ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 березня 2014 року Справа № 905/3351/13

Вищий господарський суд України у
складі колегії суддів:

Дроботової Т.Б. - головуючого,
Волковицької Н.О., Рогач Л.І.розглянувши
у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргуДержавного
підприємства матеріально-технічного
забезпечення залізничного транспорту
України "Укрзалізничпостач"на
постановуДонецького апеляційного
господарського суду від 14.01.2014р.у
справі № 905/3351/13 Господарського суду
Донецької областіза позовомДержавного
підприємства матеріально-технічного
забезпечення залізничного транспорту
України
"Укрзалізничпостач"доДержавного
підприємства "Донецька залізниця"треті
особи, які не заявляють самостійних
вимог на предмет спору, на стороні
позивачадо- Товариство з обмеженою
відповідальністю "Ітек Транс" -
Товариство з обмеженою
відповідальністю "Пром-Газ-Інвест" -
Товариство з обмеженою
відповідальністю "Компанія
Інтеграл"простягнення 161766,85 грн.за
участю представників: позивачаСоляник
Н.В., дов. від 30.12.2013р.відповідача не
з'явився (про час та місце судового
засідання повідомлені належним
чином)третіх осібне з'явились (про час
та місце судового засідання
повідомлені належним чином)

ВСТАНОВИВ:

Державне підприємство
матеріально-технічного забезпечення
залізничного транспорту України
"Укрзалізничпостач" звернулося до
господарського суду з позовом про
стягнення з Державного підприємства
"Донецька залізниця" заборгованості в
сумі 161766,85грн.

Позовні вимоги вмотивовано порушенням
відповідачем договірних зобов'язань по
оплаті поставленої продукції за
договором поставки від 30.12.2009р.
№ЦХП-10210, приписами статей 173, 265
Господарського кодексу України, статей
11, 509, 525, 526, 629 Цивільного кодексу
України.

Відповідач проти задоволення позову
заперечив, зазначивши, що оплату
проведено за фактично поставлене
пальне, кількість якого встановлено в
процесі приймання, здійсненого
відповідно до вимог Інструкції "Про
порядок приймання, транспортування,
зберігання, відпуску та обліку нафти та
нафтопродуктів та підприємствах та
організаціях України" від 20.05.2008 р. №
281/171/578/155.

Рішенням Господарського суду
Донецької області від 03.10.2013р.(судді:
Бокова Ю.В. - головуючий, Демідова П.В.,
Рижекно Т.М.) відмовлено у задоволенні
позовних вимог.

Постановою (судді: Принцевська Н.М. -
головуюча, Колядко Т.М., Ломовцева Н.В.)
рішення місцевого господарського суду
залишено без змін з мотивів його
законності та обгрунтованості.

Не погоджуючись з господарськими
судами попередніх інстанцій, позивач
подав до Вищого господарського суду
України касаційну скаргу, в якій
просить скасувати ухвалені у даній
справі судові рішення та прийняти нове
рішення про задоволення позову.
Касаційну скаргу вмотивовано доводами
про порушення судами норм
матеріального та процесуального права,
а саме статей 173, 265 Господарського
кодексу України, статей 334, 525, 526, 614, 629
Цивільного кодексу України, статтей 110,
113, 114, 115, 127 Статуту залізниць, статей 4-2,
33, 43, 82 Господарського процесуального
кодексу України, норм міжнародного
законодавства, зокрема, норм
"Інкотермс" 2000; не застосовано принципи
рівності всіх учасників судового
процесу, належності та допустимості
доказів та їх оцінки, оскільки не
враховані залізничні накладні,
відповідно до яких відповідач прийняв
вантаж в зазначеній кількості, відтак,
за змістом спірних правовідносин,
позивач не несе відповідальності за
виявлену нестачу, натомість
відповідно до вимог Статуту залізниць
відповідальність за незбереження,
недостачу вантажу несе залізниця.

Відповідач відзив на касаційну скаргу
не надав та не скористався правом на
участь представника в судовому
засіданні.

Заслухавши доповідь судді - доповідача,
пояснення представника позивача,
присутнього у судовому засіданні,
перевіривши наявні матеріали справи на
предмет правильності юридичної оцінки
обставин справи та повноти їх
встановлення в судових рішеннях,
колегія суддів не вбачає підстав для
задоволення касаційної скарги з огляду
на таке.

Відповідно до статті 1117 Господарського
процесуального кодексу України,
переглядаючи у касаційному порядку
судові рішення, касаційна інстанція на
підстав встановлених фактичних
обставин справи перевіряє
застосування судом першої чи
апеляційної інстанції норм
матеріального і процесуального права.
Касаційна інстанція не має права
встановлювати чи вважати доведеними
обставини, що не були встановлені у
рішенні або постанові господарського
суду або відхилені ним, вирішувати
питання про достовірність того чи
іншого доказу, про перевагу одних
доказів над іншими, збирати нові докази
або перевіряти докази.

Судами попередніх інстанцій було
встановлено, що 30.12.2009р. між сторонами
по справі укладено договір № ЦХП - 10210,
відповідно до умов якого Державне
підприємство матеріально-технічного
забезпечення залізничного транспорту
України "Укрзалізничпостач"
зобов'язується поставити, а Державне
підприємство "Донецька залізниця"
прийняти та оплатити нафтопродукти,
найменування, марка, ціна і кількість
яких вказана в специфікаціях, які є
невід'ємними частинами договору.

Відповідно до пункту 2.3 Договору
орієнтовна сума Договору, відповідно
до Наказу Укрзалізниці від 04.12.2009р. №
681-Ц, складає 386578 333,33 грн., крім того ПДВ
за ставкою 20% - 77315666,67 грн.; разом -
463894000грн. і може змінюватись в зв'язку з
корегуванням планів централізованого
матеріально-технічного забезпечення,
що затверджуються Наказами
Укрзалізниці.

Розділом 3 Договору сторони узгодили
умови та терміни поставки товару.
Згідно з пунктом 3.5 Договору поставка
товару підтверджується сторонами
шляхом підписання акта
прийому-передачі, який Покупець
повинен підписати та повернути
Постачальнику протягом 5 робочих днів
після його отримання.

Згідно з пунктом 4.2 Договору в редакції
додаткової угоди від 01.02.2011 р. № 6,
прийом за кількістю товару, який
поставлено в залізничній цистерні,
автоцистерні або автотранспортом,
здійснюється покупцем
(вантажоотримувачем) у порядку,
передбаченому Інструкцією "Про
порядок приймання, транспортування,
зберігання, відпуску та обліку нафти та
нафтопродуктів на підприємствах та
організаціях України" від 20.05.2008р.
№281/171/578/155 (Інструкція) із складанням
"Акта приймання нафтопродуктів за
кількістю" за формою № 5-НП (Додаток № 1
до Інструкції).

Пунктом 4.5 Договору в редакції
додаткової угоди від 01.02.2011 р. № 6
визначено, що у випадку, коли виявлено
нестачу товару, яка перевищує норми
природних втрат та границі відносної
похибки вимірювань, що застосовується
в разі нерівноцінних методів
вимірювання, покупець направляє
телеграму постачальнику та
вантажовідправнику. В подальшому копії
телеграм прикладаються до
претензійних матеріалів.

Якість товару узгоджена сторонами в
розділі 5 Договору.

Відповідно до пунктів 6.1., 6.2. Договору
для проведення розрахунків
Постачальник надає Покупцю
рахунок-фактуру, податкову накладну та
сповіщення "авізо" на товар, який було
поставлено Покупцю. Покупець протягом 2
днів з дати отримання вищезазначених
документів, здійснює розрахунки за
поставлений Постачальником товар
шляхом акцепту сповіщення.

Договір вступає в дію з 01.01.2010р. і діє до
31.05.2014р. в частині поставки товару, а в
частині оплати - до повного її
виконання (пункт 11.4.). Специфікаціями
№5, 8, 12 до Договору узгоджена ціна,
кількість та умови постачання
нафтопродуктів на травень 2012р., серпень
та грудень 2011 р. відповідно.

Попередніми судовими інстанціями
досліджено, що на підтвердження
виконання вказаного договору в серпні,
грудні 2011р. та травні 2012р. щодо поставки
відповідачу товару (нафтопродуктів) на
загальну суму 22298455,37 грн., позивач надав
залізничні накладні, акти
приймання-передачі дизельного палива
№ 84 від 08.08.2011 р., № 130 від 31.12.2011р., № 22
від 20.05.2012р., які підписані сторонами з
зауваженнями щодо кількості
отриманого товару.

Відповідач здійснив розрахунки за
поставлений товар шляхом часткового
акцептування сповіщень на загальну
суму 22136688,52 грн.

Звертаючись з позовом, позивач
посилається на те, що виставлені
рахунки-фактури відповідачем оплачені
лише частково, несплаченою залишилась
сума 161766,85 грн. за дизельне паливо за
накладними від 06.08.2011 р. № ТОП 11-1429, від
27.12.2011 р. №ТОП 11-2127, від 07.05.2012 р. № ТОП
12-396, від 17.05.2012 р. № ТОП 12-419.

Разом з тим, судами попередніх
інстанцій встановлено, що 27.12.2011р. зі
станції Ковель Львівської залізниці
відправником ТОВ "Пром-Газ-Інвест" за
залізничною накладною № 37092368 була
відправлена на станцію
Дебальцево-Сортувальне Донецької
залізниці цистерна №72063910. На станцію
Дебальцеве-Сортувальне цистерна
надійшла 30.12.2011р., про що було зроблено
станцією відмітка в залізничній
накладній (графі 51 "календарний
штемпель прибуття вантажу"). Вантаж
надійшов на станцію призначення у
непошкодженій цистерні з
непошкодженими ЗЛУ без ознак втрати
вантажу, та був виданий відповідачу
31.12.2011р., про що зроблено запис в гр. 53
залізничної накладної №37092368.

Під час отримання цистерни від станції,
відповідач згідно вимог 5.2.3.
Інструкції, одержав супровідні
транспортні документи та перевірив
технічний стан цистерни № 72063910. За
результатами перевірки цистерни було
виявлено:фактично номер та тип
цистерни відповідає номеру та типу
цистерни, зазначеної у накладній;
технічний стан цистерни задовільний,
без механічних ушкоджень; зливні
пристрої справні; фактична кількість
ЗПП та відбитки на них відповідають
даним, зазначеним у залізничній
накладній.

У відповідності з вимогами п. п. 5.2.5, 5.2.11
Інструкції вантажоодержувач
розпорядженням від 31.12.2011р. № 175/ТЧ-10
призначив комісію з приймання
дизельного палива за кількістю.
Кваліфікація членів комісії
підтверджується сертифікатами
ДОРСТАНДАРТУ (копія наказу № 170/ТЧ-10 від
03.02.2011р., копія розпорядження № 175/ТЧ-10
від 31.12.2011р., копії сертифікатів на
ОСОБА_10, ОСОБА_9, ОСОБА_11 наявні в
матеріалах справи).

Відповідач розпочав приймання
дизельного палива за кількістю на
паливному складі локомотивного депо
Дебальцево-Сортувальне (структурний
підрозділ відповідача) 31.12.2011р. о 7 год.30
хв. Комісією була виявлена розбіжність
в кількості дизельного палива між
показниками за відвантажувальними
документами та фактичною наявністю.
Розбіжність становила - 1462 кг., а з
урахування природної втрати та похибки
- становила 1100 кг. на суму 12204,72грн.

В зв'язку з виявленням розбіжностей за
кількістю дизельного палива, приймання
дизельного палива за кількістю було
призупинено 31.12.2011р. о 8г. 30 хв., про що
вказано в п.10 Акту № 130 від 31.12.2011р.

На виконання п. 5.2.8. Інструкції,
телеграмою № 49/1/0015 від 31.12.2011р. та від
31.12.2011 р. № 727 були викликані
представник вантажовідправника - ТОВ
"Пром-Газ-Інвест" та позивача для участі
в прийманні та складанні акту
приймання дизельного палива за
кількістю за формою № 5-НП, про що
свідчить відмітка про прийняття
телеграми відповідачем та журнал для
реєстрації прийнятих вихідних
службових телеграм.

В передбачений п. 5.2.11 Інструкції
добовий строк, ані вантажовідправник,
ані ДП "Укрзалізничпостач" не надіслав
на адресу відповідача повідомлення про
виїзд його представника.

У відповідності з вимогами п. 5.2.11
Інструкції відповідач здійснив
приймання дизельного палива за
кількістю самостійно, завершивши
приймання 01.01.2012 р. о 17г. 30 хв., про що
було вказано в п. 10 Акту приймання нафти
або нафтопродуктів за кількістю № 130
від 31.12.2011р.

По факту приймання дизельного палива в
цистерні № 72063910 було складено Акт № 130
від 31.12.2011р. про приймання
нафтопродуктів за кількістю за формою
5-НП відповідно до вимог Інструкції.

Згідно вимог пункту 3.5. договору, між
позивачем та відповідачем був
підписаний Акт приймання-передачі №ДО
11-707 від 27.12.2011р. з розбіжностями за
кількістю отриманого дизельного
палива в цистерні №72063910, що становило
зменшення на 1100кг.

Отже твердження позивача про несплату
12204,72грн. за поставлене дизельне паливо
в цистерні № 72063910 спростовуються актом
приймання нафтопродуктів за кількістю
№130 від 31.12.2011р. та актом
приймання-передачі № ДО11-707 від 27.12.2011р.,
які підтверджують факт нестачі
дизельного палива в кількості 1100 кг. на
суму 12204,72 грн., яка виникла в зв'язку з
недоливом дизпалива в цистерну № 72063910.

Відповідач провів розрахунки з
позивачем за фактично отримане
дизельне паливо, яке надійшло в
цистерні № 72063910 в кількості 47002 кг.,
акцептувавши сповіщення № 16673 від
27.12.2011р. на суму 521496,59 грн. (47002тон. х
11095,20грн. = 521496,60грн.) вартості фактично
отриманого дизельного палива в
цистерні, та у відповідності з вимогами
п. 2.6.1. "Порядку розрахунків за
поставлені товарно-матеріальні
цінності між ДП "Укрзалізничпостач" і
залізницями та обліку ведення
претензійно-позовної роботи",
застосування якого передбачено п.6.4
договору.

06.08.2011р. зі станції Бахмач-Пасажирський
Південно-Західної залізниці
вантажовідправником ТОВ "Ітек - Транс"
за залізничною накладною № 33809278 була
відправлена на станцію Іловайськ
Донецької залізниці цистерна № 50392984.
На станцію Іловайськ цистерна надійшла
08.08.2011р., про що було зроблено станцією
відмітка в залізничній накладній
(графа 51 "календарний штемпель прибуття
вантажу").

Під час отримання цистерни від станції,
відповідач згідно вимог 5.2.3. Інструкції
одержав супровідні транспортні
документи та перевірив технічний стан
цистерни № 50392984. За результатами
перевірки цистерни було виявлено:
фактично номер та тип цистерни
відповідає номеру та типу цистерни,
зазначеної у накладній; технічний стан
цистерни задовільний, без механічних
ушкоджень; зливні пристрої справні;
фактична кількість ЗПП та відбитки на
них (№ 442105) відповідають даним,
зазначеним у залізничній накладній.

Відповідач перевірив масу дизельного
палива в цистерні № 50392984 спільно з
представником станції Іловайськ
Донецької залізниці, застосувавши
вагонні тензометричні терези ВВЕТ - 150
та встановив, що в залізничній
накладній № 33809278 зазначена маса
вантажу - 57050 кг., після переважування
фактична маса вантажу становила - 45330
кг., в наслідок чого станцією
встановлена нестача дизельного палива
в кількості 11720 кг.

Телеграмами № 452 від 08.08.2011 р., № 0166 від
08.08.2011 р. було повідомлено
вантажовідправника - ТОВ "Ітек Транс" та
постачальника - ДП "Укрзалізничпостач"
про невідповідність фактичної маси
вантажу заявленому в залізничній
накладній, та викликані представники
сторін для двостороннього приймання
вантажу по кількості.

Телеграмою № 58 від 08.08.2011р., начальник
станції Бахмач-Пасажирський
Південно-Західної залізниці повідомив,
що при складанні перевізних документів
на станції Бахмач-Пасажирський
помилково була вказана в залізничній
накладній № 33809278 невірна вага вантажу
-57050 кг., та потрібно рахувати масу
вантажу - 47450 кг.

З урахуванням отриманих змін щодо ваги
в перевізних документах, було
встановлено нестачу дизельного палива
в кількості 2120 кг., з приводу чого було
складено комерційний акт від 08.08.2011р. №
253191/22 від 08.08.2011 р., який був виданий
вантажоодержувачу станцією Іловайськ
Донецької залізниці.

Станція Іловайськ 08.08.2011р. видала
вантажоодержувачу, локомотивному депо
Іловайськ, дизельне паливо, яке
надійшло в цистерні № 50392984 разом з
комерційним актом, про що зроблено
запис в гр. 53 залізничної накладної №
33809278, та проставлений штам про
складання комерційного акту.

В зв'язку з тим, що при вимірюванні маси
вантажу вантажовідправником та
вантажоодержувачем (відповідачем)
застосовуються нерівноцінні методи
вимірювання, тому відповідач,
виконуючи вимоги п. 4.2 договору та
вимоги п. 5.2.2., 5.1.3. Інструкції провів
08.08.2011р. приймання дизельного палива за
кількістю на базі палива локомотивного
депо Іловайськ, з метою точного
встановлення фактичної маси
дизельного палива в цистерні № 50392984.

У відповідності з вимогами п.п. 5.2.5, 5.2.11
Інструкції вантажоодержувач
розпорядженням від 08.08.2011р. № 17
призначив комісію з приймання
дизельного палива за кількістю.
Кваліфікація членів комісії
підтверджується сертифікатами
ДОРСТАНДАРТУ (копія наказу № 27/ТЧ-19 від
16.01.2011р., копія розпорядження № 17 від
08.08.2011р., копії сертифікатів на ОСОБА_12,
ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16,
ОСОБА_17 наявні в матеріалах справи).

Відповідач розпочав приймання
дизельного палива по кількості на
паливному складі локомотивного депо
Іловайськ 08.08.2011р. о 16.00год. Комісією
було виявлена розбіжність в кількості
дизельного палива між показниками за
відвантажувальними документами та
фактичною наявністю дизельного палива.
З урахуванням похибки методів
вимірювання та природної втрати
дизельного палива, нестача дизельного
палива становила - 1711 кг.

В зв'язку з виявленням розбіжностей за
кількістю дизельного палива, приймання
дизельного палива за кількістю було
призупинено 08.08.2011 р. о 16 год. 30 хв., про
що вказано в п.10 Акту № 84 від 08.08.2011р.

Згідно до вимог п. 5.2.8. Інструкції
телеграмою № 0166 № 452 від 08.08.2011р, був
викликаний представник
вантажовідправника - ТОВ "Ітек-Транс" та
позивача для участі в прийманні та
складанні акту приймання дизельного
палива за кількістю за формою № 5-НП,
про що свідчить відмітка про прийняття
телеграми відповідачем та журнал для
реєстрації прийнятих вихідних
службових телеграм. В передбачений п.
5.2.11 Інструкції добовий строк,
вантажовідправник не надіслав на
адресу відповідача повідомлення про
виїзд його представника.

У відповідності з вимогами п.5.2.11
Інструкції, відповідач здійснив
приймання дизельного палива за
кількістю самостійно, завершивши
приймання 09.08.2011р. о 18 год. 10 хв. По факту
приймання дизельного палива в цистерні
№ 50392984 було складено Акт

№ 84 від 08.08.2011р. про приймання
нафтопродуктів за кількістю за формою
5-НП відповідно до вимог Інструкції. В
подальшому на адресу позивача була
направлена відповідна претензія від
16.08.2011 р. № 4849.

Згідно вимог п. 3.5. договору, між
позивачем та відповідачем був
підписаний Акт приймання-передачі №
ДО11-593 від 06.08.2011 р. з розбіжностями за
кількістю отриманого дизельного
палива в цистерні № 50392984, та підтвердив
той факт, що фактично було отримано
дизельного палива в кількості - 45739 кг,
що на 1711 кг. менше, ніж вказано
позивачем в акті.

Твердження позивача про те, що
відповідач безпідставно недоплатив
суму 19226,475грн., за поставлене дизельне
паливо в цистерні № 50392984
спростовується актом приймання
нафтопродуктів за кількістю № 84 від
08.08.2011 р., комерційним актом № 253191/22 від
08.08.2011 р., актом приймання-передачі №
ДО11-593 від 06.08.2011 р.

Відповідач провів розрахунки з
позивачем за фактично отримане
дизельне паливо, яке надійшло в
цистерні № 50392984 в кількості 45739 кг.,
акцептувавши сповіщення № 9331 від 06.08.2011
р. на суму 504551,42 грн. (45739 тон. х 11236,98 грн. =
513968,23 грн.) вартості фактично
отриманого дизельного палива в
цистерні та у відповідності з вимогами
п. 2.6.1. "Порядку розрахунків за
поставлені товарно-матеріальні
цінності між ДП "Укрзалізничпостач" і
залізницями та обліку ведення
претензійно-позовної роботи",
застосування якого передбачено п.6.4.
договору.

06.08.2011р. зі станції Коростень
Південно-Західної залізниці
вантажовідправником була відправлена
цистерна № 79494308 з дизельним паливом,
яка надійшла на станцію Красний Лиман
Донецької залізниці 10.05.2012р. в
справному технічному стані з
непошкодженими пломбами (ЗПП)
відправника №№ 4797665, 4797760 за
залізничною накладною № 33312711, про що
було зроблено станцією відмітка в
залізничній накладній (графі 51
"календарний штемпель прибуття
вантажу") .

Вантаж надійшов на станцію призначення
у непошкоджений цистерні з
непошкодженими ЗПУ без ознак втрати
вантажу та був виданий відповідачу
10.05.2012 р., про що зроблено запис в гр. 53
залізничної накладної № 33312711

Під час отримання цистерни від станції,
відповідач згідно вимог 5.2.3.
Інструкції, одержав супровідні
транспортні документи та перевірив
технічний стан цистерни № 79494308. За
результатами перевірки цистерни було
виявлено: фактично номер та тип
цистерни відповідає номеру та типу
цистерни, зазначеної у накладній;
технічний стан цистерни задовільний,
без механічних ушкоджень; зливні
пристрої справні; фактична кількість
ЗПП та відбитки на них відповідають
даним, зазначеним у залізничній
накладній.

У відповідності з вимогами п.п. 5.2.5, 5.2.11
Інструкції, вантажоодержувач
розпорядженням від 10.05.2012р. № 1
призначив комісію з приймання
дизельного палива за кількістю.
Кваліфікація членів комісії
підтверджується сертифікатами
ДОРСТАНДАРТУ (копія наказу № 5/ТЧ-1 від
10.01.2012 р., копія розпорядження № 1 від
10.05.2012 р., копії сертифікатів на ОСОБА_19,
ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23,
ОСОБА_24.).

Відповідач розпочав приймання
дизельного палива на паливному складі
локомотивного депо Красній Лиман -
структурний підрозділ відповідача за
кількістю 10.05.2012 р. о 10 год. 00 хв.
Комісією було виявлена розбіжність в
кількості дизельного палива між
показниками за відвантажувальними
документами та фактичною наявністю.
Розбіжність становила - 1052 кг, а з
урахування природної втрати -
становила 11044 кг на суму 12401,78грн. В
зв'язку з виявленням розбіжностей за
кількістю дизельного палива, приймання
дизельного палива за кількістю було
призупинено 10.05.2012р. о 11год. 00 хв. , про що
вказано в п.10 Акту № 21 від 10.05.2012р.

Згідно до вимог п. 5.2.8. Інструкції,
телеграмою № 61/1/0010 від 10.05.2012р. був
викликаний представник
вантажовідправника - ТОВ
"Пром-Газ-Інвест" та телеграмою
№2142 від 10.05.2012р. був викликаний
представник постачальника-
"Укрзалізничпостач" для участі в
прийманні та складанні акту приймання
дизельного палива за кількістю за
формою № 5-НП, про що свідчить відмітка
про прийняття телеграми відповідачем
та журнал для реєстрації прийнятих
вихідних службових телеграм.

Згідно з вимогами п. 5.2.11 Інструкції в
добовий строк, вантажовідправник не
надіслав на адресу відповідача
повідомлення про виїзд його
представника; відповідач здійснив
приймання дизельного палива по
кількості самостійно, завершивши
приймання 13.05.2012 р. о 10 год. 00 хв., про що
було вказано в п. 10 Акту №21 від 10.05.2012р.

По факту приймання дизельного палива в
цистерні № 79494308 було складено Акт № 21
від 10.05.2012р. про приймання
нафтопродуктів за кількістю за формою
5-НП відповідно до вимог Інструкції. В
подальшому на адресу позивача була
направлена відповідна претензія від
18.05.2012 р. № 01/8-89.

Згідно вимог п. 3.5. договору, між
позивачем та відповідачем був
підписаний Акт приймання-передачі №
ДОІ2-82 від 07.05.2012р. з розбіжностями за
кількістю отриманого дизельного
палива в цистерні № 79494308, що становило
зменшення на 1044 кг.

Відтак, посилання позивача про
несплату 12401,78грн., за поставлене
дизельне паливо в цистерні № 79494308
спростовується актом приймання
нафтопродуктів за кількості № 21 від
10.05.2012р., яким підтверджується факт
нестачі дизельного палива в кількості
1044 кг на суму 12401,78 коп., актом
приймання-передачі № ДО12-82 від 07.05.2012р

Відповідач провів розрахунки з
позивачем за фактично отримане
дизельне паливо, яке надійшло в
цистерні № 7949308 в кількості 107648кг,
акцептувавши сповіщення № 4459 від
07.05.2012р. на суму 1 278 761,36 грн. (107,648 тон х
11879,10 грн. = 1278761 грн. 36 коп.) вартості
фактично отриманого дизельного палива
в цистерні та у відповідності з
вимогами п.2.6.1. "Порядку розрахунків за
поставлені товарно-матеріальні
цінності між ДП "Укрзалізничпостач" і
залізницями та обліку ведення
претензійно-позовної роботи",
застосування якого передбачено п.6.4.
договору.

17.05.2012 р. зі станції Щорс
Південно-Західної залізниці
вантажовідправником ТОВ "Компанія
Інтеграл" за залізничною накладною №
33434093, була відправлена на станцію
Красний Лиман Донецької залізниці
цистерна № 72032048, яка на станцію Красний
Лиман цистерна надійшла 19.05.2012р., про що
було зроблено станцією відмітка в
залізничній накладній (графа 51
"календарний штемпель прибуття
вантажу").

Під час отримання цистерни від станції,
відповідач згідно вимог 5.2.3.
Інструкції, одержав супровідні
транспортні документи та перевірив
технічний стан цистерни № 72032048. За
результатами перевірки цистерни було
виявлено: фактично номер та тип
цистерни відповідає номеру та типу
цистерни, зазначеної у накладній;
технічний стан цистерни задовільний,
без механічних ушкоджень; зливні
пристрої справні; фактична кількість
ЗПП та відбитки на них (№ 442105)
відповідають даним, зазначеним у
залізничній накладній.

Відповідач перевірив масу дизельного
палива в цистерні № 50392984 спільно з
представником станції Красний Лиман
Донецької залізниці, та встановив, що в
залізничній накладній № 33434093
зазначена маса вантажу - 48377 кг., після
проведених замірів фактична маса
вантажу становила - 47180 кг., в наслідок
чого станцією встановлена нестача
дизельного палива в кількості 11970 кг., з
приводу чого було складено комерційний
акт від 20.05.2012 р. № 257937/69, який був
виданий вантажоодержувачу станцією
Красний Лиман Донецької залізниці.

Станцією Красний Лиман 20.05.2012р. було
виданий вантажоодержувачу -
локомотивному депо Красний Лиман -
дизельне паливо, яке надійшло в
цистерні №72032048 разом з комерційним
актом, про що зроблено запис в гр.53
залізничної накладної № 33434093, та
зроблена запис про складання
комерційного акту.

У відповідності з вимогами п.п.5.2.5, 5.2.11
Інструкції вантажоодержувач
розпорядженням від 20.05.2012 р. № 2
призначив комісію з приймання
дизельного палива за кількістю.
Кваліфікація членів комісії
підтверджується сертифікатами
ДОРСТАНДАРТУ (копія наказу № 5/ТЧ-І від
10.01.2012р., копія розпорядження № 2 від
20.05.2012 р., копії сертифікатів на ОСОБА_19,
ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22,, ОСОБА_25,
ОСОБА_26).

Відповідач розпочав приймання
дизельного палива за кількістю на
паливному складі локомотивного депо
Красний Лиман 20.05.2012 р. о 08.00 год.
Комісією було виявлена розбіжність в
кількості дизельного палива між
показниками за відвантажувальними
документами та фактичною наявністю
дизельного палива. З урахуванням
природної втрати дизельного палива,
нестача дизельного палива становила
-1193 кг.

В зв'язку з виявленням розбіжностей за
кількістю дизельного палива, приймання
дизельного палива за кількістю було
призупинено 20.05.2012 р. , про що вказано в
п.10 Акту № 22 від 20.05.2012 р.

Згідно до вимог п. 5.2.8. Інструкції
телеграмою № 61/1/0012 від 20.05.2012 р., № 3589
від 20.05.2012 р. був викликаний представник
вантажовідправника - ТОВ „Компанія
Інтеграл" та постачальника -
"Укрзалізничпостач" для участі в
прийманні та складанні акту приймання
дизельного палива за кількістю за
формою № 5-НП, про що свідчить відмітка
про прийняття телеграми відповідачем
та журнал для реєстрації прийнятих
вихідних службових телеграм.

Відповідно до вимог п. 5.2.11 Інструкції в
добовий строк, вантажовідправник не
надіслав на адресу відповідача
повідомлення про виїзд його
представника; відповідач здійснив
приймання дизельного палива за
кількістю самостійно, завершивши
приймання 22.05.2012 р. о 14.00 год.

По факту приймання дизельного палива в
цистерні № 72032048 було складено Акт № 22
від 20.05.2012 р. про приймання
нафтопродуктів за кількістю за формою
5-НП відповідно до вимог Інструкції. В
подальшому на адресу позивача була
направлена відповідна претензія від
28.05.2012 р. № 01/8-97.

На виконання п. 3.5. договору, між
позивачем та відповідачем був
підписаний Акт приймання-передачі №
ДО12-90 від 17.05.2012 р. з розбіжностями за
кількістю отриманого дизельного
палива в цистерні № 72032048, та підтвердив
той факт, що фактично було отримано
дизельного палива в кількості - 47184 кг.,
що на 1193 кг менше, ніж вказано позивачем
в акті.

Отже, твердження позивача про несплату
відповідачем 13991,93грн. за поставлене
дизельне паливо в цистерні № 72032048
спростовується актом приймання
нафтопродуктів за кількості № 22 від
20.05.2012 р. комерційним актом № 257937/69 від
20.05.2012 р., актом приймання-передачі №
ДО12-90 від 17.05.2012 р.

Відповідач провів розрахунки з
позивачем за фактично отримане
дизельне паливо, яке надійшло в
цистерні № 72032048 в кількості 47184 кг.,
акцептувавши сповіщення № 4886 від
17.05.2012р. на суму 504551,42 грн. (47,184 тон. х
11728,35 грн. = 553390,47 грн.) вартості фактично
отриманого дизельного палива в
цистерні та у відповідності з вимогами
п. 2.6.1. "Порядку розрахунків за
поставлені товарно-матеріальні
цінності між ДП "Укрзалізничпостач" і
залізницями та обліку ведення
претензійно-позовної роботи",
застосування якого передбачено п.6.4.
договору.

Щодо поставки дизельного палива
цистерною № 51239374 матеріалами справи
встановлено наступне.

06.08.2011р. зі станції Бахмач-Пасажирський
Південно-Західної залізниці,
вантажовідправником ТОВ "Ітек - Транс"
за залізничною накладною № 33809120 була
відправлена на станцію Красний Лиман
Донецької залізниці цистерна № 51239374.
На станцію Красний Лиман цистерна
надійшла 08.08.2011р., про що було зроблено
станцією відмітка залізничній
накладній (графа 51 "календарний
штемпель прибуття вантажу").

Вантаж надійшов на станцію призначення
у непошкоджений цистерні з
непошкодженими ЗПУ без ознак втрати
вантажу та був виданий відповідачу
08.08.2011р., про що зроблено запис в графі 53
залізничної накладної № 33809120.

Під час отримання цистерни від станції,
відповідач згідно вимог 5.2.3. Інструкції
одержав супровідні транспортні
документи та перевірив технічний стан
цистерни № 51239374. За результатами
перевірки цистерни було виявлено:
фактично номер та тип цистерни
відповідає номеру та типу цистерни,
зазначеної у накладній; технічний стан
цистерни задовільний, без механічних
ушкоджень; зливні пристрої справні;
фактична кількість ЗПП та відбитки на
них відповідають даним, зазначеним у
залізничній накладній.

У відповідності з вимогами п. п. 5.2.5, 5.2.11
Інструкції вантажоодержувач
розпорядженням від 08.8.2011р. № 1
призначив комісію з приймання
дизельного палива за кількістю.
Кваліфікація членів комісії
підтверджується сертифікатами
ДОРСТАНДАРТУ (копія наказу № 180/ТЧ-1 від
19.01.2011р., копія розпорядження № 1 від
08.08.2011р., копії сертифікатів на ОСОБА_19,
ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_20, ОСОБА_21,
ОСОБА_22, ОСОБА_27, ОСОБА_23, ОСОБА_26).

Відповідач розпочав приймання
дизельного палива за кількістю на
паливному складі локомотивного депо
Красний Лиман 08.08.2011р. о 18.00 год.
Комісією було засвідчено, що вага
вантажу - 57050 кг, вказана в графі 24
залізничній накладній №33809120
відповідала фактичній наявності
дизельного палива в цистерні.

В залізничній накладній №33809120 маса
вантажу, яка визначена
вантажовідправником складає 57050 кг, а
не 66300 кг, як зазначає позивач, оскільки
в залізничній накладній № 33809120
міститься виправлення шляхом
перекреслення 57050 кг на 66300 кг.

Попередні судові інстанції,
проаналізувавши оригінал, наданий
відповідачем, та копію наданої
позивачем залізничної накладної №
33809120 дійшли до вірного висновку, що
фактична маса вантажу, яка зазначена у
вказаній накладній складає саме 57050 кг,
що також підтверджується Актом
приймання-передачі № ДОН 1-593 від
06.08.2011р. з розбіжностями за кількістю
отриманого дизельного палива в
цистерні № 51239374, де позивач підтвердив
той факт, що фактично було отримано
дизельного палива в кількості - 57050 кг,
що на 9250 кг менше, ніж вказано позивачем
в акті.

Комісія відповідача не виявила
розбіжностей між масою вантажу,
вказаною вантажовідправником (ТОВ
"Ітек-Транс") в залізничній накладній №
33809120, та фактичною наявністю
дизельного палива в цистерні, що було
відображено в Акті № 45 від 08.08.2011р. за
формою № 5-НП.

Відповідач не направляв на адресу
позивача Акт № 45 від 08.08.2011р. за формою
№ 5-НП в зв'язку із тим, що нестачі
дизельного палива в цистерні № 51239374 не
було виявлено.

Таким чином, Акт приймання
нафтопродуктів за кількістю №45 від
08.08.2011р. складений з дотриманням вимог
Інструкції та є належним доказом факту
отримання дизельного палива в
кількості 57050 кг на суму 641069,70 грн.

Отже, посилання позивача про несплату
відповідачем 103941,95грн. за поставлене
дизельне паливо в цистерні № 51239374
спростовується даними залізничної
накладної №33809120, актом приймання
нафтопродуктів за кількістю № 45 від
08.08.2011р., актом приймання-передачі №
ДОП-593 від 06.08.2011р.

Відповідач провів розрахунки з
позивачем за фактично отримане
дизельне паливо, яке надійшло в
цистерні № 51239374 в кількості 57050 кг,
акцептувавши сповіщення № 9331 від 06.08.2011
р. на суму 641069,70 грн. (57050 т. х 11236,98 грн. =
641069,70 грн.) вартості фактично
отриманого дизельного палива в
цистерні та у відповідності з вимогами
п.2.6.1. "Порядку розрахунків за
поставлені товарно-матеріальні
цінності між ДП "Укрзалізничпостач" і
залізницями та обліку ведення
претензійно-позовної роботи",
застосування якого передбачено
пунктом 6.4. договору.

Відмовляючи у задоволенні позову,
місцевий господарський суд, з яким
погодився апеляційний суд, вказав на
те, що приймаючи до уваги положення
статті 669 Цивільного кодексу України та
Інструкції про порядок приймання,
транспортування, зберігання, відпуску
та обліку нафти та нафтопродуктів на
підприємствах та організаціях України,
наявні підстави для здійснення оплати
відповідачем вартості фактично
поставленої партії товару.

Судова колегія відзначає, що за змістом
статей 525, 526 Цивільного кодексу України
зобов'язання має виконуватись належним
чином відповідно до умов договору та
вимог цього Кодексу, інших актів
цивільного законодавства, а за
відсутності таких умов та вимог -
відповідно до звичаїв ділового обороту
або інших вимог, що звичайно
ставляться; одностороння відмова від
виконання зобов'язання і одностороння
зміна умов договору не допускається,
якщо інше не встановлено договором або
законом.

Відповідно до статті 669 Цивільного
кодексу України продавець повинен
передати покупцеві товар, кількість
якого відповідає умовам договору
купівлі-продажу.

Згідно з частиною 1 ст. 692 Цивільного
кодексу України покупець зобов'язаний
оплатити товар після його прийняття
або прийняття товаророзпорядчих
документів на нього, якщо договором або
актами цивільного законодавства не
встановлений інший строк оплати
товару.

Частиною 1 ст. 670 Цивільного кодексу
України визначено, що якщо продавець
передав покупцеві меншу кількість
товару, ніж це встановлено договором
купівлі-продажу, покупець має право
вимагати передання кількості товару,
якої не вистачає, або відмовитися від
переданого товару та його оплати, а
якщо він оплачений, - вимагати
повернення сплаченої за нього грошової
суми.

Приписами частин 1, 2 ст. 712 Цивільного
кодексу України, статті 265
Господарського кодексу України
визначено, що за договором поставки
продавець (постачальник), який здійснює
підприємницьку діяльність,
зобов'язується передати у встановлений
строк (строки) товар у власність
покупця для використання його у
підприємницькій діяльності або в інших
цілях, не пов'язаних з особистим,
сімейним, домашнім або іншим подібним
використанням, а покупець
зобов'язується прийняти товар і
сплатити за нього певну грошову суму.
До договору поставки застосовуються
загальні положення про купівлю-продаж,
якщо інше не встановлено договором,
законом або не випливає з характеру
відносин сторін.

Міжнародні правила інтерпретації
комерційних термінів "Інкотермс" 2000
передбачають обов'язки продавця та
покупця щодо продажу товарів при
поставці на умовах FCA, відповідно до
яких датою поставки продукції
вважається дата передачі товару у
розпорядження перевізника, тобто дата
відправлення цього товару. Оскільки,
продукція була направлена залізничним
транспортом, то відповідно, документом,
який підтверджує передачу продукції
перевізнику є квитанція про приймання
вантажу, а датою поставки - дата
оформлення квитанції.

Інструкція про порядок приймання,
транспортування, зберігання, відпуску
та обліку нафти та нафтопродуктів на
підприємствах та організаціях України
від 20.05.2008 № 281/171/578/155, зареєстрована
Міністерством юстиції України за №
805/15496 від 02.09.2008 встановлює єдиний
порядок організації та виконання
робіт, пов'язаних з прийманням,
транспортуванням, зберіганням,
відпуском та обліком товарної нафти і
нафтопродуктів. Поширюється на всі
класи, типи, групи і види нафти та типи,
марки і види (залежно від масової
частки сірки) нафтопродуктів та на
видобуток нафти, здавання її з системи
магістральних нафтопроводів
споживачам та на міждержавні
перевезення нафти і нафтопродуктів.
Вимоги цієї Інструкції є обов'язковими
для всіх суб'єктів господарювання
(підприємств, установ, організацій та
фізичних осіб-підприємців), що
займаються хоча б одним з таких видів
економічної діяльності, як закупівля,
транспортування, зберігання і
реалізація нафти і нафтопродуктів на
території України.

Підпунктами 5.2.2., 5.2.5. пункту 5.2. вказаної
Інструкції визначено, що маса нафти і
нафтопродуктів визначається
вантажоодержувачем у кожній цистерні;
приймання нафтопродуктів за кількістю
проводиться на
підприємстві-вантажоодержувача
комісійно, склад комісії визначається
наказом керівника підприємства -
вантажоодержувача.

Згідно з підпунктом 5.2.6. пункту 5.2.
Інструкції результати комісійного
приймання нафти або нафтопродуктів
оформлюються актом приймання нафти або
нафтопродуктів за кількістю за формою
№ 5-НП, який складається одразу після
приймання вантажу та затверджується
керівником підприємства не пізніше
наступного дня після його складання.
Акт приймання нафти або нафтопродуктів
за кількістю за формою № 5-НП є
підставою для оприбуткування нафти і
нафтопродуктів у складському обліку та
відображення на відповідних рахунках
бухгалтерського обліку.

За приписами п. 5.2.8 Інструкції, у разі
встановлення нестачі нафти або
нафтопродуктів з вини
вантажовідправника, яка після списання
природних втрат перевищує
граничнодопустиме відхилення між
результатами вимірювання маси нафти та
нафтопродуктів вантажовідправником і
вантажоодержувачем (якщо це обумовлено
умовами договору), матеріально
відповідальна особа припиняє їх
приймання і негайно повідомляє про це
керівника свого підприємства. При
цьому матеріально відповідальна особа
має забезпечити зберігання кількості
одержаної нафти або нафтопродуктів, а
також ужити заходів, що унеможливлюють
погіршення їх якості. Одночасно з
припиненням приймання
вантажоодержувач зобов'язаний
викликати представника
вантажовідправника для участі в
прийманні нафти або нафтопродуктів і
складанні акта приймання нафти або
нафтопродуктів за кількістю за формою
№ 5-НП, якщо інше не передбачено умовами
договору.

У відповідності до вимог п. п. 4.3., 4.4.
договору, абз. З п. п. 5.2.7. п. 5.2.
Інструкції вантажоодержувач надсилає
до вантажовідправника та
постачальника акт за формою № 5-НП
разом з претензійними матеріалами
тільки у випадку, коли виявлена нестача
товару.

Згідно із п. 5.2.10 Інструкції представник
вантажовідправника, який перебуває з
одержувачем у різних населених
пунктах, зобов'язаний прибути не
пізніше триденного строку після
отримання повідомлення і у добовий
строк після отримання повідомлення
вантажовідправник зобов'язаний
повідомити вантажоодержувача про
виїзд представника.

Відповідно до 5.2.11 Інструкції у разі
відсутності в добовий строк
повідомлення про виїзд представника
вантажовідправника приймання нафти
або нафтопродуктів відбувається за
участю представника незалежної
експертної організації, що обумовлено
у відповідному договорі. У разі, якщо у
відповідному договорі не було
обумовлено незалежної експертної
організації, приймання нафти та
нафтопродуктів здійснюється
самостійно.

Відповідно до статті 129 Статуту
залізниць України обставини, що можуть
бути підставою для матеріальної
відповідальності залізниці,
вантажовідправника,
вантажоодержувача, пасажирів під час
залізничного перевезення,
засвідчуються комерційними актами або
актами загальної форми, які складають
станції залізниць. Комерційний акт
складається, зокрема, для засвідчення
невідповідності найменування, маси і
кількості місць вантажу, багажу чи
вантажобагажу натурою з даними,
зазначеними у транспортних документах.

Залізниця зобов'язана скласти
комерційний акт, якщо вона виявила
зазначені вище обставини або про
існування хоча б однієї з них заявив
одержувач або відправник вантажу,
багажу чи вантажобагажу.

Відповідно до статей 33, 34
Господарського кодексу України кожна
сторона повинна довести ті обставини,
на які вона посилається, як на підставу
своїх вимог і заперечень, суд приймає
тільки ті докази, які мають значення
для справи. Обставини справи, які
відповідно до законодавства повинні
бути підтверджені певними засобами
доказування, не можуть
підтверджуватися іншими засобами
доказування.

Враховуючи той факт, що прийняття
товару відбулось з дотриманням
нормативно визначеного порядку та умов
договору, і належними та допустимими
доказами підтверджено факт нестачі
дизельного палива на суму 1617685 грн.,
місцевий господарський суд, з яким
погодився суд апеляційної інстанції,
дійшов обґрунтованого висновку щодо
відсутності правових підстав для
стягнення з відповідача на користь
позивача спірної суми.

На підставі викладеного, колегія
суддів Вищого господарського суду
України вважає, що судами першої та
апеляційної інстанцій було повно та
всебічно з'ясовано обставини, що мають
значення для справи, надано їм належну
правову оцінку та винесені рішення з
дотриманням норм матеріального та
процесуального права, що дає підстави
для залишення їх без змін.

Доводи касаційної скарги не
спростовують обставин справи,
встановлених місцевим господарським
судом відповідно до наявних у справі
матеріалів, а зводяться до переоцінки
цих обставин, що виходять за межі
повноважень касаційної інстанції;
скаржником не доведено порушення чи
неправильного застосування місцевим
та апеляційним господарськими судами
норм матеріального чи процесуального
права.

На підставі викладеного, керуючись
статтями 1115, 1117, пунктом 1 статті 1119,
статтею 11111 Господарського
процесуального кодексу України, Вищий
господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Державного
підприємства матеріально-технічного
забезпечення залізничного транспорту
України "Укрзалізничпостач" залишити
без задоволення.

Постанову Донецького апеляційного
господарського суду від 14.01.2014р. у
справі № 905/3351/13 Господарського суду
Донецької області та рішення
Господарського суду Донецької області
від 03.10.2013р. залишити без змін.

Головуючий
Т. Дроботова

Судді
Н. Волковицька

Л. Рогач