонерним
товариством "Херсонгаз" (покупець)
укладено договір № 13-324-РО на
купівлю-продаж природного газу.

Розпорядженням Національної комісії,
що здійснює державне регулювання у
сфері енергетики від 23.05.13 за № 39-р
Публічне акціонерне товариство
"Херсонгаз" попереджено про
необхідність усунення порушення
пункту 3.8 Ліцензійних умов з постачання
в частині дотримання вимог
законодавства України,
нормативно-технічних документів щодо
якості надання послуг, а саме постанови
від 05.07.12 № 849 в частині приведення
договірних відносин у відповідність до
вимог Типових договорів.

На виконання вимог вказаного
розпорядження, з метою зміни Договору
та приведення пунктів 2.1.1, 3.1, 3.4, 4.1, 5.3, 5.4,
6.1, 6.2., 7.2, 9.1, 9.2, 10.2, 10.4 , XI розділу
Договору у відповідність до Типового
договору на купівлю-продаж природного
газу між власниками та постачальниками
природного газу та виключення з
Договору пункти 10.5, позивач направив
відповідачу лист № 2287/16 від 29.05.2013 та
Додаткову угоду для підписання у новій
редакції. Відповідач жодним чином на
звернення позивача не відреагував, у
зв'язку з чим, керуючись приписами
статей 179, 181, 187 Господарського кодексу
України,позивач звернувся до суду з
проханням врегулювати розбіжності, які
виникли при зміні спірного договору
шляхом викладення пунктів 2.1.1, 3.1, 3.4, 4.1,
5.3, 5.4, 6.1, 6.2., 7.2, 9.1, 9.2, 10.2, 10.4 та XI розділу
вказаного Договору в редакції
позивача.

Так, пункт 2.1.1, відповідно до якого,
обсяги газу, що планується передати за
Договором (далі-плановий обсяг) можуть
змінюватись сторонами протягом місяця
продажу в установленому порядку ( пункт
2.1.1 Договору); пропонується викласти в
наступній редакції: "2.1.1.Обсяги газу, що
планується передати за Договором (далі
- плановий обсяг), можуть змінюватися
Сторонами протягом місяця продажу".

З положень пункту 3.1 договору
вбачається, що продавець передає
покупцю газ у загальному потоці газу:

у разі передачі газу власного
видобутку - у пунктах
приймання-передачі газу від
газодобувних підприємств та від
підземних сховищ газу (далі-ПСГ) у
газотранспортну систему;

у разі передачі імпортованого газу - у
пунктах приймання-передачі газу на
газовимірювальних станціях, які
знаходяться на кордоні України з
Російською Федерацією, та в пунктах
приймання-передачі газу з ПСГ в
газотранспортну систему.

Право власності на газ переходить від
Продавця до Покупця в пунктах
приймання-передачі.

Після переходу права власності на газ
Покупець несе всі ризики і приймає на
себе відповідальність, пов'язану з
правом власності на газ.

Позивач пропонує п.3.1 викласти у
наступній редакції:

"3.1. Продавець передає Покупцю газ у
загальному потоці газу: у разі передачі
газу власного видобутку - у пунктах
приймання-передачі газу від
газодобувних підприємств та від
підземних сховищ газу (далі - ПСГ) у
газотранспортну систему; у разі
передачі імпортованого газу - у пунктах
приймання-передачі газу на
газовимірювальних станціях, які
знаходяться на кордоні України з
Російською Федерацією, та в пунктах
приймання-передачі газу з ПСГ в
газотранспортну систему. Право
власності на газ переходить від
продавця до покупця в пунктах
приймання-передачі. Після переходу
права власності на газ покупець несе
всі ризики і приймає на себе всю
відповідальність, пов'язану з правом
власності на газ."

П.3.4 укладеного між сторонами договору
(Не пізніше 5-го числа місяця,
наступного за місяцем продажу газу,
Покупець зобов'язується надати
Продавцеві підписані та скріплені
печаткою Покупця два примірника акта
приймання-передачі газу , у якому
зазначаються фактичні обсяги
використання газу, його фактична ціна
та вартість. Продавець не пізніше 8-го
числа місяця, наступного за місяцем
продажу газу, зобов'язується повернути
Покупцеві один примірник оригіналу
акта, підписаного уповноваженим
представником та скріпленого печаткою,
або надати в письмовій формі
мотивовану відмову від підписання
акту. Підписані акти є підставою для
остаточних розрахунків між сторонами)
пропонується викласти в наступній
редакції:

"3.4.Не пізніше 10-го числа місяця,
наступного за місяцем продажу газу,
покупець зобов'язується надати
продавцеві підписані та скріплені
печаткою покупця два примірники акта
приймання-передачі газу, у якому
зазначаються фактичні обсяги
використаного газу, його фактична ціна
та вартість. Продавець не пізніше 15-го
числа місяця, наступного за місяцем
продажу газу, зобов'язується повернути
покупцеві один примірник оригіналу
акта, підписаного уповноваженим
представником та скріпленого печаткою,
або надати в письмовій формі
мотивовану відмову від підписання
акта. Підписаний акт є підставою для
остаточних розрахунків між сторонами".

П.4.1 укладеного між сторонами договору
(Кількість газу, яка подається
Покупцеві, визначається за показами
комерційних вузлів обліку газу
споживачів Покупця), пропонується
викласти в наступній редакції: "4.1.
Кількість газу, яка подається
покупцеві, визначається за показами
комерційних вузлів обліку газу
споживачів покупця або за Нормами
споживання природного газу населенням
у разі відсутності газових
лічильників, затвердженими постановою
Кабінету Міністрів України від 08.06.96 №
619, у разі використання газу побутовими
споживачами за відсутності в них
газових лічильників".

П.5.3 укладеного між сторонами договору
(У разі зміни НКРЕ ціни на природний
газ, тарифів на транспортування,
розподіл і постачання газу, ці зміни є
обов'язковими для Сторін за Договором з
моменту введення їх в дію, про що
сторонами підписується додаткова
угода до Договору), пропонується
викласти в наступній редакції: "5.3. У
разі зміни НКРЕ ціни на природний газ
вона є обов'язковою для сторін за
Договором з моменту введення її в дію,
про що Сторонами підписується
додаткова угода до Договору."

П.5.4 укладеного між сторонами договору
(Загальна сума вартості природного
газу за Договором становить - 385 232,98
грн., крім того ДВ - 20 %, усього з ПДВ-462279,58
грн. (чотириста шістдесят дві тисячі
двісті сімдесят дев'ять гривень 58 коп.),
пропонується викласти в наступній
редакції: "5.4. Загальна сума вартості
природного газу за Договором
складається із сум вартості місячних
поставок газу."

П.6.1 укладеного між сторонами договору
(Оплата за газ здійснюється покупцем
виключно грошовими коштами шляхом 100%
поточної оплати планових обсягів газу
протягом місяця поставки з урахуванням
положень п. 6.2 Договору. Остаточний
розрахунок за фактично переданий газ
здійснюється до 20-го числа, наступного
за місяцем поставки газу на підставі
акту приймання-передачі), пропонується
викласти в наступній редакції:
"6.1.Оплата за газ здійснюється покупцем
виключно грошовими коштами у
національній валюті шляхом 100 %
поточної оплати протягом місяця
поставки. У разі неповної оплати
остаточний розрахунок за фактично
переданий газ здійснюється покупцем
протягом 5-ти календарних днів після
отримання покупцем підписаного
сторонами акта приймання-передачі газу
за розрахунковий місяць."

П.6.2 укладеного між сторонами договору
(Оплата за газ здійснюється з поточного
рахунка із спеціальним режимом
використання Покупця на поточний
рахунок із спеціальним режимом
використання Продавця відповідно до
вимог Закону України "Про засади
функціонування ринку природного газу"
кожного банківського дня
розрахункового місяця згідно з
нормативами розподілу коштів,
затвердженими відповідною постановою
НКРЕ, та зараховується як оплата за газ.
За наявності заборгованості Покупець
перераховує кошти з поточного рахунка
на поточний рахунок із спеціальним
режимом використання Продавця),
пропонується викласти в наступній
редакції: "6.2. Оплата за газ
здійснюється з поточного рахунка із
спеціальним режимом використання
покупця на поточний рахунок із
спеціальним режимом використання
продавця відповідно до вимог Закону
України "Про засади функціонування
ринку природного газу" кожного
банківського дня розрахункового
місяця згідно з нормативами розподілу
коштів, затвердженими відповідною
постановою НКРЕ, та зараховується як
оплата за газ, поставлений продавцем
покупцю в тому самому місяці, у якому
надійшли кошти. За наявності
заборгованості за попередні періоди
покупець перераховує кошти з поточного
рахунка на поточний рахунок із
спеціальним режимом використання
продавця."

П.7.2 укладеного між сторонами договору
(У разі невиконання покупцем пункту 6.1.
умов цього Договору він зобов'язується
(крім суми заборгованості) сплатити
пеню у розмірі подвійної облікової
ставки національного банку України, що
діяла у період, за який сплачується
пеня від суми простроченого платежу за
кожний день прострочення платежу),
пропонується викласти в наступній
редакції: "7.2. У разі невиконання
покупцем умов пункту 6.1 Договору
покупець зобов'язується (крім суми
заборгованості) сплатити пеню в
розмірі подвійної облікової ставки
Національного банку України, що діяла в
період, за який сплачується пеня, від
суми простроченого платежу за кожен
день прострочення платежу. Неустойка
нараховується продавцем протягом
шести місяців, що передують дню
звернення з вимогою, претензією,
позовом."

П.9.1 укладеного між сторонами договору
(У разі виникнення спорів
(розбіжностей) за цим договором спір
передається на вирішення в
господарські суди України і
розглядається в установленому порядку
згідно 3 чинним законодавством
України), пропонується викласти в
наступній редакції: "9.1. Спори
(розбіжності) за Договором вирішуються
за домовленістю сторін."

П.9.2 укладеного між сторонами договору
(Строк, у межах якого Сторони можуть
звернутися до суду з вимогою про захист
своїх прав за цим Договором (строк
позовної давності), у тому числі щодо
стягнення основної заборгованості,
штрафів, пені, відсотків річних,
інфляційних нарахувань,
встановлюється тривалістю у три роки)
пропонується викласти в наступній
редакції: "9.2. У разі невладнання спорів
(розбіжностей) за Договором за
домовленістю сторін спір передається
на вирішення до суду і розглядається в
установленому порядку згідно з чинним
законодавством України."

П.10.2 укладеного між сторонами договору
(Усі зміни і доповнення до Договору
оформлюються письмово та підписуються
уповноваженими представниками Сторін,
крім випадків, зазначених в п. 10.3),
пропонується викласти в наступній
редакції: "10.2 Усі зміни і доповнення до
Договору оформлюються письмово та
підписуються уповноваженими
представниками сторін."

П.10.4 укладеного між сторонами договору
(Сторони цього Договору мають статус
платника податку на прибуток на
загальних умовах. Сторони цього
договору є платниками податку на
додану вартість. У разі будь-яких змін у
статусі платника податків Сторони
зобов'язані повідомити про це одна одну
протягом трьох робочих днів з моменту
їх виникнення), пропонується викласти в
наступній редакції "10.4. Сторони
Договору є платниками податку на
додану вартість відповідно до чинного
законодавства України. У разі будь-яких
змін у статусі платника податків
сторони зобов'язані повідомити про це
одна одну протягом трьох робочих днів з
моменту їх виникнення."

Пункт 10.5 Договору пропонується
виключити.

При чому, як встановлено судами,
запропоновані зміни до договору,
по-суті, права та обов'язки сторін не
змінюють, лише закріплюють схожі
положення та особливості зобов'язання
за допомогою різних мовних
конструкцій.

Судами в позові відмовлено з
посиланням на відсутність підстав,
передбачених ст. 652 Цивільного кодексу
України для зміни договору.

Колегія суддів Вищого господарського
суду України вважає за необхідне
підтримати правову позицію судів
попередніх інстанцій з огляду на
наступне.

За змістом вимог частин 2, 4 статті 652
Цивільного кодексу України якщо
сторони не досягли згоди щодо
приведення договору у відповідність з
обставинами, які істотно змінились, або
щодо його розірвання, договір може бути
розірваний, а з підстав, встановлених
частиною четвертою цієї статті, -
змінений за рішенням суду на вимогу
заінтересованої сторони за наявності
одночасно таких умов:

1) в момент укладення договору сторони
виходили з того, що така зміна обставин
не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами,
які заінтересована сторона не могла
усунути після їх виникнення при всій
турботливості та обачності, які від неї
вимагалися;

3) виконання договору порушило б
співвідношення майнових інтересів
сторін і позбавило б заінтересовану
сторону того, на що вона розраховувала
при укладенні договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового
обороту не випливає, що ризик зміни
обставин несе заінтересована сторона.

Зміна договору у зв'язку з істотною
зміною обставин допускається за
рішенням суду у виняткових випадках,
коли розірвання договору суперечить
суспільним інтересам або потягне для
сторін шкоду, яка значно перевищує
затрати, необхідні для виконання
договору на умовах, змінених судом.
Втім, позивачем не надано доказів
наявності обставин, які в силу
вищезгаданих вимог закону дають
підстави для зміни договору № 13-324-РО на
купівлю-продаж природного газу від
04.01.13.

Крім того, спірний Договір № 13-324-ро на
купівлю-продаж природного газу від
04.01.13 укладений після набрання чинності
Постановою № 849 від 05.07.12, таким чином
сторони були обізнані зі змістом
вказаної постанови та умовами типового
договору, на який посилається позивач,
як на підставу зміни договору.

Враховуючи те, що обставини, якими
сторони керувалися при укладенні
спірного Договору, не змінилися,
враховуючи вимоги частини 2 статті 652
Цивільного кодексу України, колегія
суддів погоджується з висновками судів
попередніх інстанцій відмову в
задоволенні позову Публічного
акціонерного товариства "Херсонгаз"
про внесення змін до договору № 13-324-РО
на купівлю-продаж природного газу від
04.01.13.

Отже, доводи касаційної скарги
спростовуються вищевикладеним та не
можуть бути підставою для скасування
постанови у справі, а тому, постанову
апеляційного господарського суду слід
залишити без змін, так як вона ухвалена
при повному з'ясуванні всіх обставин
справи та при вірному
правозастосуванні.

На підставі наведеного, керуючись
ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 ГПК України Вищий
господарський суд України,

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Публічного
акціонерного товариства "Херсонгаз"
залишити без задоволення, постанову
Київського апеляційного
господарського суду від 04.03.14 у справі
№910/13550/13 залишити без змін.

Головуючий - суддя Б. М.
Грек

Судді Л.В. Жукова

Д.С. Кривда