ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
________________________________________________________________________
_____________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" березня 2014 р.Справа №
14/64-09-1896Одеський апеляційний
господарський суд у складі колегії
суддів:

головуючого судді: Величко Т.А.

суддів: Бойко Л.І., Таран С.В.

при секретарі: Альошиній Г.М.

за участю представників сторін:

від позивача - Холод О.В.;

від відповідача - не з'явився;

від Відділу примусового виконання
рішень управління виконавчої служби
головного управління юстиції в
Одеській області - Гамбаль О.Є.;

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу

Товариства з обмеженою
відповідальністю
сільськогосподарського підприємства
"НІБУЛОН"

на ухвалу господарського суду Одеської
області від 05.02.2014 року про залишення
без розгляду скарги на дії Відділу
примусового виконання рішень
управління виконавчої служби
головного управління юстиції в
Одеській області

по справі № 14/64-09-1896

за позовом Товариства з обмеженою
відповідальністю
сільськогосподарського підприємства
"НІБУЛОН"

до Державного підприємства водних
шляхів „Устьдунайводшлях"

про стягнення 736279,89грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Одеської
області від 25.09.2009р. залишеним без змін
постановою Одеського апеляційного
господарського суду від 22.12.2009р.
задоволено позов ТОВ СП "НІБУЛОН"
частково, стягнуто з ДП водних шляхів
„Устьдунайводшлях" на користь
позивача інфляційні суми 635575,41 грн. та
проценти в сумі 85363,50грн., в решті позову
відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду
України від 18.03.2010р. вказані судові акти
скасовано, в задоволенні позовних
вимог відмовлено.

Постановою Верховного Суду України від
22.06.2010р. постанову ВГС України від
18.03.2010р. скасовано, а постанову
Одеського апеляційного господарського
суду від 22.12.2009р. залишено в силі.

18.06.2010р. до господарського суду
Одеської області надійшов лист від
03.06.2010р. №09.1-5303/В-9/14 підрозділу
примусового виконання рішень ГУ
юстиції в Одеській області, про
направлення постанови про закінчення
виконавчого провадження від 02.06.2010р. та
наказу №14/64-09-1896, виданого 13.01.2010р.
господарським судом Одеської області.

Як вказано в постанові про закінчення
виконавчого провадження від 02.06.2010р.
виконавче провадження закінчено
згідно з п. 4 ст. 37 ЗУ „Про виконавче
провадження" в зв'язку із отриманням
01.06.2010р. ухвали №14/64-09-1896 від 18.03.2010р.
Вищого господарського суду України про
скасування рішення господарського
суду Одеської області від 25.09.2009р. у
справі №14/64-09-1896, на підставі якого було
видано господарським судом Одеської
області наказ від 13.01.2010р.

Господарським судом Одеської області
рекомендованим листом від 07.07.2010р.
повернуто ТОВ СП "НІБУЛОН" наказ на
виконання рішення по справі №14/64-09-1896
від 13.01.2010р.

В зв'язку з набуттям чинності
постанови Одеського апеляційного
господарського суду від 22.12.2009 р. (за
постановою ВС України від 22.06.2010 р.) ТОВ
СП "НІБУЛОН" повторно надав до
виконавчої служби наказ
господарського суду Одеської області
по справі №14/64-09-1896. Станом на 28.10.2013 р.
рішення господарського суду виконано
не було.

25.09.2013 р. заступник начальнику відділу
примусового виконання рішень УДВС ГУЮ
в Одеській області Гамбель О.Е. виніс
постанову про повернення виконавчого
документа в межах відкритого
виконавчого провадження на підставі п.
9 ч. 1 ст. 47 ЗУ «Про виконавче
провадження» за відсутністю майна, на
яке можливо звернути стягнення.

18.10.2013 р. ТОВ СП "НІБУЛОН" отримало
вказану постанову виконавчої служби.

18.11.2013р. ТОВ СП "НІБУЛОН" звернувся до
господарського суду Одеської області
із скаргою на дії державного виконавця,
в якій скаржник просив: поновити строк
на оскарження дій, бездіяльності
державного виконавця - заступника
начальника відділу примусового
виконання рішень управління державної
виконавчої служби головного
управління юстиції в Одеській області
Гамбаля О.Є.; прийняти скаргу до
розгляду; визнати незаконними дії
заступника начальника відділу
примусового виконання рішень
управління державної виконавчої
служби головного управління юстиції в
Одеській області Гамбаля О.Є., що
полягали у внесенні постанови від
25.09.2013р. про повернення виконавчого
документу стягувачу за провадженням по
наказу господарського суду Одеської
області по справі №14/64-09-1869 від 13.01.2010р.
(ВП №34112508); визнання недійсною
постанову заступника начальника
відділу примусового виконання рішень
управління державної виконавчої
служби головного управління юстиції в
Одеській області Гамбаля О.Є. від
25.09.2013р. про повернення виконавчого
документу стягувачу за провадженням по
наказу господарського суду Одеської
області по справі №14/64-09-1869 від 13.01.2010р.
(ВП №34112508); визнання протиправною
бездіяльність заступника начальника
відділу примусового виконання рішень
управління державної виконавчої
служби головного управління юстиції в
Одеській області, що полягає у не
здійсненні заходів з підготовки
відповідного пакету документів для
передачі до Державної казначейської
служби України при примусовому
виконанні наказу господарського суду
Одеської області по справі №14/64-09-1869
від 13.01.2010р. (ВП №34112508); зобов'язання
заступника начальника відділу
примусового виконання рішень
Державної виконавчої служби України
при примусовому виконанні наказу
господарського суду Одеської області
по справі №14/64-09-1869 від 13.01.2010р. (ВП
№34112508) вчинити дії, передбачені ЗУ
„Про гарантії держави щодо судових
рішень", а саме підготувати відповідний
пакет документів для передачі до
Державної казначейської служби
України.

Скарга обґрунтована тим, що станом на
28.10.2013р. рішення по справі №14/64-09-1896 про
стягнення з ДП водних шляхів
„Устьдунайводшлях" на користь ТОВ СП
"НІБУЛОН" 728266,30грн. - не виконане.

Ухвалою господарського суду Одеської
області 21.11.2013р. (суддя Горячук Н.О.)
скарга на дії виконавчої служби
прийнята до розгляду, зобов'язано
скаржника надіслати скаргу сторонам і
докази надіслання надати суду, надати
докази отримання постанови від 18.10.2013р.
(поштовий конверт); відділу примусового
виконання рішень УВС ГУЮ в Одеській
області - надати заперечення на скаргу,
оригінали та належним чином засвідчені
матеріали виконавчого провадження ВП
№33832034, докази направлення постанови
скаржнику у визначений законом строк.

В запереченнях на скаргу ДП водних
шляхів „Устьдунайводшлях" зазначило,
що на виконанні у ДВС знаходиться, крім
наказу господарського суду Одеської
області від 13.01.2010р. у справі №14/64-09-1869
на суму 728266,30 грн., ще три накази
господарського суду про стягнення з
державного підприємства на користь ТОВ
СП "НІБУЛОН" 1916617,53 грн. Починаючи з 2008р.
по 2012р. державне підприємство на
виконання цих наказів поступово
сплачувало борг. Станом на грудень 2013р.
борг погашений в сумі 1598575,60 грн., а отже,
і наказ від 13.01.2010р. по справі №14/64-09-1896
частково погашений. На даний час у
підприємства відсутні кошти на
рахунках, а відповідно до ЗУ „Про
введення мораторію на примусову
реалізацію майна" встановлено
мораторій на реалізацію майна
державних підприємств, і тому
державним виконавцем правомірно на
підставі п. 9 ч. 1 ст. 47 ЗУ „Про виконавче
провадження" винесено постанова про
повернення виконавчого документу
стягувачу.

До того ж скаржник безпідставно
пропустив 10-денний строк для подання
скарги на дії чи бездіяльність органів
Державної виконавчої служби.

Ухвалою господарського суду від
09.12.2013р. розгляд скарги було відкладено
на 17.01.2014р. і зобов'язано позивача
(скаржника) і відповідача надати акт
звірки стосовно боргу станом на день
розгляду скарги, підписаний ними,
виконавчу службу - виконати вимоги
ухвали від 21.11.2013р.

На виконання ухвали господарського
суду від 09.12.2013р. ТОВ СП "НІБУЛОН" надало
господарському суду акт звірки
розрахунків (за період 01.01.2013р.-17.11.2013р.)
від 25.12.2013р., підписаний сторонами.

17.01.2014р. ухвалою господарського суду
Одеської області розгляд скарги
відкладено на 05.02.2014р. в зв'язку з
неявкою представника відповідача та
виконавчої служби, зобов'язано сторони
надати документи, витребувані ухвалою
від 09.12.2013р.

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 05.02.2014р. скаргу ТОВ СП
"НІБУЛОН" №118/9/3-13/28 від 12.11.2013р. (вх. суду
№2-2-47/13 від 18.11.2013р.) залишено без
розгляду, з посиланням на ст. 121-2 ГПК
України.

Ухвала мотивована тим, що 13.01.2014р.
позивач звернувся до відділу державної
виконавчої служби Ізмаїльського
міжрайонного управління юстиції з
заявою про примусове виконання наказу
господарського суду Одеської області
від 13.01.2010р. по справі №14/64-09-1896, про що
15.01.2014р. винесено постанову про
відкриття виконавчого провадження.
Оскільки наказ господарського суду
знаходиться на виконанні, а тому
підстави для задоволення скарги -
відсутні.

В апеляційні скарзі, не погодившись з
висновками суду, ТОВ СП "НІБУЛОН"
просить скасувати ухвалу
господарського суду від 05.02.2014р. і
направити матеріали до суду першої
інстанції для розгляду по суті.

Доводи скаржника ґрунтуються на
допущених судом порушеннях норм
процесуального та матеріального права.

Юридичний факт відкриття виконавчого
провадження за постановою від 15.01.2014р.
не спростовує доводів скаржника
(стягувача) про незаконність постанови
заступника начальника Відділу ДВС про
повернення наказу стягувачу, що судом
першої інстанції залишено без уваги.

Стаття 121-2 ГПК України не містить
підстав для залишення без розгляду
скарг, що розглядаються в порядку ст.
121-2 ГПК України, а положення ст. 81 ГПК
України, яка містить вичерпний перелік
таких підстав, господарським судом не
застосовані.

Колегія суддів, перевіривши
правильність застосування
господарським судом норм
процесуального права при прийняті
оскаржуваної ухвали, заслухавши
пояснення присутніх в засіданні
представників сторін, дійшла висновку,
що апеляційна скарга підлягає
задоволенню, виходячи з такого.

Відповідно до постанови Пленуму Вищого
господарського суду України від
17.10.2012р. №9 (п.9.9) у вирішенні питань, які
виникають у розгляді скарг на рішення,
дії або бездіяльність посадових осіб
державної виконавчої служби, до заяв
учасників виконавчого провадження
(заявників) мають застосовуватися
положення ГПК України, якими
врегульовано аналогічні питання,
зокрема, ст.. 2. 18, 21, 22, 26, 29, 31, 41, 42, 62, п.
1-3,5,6,9 ч. 1 ст. 63, ст.. 64, розділів ХІ, ХІІ,
ХІІ-І ГПК України тощо.

За результатами розгляду скарги
виноситься ухвала, в якій
господарський суд або визнає доводи
заявника правомірними і залежно від їх
змісту визнає постанову державного
виконавця щодо здійснення заходів
виконавчого провадження недійсною, або
визнає дії чи бездіяльність органу
держаної виконавчої служби
незаконними, чи визнає недійсними
наслідки виконавчих дій, або зобов'язує
орган державної виконавчої служби
здійснити певні виконавчі дії, якщо він
ухиляється від їх виконання без
достатніх підстав, або визнає доводи
скаржника неправомірними і скаргу
відхиляє.

Як вбачається із тексту ухвали 05.02.2014р.
господарським судом визнано
відсутність підстав для задоволення
скарги ТОВ СГП "НІБУЛОН", оскільки вже
після надіслання до суду цієї скарги,
скаржник звернувся знову до виконавчої
служби із заявою про примусове
виконання наказу господарського суду
від 13.01.2010р. по справі №14/64-09-1896, про що
винесено постанову про відкриття
виконавчого провадження, але при цьому
скарга ТОВ СП "НІБУЛОН" - залишена без
розгляду.

ТОВ СП "НІБУЛОН" підставно в
апеляційній скарзі звернуло увагу на
те, що підстави залишення скарги без
розгляду вказані в ст. 81 ГПК України (р.
ХІ), а судом вказана норма застосована
не була.

Перелік підстав для залишення позову
без розгляду визначений ст. 81 ГПК
України є вичерпним і розширеному
тлумаченню не підлягає.

Господарський суд, залишаючи без
розгляду скаргу ТОВ СГП "НІБУЛОН" на
дії, бездіяльність органу виконавчої
служби, не навів підстав та не послався
на відповідну норму права, яка
обґрунтовує такі висновки суду.

За таких обставин, ухвала
господарського суду від 05.02.2014р., як
невмотивована процесуальними нормами,
підлягає скасуванню, справа поверненню
до господарського суду Одеської
області для розгляду скарги по суті.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 106, 121-2 ГПК
України,

суд постановив:

Ухвалу господарського суду Одеської
області від 05.02.2014р. по справі №14/64-09-1896 -
скасувати, скаргу ТОВ СП "НІБУЛОН"
№11819/3-13/28 від 12.11.2013 р. направити до
господарського суду Одеської області
на розгляд по суті.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України
набирає законної сили з дня її
прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може
бути оскаржена у касаційному порядку
до Вищого господарського суду України.

Повний текст складено та підписано
27.03.2014р.

Головуючий суддя
Т.А. Величко

Судді: Л.І. Бойко

С.В. Таран