ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
________________________________________________________________________
_____________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" травня 2014 р.Справа № 916/3584/13Колегія
суддів Одеського апеляційного
господарського суду у складі:

Головуючого судді: Лисенко В.А.

Суддів: Мацюри П.Ф., Ліпчанської Н.В.

(Склад колегії суддів згідно з
розпорядженням в.о. голови суду № 536 від
07.04.2014р.)

При секретарі судового засідання:
Молодові В.С.

За участю представників сторін:

від позивача - Луговцев М.Ю., за
довіреністю № 217 від 17.01.2014р.;

від відповідача - Кривулько М.В., за
довіреністю № 6 від 08.01.2014р.

Представник третьої особи в судове
засідання не з'явився. Про час, дату та
місце його проведення повідомлений
належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
Квартирно-експлуатаційного відділу
міста Одеси

на рішення господарського суду
Одеської області від 11.03.2014р.

по справі № 916/3584/13

за позовом Товариства з обмеженою
відповідальністю "Енергозберігаючі
технології 2010"

до Квартирно-експлуатаційного відділу
міста Одеси

за участю третьої особи, яка не заявляє
самостійних вимог на предмет спору на
стороні відповідача - Територіальне
Південне Управління внутрішнього
аудиту та контролю Департаменту
внутрішнього аудиту та фінансового
контролю Міністерства оборони України

про стягнення 96 450 грн.

Відповідно до ст.ст.44, 811 ГПК України
здійснювалась фіксація судового
процесу технічними засобами.

Встановила:

У грудні 2013 року Товариство з
обмеженою відповідальністю
"Енергозберігаючі технології 2010"
звернулось до господарського суду
Одеської області з позовною заявою про
стягнення з
Квартирно-експлуатаційного відділу м.
Одеси боргу в сумі 96 450 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані
неналежним виконанням з боку
відповідача умов договорами підряду №
1456 від 18.12.2012р. та № 1457 від 18.12.2012р., в
частині оплати вартості замовлених ним
робіт.

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 18.02.2014р. залучено до участі
у справі в якості третьої особи, яка не
заявляє самостійних вимог на предмет
спору на стороні відповідача
Територіальне Південне Управління
внутрішнього аудиту та контролю
Департаменту внутрішнього аудиту та
фінансового контролю Міністерства
оборони України.

Рішенням господарського суду Одеської
області від 11.03.2014р. (суддя Гут С.Ф.)
позов задоволено; стягнуто з
Квартирно-експлуатаційного відділу м.
Одеси на користь ТОВ
„Енергозберігаючі технології 2010" 96 450
грн. основного боргу та 1 929 грн.
судового збору.

Приймаючи рішення, суд першої
інстанції дійшов висновку про
обґрунтованість позовних вимог з
огляду на те, що з матеріалів справи
підтверджується факт наявності у
відповідача боргу перед позивачем,
який підлягає стягненню на підставі
ст.ст. 525,526,530,610,629,854 ЦК України та п.п. 1,2
ст.193 ГК України.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням
суду, Квартирно-експлуатаційного
відділу м. Одеси звернувся з
апеляційною скаргою, в якій просить
його скасувати в повному обсязі та
прийняти нове, яким у задоволенні
позову відмовити.

На думку апелянта, суд першої інстанції
порушив норми матеріального права та
неповно з'ясував всі обставин, які
мають значення для справи.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу
сторона посилається на те, що в
порушення умов договорів укладених між
сторонами, встановлених та
затверджених будівельних нори ТОВ
"Енергозберігаючі технології 2010"
завищено вартість прийнятих КЕВ м.
Одеси робіт з гідродинамічного
очищення зовнішньої системи
каналізації військових містечок № 10 та
№ 104 у м. Одесі.

Відзив на апеляційну скаргу до
Одеського апеляційного господарського
суду не надходив.

До початку розгляду справи
представником позивача заявлене
клопотання про призначення судової
експертизи для визначення
відповідності фактичного обсягу
проведених робіт.

Судова колегія відхилила зазначене
клопотання з огляду на його
безпідставність, оскільки стороною це
питання не було предметом розгляду у
суді першої інстанції, а крім того
стороною не визначено а ні виду
експертизи а ні можливості залучення
для проведення зазначених досліджень
стосовно гідродинамічного очищення
фекальної каналізації певної
категорії фахіфців.

Заслухавши пояснення
представників сторін, обговоривши
доводи апеляційної скарги, перевіривши
наявні матеріали справи на предмет їх
юридичної оцінки господарським судом
Одеської області, проаналізувавши
застосування норм матеріального та
процесуального права, колегія суддів
дійшла наступників висновків.

Відповідно до приписів ст.101 ГПК
України у процесі перегляду справи
апеляційний господарський суд за
наявними у справі і додатково поданими
доказами повторно розглядає справу.
Апеляційний господарський суд не
зв'язаний доводами апеляційної скарги
і перевіряє законність і
обґрунтованість рішення місцевого
господарського суду у повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справи,
18.12.2012р. між ТОВ "Енергозберігаючі
технології 2010" (Підрядник) та
Квартирно-експлуатаційним відділом м.
Одеси (Замовник) був укладений Договір
на виконання поточного ремонту № 1456, за
умовами якого Замовник доручив, а
Підрядник зобов'язався виконати
поточний ремонт каналізаційних мереж
(гідродинамічне очищення фекальної
каналізації) військового містечка № 10
у м. Одесі.

Відповідно до п. 2.1 Договору, договірна
вартість робіт, що доручені для
виконання підряднику, є динамічною,
визначається на підставі затвердженої
проектно-кошторисної документації. На
час підписання цього договору вартість
робіт визначена у відповідності з
договірною ціною, яка додається до
договору та складає 39 978 грн., в т.ч. ПДВ 6
663грн. Вартість робіт, яка належить до
сплати Підряднику, визначається на
основі витрат Підрядника, складених
згідно ДБН, ВБН та СОУ, пред'явлених
Форми КБ-2В та форми КБ-3 на підставі
виконаних обсягів робіт.

З матеріалів справи вбачається, що
18.12.2012р. між ТОВ "Енергозберігаючі
технології 2010" (Підрядник) та
Квартирно-експлуатаційним відділом м.
Одеси (Замовник) було укладено Договір
№ 1457, відповідно до умов якого Замовник
доручив, а Підрядник зобов'язався
виконати поточний ремонт
каналізаційних мереж (гідродинамічне
очищення фекальної каналізації)
військового містечка № 104 у м. Одесі.

Відповідно до п. 2.1 Договору, договірна
вартість робіт, що доручені для
виконання підряднику, є динамічною,
визначається на підставі затвердженої
проектно-кошторисної документації. На
час підписання цього договору вартість
робіт визначена у відповідності з
договірною ціною, яка додається до
договору та складає 56 472 грн., в т.ч. ПДВ
9412грн. Вартість робіт, яка належить до
сплати Підряднику, визначається на
основі витрат Підрядника, складених
згідно ДБН, ВБН та СОУ, пред'явлених
Форми КБ-2В та форми КБ-3 на підставі
виконаних обсягів робіт.

Умовами п. 3.2 Договорів № №1456,1457
встановлено, що строк дії договору з
моменту підписання договору до 31.12.2012р.,
але в будь-якому разі до повного
виконання зобов'язань сторін.

Загальна вартість робіт, проведений за
укладеними договорами становить 96 450,00
грн.

Зазначені договори за своєю правовою
природою є договорами будівельного
підряду, які повинні відповідати
нормам глави 61 ЦК України та глави 33 ГК
України.

Статтею 837 ЦК України
встановлено, що за договором підряду
одна сторона (підрядник) зобов'язується
на свій ризик виконати певну роботу за
завданням другої сторони (замовника), а
замовник зобов'язується прийняти та
оплатити виконану роботу.

За приписами ч. 1 ст. 853 ЦК України
замовник зобов'язаний прийняти роботу,
виконану підрядником відповідно до
договору підряду, оглянути її і в разі
виявлення допущених у роботі відступів
від умов договору або інших недоліків
негайно заявити про них підрядникові.

Якщо замовник не зробить такої заяви,
він втрачає право у подальшому
посилатися на ці відступи від умов
договору або недоліки у виконаній
роботі.

Частиною 4 ст. 882 ЦК України передбачено,
що передання робіт підрядником і
прийняття їх замовником оформляється
актом, підписаним обома сторонами. У
разі відмови однієї із сторін від
підписання акта про це вказується в
акті і він підписується другою
стороною.

За умовами пунктів 4.1 Договорів на
виконання поточного ремонту, Замовник
проводить щомісячні проміжні платежі
Підряднику за виконані роботи на
підставі форми КБ-2в, які надаються
Підрядником уповноваженому
представнику Замовника не пізніше 27
числа звітного місяця. Уповноважений
представник Замовника протягом 3-х діб
перевіряє реальність акту, довідки та
підписує їх в частині виконання робіт.

З матеріалів справи вбачається, що
позивач належним чином виконав свої
зобов'язання за договорами, що
підтверджується актами приймання
виконаних робіт (форма № КБ-2в) та
довідками про вартість виконаних
будівельних робіт, які оформлені
сторонами без будь-яких заперечень.
Дані документи підписано
уповноваженими представниками та
скріплено печатками контрагентів. (а.с.
12-17, 21-26)

В порушення умов договору, відповідач
за виконані роботи не розрахувався,
позивач оформив та направив
Квартирно-експлуатаційному відділу м.
Одеси вимогу № 1643 від 05.12.2013 р., в якій
просив у семиденний строк з моменту
отримання вимоги оплатити
заборгованість. Вказаної вимога
залишена Замовником без відповіді.

Відповідно до ст.173
Господарського кодексу України
господарським визнається зобов'язання,
що виникає між суб'єктом
господарювання та іншим учасником
(учасниками) відносин у сфері
господарювання з підстав, передбачених
цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт
(зобов'язана сторона, у тому числі
боржник) зобов'язаний вчинити певну дію
господарського чи
управлінсько-господарського характеру
на користь іншого суб'єкта (виконати
роботу, передати майно, сплатити гроші,
надати інформацію тощо), або утриматися
від певних дій, а інший суб'єкт
(управнена сторона, у тому числі
кредитор) має право вимагати від
зобов'язаної сторони виконання її
обов'язку.

Відповідно до ст. 193
Господарського кодексу України
суб'єкти господарювання та інші
учасники господарських відносин
повинні виконувати господарські
зобов'язання належним чином відповідно
до закону, інших правових актів,
договору, а за відсутності конкретних
вимог щодо виконання зобов'язання -
відповідно до вимог, що у певних умовах
звичайно ставляться. До виконання
господарських договорів
застосовуються відповідні положення
Цивільного кодексу України з
урахуванням особливостей,
передбачених цим Кодексом. Кожна
сторона повинна вжити усіх заходів,
необхідних для належного виконання нею
зобов'язання, враховуючи інтереси
другої сторони та забезпечення
загальногосподарського інтересу.
Порушення зобов'язань є підставою для
застосування господарських
санкцій, передбачених цим Кодексом,
іншими законами або договором.

На підставі ст.ст. 629, 525, 526 Цивільного
кодексу України договір є обов'язковим
для виконання сторонами. Одностороння
відмова від зобов'язання або
одностороння заміна його умов не
допускається, якщо інше не встановлено
договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 530 ЦК
України, якщо у зобов'язанні
встановлений строк (термін) його
виконання, то воно підлягає виконанню у
цей строк (термін).

Доказів оплати за виконану роботу
відповідач до суду не надав, таким
чином, судова колегія погоджується з
висновками суду першої інстанції щодо
існування заборгованості відповідача
перед позивачем у розмірі 96 450 грн., що
підлягає стягненню.

Відповідач не заперечує щодо факту
виконаних робіт, а посилається на
відсутність відповідного бюджетного
фінансування.

Згідно з ст. 617 Цивільного кодексу
України, відсутність коштів у боржника
не звільняє його від відповідальності
за порушення взятого на себе
зобов'язання.

Апеляційна скарга ґрунтується на
проведені внутрішнього,
одностороннього аудиту, усних
поясненнях працівників відповідача,
самовільного зменшення вартості вже
виконаних підрядних робіт.

Судова колегія не приймає до уваги
висновки Звіту за результатами
проведення аудиту відповідності
окремих питань фінансово -
господарської діяльності квартирно -
експлуатаційного відділу міста Одеса
№ 234/ 3/5/103-аз від 02.09.2013 р. про наявність
завищення прийнятих підрядних робіт у
зв'язку з таким.

З зазначеного документу впливає, що
перевірку відповідності виконаних
робіт не проведено внаслідок
відсутності посадових осіб, які змогли
би показати місця фактичного
виконання робіт.

Відповідно до частині 2 ст. 853 ЦК України
замовник, який прийняв роботу без
перевірки позбавляється права
посилатися на недоліки роботи, які
могли бути встановлені при звичайному
способі її прийняття.

Відповідно до статті 853 ч.3 ЦК України
якщо після прийняття робот замовник
виявив відступи від умов договору
підряду або інші недоліки, які не могли
бути встановлені при звичайному
способі її прийняття (приховані
недоліки), у тому числі такі, що були
умисно приховані підрядником, він
зобов'язаний негайно повідомити про це
підрядника.

З матеріалів справи вбачається, що
відповідачем не доведено, що відступи
від умов договору у вигляді завищення
прийнятих підрядних робіт є
прихованими. Крім того, не наведено
листування між замовником та
підрядником - повідомлень про відступи
від умов договору після проведеного
аудиту та стосовно внесення змін в
умови договору, а у разі виникнення
спору - вимог щодо проведення
відповідної експертизи.

Таким чином, замовником не виконані
вимоги ст. 853 Цивільного кодексу
України, внаслідок чого Звіт за
результатами проведення аудиту
відповідності окремих питань
фінансово - господарської діяльності
квартирно - експлуатаційного відділу
міста Одеса № 234/ 3/5/103-аз від 02.09.2013 р. не
є допустимим доказом у розумінні ст. 34
ГПК України.

Статтею 33 ГПК України передбачено, що
кожна сторона повинна довести ті
обставини, на які вона посилається як
на підставу своїх вимог і заперечень.

Оскільки доводи, викладені в
апеляційній скарзі та матеріали справи
не спростовують висновки суду першої
інстанції, апеляційний господарський
суд вважає, що рішення прийнято з
дотриманням норм матеріального і
процесуального права, відповідає
фактичним обставинам і матеріалам
справи, а тому відсутні підстави для
скасування чи зміни рішення.

Таким чином, оскаржуване
рішення місцевого господарського суду
слід залишити без змін, а апеляційну
скаргу - без задоволення.

Керуючись ст.99, 101, 103 п.1, 105 ГПК
України, судова колегія -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу
Квартирно-експлуатаційного відділу м.
Одеси - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду
Одеської області від 11.03.2014р. по справі
№ 916/3584/13- без змін.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України
набирає законної сили з дня її
прийняття та може бути оскаржена в
касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано
15.05.2014р.

Головуючий суддя
В.А. Лисенко

Суддя
П.Ф. Мацюра

Суддя
Н.В. Ліпчанська