донецький апеляційний господарський
суд
Постанова

Іменем України

08.04.2014р. справа №908/3877/13

Донецький апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

Головуючий: Дучал Н.М.

Судді: Склярук О.І., Ушенко Л.В.

При секретарі Сабада Г.О.

За участю представників сторін:

від позивача - не з'явився

від відповідача 1 - не з'явився

від відповідача 2 - не з'явився

від відповідача 3 - не з'явився

від третьої особи - не з'явився

Розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1,
м.Запоріжжя

на рішення господарського суду
Запорізької області

від 05.02.2014р. (підписане 10.02.2014р.)

по справі №908/3877/13 (суддя Колодій Н.А.)

за позовом ОСОБА_1, м.Запоріжжя

до відповідача 1 - ОСОБА_2, м.Запоріжжя

до відповідача 2 - ОСОБА_3, с. Сонячне
Запорізького району Запорізької
області

до відповідача 3 - ОСОБА_4, м.Запоріжжя

третя особа, яка не заявляє самостійних
вимог на предмет спору, на стороні
відповідача - ОСОБА_5, м.Запоріжжя

про зобов'язання учасників ТОВ
"Виробнича багатопрофільна фірма
"Будівельно-шляхове підприємство"
ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4
зареєструватися та прийняти участь в
чергових загальних зборах товариства
за адресою: м.Запоріжжя, вул.
Победи, буд. 129-А, кім. №305

Позивач, ОСОБА_1 (учасник ТОВ «Виробнича
багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»,
м.Запоріжжя) звернувся до
господарського суду Запорізької
області з позовом до ОСОБА_2,
м.Запоріжжя, ОСОБА_3, с. Сонячне
Запорізького району Запорізької
області, ОСОБА_4, м.Запоріжжя, третя
особа - ОСОБА_5, м.Запоріжжя, про
зобов'язання учасників ТОВ «Виробнича
багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»
ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4
зареєструватися та прийняти участь в
чергових загальних зборах товариства
за адресою: м.Запоріжжя, вул. Победи,
буд. 129-А, кім. №305

В обґрунтування позовних вимог позивач
зазначав, що з липня 2013 року учасники
ТОВ «Виробнича багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»
ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 не приймають
будь-якої участі в діяльності
підприємства. Вказував, що відмова
відповідачів приймати участь у
загальних зборах товариства
унеможливлює проведення повноважних
загальних зборів учасників та
прийняття будь-яких рішень, віднесених
до виключної компетенції загальних
зборів товариства, що суперечить меті
та завданням товариства та перешкоджає
його діяльності, чим порушуються
корпоративні права позивача, як
учасника товариства.

Ухвалою господарського суду
Запорізької області від 29.11.2013р.
порушено провадження у справі №908/3877/13;
залучено до участі у справі в якості
третьої особи, яка не заявляє
самостійних вимог на предмет спору, на
стороні відповідача ОСОБА_5,
м.Запоріжжя.

05.02.2014р. позивачем подано до місцевого
господарського суду уточнену позовну
заяву, в якій, окрім первинно заявлених
вимог, додатково просив у випадку не
виконання рішення суду, вважати
учасників ТОВ «Виробнича
багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»
ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4
зареєстрованими на загальних зборах
товариства.

Господарським судом Запорізької
області, відповідно до приписів ст.22
ГПК України, не прийнято до розгляду
уточнені вимоги позивача.

Рішенням господарського суду
Запорізької області від 05.02.2014р. у
справі №908/3877/13 відмовлено в позові ТОВ
«Виробнича багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство» до
ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 про
зобов'язання учасників ТОВ «Виробнича
багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»
ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4
зареєструватися та прийняти участь в
чергових загальних зборах товариства
за адресою: м.Запоріжжя, вул. Победи,
буд. 129-А, кім. №305.

Рішення господарського суду
мотивоване тим, що участь у загальних
зборах товариства є правом, а не
обов'язком учасника.

ОСОБА_1, м.Запоріжжя, не погоджуючись з
рішенням господарського суду,
звернувся з апеляційною скаргою, в якій
просить скасувати рішення
господарського суду Запорізької
області від 05.02.2014р. у справі №908/3877/13 та
прийняти нове рішення по справі.

Апелянт вважає, що оскаржуване рішення
прийнято судом першої інстанції при
неповному з'ясуванні обставин справи, з
порушенням норм матеріального права.
Зазначає, що відмова відповідачів
використовувати своє право на участь у
загальних зборах учасників товариства
є зловживанням своїми правами. У
зв'язку з цим, на думку апелянта, суд
першої інстанції, встановивши факт
зловживання своїм правом (систематичне
ухилення від участі у загальних
зборах), повинен був на підставі ч. 6 ст.
13 Цивільного кодексу України
зобов'язати відповідачів припинити
таке зловживання своїми правами шляхом
покладання на них обов'язку
зареєструватись та прийняти участь у
загальних зборах.

ОСОБА_2 проти апеляційних вимог
заперечив з підстав, викладених у
відзиві від 25.03.2014р. на апеляційну
скаргу. Вважає, що вимоги апелянта не
ґрунтуються на жодних нормах чинного
законодавства. Наголошує, що прийняття
участі в загальних зборах є правом
учасника товариства, а не його
обов'язком. Просить відмовити у
задоволенні апеляційної скарги,
рішення господарського суду
Запорізької області від 05.02.2014р.
залишити без змін.

Сторони, третя особа не скористались
правом участі представників в судовому
засіданні апеляційної інстанції, у
відповідності до ст. 98 Господарського
процесуального кодексу України про
час і місце судового засідання були
повідомлені належним чином. Ухвалою
суду сторони та інші учасники судового
процесу не зобов"язувались забезпечити
явку повноважних представників в
судове засідання, тому згідно зі ст. 75, 99
ГПК України, скаргу розглянуто за
наявними матеріалами, які є достатніми
для розгляду апеляційної скарги.

Згідно з положеннями ст.101
Господарського процесуального кодексу
України апеляційний господарський суд
не зв'язаний доводами апеляційної
скарги і перевіряє законність і
обґрунтованість рішення місцевого
господарського суду в повному обсязі.

У відповідності до п. п. 2, 3, 4 частини 3
ст.129 Конституції України, основними
засадами судочинства є рівність усіх
учасників судового процесу перед
законом та судом, забезпечення
доведеності вини, змагальність сторін
та свобода в наданні ними суду своїх
доказів і у доведенні перед судом їх
переконливості.

Правосуддя у господарських судах
здійснюється на засадах рівності всіх
учасників судового процесу перед
законом і судом та змагальності.
Сторони та інші особи, які беруть
участь у справі, обґрунтовують свої
вимоги і заперечення поданими суду
доказами (ст.ст. 42, 43 Господарського
процесуального кодексу України).

Розглянувши матеріали господарської
справи, апеляційну скаргу, перевіривши
правильність застосування судом
першої інстанції норм матеріального та
процесуального права, Донецьким
апеляційним господарським судом
встановлено наступне.

Згідно з п.1.1. Статуту Товариства з
обмеженою відповідальністю «Виробнича
багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»
(нова редакція), затвердженого
протоколом загальних зборів учасників
Товариства №04/30 від 30 квітня 2013р.,
Товариство створено відповідно до
Конституції України, Цивільного
кодексу України, Господарського
кодексу України, Закону України «Про
господарські товариства» та інших
законодавчих актів України, з метою
одержання прибутку.

Засновниками (учасниками) Товариства є:
громадянин України ОСОБА_2, громадянин
України ОСОБА_3, громадянин України
ОСОБА_4, громадянин України ОСОБА_1 (п. 1.3.
Статуту).

Відповідно до п. 6.1. Статуту для
забезпечення діяльності Товариства за
рахунок вкладів учасників створюється
статутний капітал у розмірі 73 915,00 грн.,
який поділений на 100 часток рівної
номінальної вартості по 739,15 грн. кожна.

Частка учасників в утворенні
статутного капіталу складає: ОСОБА_2 -
11087,25 грн., що становить 15% статутного
капіталу Товариства; ОСОБА_3 - 11087,25 грн.,
що становить 15% статутного капіталу
Товариства; ОСОБА_4 - 11087,25 грн., що
становить 15% статутного капіталу
Товариства; ОСОБА_1 - 40653,25 грн., що
становить 55% статутного капіталу
Товариства (п.6.2. Статуту).

18.07.2013р., як зазначено позивачем у
позові, присутні на загальних зборах
учасники Товариства з обмеженою
відповідальністю «Виробнича
багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»
ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, вислухавши
порядок денний про розподіл та
виконання зобов'язань учасниками
товариства, відмовились підписувати
протокол реєстрації учасників
загальних зборів від 18.07.2013р. та
протокол зборів №18/07 від 18.07.2013р.

Зі змісту протоколу реєстрації
учасників на загальних зборах ТОВ
«Виробнича багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство» від
18.07.2013р. вбачається, що для участі у
зборах зареєструвався ОСОБА_5 за
довіреністю ОСОБА_1, який володіє
часткою 55% у статутному капіталі
Товариства.

На розгляд зборів згідно з порядком
денним, про що вказано в протоколі №18/07
від 18.07.2013р. загальних зборів учасників
ТОВ «Виробнича багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»,
було винесено три питання: 1. Про стан
справ на кар'єрі підприємства; 2.Про
розподіл та виконання зобов'язань
засновниками підприємства; 2. Про місце,
дату проведення наступних загальних
зборів засновників підприємства.

На протоколі №18/07 від 18.07.2013р. загальних
зборів учасників ТОВ «Виробнича
багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство» та
протоколі реєстрації учасників на
загальних зборах ТОВ «Виробнича
багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство» від
18.07.2013р. мається напис, що засновники
(учасники) товариства ОСОБА_2, ОСОБА_4,
ОСОБА_3 від підпису в протоколах
відмовилися.

Протокол від 03.09.2013р. реєстрації
учасників на загальних зборах ТОВ
«Виробнича багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»
свідчить, що для участі у зборах
зареєструвався ОСОБА_6 за довіреністю
ОСОБА_1, який володіє часткою 55% у
статутному капіталі Товариства, на
загальні збори запрошені ОСОБА_5 -
директор ТОВ «Виробнича
багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»,
ОСОБА_7- адвокат.

На розгляд зборів від 03.09.2013р. згідно з
порядком денним було винесено три
питання: 1. Про стан справ на кар'єрі
підприємства; 2.Про виконання
зобов'язань засновниками підприємства;
3. Про місце, дату проведення наступних
загальних зборів засновників
підприємства. Зборами прийняті рішення
по першому та третьому питаннях
порядку денного ( Протокол №03/09 від
03.09.2013р. загальних зборів учасників ТОВ
«Виробнича багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»).

Протокол від 08.10.2013р. реєстрації
учасників на загальних зборах та
протокол №08/10 від 08.10.2013р. загальних
зборів учасників ТОВ "ВБФ
Будівельно-шляхове підприємство" (з
порядком денним "Про виконання
зобов"язань засновниками
підприємства") свідчать про реєстрацію
та присутність на зборах представника
учасника ОСОБА_1 (55% голосів) та
запрошених директора ТОВ «Виробнича
багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»
ОСОБА_5, адвоката ОСОБА_7 Ухвалено - у
зв"язку з неодноразовою неявкою на
загальні збори засновників Товариства
та невиконанням взятих зобов"язань
звернутися до суду з метою виключення
зі складу засновників Товариства
ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4

Перевіривши повноту встановлених
судом першої інстанції обставин справи
та правильність їх юридичної оцінки,
Донецький апеляційний господарський
суд дійшов висновку про
необґрунтованість апеляційної скарги
виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 113 Цивільного кодексу
України, ст. 1 Закону України «Про
господарські товариства»
господарським товариством є юридична
особа, статутний (складений) капітал
якої поділений на частки між
учасниками.

Товариством з обмеженою
відповідальністю є засноване одним або
кількома особами товариство, статутний
капітал якого поділений на частки,
розмір яких встановлюється статутом
(ст. 140 Цивільного кодексу України, ст. 50
Закону України «Про господарські
товариства»).

Частиною 1 ст. 100 Цивільного кодексу
України визначено, що право участі у
товаристві є особистим немайновим
правом і не може окремо передаватися
іншій особі.

Управління товариством здійснюють
його органи. Органами управління
товариством є загальні збори його
учасників і виконавчий орган, якщо інше
не встановлено законом (ст.97
Цивільного кодексу України).

Згідно з п.п. 9.1, 9.2.Статуту ТОВ
«Виробнича багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство», що
узгоджується з приписами ст.145
Цивільного кодексу України, ч.1 ст. 58
Закону України «Про господарські
товариства», вищим органом управління
Товариства є загальні збори учасників.
Вони складаються з учасників
Товариства або призначених ними
представників. Чергові збори учасників
скликаються не рідше двох разів на рік.
Учасники мають кількість голосів
пропорційну розміру їх часток у
статутному капіталі товариства.

Про проведення загальних зборів
товариства учасники повідомляються
письмово з зазначенням часу і місця
проведення зборів та порядку денного.
Повідомлення повинно бути зроблено не
менш як за 30 днів до скликання
загальних зборів (п. 9.4. Статуту).

Згідно з приписами ст. 116 Цивільного
кодексу України, яка кореспондується
зі ст. 88 Господарського кодексу
України, учасники господарського
товариства мають право у порядку,
встановленому установчим документом
товариства та законом: брати участь в
управлінні товариством у порядку,
визначеному в установчому документі,
крім випадків, встановлених законом;
брати участь у розподілі прибутку
товариства і одержувати його частину
(дивіденди); вийти у встановленому
порядку з товариства; здійснити
відчуження часток у статутному
(складеному) капіталі товариства,
цінних паперів, що засвідчують участь у
товаристві, у порядку, встановленому
законом; одержувати інформацію про
діяльність товариства у порядку,
встановленому установчим документом.
Учасники господарського товариства
можуть також мати інші права,
встановлені установчим документом
товариства та законом.

За положеннями ст. 10 Закону України
«Про господарські товариства»
учасники товариства мають право: а)
брати участь в управлінні справами
товариства в порядку, визначеному в
установчих документах, за винятком
випадків, передбачених цим Законом; б)
брати участь у розподілі прибутку
товариства та одержувати його частку
(дивіденди). Право на отримання частки
прибутку (дивідендів) пропорційно
частці кожного з учасників мають особи,
які є учасниками товариства на початок
строку виплати дивідендів; в) вийти в
установленому порядку з товариства; г)
одержувати інформацію про діяльність
товариства. На вимогу учасника
товариство зобов'язане надавати йому
для ознайомлення річні баланси, звіти
товариства про його діяльність,
протоколи зборів; д) здійснити
відчуження часток у статутному
(складеному) капіталі товариства,
цінних паперів, що засвідчують участь
у товаристві, в порядку, встановленому
законом. Учасники можуть мати також
інші права, передбачені
законодавством і установчими
документами товариства.

Пунктом 8.1. Статуту ТОВ «Виробнича
багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»
передбачено, щоучасники
господарського товариства мають право:
брати участь в управлінні товариством
у порядку, визначеному в статуті, крім
випадків, встановлених законом (п. 8.1.1.);
брати участь у розподілі прибутку
товариства і одержувати його частку
(дивіденди) (п.8.1.2.); вийти у
встановленому порядку з товариства
(п.8.1.3.); здійснити відчуження часток у
статутному капіталі товариства, у
порядку, встановленому Статутом та
діючим законодавством (п.8.1.4.);
одержувати інформацію про діяльність
товариства у порядку, встановленому
статутом (п.8.1.5.); інші права,
встановлені статутом товариства та
чинним законодавством (п.8.1.6.).

За приписами ст. 117 Цивільного кодексу
України, ст. 11 Закону України «Про
господарські товариства», з якими
узгоджується ч. 3 ст. 88 Господарського
кодексу України та п. 8.2. Статуту ТОВ
«Виробнича багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»,
учасники господарського товариства
зобов'язані: додержуватися установчих
документів товариства і виконувати
рішення загальних зборів та інших
органів управління товариства;
виконувати свої зобов'язання перед
товариством, в тому числі ті, що
пов'язані з майновою участю, а також
вносити вклади (оплачувати акції) у
розмірі, порядку та засобами,
передбаченими установчими
документами; не розголошувати
комерційну таємницю та конфіденційну
інформацію про діяльність товариства;
нести інші обов'язки, якщо це
передбачено Законом, іншим
законодавством України та установчими
документами.

Аналіз вищенаведених законодавчих
положень та Статуту ТОВ «Виробнича
багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»
свідчить про те, що участь в загальних
зборах та голосування на них є правом
учасників господарського товариства, а
не їх обов'язком

Відповідно до ст. 19 Конституції України
правовий порядок в Україні ґрунтується
на засадах, відповідно до яких ніхто не
може бути примушений робити те, що не
передбачено законодавством.

Вказане відповідає правовій позиції,
що викладена Пленумом Верховного суду
України в п.24 постанови № 13 від 24.10.2008р.
"Про практику розгляду судами
корпоративних спорів", за якою, окрім
наведеного, суди не вправі зобов"язати
учасника товариства взяти участь чи
зареєструватися для участі у загальних
зборах.

З матеріалів справи вбачається, що
відповідачі з липня 2013 року не
використовували своє право на участь в
загальних зборах учасників.

Втім, така поведінка відповідачів, як
учасників товариства, повністю
відповідає приписам наведених вище
законодавчих норм та положенням
статуту ТОВ «Виробнича
багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство».
Оскільки суб'єкта не може бути
примушено до реалізації своїх прав,
поведінка учасників, які не беруть
участь у загальних зборах товариства,
не може вважатися протиправною.

Крім того, матеріали справи не містять
доказів належного повідомлення
відповідачів про призначення та
порядок денний зборів учасників ТОВ
«Виробнича багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство» від
18.07.2013р., від 03.09.2013р., від 08.10.2013р.

Наявні у справі копії конвертів,
фіскальних чеків Укрпошти від 03.09.2013р.,
рекомендованих повідомлень про
вручення поштового відправлення,
виплату поштового переказу свідчать
про направлення учасникам товариства
невизначеної поштової кореспонденції;
копії описів вкладення до цінних
листів від 03.09.2013р. свідчать про
направлення відповідачам повідомлень
про збори засновників. Втім, копії
повідомлень, що надсилалися на адреси
відповідачів в матеріалах справи
відсутні, тому визначити відповідність
змісту відомостей положенням п.4.9.
Статуту ТОВ "ВБФ "Будівельно-шляхове
підприємство" є неможливим.

Оголошення в газеті «Запорізька
правда» №98-99 (23328-23329) від 29 серпня 2013
року про проведення загальних зборів
учасників ТОВ «Виробнича
багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»
03.09.2013р. о 10:00 за адресою: 69057, м.
Запоріжжя, вул. Перемоги, буд. 129, а, не
містить порядку денного призначених
зборів.

За таких обставин, враховуючи
відсутність в чинному законодавстві
норми, яка зобов'язувала б учасників
товариства брати участь у загальних
зборах, вірним є висновок місцевого
господарського суду, з яким
погоджується суд апеляційної
інстанції, про відсутність правових
підстав для задоволення позовних
вимог.

Донецький апеляційний господарський
суд дійшов висновку, що доводи
заявника, викладені в апеляційній
скарзі не обґрунтовані, не доведені
належними та допустимими доказами в
розумінні ст.33, ст.34 Господарського
процесуального кодексу України.
Твердження заявника апеляційної
скарги про порушення і неправильне
застосування місцевим господарським
судом норм матеріального права при
прийнятті рішення не знайшли свого
підтвердження.

Дійшовши обґрунтованого висновку про
відмову у задоволенні позовних вимог,
судом першої інстанції в резолютивній
частині оскаржуваного рішення
помилково зазначено в якості позивача
ТОВ «Виробнича багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»,
тоді як з матеріалів справи вбачається,
що позивачем по справі є ОСОБА_1,
м.Запоріжжя, у зв'язку з чим резолютивна
частина рішення господарського суду
Запорізької області від 05.02.2014р.
(підписане 10.02.2014р.) у справі №908/3877/13
підлягає зміні.

Відповідно до ст. 49 Господарського
процесуального кодексу України
витрати по сплаті судового збору за
розгляд апеляційної скарги
покладаються на заявника - ОСОБА_1,
м.Запоріжжя.

Керуючись ст. ст. 49, 91, 99, 101, 102, 103, 104, 105
Господарського процесуального кодексу
України, Донецький апеляційний
господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1, м.Запоріжжя
на рішення господарського суду
Запорізької області від 05.02.2014р.
(підписане 10.02.2014р.) у справі №908/3877/13 -
залишити без задоволення.

Рішення господарського суду
Запорізької області від 05.02.2014р.
(підписане 10.02.2014р.) у справі №908/3877/13
змінити, виклавши резолютивну частину
рішення господарського суду
Запорізької області від 05.02.2014р.
(підписане 10.02.2014р.) у справі №908/3877/13 в
наступній редакції:

«Відмовити ОСОБА_1, м.Запоріжжя у
задоволенні позову до ОСОБА_2,
м.Запоріжжя, ОСОБА_3, с.Сонячне
Запорізького району Запорізької
області, ОСОБА_4, м.Запоріжжя, третя
особа - ОСОБА_5, м.Запоріжжя, про
зобов'язання учасників ТОВ «Виробнича
багатопрофільна фірма
«Будівельно-шляхове підприємство»
ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4
зареєструватися та прийняти участь в
чергових загальних зборах товариства
за адресою: м.Запоріжжя, вул. Победи,
буд. 129-А, кім. №305».

Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття та може бути оскаржена до
Вищого господарського суду України у
касаційному порядку через Донецький
апеляційний господарський суд
протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя Н.М. Дучал

Судді:
О.І. Склярук

Л.В. Ушенко

Надруковано 8екз.: 1-позивачу,
3-відповідачам, 1- третій особі, 1-у
справу, 1-ДАГС, 1-ГСЗО