донецький апеляційний господарський
суд
Постанова

Іменем України

08.04.2014 справа №29/21

Донецький апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів :

Головуючого:Кододової
О.В.суддівАгапова О.Л., Гези Т.Д.при
секретарі Коломієць
С.О. За участю представників сторін:
від позивача - Лєлюх О.М. (за
довіреністю) від
відповідача 1. - Ярук А.І. (за
довіреністю) від відповідача 2. -
Косминін А.В. (за довіреністю) від
третьої особи - Лєлюх О.М. (за
довіреністю)

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Компанія з
управління активами "Ізі Лайф", м. Київ
на рішення господарського
судуДонецької областівід26.12.2012р.у
справі№ 29/21 (головуючий суддя О.О.
Уханьова, судді: П.В.
Демідова, Т.М. Риженко)за
позовомПублічного акціонерного
товариства "Акціонерний комерційний
промислово-інвестиційний банк", м. Київ
в особі філії "Відділення ПАТ
Промінвестбанк в м.
Слов'янськ Донецької області" до
1.Товариства з обмеженою
відповідальністю "ДЖС-Сервіс", м.
Донецьк 2.Товариства з обмеженою
відповідальністю "Шляхове будівництво
"Альтком", м. Донецьк про за позовом
третьої особи з самостійними вимогами
на предмет спору достягнення в
солідарному порядку заборгованості в
розмірі 34997260,25 грн. звернувши стягнення
на майно: нерухомість-будівля
гуртожитку шляхом проведення
публічних торгів Товариства з
обмеженою відповідальністю "Компанія з
управління активами "Ізі Лайф", м. Київ
1.Товариства з обмеженою
відповідальністю "ДЖС-Сервіс", м.
Донецьк 2.Товариства з обмеженою
відповідальністю "Шляхове будівництво
"Альтком", м. Донецьк про
стягнення в солідарному
порядку заборгованості в сумі

35358904,09грн.

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство
"Акціонерний комерційний
промислово-інвестиційний банк", м. Київ
в особі філії "Відділення ПАТ
Промінвестбанк в м.
Слов`янськ звернулось до
господарського суду Донецької області
з позовом про стягнення з Товариства з
обмеженою відповідальністю
"ДЖС-Сервіс", м. Донецьк та Товариства з
обмеженою відповідальністю "Шляхове
будівництво "Альтком" м. Донецьк у
солідарному порядку заборгованості в
сумі 34997260,25грн. шляхом звернення
стягнення на майно.

03.08.2010р. до господарського суду від ТОВ
"Компанія з управління активами "Ізі
Лайф" надійшла позовна заява, в якій
останній просить суд залучити його до
участі у справі №29/21 в якості третьої
особи, що заявляє самостійні вимоги на
предмет спору та солідарно стягнути з
відповідачів 35358904,09грн. В
обґрунтування заявлених вимог ТОВ
"Компанія з управління активами "Ізі
Лайф" посилається на той факт, що між
ним та позивачем підписаний договір
№39/32 про відступлення права вимоги. В
підтвердження позовних вимог надав
копії договору про відступлення права
вимоги №39/32 від 29.04.2010р.

Ухвалою господарського суду Донецької
області від 03.08.2010р. в якості третьої
особи з самостійними вимогами на
предмет спору залучено ТОВ "Компанія з
управління активами "Ізі Лайф".

Рішенням господарського суду
Донецької області від 26.12.2012р.
відмовлено у задоволенні позовних
вимог Публічного акціонерного
товариства Акціонерний комерційний
промислово-інвестиційний банк", м. Київ
в особі філії "Відділення ПАТ
Промінвестбанк в м. Слов`янськ до
Товариства з обмеженою
відповідальністю "ДЖС-Сервіс", м.
Донецьк, Товариства з обмеженою
відповідальністю "Шляхове будівництво
"Альтком", м. Донецьк про стягнення в
солідарному порядку заборгованості в
розмірі 34997260,25грн. звернувши стягнення
на майно: нерухомість - будівля
гуртожитку шляхом проведення
публічних торгів.

Позовні вимоги третьої особи з
самостійними вимогами на предмет спору
- Товариства з обмеженою
відповідальністю "Компанія з
управління активами "Ізі Лайф", м. Київ
про стягнення 35358904,09грн. з Товариства з
обмеженою відповідальністю
"ДЖС-Сервіс", м. Донецьк задоволені в
повному обсязі.

Відмовлено в повному обсязі в
задоволенні вимог третьої особи з
самостійними вимогами на предмет спору
- Товариства з обмеженою
відповідальністю "Компанія з
управління активами "Ізі Лайф", м. Київ
про стягнення 35358904,09грн. з Товариства з
обмеженою відповідальністю "Шляхове
будівництво "Альтком", м. Донецьк

Вирішено стягнути з Товариства з
обмеженою відповідальністю
"ДЖС-Сервіс", м. Донецьк
на користь Товариства з обмеженою
відповідальністю "Компанія з
управління активами "Ізі Лайф", м. Київ
заборгованість за кредитом в сумі
30000000,00грн., 5358904,09грн. - заборгованості
за відсотками, 25500,00грн. державного мита
та 236,00грн. витрат на
інформаційно-технічне забезпечення
судового процесу.

Рішення господарського суду
мотивовано тим, що у Публічного
акціонерного товариства "Акціонерний
комерційний промислово-інвестиційний
банк", м. Київ в особі філії "Відділення
ПАТ Промінвестбанк в м. Слов`янськ з
моменту зарахування у повному обсязі
суми відшкодування за відступлення
права вимоги за кредитним договором на
рахунок первісного кредитора,
зазначений у п.3.1.1. цього договору,
відсутнє порушене право, тому
господарський суд відмовив в
первісному позові в повному обсязі.

Стосовно задоволення позовних вимог
третьої особи Товариства з обмеженою
відповідальністю «Компанія з
управління активами «Ізі Лайф» до
Товариства з обмеженою
відповідальністю «ДЖМ-Сервіс» рішення
суду мотивовано тим, що Товариством з
обмеженою відповідальністю
«ДЖМ-Сервіс» не надано протягом
розгляду справи доказів повернення
коштів за кредитним договором про
відкриття кредитної лінії № 220 від
22.08.2008р. в обумовлені терміни.

Стосовно відмови у задоволенні
позовних вимог третьої особи
Товариства з обмеженою
відповідальністю «Компанія з
управління активами «Ізі Лайф» до
Товариства з обмеженою
відповідальністю «Шляхове будівництво
«Альтком» рішення суду мотивовано тим,
що в матеріалах справи відсутні докази
згоди поручителя - Товариства з
обмеженою відповідальністю «Шляхове
будівництво «Альтком» на внесення змін
до кредитного договору про відкриття
кредитної лінії від 28.08.2009р., яким
сторони погодили внести зміни до п. 3.12.1
кредитного договору та викласти його в
наступній редакції: "Позичальник
зобов'язується направити грошові
потоки по реалізації продукції на
поточний рахунок відкритий в філіалі
"Головне управління Промінвестбанку в
Донецькій області", в разі невиконання
зазначеної умови до 01.10.2009року
процентна ставка встановлюється на
рівні 23%річних, до 01.11.2009року -
зобов'язання позичальника погасити
кредит достроково.

Товариство з обмеженою
відповідальністю «Компанія з
управління активами «Ізі Лайф», м. Київ
не погоджуючись з рішенням
господарського суду, звернулося з
апеляційною скаргою про часткове
скасування зазначеного рішення в
частині відмови стягнення
заборгованості з ТОВ «Шляхове
будівництво «Альтком». Скаржник
зазначає, що судом першої інстанції не
досліджено розрахунку заборгованості,
який підтверджує суму заборгованості
та з якого вбачається, що на дату
звернення позивачем до суду, відсотки
нараховані за процентною ставкою, яка
була обумовлена сторонами та
встановлена на рівні 20 (двадцять)
відсотків річних. Також вважає, що
господарський суд необґрунтовано
посилається на правову позицію яка
викладена у постанові Верховного суду
України від 10.10.2012р. по справі № 6-112цс12
та у постанові Верховного суду України
від 26.09.2012р. по справі № 6-100цс12, оскільки
спір що розглядається по справі № 29/21
не відповідає тим спірним
правовідносинам, які викладені в
Постановах ВСУ.

Відповідач 1. у відзиві на апеляційну
скаргу від 26.02.2013року (вхід.№02-48/1874)
просить відмовити у задоволенні
позовних вимог третьої особи та
частковіо скасувати рішення
господарського суду Донецької області.
Крім того відповідачем 1. Подане
клопотання про призначення
економічної експертизи (вхід.№02-48/1875).

Ухвалою Донецького апеляційного
господарського суду від 26.02.2013року
призначено по справі №29/21 економічну
експертизу, проведення якої доручено
Донецькому науково-дослідному
інституту судових експертиз.

Ухвалою від 24.05.2013року Донецький
апеляційний господарський суд поновив
провадження у справі у зв'язку із
поверненням матеріалів справи без
виконання експертизи у зв'язку із
відсутністю оплати за проведення
експертизи.

04.06.2013 року ТОВ «ДЖС-Сервіс» повторно
подано клопотання про призначення у
справі проведення судової економічної
експертизи.

Ухвалою від 18.06.2013року Донецький
апеляційний господарський суд
призначив по справі №29/21 судово-
економічну експертизу, проведення якої
доручено суловому експерту
Машиниченко О.А. Перед експертом
поставлене питання: Визначити розмір
процентів, які повинен сплачувати ТОВ
«ДЖС-Сервіс», відповідно до умов
кредитного договору №220 від 22.08.2008року
за період з серпня 2008року до 01.01.2010року
з урахуванням сплачених сум.

26 лютого 2014року на адресу Донецького
апеляційного господарського суду
надійшов висновок судово-економічної
експертизи №392/24 від 21.02.2014року.

Згідно з положеннями ст.101
Господарського процесуального кодексу
України апеляційний господарський суд
не зв'язаний доводами апеляційної
скарги і перевіряє законність і
обґрунтованість рішень місцевого
господарського суду в повному обсязі.

У відповідності до п.п. 2, 3, 4 частини 3
ст.129 Конституції України, основними
засадами судочинства є рівність усіх
учасників судового процесу перед
законом та судом, забезпечення
доведеності вини, змагальність сторін
та свободи в наданні ними суду своїх
доказів і у доведенні перед судом їх
переконливості.

Правосуддя у господарських судах
здійснюється на засадах рівності всіх
учасників судового процесу перед
законом і судом та змагальності.
Сторони та інші особи, які беруть
участь у справі, обґрунтовують свої
вимоги і заперечення поданими суду
доказами (ст.ст. 42, ст.43
Господарського процесуального кодексу
України).

Вивчивши матеріали справи,
проаналізувавши доводи апеляційної
скарги, перевіривши правильність
застосування судом першої інстанції
норм матеріального та процесуального
права, Донецьким апеляційним
господарським судом встановлено:

22.08.2012р. Акціонерний комерційний
промислово-інвестиційний банк (ЗАТ)
(далі - Банк) та Товариство з обмеженою
відповідальністю "ДЖС-Сервіс"
(Позичальник) уклали кредитний договір
№220 про відкриття кредитної лінії.

Відповідно до умов договору Банк за
умови наявності вільних кредитних
ресурсів надав позичальнику кредит
шляхом відкриття кредитної лінії в
сумі, яка не може перевищувати
30000000,00грн., на умовах передбачених цим
договором. (п. 2 кредитного договору).

Дата остаточного повернення всіх
отриманих в межах кредитної лінії сум
кредиту - 21 серпня 2009року або 10 днів з
моменту отримання вимоги банку згідно
з п.4.3.4. (п.2.2. договору).

Згідно з п. 2.3. договору кредит
надавався на наступні виробничі цілі -
на придбання б'єктів нерухомості
будівельних матеріалів, сировини,
запасних частин, обладнання. Цінних
паперів, оплату виконаних будівельних
робіт, наданих послуг, електроенергії,
заробітної плати, податки, послуги,
авалювання податкових векселів та всі
інші потреби та послуги пов'язані з
діяльністю підприємства, авалювання
векселів на ПДВ здійснюється на основі
договору про авалювання векселів в
межах діючої кредитної лінії та
забезпеченням по кредиту.

Кредит надається банком позичальнику
шляхом оплати в межах сум та відповідно
до термінів, визначених в розділі 2
цього договору, розрахункових
документів (платіжних доручень)
позичальника безпосередньо з
позичкових рахунків відкритих
позичальнику для розрахунків в
національній валюті.

Загальна сума заборгованості за
кредитом не може перевищувати
встановлений ліміт кредитування. Після
оплати банком документів на суму, що
вказана у п.2.1. цього договору, подальше
кредитування в межах строку,
встановленого п.2.2. цього договору, та в
межах суми ліміту кредитної лінії може
здійснюватися лише після погашення
позичальником частини або всієї суми
наданого кредиту, у розмірі, який не
може перевищувати обсягу такого
погашення. (п.3.1. договору).

Відсотки за користування кредитом
нараховується банком на суму
фактичного щоденного залишку
заборгованості за отриманими коштами
та сплачуються позичальником, виходячи
із встановленої банком відсоткової
ставки у розмірі 20% відсотків річних.

Пунктом 3.2. передбачено, що нарахування
банком відсотків здійснюється з дати
першої оплати розрахункових
документів позичальника з позичкового
рахунку по дату повного і остаточного
повернення всіх отриманих в межах
кредитної лінії коштів. При розрахунку
процентів використовується метод
"факт/факт", виходячи із фактичної
кількості днів у місяці та у році.

Відсотки за користування кредитом
нараховуються банком щомісячно: за
період з 28(29) минулого місяця по 27 (28)
число поточного місяця. Сплачуються
позичальником на протязі 10 банківських
днів з дати їх нарахування, але не
пізніше останнього робочого дня з
поточного рахунку. Позичальник може
здійснювати сплату відсотків на
протязі звітного місяця за фактичну
кількість днів користування кредитом,
а також за весь місяць.

Згідно п.3.3. договору погашення кредиту
та процентів за цим договором
здійснюється позичальником як своїм
платіжним дорученням так і банком
згідно довіреності за здійснення
договірного списання процентів та
кредиту з поточного рахунку
позичальника, що є невід`ємною частиною
цього договору .

У випадку порушення позичальником
встановленого п.2.2. цього договору
строку остаточного повернення всіх
отриманих сум кредиту позичальник
надалі сплачує відсотки за
неправомірне користування кредитом,
виходячи із відсоткової ставки у
розмірі на 10 відсотків річних більше
діючої відсоткової ставки по
кредитному договору, порядок
нарахування та сплати яких
встановлюється згідно п.3.3. цього
договору. (п.3.5. договору).

За наявності заборгованості по кредиту
та/або платі за кредит (у тому числі і
відсотках за неправомірне
користування кредитом), сторони
встановлюють наступну черговість
погашення позичальником
заборгованості :

- в першу чергу сплаті підлягає
нарахована, але не сплачена в строк
плата за кредит;

- в другу чергу сплаті підлягає
прострочена заборгованість за
кредитом;

- в третю чергу сплаті підлягає
нарахована плата за кредит, строк
сплати якої ще не сплинув;

- в четверту чергу сплаті підлягає
неустойка, передбачена цим договором.
(п.3.6. договору).

Згідно до п.3.8. договору забезпеченням
кредиту є іпотечний договір №475-в від
22.08.2008р.

За невиконання або неналежне виконання
прийнятих на себе згідно умов цього
договору зобов`язань винна сторона
сплачує іншій стороні неустойку,
передбачену цим договором. А також
відшкодовує збитки, понесені іншою
стороною (п.5.1. договору).

Договором про внесення змін від 22.08.2008р.
до кредитного договору сторони
погодили, що забезпеченням кредиту є
іпотечний договір №475-в від 22.08.2008р.,
договір застави майнових прав №476-в від
22.08.2008р. (п.3.8. кредитного договору).

Договором про внесення змін від 28.08.2009р.
до кредитного договору сторони
погодили внести зміни до п.п.2.2., 3.12.1, 4.3.4.
кредитного договору та викласти в
наступній редакції:

"2.2. дата остаточного повернення всіх
отриманих в межах кредитної лінії сум
кредиту - 20 листопада 2009року (з
урахуванням графіка).

3.12.1. позичальник зобов'язується
направити грошові потоки по реалізації
продукції на поточний рахунок
відкритий в філіалі "головне
управління Промінвестбанку в
Донецькій області", в разі невиконання
зазначеної умови до 01.10.2009року
процентна ставка встановлюється на
рівні 23%річних, до 01.11.2009року -
зобов'язання позичальника погасити
кредит достроково.

4.3.4. Вимагати від позичальника
(незалежно від настання строку
остаточного повернення всіх одержаних
в межах кредитної лінії сум кредиту)
сплати у повному обсязі заборгованості
за кредитом та/або плати за кредит,
та/або відсотків за неправомірне
користування кредитом, та/або суму
неустойки, передбачених цим договором,
у випадках, коли :

- позичальник не виконав у строк свої
обов`язки по сплаті відсотків за
надання кредиту та/або поверненню
кредиту або його частини, та/або плати
за кредит, та/або інші обов`язки по
сплаті грошових коштів, передбачені
цим договором;

- позичальником не виконуються
обов`язки, прийняті ним на себе
відповідно до укладених (-ого,ої0 угод
(договорів) (-и,-у) забезпечення щодо
наявності та належного збереження
майна (майнових прав), яке (-і) надане (-і)
в забезпечення виконання
позичальником обов`язків за цим
договором, а також щодо його (-їх) заміни
рівноцінним майном (майновими правами)
у випадку втрати (відчуження) їх
відповідно до умов, встановлених
угодами (договорами) забезпечення;

-прийнято рішення щодо реорганізації у
будь-який спосіб або ліквідації
позичальника;

-інша ніж обтяжувач особа набула права
стягнення на предмет обтяження;

-порушено справу про банкрутство
позичальника;

-подано позов про визнання недійсними в
повному обсязі чи в частині та/або
неукладеними договори забезпечення
виконання позичальником зобов`язань;

-позичальником порушений графік
погашення кредиту, вказаний в п.2.2.
цього договору;

-погіршився фінансовий стан
позичальника (наявність збиткової
діяльності за даними балансу на
останню звітну дату, зменшення
надходжень коштів на поточний рахунок
більш як на 50 відсотків у порівнянні з
попереднім місяцем та інше);

-позичальником порушено умови цього
договору, зокрема, використано кредит
не за цільовим призначенням;

-позичальником відкликане будь-яке з
розпоряджень на списання коштів, що
були надані ним до установ банків
відповідно до умов п.4.2.7. цього
договору;

-у разі невиконання позичальником, або
однією із споріднених з ним структур
зобов'язань по погашенню будь-якого із
кредитів Промінвестбанку, або його
частини, сплати процентів.

Про необхідність дострокової сплати
кредиту, плати за кредит з указаних
вище підстав банк зобов'язаний
письмово попередити позичальника не
менше ніж за 10 календарних днів до
вчинення необхідних дій по примусовому
стягненню коштів.

Договір набирає чинності з дати його
підписання повноважними
представниками сторін (п.6.1. договору).

В забезпечення виконання зобов'язань
за кредитним договором №220 від 22.08.2008р.
Закрите акціонерне товариство
"Акціонерний комерційний промислово -
інвестиційний банк" (Іпотекодержатель)
та Товариство з обмеженою
відповідальністю "ДЖС-Сервіс"
(Іпотекодавець) уклали іпотечний
договір №475-в від 22.08.2008р.

Відповідно до п.1.2. договору за
невиконання будь-яких зобов`язань
позичальника, що випливають з
кредитного договору, іпотекодавець на
умовах передбачених цим договором,
передає в іпотеку іпотекодержателю
нерухоме майно - будівлю гуртожитку, що
знаходиться за адресою: м. Донецьк, вул.
Рози Люксембург, буд 2а і складається з
наступного:

№ п/пНайменування об'єктів,
адресаТехнічна характеристика,
площаВартість по даним БТІ,
грн.Заставна вартість, грн.Літ.
А-10Будівля гуртожитку, що знаходиться
за адресою: м.Донецьк, вул.Рози
Люксембург, буд. 2аДесятиповерхова
будівля, яка складається з : фундаменту
і цоколя - лен точні з/бетоні блокисваї,
стіни і перегородки цегляні, дах -
совмещьона рубероїдна мастика.
Загальна площа названої будівлі 4069,9
кв.м., житлова площа 1690,1
кв.м.25000000,,00 Всього25000000,,00

Для цілей цього договору під
визначенням "предмет іпотеки" в
залежності від конкретного
застосування розуміються як всі
об'єкти іпотекодавця, передані в
іпотеку, так і будь-яка їх частина (п.1.2.
договору).

Сторони оцінюють предмет іпотеки у
сумі 37500000,00грн., далі - "заставна
вартість". Оціночна вартість предмета
іпотеки по даним БТІ складає 25000000,00грн.,
що підтверджується витягами з реєстру
прав власності на нерухоме майно (п.1.3.
договору).

Згідно п. 1.4. іпотечного договору право
власності іпотекодавця на предмет
іпотеки підтверджується договором
купівлі-продажу від 22.08.2008р.
посвідченого приватним нотаріусом
Донецького нотаріального округу
Копейко О.В. 22.08.2008р. за №3341 витяг з
державного реєстру правочинів №6416877
від 22.08.2008р. Нерухомість знаходиться на
земельній ділянці земель Донецької
міської ради.

Іпотекодержатель набуває право
звернення стягнення на предмет іпотеки
та його реалізацію у наступних
випадках :

- якщо у момент настання строку
виконання зобов'язань за кредитним
договором вони не будуть виконані
повністю, у тому числі: при повному або
частковому неповерненні у встановлені
відповідно до кредитного договору
строки суми кредитів; та/або при
несплаті або частковій несплаті у
передбачені кредитним договором
строки сум відсотків (у тому числі
відсотків за неправомірне
користування кредитом); та/або при
несплаті або частковій несплаті в
строк сум неустойки (пені, штрафу), що
передбачені кредитним договором;

- невиконання іпотекодавцем
зобов'язань за цим договором, зокрема,
щодо вжиття заходів, необхідних для
збереження предмету іпотеки, його
належної експлуатації та страхування
предмету іпотеки;

-загибелі, втрати чи пошкодження
предмету іпотеки і невиконанні при
цьому іпотекодавцем умов, викладених у
п.4.1.1. цього договору;

-відчуженні у будь-який спосіб
іпотекодавцем предмету іпотеки або
обтяженні його зобов'язаннями на
користь третіх осіб без попереднього
письмового погодження із
іпотекодержателем і невиконанні при
викупу предмета іпотеки для суспільних
потреб та/або його реквізиції та/або
конфіскації,

- в інших випадках, передбачених
законодавством України. (п.5.1. договору).

Звернення стягнення на предмет іпотеки
може відбуватися будь-яким із
наступних способів на вибір
іпотекодержателя, за заставною
вартістю:

Позасудове врегулювання питання про
звернення стягнення на предмет іпотеки
шляхом:

- продажу іпотекодержателем від
свого імені предмету іпотеки будь-якій
особі за заставною вартістю іпотеки на
підставі договору купівлі-продажу у
порядку, встановленому статтею 38
Закону України "Про іпотеку";

- прийняття предмету іпотеки у
власність іпотекодержателем за
заставною вартістю іпотеки, у порядку,
передбаченому ст.37 закону України "Про
іпотеку";

- продажу предмета іпотеки
іпотекодавцем (виключно за письмовою
згодою іпотекодержателя) третій особі
з направленням отриманих у власність
грошових коштів на користь
іпотекодержателя;

- іншим способом, що не суперечить
чинному на момент реалізації предмету
іпотеки законодавству. (п.5.3. договору).

В разі невиконання чи неналежного
виконання зобов'язань, передбачених
цим договором, винна сторона
відшкодовує іншій стороні всі завдані
у зв'язку з цим збитки. При цьому збитки
відшкодовуються винною стороною понад
неустойку, передбачену цим договором.
(п.6.1. договору).

Договором про внесення змін від 28.08.2010р.
до іпотечного договору сторони
погодили внести зміни до п.п.1.1,
викласти в наступній редакції :

"1.1. Цей договір забезпечує вимоги
іпотекодержателя, що випливають з
кредитного договору №220 від 22 серпня
2008року (а також усіх додаткових угод до
нього), укладеного між
іпотекодержателем та ТОВ "ДЖС-Сервіс"
(далі - Позичальник).

Кредитними договорами визначені такі
основні умови:

1)по кредитному договору №220 від
22.08.2008року:

а)ліміт кредитної лінії - 32000000,00грн.,

б)відсоткова ставка за користування
кредитом в національній валюті -
20%річних;

в)за управління кредитною лінією плата
- 0,1% в місяць від ліміту кредиту по
договору,

г)кінцевий строк погашення боргу -
20.11.2009року (з урахуванням графіка), або 10
днів з моменту отримання вимоги
іпотекодержателя про повернення
кредиту та сплати відсотків згідно
кредитного договору.

Відсотки за користування кредитом
згідно кредитних договорів
нараховуються банком в слідуючи
строки: з 28(29) минулого місяця по 27(28)
число поточного місяця. Сплачуються
позичальником на протязі поточного
місяця але не пізніше останнього
робочого дня з поточного рахунку.
Позичальник може здійснювати сплату
відсотків на протязі звітного місяця
за фактичну кількість днів
користування кредитом, а також за весь
місяць.

Крім цього, іпотекою забезпечені інші
зобов'язання, що виникають в силу цього
договору, та вимоги іпотекодержателя
щодо відшкодування у повному обсязі
витрат, понесених ним під час звернення
стягнення та/або реалізації предмету
іпотеки, у тому числі по сплаті
державного мита та інші господарські
витрати, а також витрати по утриманню
та збереженню предмету іпотеки. Якщо
таке збереження та утримання
проводилися за рахунок
іпотекодержателя.

У випадку продовження строків
виконання зобов'язань за кредитним
договором (шляхом укладення окремих
договорів про внесення змін до нього).
Дія іпотеки, передбаченої цим
договором, зберігається до повного
виконання кредитного договору.

Цей договір набирає чинності з моменту
його нотаріального посвідчення.
Витрати, пов'язані з нотаріальним
посвідченням цього договору та
державною реєстрацією, несе
іпотекодавець. (п.7.2. договору).

Цей договір діє до повного виконання
зобов'язань за кредитним договором (з
урахуванням усіх змін та доповнень до
них) або до припинення права іпотеки у
випадках, що прямо передбачені чинним
законодавством. (п.7.3. договору).

В забезпечення виконання зобов'язань з
повернення кредиту за кредитним
договором №220 від 22.08.2008р. Закрите
акціонерне товариство "Акціонерний
комерційний промислово - інвестиційний
банк" (Кредитор), Товариство з обмеженою
відповідальністю "Шляхове будівництво
"Альтком" (Поручитель) та Товариство з
обмеженою відповідальністю
"ДЖС-Сервіс" (Боржник) підписали договір
поруки №1 від 27.01.2009р.

Відповідно до умов зазначеного
договору сторони визначили, що
поручитель забезпечує вимоги
кредитора по сплаті нижче вказаних і
несплачених сум кредитору, що
випливають з кредитного договору про
відкриття кредитної лінії №220 від 22
серпня 2008року, а також усіх додаткових
угод та окремих договорів про внесення
змін, що укладені, або можуть бути
укладені між кредитором та боржником
(далі - кредитний договір), основними
умовами якого є:

Боржник зобов'язаний відповідно до
графіку встановленого п.1.2. кредитного
договору:

червень 2009року - 10000000,00грн.,

липень - 2009року - 10000000,00грн.,

21 серпня 2009року - 10000000,00грн.

Кінцевий термін " 21" серпня 2009року,
включно, або протягом 10 календарних
днів з моменту отримання письмової
вимоги кредитора про повернення
кредиту та сплату відсотків та
комісійних винагород у випадках,
вказаних в кредитному договорі,
повернути кредитору всі отримані в
межах кредитної лінії сум кредиту у
розмірі, який у всіх видах валют у
перерахунку у гривню за курсом
Національного банку України, не може
перевищувати 30000000,00грн., відсотки за
користування кредитом у розмірі 20%
річних за користування кредитом у
гривні (у випадку невиконання
боржником до 21.08.2009р. пункту 2.2.
кредитного договору процентна ставка
підвищується до 30,0 відсотки річних),
відсотки за неправомірне користування
кредитом у розмірі 30% річних, сплатити
неустойку (пеню, штрафи), а також
відшкодувати кредитору всі збитки
понесені ним внаслідок невиконання
боржником умов кредитного договору у
розмірі і у випадках, передбачених
кредитним договором.

Нараховані кредитором відсотки
сплачуються боржником не пізніше
останнього робочого дня місяця, в якому
відбувається нарахування, з будь-якого
поточного рахунку боржника не
забороненим законодавством України
шляхом. Відсотки, нараховані в день
остаточного повернення кредиту,
сплачуються в день нарахування.

У грудні місяці кожного року відсотки
за користування кредитом
нараховуються кредитором 29 грудня (або
в останній робочий день до 29 грудня) за
період з попередньої дати нарахування
по останній календарний день грудня
місяця включно та сплачуються
боржником не пізніше останнього
робочого дня цього ж місяця.
Нарахування та сплата відсотків
здійснюється в валюті кредитування.

За управління фінансовим кредитом
боржник щомісячно сплачує кредитору
комісійну винагороду в розмірі 0,1 % від
ліміту кредитної лінії щомісячно, без
ПДВ. (п.1.1. договору).

Плата за управління кредитом
нараховується кожного 1 числа місяця за
період з 1 по 30 (31)числа минулого місяця
та сплачується позичальником в
поточному місяці не пізніше останнього
робочого дня місяця з поточного
рахунку. В день остаточного погашення
кредиту комісійна винагорода
нараховується кредитором та
сплачується боржником в день погашення
кредиту.

Крім цього, порукою забезпечені інші
зобов'язання, що виникають в силу
кредитного договору та цього договору.
(п.1.2. договору).

Відповідно до п. 1.3. договору поруки
сторони дійшли до взаємної згоди, що
поручитель у будь-якому разі
відповідає за несплату (або сплату не в
повному обсязі) боржником кредитору
грошових сум, незалежно від причин їх
несплати. Підставою для сплати
грошових сум поручителем кредитору є
факт їх неотримання (та/або отримання в
повному обсязі) кредитором, незалежно
від наявності вини боржника.

Пунктом 1.4. сторони встановили, що у
випадку невиконання (неналежного
виконання), або прострочення виконання
боржником зобов'язань по сплаті
грошових сум, що випливають із
кредитного договору, поручитель
відповідає перед кредитором як
солідарний боржник у повному обсязі, у
тому числі за спричинені кредитору
таким невиконанням збитки та шкоду.

При цьому під неналежним виконанням
зобов'язань по сплаті грошових сум за
кредитним договором розуміється
неотримання (або недоотримання)
кредитором грошових сум від боржника з
будь-яких причин, незалежно від
наявності вини боржника.

Відповідно до п.2.1 договору, у випадку
невиконання (неналежного виконання)
зобов'язань по сплаті грошових сум
боржником у строки та в обсязі, що
визначені кредитним договором,
кредитор має право звернутися з
письмовою вимогою на адресу
поручителя, яка вказана ним у розділі 5
цього договору (далі - вимога).

Пунктом 2.3 договору передбачено, що
виконання поручителем своїх
зобов`язань по сплаті грошових сум
перед кредитором повинно відбутися не
пізніше 5 робочих днів з дня отримання
поручителем вимоги, але не пізніше 10
календарних днів з моменту її
направлення .

Відповідно до п.2.4. договору виконання
поручителем зобов`язань перед
кредитором по сплаті грошових сум
здійснюється :

- шляхом перерахування сум
заборгованості з будь-якого власного
рахунку, та/або

- шляхом списання кредитором
відповідних сум з рахунків поручителя
у порядку, встановленому цим договором,
та/або

- іншими шляхами, незабороненими
діючим законодавством, у визначений
цим договором строк на рахунки,
відкриті кредитором в філії "Головне
управління Промінвестбанку в
Донецькій області", МФО 334635.

З метою забезпечення належного та
своєчасного виконання зобов'язань
поручителя по погашенню грошових сум
поручитель відповідно до вимог ст. 26
Закону України "Про платіжні системи та
переказ коштів в Україні", доручає
кредитору здійснювати договірне
списання грошових коштів з будь-яких
поточних рахунків поручителя, у тому
числі з:№7392 у філії "Головне
управління Промінвестбанку в
Донецькій області", МФО 334635; №1886 у
філії "Кальміуське відділення
Промінвестбанку в м. Донецьку",
МФО 335322; №1058 у філії
"Центрально-міське відділення
Промінвестбанку в м. Горлівка", МФО 334464,
у розмірі не отриманих (недоотриманих)
грошових сум, за умови настання строків
їх сплати, передбачених кредитними
договорами.

Згідно до п.3.1. договору поручитель має
право не виконувати свої обов'язки за
цим договором, у випадку, якщо
збільшення обсягу його
відповідальності та/або зміна боржника
відбулось без його згоди.

За невиконання або неналежне виконання
своїх обов`язків за цим договором,
сторони несуть відповідальність
відповідно до законодавства. (п.4.1.
договору).

28.08.2009 року договором про внесення змін
до договору поруки 31 від 27.01.2009р.
сторони погодили внести зміни до п.1.1.
договору поруки №1 від 27.01.2009р, виклавши
їх в наступній редакції :

"1.1. поручитель забезпечує вимоги
кредитора по сплаті нижче вказаних і
несплачених сум кредитору, що
випливають з кредитного договору про
відкриття кредитної лінії №220 від 22
серпня 2008року, а також усіх додаткових
угод та окремих договорів про внесення
змін, що укладені, або можуть бути
укладені між кредитором та боржником
(далі - кредитний договір), основними
умовами якого є:

Боржник зобов`язаний, в кінцевий
термін 20 листопада 2009року, включно, або
протягом 10 календарних днів з моменту
отримання письмової вимоги кредитора
про повернення кредиту та сплату
відсотків та комісійних винагород у
випадках, вказаних в кредитному
договорі, повернути кредитору всі
отримані в межах кредитної лінії сум
кредиту у розмірі, який у всіх видах
валют у перерахунку у гривню за курсом
Національного банку України, не може
перевищувати 30000000,00грн., відсотки за
користування кредитом у розмірі 20,0%
річних за користування кредитом у
гривні (у випадку невиконання
боржником до 20.11.2009р. пункту 2.12.1.
кредитного договору процентна ставка
підвищується до 30,0 відсотки річних),
відсотки за неправомірне користування
кредитом у розмірі 30% річних, сплатити
неустойку (пеню, штрафи), а також
відшкодувати кредитору всі збитки
понесені ним внаслідок невиконання
боржником умов кредитного договору у
розмірі і у випадках, передбачених
кредитним договором.

Відсотки за користування кредитом
нараховуються кредитором щомісячно :
за період з 28(29) минулого місяця по 27(28)
число поточного місяця, а також в день
остаточного повернення кредиту за
період, попередній даті нарахування.

У грудні місяці кожного року відсотки
за користування кредитом
нараховуються кредитором 29 грудня (або
в останній робочий день до 29 грудня) за
період з попередньої дати нарахування
по останній календарний день грудня
місяця включно та сплачуються
боржником не пізніше останнього
робочого дня цього ж місяця.
Нарахування та сплата відсотків
здійснюється в валюті кредитування.

За управління фінансовим кредитом
боржник щомісячно сплачує кредитору
комісійну винагороду в сумі 0,1%від
ліміту кредитної лінії щомісячно, без
ПДВ.

Відповідно до п.5.1 договір вступає в
силу з моменту його підписання та діє
до повного погашення боржником
зобов'язань зі сплати грошових сум в
повному обсязі за кредитним договором
(а також договорів про внесення змін
та/або доповнень до нього) кредитору, в
забезпечення чого надано поруку.

29.04.2010р. Публічне акціонерне товариство
"Акціонерний комерційний
промислово-інвестиційний банк"
(Первісний кредитор) та Товариство з
обмеженою відповідальністю "Компанія з
управління активами "Ізі Лайф" (Новий
кредитор) уклали договір відступлення
права вимоги №39/32.

Відповідно до п.1.1 договору первісний
кредитор відступив новому кредитору,
належне первісному кредитору право
вимоги за наступним договором,
укладеним між первісним кредитором та
ТОВ "ДЖС-Сервіс": кредитний договір про
відкриття кредитної лінії №220 від
22.08.2008р., укладеним між первісним
кредитором та боржником, разом із
договорами про внесення змін до
кредитного договору: договір про
внесення змін б/н від22.08.2008р. до
кредитного договору про відкриття
кредитної лінії №220 від 22.08.2008р. та
договір про внесення змін до нього б/н
від 28.08.2009р. (далі кредитний договір про
відкриття кредитної лінії №220 від
22.08.2008р. разом з його невід'ємними
частинами - вище переліченими
договорами про внесення змін
іменується кредитний договір у
відповідних відмінках).

За цим договором до нового кредитора
переходить право вимагати (замість
первісного кредитора) від боржника
належного та реального виконання
наступних обов'язків: повернення
грошових коштів в розмірі 30000000,00грн.
отриманих боржником згідно кредитного
договору, укладеного між первісним
кредитором та боржником; повернення
нарахованих станом на дату укладання
цього договору, процентів за
користування кредитом згідно
кредитного договору в сумі 5358904,09грн.;
сплати неустойки в формі та в розмірах,
що визначена в кредитному договорі,
інших обов'язків, встановлених
кредитним договором (п.1.3. договору). До
нового кредитора переходять всі без
винятку права та обов'язки первісного
кредитора за кредитним договором (п.1.4.
договору). Відповідно до п.1.5. договору
новий кредитор прийняв на себе право
вимоги за кредитним договором на
власний ризик.

Відповідно до п.1.7 договору з моменту
зарахування у повному обсязі суми
відшкодування за відступлення права
вимоги за кредитним договором на
рахунок первісного кредитора,
зазначений у п.3.1.1. цього договору, до
нового кредитора переходять всі права
кредитора у відношенні до боржника, що
належали до цього первісному кредитору
по кредитному договору.

У зв"язку з укладанням цього договору
здійснюється відступлення прав за
договорами, що забезпечують виконання
зобов"язань за кредитним договором:
іпотечний договір №475-в від 22.08.2008р.,
договір застави майнових прав №476-в від
22.08.2008р. із договором про внесення змін,
договір поруки №1 від 27.01.2009р. із
договором про внесення змін.

Згідно з п.2.1.1. договору новий кредитор
зобов'язаний переказати первісному
кредитору на рахунок №29092922 філії
"Відділення Промінвестбанк в м.
Слов'янськ Донецької області" код банку
334561, отримувач: філія "Відділення
Промінвестбанк в м.
Слов'янськ Донецької області", код
ЄДРПОУ 0933464, за відступлення права
вимоги за кредитним договором суму
35358904,09грн. у день підписання цього
договору.

Відповідно до п.2.1.1. договору первісний
кредитор зобов'язаний передати
протягом 3 робочих днів, з моменту
надходження на рахунок, вказаний в
п.2.1.1. цього договору суми за
відступлення права вимоги, оригінали
усіх документів, які свідчать про право
вимоги за кредитним договором та
інформацію, яка важлива для їх
здійснення, а саме: кредитний договір,
договори забезпечення, повідомлення
про порушення зобов'язання, розрахунок
заборгованості за кредитним договором,
інші документи, що важливі для
реалізації новим кредитором прав за
кредитним договором.

Факт передачі первісним кредитором
новому кредитору документів
засвідчується складанням акту
прийому-передачі, який підписується
повноважними представниками
первісного кредитора та нового
кредитора.

Первісний кредитор зобов'язаний
протягом 5 робочих днів з моменту
переходу прав вимоги до нового
кредитора повідомити боржника та
майнового поручителя про здійснене
відступлення права вимоги, а також
надати новому кредитору докази
відправлення належного повідомлення
боржнику та майновому поручителю про
відступлення права вимоги (п.2.2.2. -2.2.3.
договору).

Даний договір набирає чинності з
моменту його підписання та скріплення
печатками сторонами і діє до повного
виконання сторонами своїх зобов'язань
за цим договором (п.4.1. договору).

Господарський суд Донецької області
дійшов до вірного висновку з яким
погоджується апеляційна інстанція, що
до нового кредитора перейшли всі права
кредитора у відношенні до боржника, що
належали до цього первісному
кредитору, оскільки матеріалами справи
підтверджується факт оплати новим
кредитором грошових коштів, які в свою
чергу зараховані на рахунок первісного
кредитору.

Перевіривши повноту встановлених
судом першої інстанції обставин справи
та правильність їх юридичної оцінки,
Донецький апеляційний господарський
суд дійшов висновку, що апеляційна
скарга задоволенню не підлягає з
наступних підстав.

В силу ч. 1 ст. 193 Господарського
кодексу України, суб'єкти
господарювання та інші учасники
господарських відносин повинні
виконувати господарські зобов'язання
належним чином відповідно до закону,
інших правових актів, договору, а за
відсутності конкретних вимог щодо
виконання зобов'язання - відповідно до
вимог, що у певних умовах звичайно
ставляться. При цьому, до виконання
господарських договорів
застосовуються відповідні положення
Цивільного кодексу України з
урахуванням особливостей,
передбачених Господарським кодексом
України.

Відповідно до ст. 526 Цивільного
Кодексу України зобов'язання має
виконуватися належним чином
відповідно до умов договору та вимог
цього Кодексу, інших актів цивільного
законодавства, а за відсутності таких
умов та вимог - відповідно до звичаїв
ділового обороту або інших вимог, що
звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобов'язання
або одностороння зміна його умов не
допускається, якщо інше не встановлено
договором або законом (ст. 525 Цивільного
кодексу України).

Відповідно до ст. 610 Цивільного кодексу
України порушенням зобов'язання є його
невиконання або виконання з порушенням
умов, визначених змістом зобов'язання
(неналежне виконання).

Статтею 629 Цивільного кодексу України
встановлено, що договір є обов'язковим
для виконання сторонами.

За своєю правовою природою договір №220
від 22.08.2008р. є кредитним договором,
згідно з яким за приписами ст.1054
Цивільного кодексу України, банк або
інша фінансова установа
(кредитодавець) зобов'язується надати
грошові кошти (кредит) позичальникові у
розмірі та на умовах, встановлених
договором, а позичальник
зобов'язується повернути кредит та
сплатити проценти.

Як вбачається з матеріалів справи,
банком належним чином виконані умови
кредитного договору щодо надання
позичальнику кредитних коштів в
розмірі 30000000,00грн., що підтверджується
платіжним дорученням №2 від 26.08.2008р.,
копія якого наявна в матеріалах справи.
(т. 1 а.с. 12).

Відповідно до ч. 1 ст. 512 Цивільного
кодексу України кредитор у
зобов'язанні може бути замінений іншою
особою, в тому числі внаслідок
передання ним своїх прав іншій особі за
правочином (відступлення права вимоги).

Частина 1 ст. 513 Цивільного кодексу
України встановлює, що правочин щодо
заміни кредитора у зобов'язанні
вчиняється у такій самій формі, що і
правочин, на підставі якого виникло
зобов'язання, право вимоги за яким
передається новому кредиторові.

Відповідно до ст. 514 Цивільного
кодексу України до нового кредитора
переходять права первісного кредитора
у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що
існували на момент переходу цих прав,
якщо інше не встановлено договором або
законом.

Частина 1 ст. 516 ЦК України
встановлює, що заміна кредитора у
зобов'язанні здійснюється без згоди
боржника, якщо інше не встановлено
договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 517 ЦК України
Первісний кредитор у зобов'язанні
повинен передати новому кредиторові
документи, які засвідчують права, що
передаються, та інформацію, яка є
важливою для їх здійснення.

В матеріалах справи наявні докази
оплати новим кредитором первісному
кредитору 35358904,09грн. платіжним
дорученням №356 від 29.04.2010р. (т. 1 а.с. 136).

Суд апеляційної інстанції
погоджується з місцевим господарським
судом, що в матеріалах справи наявні
виписки з банківських рахунків, з яких
вбачається, що на виконання умов п. 1.7
договору відступлення права вимоги №
39/32 від 29.04.2010р. сплачені новим
кредитором грошові кошти в повному
обсязі зараховані на рахунок
первісного кредитора, тому на
теперішній час до нового кредитора
перейшли всі права кредитора у
відношенні до боржника, що належали до
цього первісному кредитору. Тому у
Публічного акціонерного товариства
"Акціонерний комерційний
промислово-інвестиційний банк" м. Київ
в особі філії "Відділення ПАТ
Промінвестбанк в м.
Слов`янськ з моменту зарахування у
повному обсязі суми відшкодування за
відступлення права вимоги за кредитним
договором на рахунок первісного
кредитора, зазначений у п.3.1.1. цього
договору, відсутнє порушене право.

Частина 1 ст. 1049 Цивільного кодексу
України передбачає обов'язок
позичальника повернути позикодавцеві
позику (грошові кошти у такій самій
сумі або речі, визначені родовими
ознаками, у такій самій кількості,
такого самого роду та такої самої
якості, що були передані йому
позикодавцем) у строк та в порядку, що
встановлені договором.

Договором про внесення змін від 28.08.2009р.
до кредитного договору сторони
погодили внести зміни до п.п.2.2
кредитного договору та викласти його в
наступній редакції: "Дата остаточного
повернення всіх отриманих в межах
кредитної лінії сум кредиту - 20
листопада 2009року (з урахуванням
графіка).

Як встановлено господарським судом
позичальником не надано протягом
розгляду справи доказів повернення цих
коштів в обумовлені терміни, у
матеріалах справи зазначені докази
повернення коштів відсутні. На час
звернення з позовом до господарського
суду у відповідача 1. перед новим
кредитором існує заборгованість за
кредитом в сумі 30000000,00грн., яка підлягає
стягненню, а позов в цій частині
задоволенню як законний та
обґрунтований.

Позикодавець має право на одержання
від позичальника процентів від суми
позики, якщо інше не встановлено
договором або законом. Розмір і
порядок одержання процентів
встановлюються договором. Якщо
договором не встановлений розмір
процентів, їх розмір визначається на
рівні облікової ставки Національного
банку України. У разі відсутності іншої
домовленості сторін проценти
виплачуються щомісяця до дня
повернення позики (ст. 1048 Цивільного
кодексу України).

Крім того, як вбачається з висновку
судово-економічної експертизи №392/24
від 21.02.2014року експерт при проведенні
експертизи дійшов до висновку, що
розмір процентів, які повинен
сплачувати ТОВ «ДЖС-Сервіс»,
відповідно до умов кредитного договору
№220 від 22.08.2008року за період з серпня
2008року по 01.01.2010року з урахуванням
сплачених сум становить 4997260,28грн.

Згідно статті 42 Господарського
процесуального кодексу України
висновок судового експерта для
господарського суду не є обов'язковим і
оцінюється господарським судом за
правилами, встановленими статтею 43
цього Кодексу.

Відповідно до ст.43 Господарського
процесуального кодексу України
господарський суд оцінює докази за
своїм внутрішнім переконанням, що
ґрунтуються на всебічному, повному і
об'єктивному розгляді в судовому
процесі всіх обставин справи в їх
сукупності, керуючись законом.

Залишкова сума несплачених процентів
361643,81грн. (5358904,09 - 4997260,28), яка заявлена до
стягнення з відповідача 1., нарахована з
урахуванням січня 2010року та не
досліджувалася при проведенні
експертизи. Одночасно, як вбачається з
письмових пояснень сторін наявність
заборгованості зі сплати процентів у
розмірі 361643,81грн. за січень 2010року ними
підтверджується та визнається
відповідачем 1.

Суд апеляційної інстанції
погоджується з господарським судом, що
підлягає стягненню з відповідача 1
заборгованість за відсотками, яка
нарахована відповідно до умов
кредитного договору за період з
березня 2009р. по січень 2010р. та не
сплачена на теперішній час в сумі
5358904,09грн.

Що стосується стягнення 35358904,09грн. в
солідарному порядку також з
відповідача 2 - поручителя за договором
поруки №1 від 27.01.2009р. місцевий
господарський суд правомірно відмовив
у задоволенні цієї вимоги з огляду на
наступне:

В забезпечення виконання зобов'язань з
повернення кредиту за кредитним
договором №220 від 22.08.2008р. Закрите
акціонерне товариство "Акціонерний
комерційний промислово - інвестиційний
банк" (правонаступником якого є
позивач), Товариство з обмеженою
відповідальністю "Шляхове будівництво
"Альтком" (Поручитель) та Товариство з
обмеженою відповідальністю
"ДЖС-Сервіс" (далі - боржник) уклали
договір поруки №1 від 27.01.2009р.

Відповідно до умов зазначеного
договору сторони визначили, що
поручитель забезпечує вимоги
кредитора по сплаті нижче вказаних і
несплачених сум кредитору, що
випливають з кредитного договору про
відкриття кредитної лінії №220 від 22
серпня 2008року, а також усіх додаткових
угод та окремих договорів про внесення
змін, що укладені, або можуть бути
укладені між кредитором та боржником
(далі - кредитний договір), основними
умовами якого є:

Боржник зобов'язаний відповідно до
графіку встановленого п.1.2. кредитного
договору: червень 2009року - 10000000,00грн.,
липень - 2009року - 10000000,00грн., 21 серпня
2009року - 10000000,00грн.

Кінцевий термін " 21" серпня 2009року,
включно, або протягом 10 календарних
днів з моменту отримання письмової
вимоги кредитора про повернення
кредиту та сплату відсотків та
комісійних винагород у випадках,
вказаних в кредитному договорі,
повернути кредитору всі отримані в
межах кредитної лінії сум кредиту у
розмірі, який у всіх видах валют у
перерахунку у гривню за курсом
Національного банку України, не може
перевищувати 30000000,00грн., відсотки за
користування кредитом у розмірі 20%
річних за користування кредитом у
гривні (у випадку невиконання
боржником до 21.08.2009р. пункту 2.2.
кредитного договору процентна ставка
підвищується до 30,0 відсотки річних),
відсотки за неправомірне користування
кредитом у розмірі 30% річних, сплатити
неустойку (пеню, штрафи), а також
відшкодувати кредитору всі збитки
понесені ним внаслідок невиконання
боржником умов кредитного договору у
розмірі і у випадках, передбачених
кредитним договором.

Нараховані кредитором відсотки
сплачуються боржником не пізніше
останнього робочого дня місяця, в якому
відбувається нарахування, з будь-якого
поточного рахунку боржника не
забороненим законодавством України
шляхом. Відсотки, нараховані в день
остаточного повернення кредиту,
сплачуються в день нарахування.

У грудні місяці кожного року відсотки
за користування кредитом
нараховуються кредитором 29 грудня (або
в останній робочий день до 29 грудня) за
період з попередньої дати нарахування
по останній календарний день грудня
місяця включно та сплачуються
боржником не пізніше останнього
робочого дня цього ж місяця.
Нарахування та сплата відсотків
здійснюється в валюті кредитування.

За управління фінансовим кредитом
боржник щомісячно сплачує кредитору
комісійну винагороду в розмірі 0,1 % від
ліміту кредитної лінії щомісячно, без
ПДВ. (п.1.1. договору).

Плата за управління кредитом
нараховується кожного 1 числа місяця за
період з 1 по 30 (31)числа минулого місяця
та сплачується позичальником в
поточному місяці не пізніше останнього
робочого дня місяця з поточного
рахунку. В день остаточного погашення
кредиту комісійна винагорода
нараховується кредитором та
сплачується боржником в день погашення
кредиту.

28.08.2009року договором про внесення змін
до договору поруки 31 від 27.01.2009р.
сторони погодили внести зміни до п.1.1.
договору поруки №1 від 27.01.2009р, виклавши
їх в наступній редакції :

"1.1. поручитель забезпечує вимоги
кредитора по сплаті нижче вказаних і
несплачених сум кредитору, що
випливають з кредитного договору про
відкриття кредитної лінії №220 від 22
серпня 2008року, а також усіх додаткових
угод та окремих договорів про внесення
змін, що укладені, або можуть бути
укладені між кредитором та боржником
(далі - кредитний договір), основними
умовами якого є:

Боржник зобов`язаний, в кінцевий термін
20 листопада 2009року, включно, або
протягом 10 календарних днів з моменту
отримання письмової вимоги кредитора
про повернення кредиту та сплату
відсотків та комісійних винагород у
випадках, вказаних в кредитному
договорі, повернути кредитору всі
отримані в межах кредитної лінії сум
кредиту у розмірі, який у всіх видах
валют у перерахунку у гривню за курсом
Національного банку України, не може
перевищувати 30000000,00грн., відсотки за
користування кредитом у розмірі 20,0%
річних за користування кредитом у
гривні (у випадку невиконання
боржником до 20.11.2009р. пункту 2.12.1.
кредитного договору процентна ставка
підвищується до 30,0 відсотки річних),
відсотки за неправомірне користування
кредитом у розмірі 30% річних, сплатити
неустойку (пеню, штрафи), а також
відшкодувати кредитору всі збитки
понесені ним внаслідок невиконання
боржником умов кредитного договору у
розмірі і у випадках, передбачених
кредитним договором.

Відсотки за користування кредитом
нараховуються кредитором щомісячно: за
період з 28(29) минулого місяця по 27(28)
число поточного місяця, а також в день
остаточного повернення кредиту за
період, попередній даті нарахування.

У грудні місяці кожного року відсотки
за користування кредитом
нараховуються кредитором 29 грудня (або
в останній робочий день до 29 грудня) за
період з попередньої дати нарахування
по останній календарний день грудня
місяця включно та сплачуються
боржником не пізніше останнього
робочого дня цього ж місяця.
Нарахування та сплата відсотків
здійснюється в валюті кредитування.

За управління фінансовим кредитом
боржник щомісячно сплачує кредитору
комісійну винагороду в сумі 0,1%від
ліміту кредитної лінії щомісячно, без
ПДВ.

Пунктом 1.2 договору передбачено, що
порукою забезпечені інші зобов'язання,
що виникають в силу кредитного
договору та цього договору.

У пункті 1.3 договору зазначено, що
сторони дійшли до взаємної згоди, що
поручитель у будь-якому разі
відповідає за несплату (або сплату не в
повному обсязі) боржником кредитору
грошових сум, незалежно від причин їх
несплати. Підставою для сплати
грошових сум поручителем кредитору є
факт їх неотримання (та/або отримання в
повному обсязі) кредитором, незалежно
від наявності вини боржника.

Пунктом 1.4. сторони встановили, що у
випадку невиконання (неналежного
виконання), або прострочення виконання
боржником зобов'язань по сплаті
грошових сум, що випливають із
кредитного договору, поручитель
відповідає перед кредитором як
солідарний боржник у повному обсязі, у
тому числі за спричинені кредитору
таким невиконанням збитки та шкоду.

При цьому під неналежним виконанням
зобов'язань по сплаті грошових сум за
кредитним договором розуміється
неотримання (або недоотримання)
кредитором грошових сум від боржника з
будь-яких причин, незалежно від
наявності вини боржника.

Відповідно до п.2.1 договору, у випадку
невиконання (неналежного виконання)
зобов'язань по сплаті грошових сум
боржником у строки та в обсязі, що
визначені кредитним договором,
кредитор має право звернутися з
письмовою вимогою на адресу
поручителя, яка вказана ним у розділі 5
цього договору (далі - вимога).

Виконання поручителем своїх
зобов`язань по сплаті грошових сум
перед кредитором повинно відбутися не
пізніше 5 робочих днів з дня отримання
поручителем вимоги, але не пізніше 10
календарних днів з моменту її
направлення (п.2.3. договору).

В п.3.1. договору сторони погодили, що
поручитель має право не виконувати
свої обов'язки за цим договором, у
випадку, якщо збільшення обсягу його
відповідальності та/або зміна боржника
відбулось без його згоди.

Пунктом 5.3 договору вбачається, що
збільшення обсягу відповідальності
поручителя за цим договором та перевід
на іншого боржника боргу за кредитним
договором відбувається виключно за
взаємною згодою сторін за договором.

Відтак є вірним висновок
господарського суду Донецької області,
що поручитель забезпечує вимоги
кредитора по сплаті несплачених сум
кредитору, що випливають з кредитного
договору про відкриття кредитної лінії
№220 від 22 серпня 2008року, а також усіх
додаткових угод та окремих договорів
про внесення змін, що укладені, або
можуть бути укладені між кредитором та
боржником, тобто без необхідності
додаткових узгоджень, за винятком тих,
що збільшують обсяг відповідальності
поручителя за цим договором, оскільки
відповідно до п. п. 3.1, 5.3 договору
збільшення обсягу відповідальності
потребує додаткового узгодження
такого збільшення з поручителем.

Договором про внесення змін від 28.08.2009р.
до кредитного договору сторони
погодили внести зміни до п. 3.12.1
кредитного договору та викласти його в
наступній редакції: "Позичальник
зобов'язується направити грошові
потоки по реалізації продукції на
поточний рахунок відкритий в філіалі
"Головне управління Промінвестбанку в
Донецькій області", в разі невиконання
зазначеної умови до 01.10.2009року
процентна ставка встановлюється на
рівні 23%річних, до 01.11.2009року -
зобов'язання позичальника погасити
кредит достроково.

Фактично цими змінами сторони (банк та
позичальник) без отримання згоди на це
поручителя передбачили можливість та
підстави збільшення розміру
відсоткової ставки до 23%річних, а також
встановили підстави для дострокового
погашення кредиту позичальником. Ці
зміни внесені в кредитний договір без
отримання згоди на це поручителя, а
крім того, навіть, без будь-якого
повідомлення про це останнього.

Положеннями частини 1 статті 559
Цивільного кодексу України визначено,
що порука припиняється з припиненням
забезпеченого нею зобов'язання, а також
у разі зміни зобов'язання без згоди
поручителя, внаслідок чого
збільшується обсяг його
відповідальності.

Зі змісту вище зазначеної статті, до
припинення поруки призводять такі
зміни умов основного зобов'язання без
згоди поручителя, які призвели або
можуть призвести до збільшення обсягу
відповідальності останнього:
збільшення відповідальності
поручителя внаслідок зміни основного
зобов'язання виникає, зокрема, у разі
встановлення нових умов щодо порядку
зміни процентної ставки в бік
збільшення, розширення змісту
основного зобов'язання щодо
дострокового повернення кредиту та
плати за користування ним.

При цьому обсяг зобов'язання
поручителя визначається як умовами
договору поруки, так і умовами
основного договору, яким визначено
обсяг зобов'язань боржника,
забезпечення виконання яких здійснює
поручитель. Проте якщо в договорі
поруки передбачено, зокрема,
можливість зміни розміру процентів за
основним зобов'язанням і строків їх
виплати тощо без додаткового
повідомлення поручителя та укладення
окремої угоди, то ця умова договору
стала результатом домовленості сторін
(банку і поручителя), а отже, поручитель
дав згоду на зміну основного
зобов'язання.

За приписами ч.1 ст. 559 ЦК України
припинення поруки в разі зміни
основного зобов'язання без згоди
поручителя, унаслідок чого
збільшується обсяг його
відповідальності, презюмується.

Таким чином, внесення змін до
кредитного договору в частині
збільшення розміру процентів за
відсутності згоди поручителя на таку
зміну змінює обсяг його
відповідальності.

Таку позицію викладено в постанові
Верховного Суду України від 10.10.2012 у
справі № 6-112цс12, яка є обов'язковою для
всіх судів відповідно до ст. 111-28 ГПК
України.

У матеріалах справи відсутні докази
того, що відповідач 2 був повідомлений
та надав свою згоду на такі зміни
стосовно укладення договору про
внесення змін до кредитного договору
про відкриття кредитної лінії від
28.08.2009р., яким сторони погодили внести
зміни до п. 3.12.1 кредитного договору та
викласти його в наступній редакції:
"Позичальник зобов'язується направити
грошові потоки по реалізації продукції
на поточний рахунок відкритий в
філіалі "Головне управління
Промінвестбанку в Донецькій області", в
разі невиконання зазначеної умови до
01.10.2009року процентна ставка
встановлюється на рівні 23%річних, до
01.11.2009року - зобов'язання позичальника
погасити кредит достроково в
матеріалах справи відсутні.

За таких обставин, сторони кредитного
договору змінили умови договору зі
збільшенням об'єму відповідальності
без згоди поручителя за відсутності в
договорі вказівки на те, що такі зміни
можливі без повідомлення поручителя.

З урахуванням положень ч. 1 ст. 559
Цивільного кодексу України та правової
позиції Верховного суду України дійшов
висновку, що порука припиняється у разі
зміни зобов'язання без згоди
поручителя, внаслідок чого
збільшується обсяг його
відповідальності, тому суд першої
інстанції правомірно відмовив в позові
стосовно стягнення коштів з поручителя
- відповідача 2.

За таких обставин, судова колегія
дійшла висновку, що рішення
господарського суду Донецької області
від 26.12.2012р. по справі №29/21 підлягає
залишенню без змін, а апеляційна скарга
Товариства з обмеженою
відповідальністю «Компанія з
управління активами «Ізі Лайф», м. Київ
- без задоволення.

Результати апеляційного провадження
у справі №29/21 оголошені в судовому
засіданні.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 102, 103, 105
Господарського процесуального кодексу
України, Донецький апеляційний
господарський суд, -

П О С Т
А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з
обмеженою відповідальністю «Компанія
з управління активами «Ізі Лайф», м.
Київ на рішення господарського суду
Донецької області від 26.12.2012р. по справі
№29/21 - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду
Донецької області від 26.12.2012р. по справі
№29/21 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з
дня її прийняття та може бути оскаржена
до Вищого господарського суду України
у касаційному порядку через Донецький
апеляційний господарський суд
протягом двадцяти днів.

Головуючий
Кододова О.В.

Судді:
Агапов О.Л.

Геза Т.Д.

Надруковано 7 екз.: 1-позивачу,
2-відповідачам, 1-тр.особі, 1-у справу,
1-ДАГС, 1-ГСДО .