ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

24.04.14р. Справа № 904/1212/14

За позовом: товариства з обмеженою
відповідальністю "Діалог", м.
Дніпропетровськ

До відповідача: приватного
акціонерного товариства
"Науково-виробниче об'єднання
"Созидатель", м. Дніпропетровськ

Про: стягнення 90 000,00 грн.

Суддя: Євстигнеєва Н.М.

Представники:

Від позивача: Шкляров А.М., довіреність
від 10.04.2011р., представник

Від відповідача: Іщенко В.Г.,
довіреність №2/2014 від 26.12.2013р.,
начальник юридичного відділу

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою
відповідальністю "Діалог" звернулося
до господарського суду з позовом, яким
просить стягнути з приватного
акціонерного товариства
"Науково-виробниче об'єднання
"Созидатель" 90 000 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що
14.08.2007 року між товариством з обмеженою
відповідальністю "Діалог" та
товариством "Науково-виробниче
об'єднання "Созидатель" був укладений
договір про спільну діяльність №1С,
відповідно до умов якого сторони
зобов'язалась здійснити спільну
інвестиційну діяльність по
будівництву адміністративно-житлового
комплексу, який належить товариству з
обмеженою відповідальністю "Діалог".
Відповідно до умов договору,
інвестування в об'єкт здійснюється
виключно через відкрите розміщення
товариством з обмеженою
відповідальністю "Діалог" цільових
облігацій, виконання зобов'язань по
яким здійснюється площами об'єкту.
Сторони здійснюють внески в спільну
діяльність у вигляді фінансування
видатків спільної інвестиційної
діяльності. Частка товариства з
обмеженою відповідальністю "Діалог" у
спільній інвестиційній діяльності
складає 60%, частка товариства
"Науково-виробниче об'єднання
"Созидатель" - 40%. Розміщення облігацій
товариства з обмеженою
відповідальністю "Діалог" було
здійснено 22.10.2008 року загальною
вартістю 85 572 703,45 грн. Обіг облігацій
закінчується 23.12.2011 року. Товариством з
обмеженою відповідальністю "Діалог"
було здійснено публікацію інформації
про можливість здійснення емітентом
викупу своїх облігацій. Власником
облігацій, ПрАТ "Менеджмент
Технолоджіз", 21.12.2011 року було
пред'явлено товариству з обмеженою
відповідальністю "Діалог" вимогу про
викуп у нього облігацій на загальну
суму 85 572 703,45 грн. 21.12.2011 року між
товариством з обмеженою
відповідальністю "Діалог" та ПрАТ
"Менеджмент Технолоджіз" було укладено
договори купівлі-продажу облігацій,
платежі за якими покупець здійснив
власними векселями на суму 85 572 703,45 грн.
Товариство з обмеженою
відповідальністю "Діалог" зазначає, що
воно понесло витрати, пов'язані з
викупом облігацій, які стосуються
фінансування спільного об'єкту
будівництва, на загальну суму 85 572 703,45
грн. Частка товариства
"Науково-виробниче об'єднання
"Созидатель" становить 34 229 081,38 грн.
Витрати у сумі 34 229 081,38 грн. були
сплачені позивачем, частину яких у сумі
90 000,00 грн. заявляє до стягнення позивач.

Приватне акціонерне товариство
"Науково-виробниче об'єднання
"Созидатель" проти позову заперечує,
посилаючись на те, що позивач при
емісії облігацій порушив умови
договору, а саме: 100% облігацій були
продані одній особі, відповідач не
надавав згоди позивачу на емісію та
розміщення цільових облігацій, позивач
приймав рішення без узгодження з
відповідачем. Твердження позивача про
те, що ним понесені витрати, не
відповідають дійсності, оскільки
позивач отримав 100% коштів при продажу
облігацій, відповідач не отримував
коштів взагалі.

Розгляд справи був відкладений з 18.03.2014
р. на 08.04.2014 р., з 08.04.2014р. на 24.04.2014р.

У судовому засіданні 24.04.2014р. оголошені
вступна та резолютивна частини
рішення.

Під час розгляду справи судом
досліджені письмові докази, що
містяться в матеріалах справи.

Дослідивши матеріали справи,
заслухавши пояснення представників
позивача та відповідача господарський
суд, -

В С Т А Н О В И В:

14 серпня 2007 року між акціонерним
товариством закритого типу
"Науково-виробниче об'єднання
"Созидатель", яке на підставу вимог
Закону України "Про акціонерні
товариства" змінило найменування на
приватне акціонерне товариство
"Науково-виробниче об'єднання
"Созидатель" (Созидатель) та
товариством з обмеженою
відповідальністю "Діалог" (Діалог) був
укладений договір №1С про сумісну
діяльність по будівництву
адміністративно-житлового комплексу
за адресою: м. Дніпропетровськ, вул.
Набережна Перемоги, в районі будинку
№40, відповідно до п. 1.1 якого сторони
зобов'язуються здійснювати сумісну
інвестиційну діяльність по
будівництву адміністративно-житлового
комплексу орієнтовною площею квартир 24
000 м2 та вбудованих приміщень,
розташованих на перших поверхах - 1 300 м2
(надалі - об'єкт) на земельній ділянці за
адресою: м. Дніпропетровськ, вул.
Набережна Перемоги, в районі будинку
№40, загальною площею 1,1116 га,
кадастровий номер :03:231:0104,
належному Діалогу на підставі договору
оренди землі від 27.11.2006 року,
зареєстрованого в Державному реєстрі
земель11.12.2006 року за №26.

Метою договору є отримання сторонами
прибутку від придбання сторонами права
власності на всі площі об'єкта
пропорційно часткам сторін, а також від
їх продажу. Інвестування в об'єкт
здійснюється виключно через відкрите
(публічне) розміщення Діалогом
цільових (безвідсоткових) облігацій,
виконання зобов'язань за якими
здійснюється площами об'єкта (пункти 1.2,
1.3 договору).

Цей договір набуває чинності з моменту
підписання представниками сторін та
діє до виконання сторонами зобов'язань
в повному обсязі. Одностороння відмова
від виконання зобов'язань за договором
не допускається (п.7.2 договору).

Відповідно до п.1.3.1 договору Діалог
зобов'язується всі 100% облігацій при
розміщенні реалізувати двом Венчурним
фондам (надалі - ВФ), створених
сторонами - один Созидателем і один
Діалогом, в кількості пропорційній
часткам сторін, ВФ Діалогу - 60% і ВФ
Созидателя - 40% цільових
(безвідсоткових) облігацій. Кожна із
сторін зобов'язується при покупці
даних облігацій та під час розміщення
профінансувати свій ВФ на суму, яка
відповідає номінальній вартості
облігацій, що викупаються. Сторони
самостійно і без узгодження між собою
вибирають компанію по управління
активами (надалі КУА) для створення
своїх ВФ (п.1.3.2 договору).

Організація емісії та розміщення
цільових (безвідсоткових) облігацій
здійснюється виключно за погодженням
сторін (п. 1.5 договору).

На виконання умов договору №1С про
сумісну діяльність по будівництву
адміністративно-житлового комплексу
за адресою: м. Дніпропетровськ, вул.
Набережна Перемоги, в районі будинку
№40 від 14.08.2007 року товариство з
обмеженою відповідальністю "Діалог"
здійснило випуск іменних цільових
облігацій.

Вказані облігації були випущені у
бездокументарній формі.

Метою емісії облігацій є залучення
фінансових ресурсів, які будуть
спрямовані на здійснення фінансування
будівництва житлового комплексу за
адресою: м. Дніпропетровськ, вул.
Набережна Перемоги, в районі будинку
№40.

Державна комісія з цінних паперів та
фондового ринку засвідчила випуск
облігацій, здійснений товариством з
обмеженою відповідальністю "Діалог", що
підтверджується:

- свідоцтвом про реєстрацію випуску
облігацій серії А від 12.11.2008р., на
загальну суму 36 260784,95грн., номінальною
вартістю 57,85грн., реєстраційний номер
718/2108 від 12.09.2008р.;

- свідоцтвом про реєстрацію випуску
облігацій серії В від 12.11.2008р., на
загальну суму 4 374 269,90грн., номінальною
вартістю 57,85грн., реєстраційний номер
719/2108 від 12.09.2008р.;

- свідоцтвом про реєстрацію
випуску облігацій серії С від 12.11.2008р.,
на загальну суму 40 563 378,7грн.,
номінальною вартістю 57,85грн.,
реєстраційний номер 720/2108 від 12.09.2008р.;

- свідоцтвом про реєстрацію
випуску облігацій серії Д від 12.11.2008р.,
на загальну суму 4 374 269,90грн.,
номінальною вартістю 57,85грн.,
реєстраційний номер 721/2108 від 12.09.2008р..

Розміщення облігацій товариства
з обмеженою відповідальністю "Діалог"
було здійснено 22.10.2008р. на майданчику
відкритого акціонерного товариства
"Фондова біржа "Перспектива", шляхом
продажу на загальну суму 85 572 703.45грн.

Відповідно до проспекту емісії
облігацій серій А,В,С,Д емітованих
товариством з обмеженою
відповідальністю "Діалог", обіг
облігацій серій А,В,С,Д закінчується
23.12.2011р. Проспектом емісії облігацій
також передбачена можливість
здійснення емітентом викупу у
інвесторів облігацій вищезазначених
серій.

15.12.2011р. у бюлетені "Відомості
ДКЦПРФ" №237 товариством з обмеженою
відповідальністю було здійснено
публікацію інформації про можливість
здійснення емітентом викупу облігацій,
розміщених 22.10.2008р.

У зв'язку з тим, що обіг цільових
облігацій серій А,В,С,Д закінчується
23.12.2011р. приватне акціонерне товариство
"Менеджемент Технолоджіз", як власник
цільових облігацій серій А,В,С,Д,
звернулося до товариства з обмеженою
відповідальністю "Діалог" (емітент) із
вимогами про викуп облігацій (вих. №№
11/12/21-01, 11/12/21-02, 11/12/21-03, 11/12/21-04), в яких,
посилаючись на публікацію 15.12.2011 року у
Бюлетені "Відомості ДКЦПФР" №237 про
можливість здійснення емітентом
(товариством з обмеженою
відповідальністю "Діалог") викупу у
інвесторів облігацій серій А, В D, С за
їх номінальною вартістю, повідомило
про пред'явлення до викупу цільових
облігацій:

- серії А у кількості 626 807 шт.
номінальною вартістю повного пакету 36
260 784,95 грн.,

- серії В у кількості 75 614 шт.
номінальною вартістю повного пакету 4
374 269,90 грн.,

- серії С у кількості 701 182 шт.
номінальною вартістю повного пакету 40
563 378,70 грн.,

- серії D у кількості 75 614 шт. номінальною
вартістю повного пакету 4 374 269,90 грн.
(а.с. 16, 17, 18, 19).

На підставі договору купівлі-продажу
облігацій: №Д-24864/11 від 21.12.2011 року
приватне акціонерне товариство
"Менеджемент Технолоджіз" продало, а
товариство з обмеженою
відповідальністю "Діалог" придбало
облігації (UА) у кількості 626 807 шт.
номінальною вартістю повного пакету 36
260 784,95 грн., емітованих товариством з
обмеженою відповідальністю "Діалог".

На підставі договору купівлі-продажу
облігацій: №Д-24865/11 від 21.12.2011 року
приватне акціонерне товариство
"Менеджемент Технолоджіз" продало, а
товариство з обмеженою
відповідальністю "Діалог" придбало
облігації (UА) у кількості 75 614 шт.
номінальною вартістю повного пакету 4
374 269,90 грн., емітованих товариством з
обмеженою відповідальністю "Діалог".

На підставі договору купівлі-продажу
облігацій: №Д-24866/11 від 21.12.2011 року
приватне акціонерне товариство
"Менеджемент Технолоджіз" продало, а
товариство з обмеженою
відповідальністю "Діалог" придбало
облігації (UА) у кількості 701 182 шт.
номінальною вартістю повного пакету 40
563 378,70 грн., емітованих товариством з
обмеженою відповідальністю "Діалог".

На підставі договору купівлі-продажу
облігацій: №Д-24867/11 від 21.12.2011 року
приватне акціонерне товариство
"Менеджемент Технолоджіз" продало, а
товариство з обмеженою
відповідальністю "Діалог" придбало
облігації (UА) у кількості 75 614 шт.
номінальною вартістю повного пакету 4
374 269,90 грн., емітованих товариством з
обмеженою відповідальністю "Діалог".
Всього було придбано облігацій на
загальну суму 85 572 703,45грн.

Розрахунки за наведеними договорами
купівлі-продажу проведені шляхом
передачі продавцю ПАТ "Менеджемент
Технолоджіз" простих векселів, про що
складені акти про вексельний платіж
від 23.12.2011р., підписані та скріплені
печатками обох сторін без якихось
застережень (копії вказаних актів
знаходяться в матеріалах справи - а.с. 20,
21, 22, 23).

Дата закінчення обігу облігацій
встановлено до 23.12.2011 року. Термін
погашення облігацій з 24.12.2011 року по
24.05.2012 року включно.

Згідно інформації про облігації
емітента (товариства з обмеженою
відповідальністю "Діалог") обіг
облігацій серій А, В D, С зупинено
23.12.2011р. У відповідності до
розпоряджень ДКЦПФР від 10.02.2012р. за
№25-С-О, №6-С-О, №27-С-О, №28-С-О скасовано
реєстрацію випуску цінних паперів
товариства з обмеженою
відповідальністю "Діалог", відповідно
серії А,В,С,Д.

Товариство з обмеженою
відповідальністю "Діалог" зазначає, що
ним були понесені витрати, пов'язані з
викупом облігацій, які стосуються
фінансування спільного об'єкту
будівництва на загальну суму 85 572 703,45
грн.

Позивач просить стягнути з відповідача
частину витрат, пов'язаних з викупом
акцій у сумі 90 000,00 грн., проти чого
заперечує відповідач, що і є причиною
спору.

Суб'єкти господарювання повинні
виконувати господарські зобов'язання
належним чином, відповідно до закону,
інших правових актів, договору (частина
1 статті 193 Господарського кодексу
України).

Відповідно до статті 526 Цивільного
кодексу України зобов'язання має
виконуватися належним чином
відповідно до умов договору та вимог
цього Кодексу, інших актів цивільного
законодавства, а за відсутності таких
умов та вимог - відповідно до звичаїв
ділового обороту або інших вимог, що
звичайно ставляться. Одностороння
відмова від зобов'язання або
одностороння зміна його умов не
допускається, якщо інше не встановлено
договором або законом (стаття 525
Цивільного кодексу України).

Якщо у зобов'язанні встановлений строк
його виконання, то воно підлягає
виконанню у цей строк (стаття 530
Цивільного кодексу України).

Відповідно до п. 5.1 договору
орієнтовний строк реалізації
інвестиційного проекту, зазначеного у
п.1.1 цього договору , - до 31.12.2011 року.

Сторони визначили, що зазначений у п.1.1
цього договору інвестиційний проект
буде виконуватись поетапно, згідно
наступних орієнтованих строків:

І етап - підготовка, узгодження і
затвердження
архітектурно-планувального завдання
по об'єкту - до 01.09.2007 року;

ІІ етап - проектування об'єкту та
отримання відповідних рішень та
узгоджень, емісія та розміщення ВФ
облігацій - до 01.02.2008 року;

ІІІ етап - будівництво та введення в
експлуатацію об'єкта - до 01.01.2011 року.

В установлений договором про
інвестиційну діяльність строк
будівництво адміністративно-житлового
комплексу за адресою: м.
Дніпропетровськ, вул. Набережна
Перемоги, в районі будинку №40 не
закінчено, об'єкт в експлуатацію не
введено.

За умовами договору №1С про сумісну
діяльність по будівництву
адміністративно-житлового комплексу
за адресою: м. Дніпропетровськ, вул.
Набережна Перемоги, в районі будинку
№40 від 14.08.2007р. інвестування в об'єкт
здійснюється виключно через відкрите
(публічне) розміщення Діалогом
цільових (безпроцентних) облігацій.
Діалог зобов'язується всі 100% облігацій
при розміщенні реалізувати двом
Венчурним фондам, які створюються
сторонами договору, один позивачем і
один відповідачем, в кількості
пропорціональній долям сторін. Кожна
із сторін зобов'язувалась при купівлі
облігацій профінансувати свій
венчурний фонд. Організація емісії та
розміщення цільових облігацій
здійснюється виключно за згодою
сторін. Фінансування видатків спільної
інвестиційної діяльності здійснюється
сторонами за необхідності, яка
визначається Дирекцією спільної
діяльності (1.3.1, 1.3.2, 1.5, 2.3 договору).

В порушення наведених умов договору
позивач усі 100% емітованих облігацій
при розміщенні продав одній особі,
отримавши грошові кошти за продані
облігації у повному обсязі
одноособово. При цьому, приватне
акціонерне товариство
"Науково-виробниче об'єднання
"Созидатель" не повідомлялось та не
надавало згоди на емісію та розміщення
цільових облігацій.

Відповідно до п.2.1 договору сторони
здійснюють внески у сумісну
інвестиційну діяльність у вигляді
фінансування витрат сумісної
інвестиційної діяльності. Внески
сторін у сумісну інвестиційну
діяльність здійснюється сторонами у
наступному співвідношенні: частка
Діалогу складає 60%, частка Созидателя
складає 40%. Фінансування витрат
сумісної діяльності здійснюється
сторонами в міру необхідності,
визначається Дирекцією сумісної
діяльності, з урахуванням п.4.3 цього
договору.

Загальними витратами сторін у зв'язку з
реалізацією інвестиційного проекту є
витрати на: організаційні дії,
направлені на проектування,
будівництво та реалізацію площ
(організацію продажу) об'єкта,
фінансування проектування та
будівництва об'єкта, виконання
комплексу заходів із введення в
експлуатацію. Компенсація витрат
сторін, понесених у зв'язку з
реалізацією проекту, здійснюється у
міру їх виникнення. Повна компенсація
витрат повинна бути здійснена не
пізніше 60 днів з дати затвердження акту
введення в експлуатацію завершеного
будівництвом об'єкту (п.п. 3.1, 3.2
договору).

З матеріалів справи вбачається, що
Венчурні фонди, яким позивач
зобов'язувався реалізувати всі 100%
облігацій при розміщенні, сторонами
договору не створені, доказів
фінансування Венчурних фондів на суму,
яка відповідає номінальній вартості
облігацій, що викупаються, не надано.
Також не надано доказів створення
Дирекції про спільну діяльність та
рішення Дирекції про спільну
діяльність щодо фінансування витрат
позивача, понесених у зв'язку з
реалізацією інвестиційного проекту.

Враховуючи викладене, те, що позивачем
здійснений викуп облігацій з
порушенням умов договору про
інвестування, відсутність рішення
Дирекції про спільну діяльність щодо
фінансування витрат позивача,
понесених у зв'язку з реалізацією
інвестиційного проекту, скасування
ДКЦПФР реєстрації випуску цінних
паперів товариства з обмеженою
відповідальністю "Діалог", відповідно
серії А,В,С,Д, суд не вбачає підстав
вважати витрати позивача по викупу
власних облігацій у сумі 90 000,00грн.
видатками, що понесені у зв'язку з
реалізацією інвестиційного проекту та,
відповідно, підстав для задоволення
позову.

Відповідно до статті 49 Господарського
процесуального кодексу України
витрати по сплаті судового збору у сумі
1 827,00грн. покладаються на позивача.

Розмір судового збору, порядок його
сплати, повернення і звільнення від
сплати встановлюються законом (ч. 2 ст. 44
Господарського процесуального кодексу
України).

Відповідно до п.1 ч. 1 ст. 7 Закону України
"Про судовий збір" сплачена сума
судового збору повертається за ухвалою
суду в разі: зменшення розміру позовних
вимог або внесення судового збору в
більшому розмірі, ніж встановлено
законом.

На підставі пункту 1 частини 1 статті 7
Закону України "Про судовий збір"
судовий збір у сумі 3,50 грн., зайво
сплачений згідно квитанції №13 від
26.02.2014 року, підлягає поверненню
позивачу з державного бюджету України.

Відповідно до п. 5.2 постанови пленуму
Вищого господарського суду України від
21.02.2013 року №7 "Про деякі питання
практики застосування розділу VІ
Господарського процесуального кодексу
України" питання про повернення
сплаченої суми судового збору
вирішується господарським судом за
результатами розгляду відповідних
матеріалів, у тому числі й за
відсутності заяви (клопотання) сторони
чи іншого учасника судового процесу
про повернення суми судового збору. Про
таке повернення зазначається в
резолютивній частині судового рішення,
яким закінчується розгляд справи по
суті (при цьому в його мотивувальній
частині наводяться підстави
повернення сум судового збору згідно
із Законом).

В усіх наведених випадках за
необхідності відповідний
процесуальний документ виготовляється
у двох примірниках (оригіналах), один з
яких залишається у матеріалах справи, а
інший надсилається особі, яка сплатила
судовий збір до державного бюджету
України.

Враховуючи вищевикладене, керуючись
ст.ст. 1, 33, 34, 49, 82-85 Господарського
процесуального кодексу України,
господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

В задоволенні позову відмовити.

Судові витрати по справі покласти на
позивача.

Повернути товариству з обмеженою
відповідальністю "Діалог" (49100, м.
Дніпропетровськ, вул. Космічна, 9,
ідентифікаційний код 32293629) із
державного бюджету України зайво
сплачений судовий збір у сумі 3,50 грн.
(три гривні 50 коп.), перерахований на
підставі квитанції №13 від 26.02.2014 року,
оригінал якої міститься в матеріалах
справи.

Рішення набирає законної сили після
закінчення десятиденного строку з дня
його підписання.

Суддя

Н.М.Євстигнеєва

Повне рішення складено -- 25.04.2014 р.