КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" березня 2014 р. Справа№
5011-61/11395-2012

Київський апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

головуючого: Новікова М.М.

суддів: Зубець Л.П.

Мартюк А.І.

за участю представників

від позивача: ОСОБА_2 -
дов. №858 від 04.04.2012

від відповідача: не з'явились

від третьої особи-1: не з'явились

від третьої особи-2: не з'явились

від третьої особи-3: не з'явились.

розглянувши у відкритому судовому
засіданні

апеляційну скаргу Товариства з
обмеженою відповідальністю
„Альянс-Пост"

на рішення господарського суду
міста Києва

від 14.01.2013 (суддя Івченко
А.М.)

у справі №5011-61/11395-2012

за позовом ОСОБА_3

до Товариства з
обмеженою відповідальністю
„Альянс-Пост"

треті особи 1) ОСОБА_4

2) ОСОБА_5

3) Святошинська
районна у місті Києві державна

адміністрація

про стягнення 119599,82 грн.

ВСТАНОВИВ:

На розгляд господарського суду міста
Києва було подано позов ОСОБА_3 (надалі -
позивач) до Товариства з обмеженою
відповідальністю „Альянс-Пост" (надалі
- відповідач, ТОВ „Альянс-Пост") про
стягнення з відповідача на користь
позивача 119599,82 грн., з яких: 115930,00 грн. -
вартість частини майна відповідача,
яка належить виплаті у зв'язку із
виходом позивача зі складу учасників
товариства; 1163,83 грн. - збитки від
інфляції; 2505,99 грн. - три проценти річних
з простроченої суми.

У ході розгляду справи в суді першої
інстанції, до участі у справі у якості
третіх осіб, які не заявляють
самостійних вимог на предмет спору,
було залучено ОСОБА_4, ОСОБА_5 та
Святошинську районну у місті Києві
державну адміністрацію.

Рішенням господарського суду міста
Києва від 14.01.2013 у справі №5011-61/11395-2012
позов задоволено частково, стягнуто з
Товариства з обмеженою
відповідальністю „Альянс-Пост" на
користь ОСОБА_3 115930,00 грн. вартості
частки майна, 1159,30 грн. збитків від
інфляції та 2505,99 грн. трьох процентів
річних. В іншій частині позову
відмовлено.

Не погоджуючись із вказаним рішенням,
відповідач звернувся до Київського
апеляційного господарського суду з
апеляційною скаргою, в якій з
урахуванням заяви про уточнення
апеляційних вимог просить скасувати
рішення господарського суду міста
Києва від 14.01.2013 у справі №5011-61/11395-2012 та
прийняти нове рішення, яким зобов'язати
ТОВ „Альянс-Пост" виплатити ОСОБА_3
належну йому частку у розмірі 35900,00 грн.

Вимоги та доводи апеляційної скарги
мотивовані тим, що на думку відповідача
вартість майна та розмір частини
прибутку товариства, належні до
виплати учаснику, який виходить з
товариства, повинні обчислюватись на
дату волевиявлення учасника вийти з
товариства, тобто на дату подання
учасником заяви про вихід з товариства.
При цьому, відповідач вказує на те, що
суд прийняв до уваги звіт експертної
оцінки корпоративних прав, складений
станом на 11.08.2010, тобто не на момент
волевиявлення позивача про вихід з
товариства. Крім того, апелянт не
погоджується із висновками
вищевказаної експертної оцінки
корпоративних прав та зазначає, що
відповідно до висновку експертного
дослідження №0285/11 від 12.07.2013 частка, яка
підлягає до сплати позивачу, станом на
момент прийняття рішення загальними
зборами про виключення учасника,
складала 35900,00 грн.

Ухвалою від 30.09.2013 провадження у справі
№5011-61/11395-2012 було зупинено до
проведення судової економічної
експертизи, виконання якої доручено
Київському науково-дослідному
інституту судових експертиз
Міністерства юстиції України.

24.01.2014 до Київського апеляційного
господарського суду разом із
матеріалами справи надійшов висновок
судово-економічної експертизи №10559/13-45
від 13.01.2014 року.

Ухвалою Київського апеляційного
господарського суду від 29.01.2014
провадження у справі поновлено.

05.07.2013 позивачем було подано заяву про
забезпечення позову, однак 27.02.2014
позивач звернувся до апеляційного
господарського суду із клопотанням про
залишення вищевказаної заяви без
розгляду.

Представники третьої особи-1, третьої
особи-2 та третьої особи-3 у судове
засідання 13.03.2014 не з'явився, поважних
причин неявки суду не повідомили, хоча
про час та місце судового засідання
повідомлялися належним чином.

Відповідач у судове засідання 13.03.2014
також не з'явився, подав 12.03.2014
клопотання про перенесення судового
засідання, яке мотивоване неможливістю
представника відповідача прибути у
судове засідання у зв'язку із
відрядженням у інше місто. Розглянувши
дане клопотання колегія суддів дійшла
висновку про відсутність підстав для
його задоволення, виходячи із
наступного.

Згідно із ч. ч. 1-3 ст. 28 ГПК України,
справи юридичних осіб в господарському
суді ведуть їх органи, що діють у межах
повноважень, наданих їм законодавством
та установчими документами, через
свого представника. Керівники
підприємств та організацій, інші особи,
повноваження яких визначені
законодавством або установчими
документами, подають господарському
суду документи, що посвідчують їх
посадове становище. Представниками
юридичних осіб можуть бути також інші
особи, повноваження яких
підтверджуються довіреністю від імені
підприємства, організації. Довіреність
видається за підписом керівника або
іншої уповноваженої ним особи та
посвідчується печаткою підприємства,
організації.

Відповідно до п 3.9.2 постанови Пленуму
Вищого господарського суду України №18
від 26.12.2011 „Про деякі питання практики
застосування Господарського
процесуального кодексу України судами
першої інстанції", у випадку
нез'явлення в засідання господарського
суду представників обох сторін або
однієї з них справа може бути
розглянута без їх участі, якщо неявка
таких представників не перешкоджає
вирішенню спору. Господарський суд з
урахуванням обставин конкретної
справи може відхилити доводи учасника
судового процесу - підприємства,
установи, організації, іншої юридичної
особи, державного чи іншого органу щодо
відкладення розгляду справи у зв'язку з
відсутністю його представника (з
причин, пов'язаних з відпусткою,
хворобою, службовим відрядженням,
участю в іншому судовому засіданні і т.
п.). При цьому господарський суд
виходить з того, що у відповідних
випадках такий учасник судового
процесу не позбавлений права і
можливості забезпечити за
необхідності участь у судовому
засіданні іншого представника згідно з
частинами першою - п'ятою статті 28 ГПК, з
числа як своїх працівників, так і осіб,
не пов'язаних з ним трудовими
відносинами. Неможливість такої заміни
представника і неможливість розгляду
справи без участі представника
підлягає доведенню учасником судового
процесу на загальних підставах (статті
32 - 34 ГПК), причому відсутність коштів
для оплати послуг представника не може
свідчити про поважність причини його
відсутності в судовому засіданні.

Таким чином, саме лише посилання
сторони на неможливість представника
юридичної особи бути присутнім у
судовому засіданні через відрядження
не є перешкодою для розгляду справи по
суті у конкретному судовому засіданні,
оскільки учасники судового процесу не
обмежуються законом у праві направити
в судове засідання будь-якого іншого
представника, а також забезпечити
присутність в засіданні безпосередньо
керівника юридичної особи чи іншої
посадової особи підприємства.

Крім того, колегія суддів звертає увагу
на закінчення стоків розгляду
апеляційної скарги, визначених статтею
102 ГПК України, що унеможливлює
відкладення розгляду апеляційної
скарги без порушення норм
процесуального права.

Перевіривши матеріали справи,
проаналізувавши на підставі
встановлених фактичних обставин
справи правильність застосування
судом першої інстанції норм
законодавства, колегія встановила
наступне.

Як вбачається зі статуту Товариства з
обмеженою відповідальністю
„Альянс-Пост", затвердженого
загальними зборами учасників ТОВ
„Альянс-Пост" згідно протоколу №1/07 від
27.08.2007, учасниками цього товариства є (п.
1.3.1. статуту) громадянин України ОСОБА_3,
що мешкає за адресою: 03179, АДРЕСА_1, а
також (пп. 1.3.2., 1.3.3.) громадяни України
ОСОБА_4 та ОСОБА_5.

Пунктом 5.7. статуту визначено, що
статутний капітал товариства
формується за рахунок грошових вкладів
учасників і розподіляється наступним
чином: ОСОБА_3 - 40 % статутного капіталу,
що становить 25 600 грн. 00 коп.; ОСОБА_4 - 40 %
статутного капіталу, що становить 25 600
грн. 00 коп.; ОСОБА_5 - 20 % статутного
капіталу, що становить 12 800 грн. 00 коп.

Відповідно до пункту 9.1. статуту,
учасник товариства має право вийти з
товариства, повідомивши товариство про
свій вихід не пізніше ніж за 1 (один)
місяць.

При виході учасника з товариства йому
сплачується вартість частини майна
товариства, пропорційна його частці в
статутному капіталі. Виплата
проводиться після затвердження звіту
за рік, в якому він вийшов з товариства,
і в строк до 12 місяців з дня виходу. На
вимогу учасника та за згодою
товариства його вклад до статутного
капіталу може бути повернений повністю
або частково в натуральній формі (п. 9.2.
Статуту).

Як вбачається з матеріалів справи,
13.10.2010 ОСОБА_3 звернувся із заявою до
загальних зборів учасників ТОВ
„Альянс-Пост" та до Державного
реєстратора Святошинської районної в
м. Києві державної адміністрації, в
якій позивач заявив про те, що у зв'язку
з прийнятим рішенням про вихід із
складу учасників, він просить скликати
позачергові збори загальних зборів
учасників ТОВ „Альянс-Пост" на 15.11.2010 на
10.00 та вивести його із складу учасників
товариства з 15.11.2010 року.

Позивач у вказаній заяві також вказав,
що свою частку у статутному капіталі,
розміром 40 відсотків, що складають 25600,00
грн., а також всі права та обов'язки,
пов'язані з участю в діяльності ТОВ
„Альянс-Пост", він передає на користь
ТОВ „Альянс-Пост" та просить сплатити
її вартість згідно з п. 9.2. статуту
товариства та чинного законодавства
України.

Із протоколу №3 загальних зборів
учасників ТОВ „Альянс-Пост" від 15.11.2010
вбачається, що загальними зборами
вирішено вивести зі складу учасників
товариства ОСОБА_3 на підставі його
заяви про відступлення частки та вихід
із складу учасників товариства,
сплатити ОСОБА_3 вартість його частки
згідно п. 9.2. статуту товариства та
затвердити новий склад учасників
товариства.

В обґрунтування розміру позовних вимог
позивачем до матеріалів справи надано
звіт про експертну оцінку
корпоративних прав, що належать ОСОБА_3
у ТОВ „Альянс-Пост" (40 % долі у
статутному капіталі), складений
фізичною особою-підприємцем ОСОБА_7
станом на 11.08.2010, відповідно до якого
ринкова вартість корпоративних прав,
що належать ОСОБА_3 у ТОВ „Альянс-Пост"
на дату оцінки, становить 115930,00 грн.

З урахуванням вищевказаного звіту
позивач просив стягнути з відповідача
вартість частки майна у зв'язку з його
виходом зі складу учасників товариства
у сумі 115930,00 грн., збитків від інфляції в
сумі 1163,83 грн. та 3 % річних в розмірі 2505,99
грн., нарахованих внаслідок
простроченням виплати вартості
частини майна.

Відповідно до ст. 148 Цивільного кодексу
України учасник товариства з обмеженою
відповідальністю має право вийти з
товариства, повідомивши товариство про
свій вихід не пізніше ніж за три місяці
до виходу, якщо інший строк не
встановлений статутом. Учасник, який
виходить із товариства з обмеженою
відповідальністю, має право одержати
вартість частини майна, пропорційну
його частці у статутному капіталі
товариства. Порядок і спосіб
визначення вартості частини майна, що
пропорційна частці учасника у
статутному капіталі, а також порядок і
строки її виплати встановлюються
статутом і законом.

Статтею 54 Закону України „Про
господарські товариства" визначено, що
при виході учасника з товариства з
обмеженою відповідальністю йому
виплачується вартість частини майна
товариства, пропорційна його частці у
статутному капіталі. Виплата
провадиться після затвердження звіту
за рік, в якому він вийшов з товариства,
і в строк до 12 місяців з дня виходу. На
вимогу учасника та за згодою
товариства вклад може бути повернуто
повністю або частково в натуральній
формі. Учаснику, який вибув,
виплачується належна йому частка
прибутку, одержаного товариством в
даному році до моменту його виходу.
Майно, передане учасником товариству
тільки в користування, повертається в
натуральній формі без винагороди.

Пунктом 30 постанови Пленуму Верховного
Суду України №13 від 24.10.2008 „Про
практику розгляду судами
корпоративних спорів" визначено, що при
визначенні порядку і способу
обчислення вартості частини майна
товариства та частини прибутку, яку має
право отримати учасник при виході
(виключенні) з ТОВ, а також порядку і
строків їх виплати господарські суди
мають застосовувати відповідні
положення установчих документів
товариства. У випадку
неврегульованості в установчих
документах вартість частини майна
товариства, що підлягає виплаті,
повинна відповідати вартості чистих
активів товариства, що визначається в
порядку, встановленому законодавством,
пропорційно його частці в статутному
капіталі товариства на підставі
балансу, складеного на дату виходу
(виключення). Розрахунок належної
учаснику частини прибутку
здійснюється на дату виходу
(виключення) з товариства.

Задовольняючи позовні вимоги щодо
стягнення вартості частки майна суд
першої інстанції виходив із даних
звіту про оцінку корпоративних прав, що
належать ОСОБА_3 у ТОВ „Альянс-Пост" (40 %
долі у статутному капіталі), складений
фізичною особою-підприємцем ОСОБА_7
станом на 11.08.2010 року.

Натомість, відповідач уточнюючи свої
апеляційні вимоги надав суду висновок
експертного дослідження №0285/11 від
12.07.2013, згідно якого вартість частини
майна ТОВ „Альянс-Пост" пропорційна
частці статутного фонду, що належить
ОСОБА_3 (40%), як учасникові зазначеного
товариства, згідно даних балансу ТОВ
„Альянс-Пост" станом на 31.12.2009,
становить 35900,00 грн.

При цьому, апелянт звертає увагу на те,
що положеннями пункту 3.5 Рекомендацій
Президії Вищого господарського суду
України №04-5/14 від 28.12.2007 „Про практику
застосування законодавства у розгляді
справ, що виникають з корпоративних
відносин" визначено, що відповідно до
статті 54 Закону України „Про
господарські товариства" при виході
учасника з товариства з обмеженою
відповідальністю йому виплачується
вартість частини майна товариства,
пропорційна його частці у статутному
(складеному) капіталі та частину
прибутку, одержаного товариством у
відповідному році до виходу учасника.
При цьому вартість майна та розмір
частини прибутку товариства, належні
до виплати учаснику, який виходить,
повинні обчислюватись на дату
волевиявлення учасника вийти з
товариства, тобто на дату подання
учасником заяви про вихід з товариства.

З метою визначення частини вартості
майна товариства, що підлягають
виплаті позивачеві, у зв'язку із його
виходом з товариства станом на момент
подання ним заяви про вихід із
товариства (13.10.2010) та станом на момент
прийняття загальними зборами
товариства рішення про виключення
ОСОБА_3 зі складу учасників товариства
(15.11.2010), судом апеляційної інстанції
було призначено у справі судову
економічну експертизу, проведення якої
доручити Київському
науково-дослідному інституту судових
експертиз Міністерства юстиції
України.

Із висновку експерта за результатами
проведення судово-економічної
експертизи №10559/13-45 від 13.01.2014
вбачається, що судовий експерт дійшов
висновку про те, що визначити якою є
вартість частини майна Товариства з
обмеженою відповідальністю
„Альянс-Пост", пропорційна частці у
статутному капіталі, яка належить
ОСОБА_3, на момент подання ним заяви про
вихід із товариства - 13.10.2010 року, та
станом на момент прийняття загальними
зборами товариства рішення про
виключення ОСОБА_3 зі складу учасників
товариства - 15.11.2010 року, не видається за
можливе, у зв'язку із відсутністю
балансу ТОВ „Альянс-Пост" станом на
вказані дати, так як 13.10.2010 та 15.11.2010 не є
звітними датами, на які складається
баланс.

Однак судовий експерт встановив, що
вартість частини майна Товариства з
обмеженою відповідальністю
„Альянс-Пост", пропорційна частці у
статутному капіталі, яка належить
ОСОБА_3, як учасникові зазначеного
товариства, згідно даних балансу ТОА
„Альянс-Пост" станом на 30.09.2010 року -
найближчу звітну дату до дати подання
ним заяви про вихід із товариства та
дати прийняття загальними зборами
товариства рішення про виключення
ОСОБА_3 зі складу учасників товариства,
становить 102120,00 грн.

Позивач та відповідач вищевказаних
висновків судового експерта не
спростували, заперечень щодо його
обґрунтованості не заявили, висновок
судово-економічної експертизи №10559/13-45
від 13.01.2014 є належним та допустимим
доказом у справі.

Позивач у своїх додаткових пояснення,
які надійшли до апеляційного
господарського суду 13.03.2014, зазначив, що
вважає висновки судово-економічної
експертизи у даній справ достовірними
та такими, що базуються на документах
бухгалтерського обліку, які складені
на найближчу звітну дату до дати виходу
позивача зі складу учасників ТОВ
„Альянс-Пост".

Враховуючи викладене, колегія суддів
приходить до висновку, що позовні
вимоги в частині стягнення вартості
частини майна Товариства з обмеженою
відповідальністю „Альянс-Пост"
підлягають частковому задоволенню на
суму 102120,00 грн., яка підтверджується
матеріалами справи.

Стосовно позовних вимог про стягнення
з відповідача 1163,83 грн. інфляційних
втрат та 3 % річних розмірі 2505,99 грн.
колегія суддів зазначає наступне.

Статтею 612 ЦК України визначено, що
боржник вважається таким, що
прострочив, якщо він не приступив до
виконання зобов'язання або не виконав
його у строк, встановлений договором
або законом.

Відповідно до ч. 2 ст. 625 ЦК України
боржник, який прострочив виконання
грошового зобов'язання, на вимогу
кредитора зобов'язаний сплатити суму
боргу з урахуванням встановленого
індексу інфляції за весь час
прострочення, а також три проценти
річних від простроченої суми, якщо
інший розмір процентів не встановлений
договором або законом.

Суд апеляційної інстанції здійснивши
перерахунок розміру інфляційних втрат
та 3% річних, виходячи із розміру
основного зобов'язання та періоду
прострочення, який заявлений
позивачем, приходить до висновку, що з
відповідача на корить позивача
підлягає стягненню 1021,20 грн.
інфляційних втрат та 2207,45 грн. 3 % річних.

З огляду на викладене, колегія суддів
дійшла висновку, що апеляційна скарга
Товариства з обмеженою
відповідальністю „Альянс-Пост"
підлягає частковому задоволенню, а
рішення господарського суду міста
Києва від 14.01.2013 у справі №5011-61/11395-2012 в
частині задоволення вимог про
стягненні з відповідача на користь
позивача 13810,00 грн. вартості частини
майна, 138,10 грн. збитків від інфляції,
298,54 грн. 3 % річних має бути скасоване із
прийняттям у цій частині нового
рішення про відмову у задоволенні
позовних вимог.

Відповідно до ст. 49 Господарського
процесуального кодексу України,
витрати по сплаті судового збору за
розгляд апеляційної скарги та витрати,
пов'язані із проведенням судової
експертизи, покладаються на сторін
пропорційно розміру задоволених вимог.

Керуючись ст. ст. 33, 49, 99, 101, 103, 105
Господарського процесуального кодексу
України, Київський апеляційний
господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з
обмеженою відповідальністю
„Альянс-Пост" задовольнити частково.

Рішення господарського суду міста
Києва від 14.01.2013 у справі №5011-61/11395-2012
скасувати в частині задоволення
позовних вимог про стягненні з
Товариства з обмеженою
відповідальністю „Альянс-Пост" на
користь ОСОБА_3 13810 грн. 00 коп. вартості
частини майна, 138 грн. 10 коп. збитків від
інфляції, 298 грн. 54 коп. 3 % річних.

Прийняти в цій частині нове рішення,
яким у зодоволенні позовних вимог
відмовити.

В іншій частині рішення залишити без
змін.

Викласти резолютивну частину рішення в
наступній редакції:

„1. Позов задовольнити частково.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою
відповідальністю „Альянс-Пост" (03179, м.
Київ, проспект Перемоги, б. 127, кв. 26, ) з будь-якого рахунку,
виявленого державним виконавцем під
час виконання даного рішення, на
користь ОСОБА_3 (ІН НОМЕР_1, місце
реєстрації: АДРЕСА_1) 102120 (сто дві тисячі
сто двадцять) грн. 00 коп. - вартість
частини майна, збитки від інфляції в
сумі 1021 (одну тисячу двадцять одну) грн.
20 коп., 3 % річних в сумі 2207 (дві тисячі
двісті сім) грн. 45 коп., судовий збір в
розмірі 2106 (дві тисячі сто шість) грн. 97
коп.

3. В іншій частині позову - відмовити."

Стягнути із ОСОБА_3 (ІН НОМЕР_1, місце
реєстрації: АДРЕСА_1) на користь
Товариства з обмеженою
відповідальністю „Альянс-Пост" (03179, м.
Київ, проспект Перемоги, б. 127, кв. 26, ) 146 (сто сорок шість) грн. 41
коп. судового збору за подання
апеляційної скарги.

Стягнути з Товариства з обмеженою
відповідальністю „Альянс-Пост" (03179, м.
Київ, проспект Перемоги, б. 127, кв. 26, ) на користь ОСОБА_3 (ІН
НОМЕР_1, місце реєстрації: АДРЕСА_1) 7328
(сім тисяч триста двадцять вісім) грн. 79
коп. витрат пов'язаних із проведенням
експертизи.

Видачу наказів доручити
господарському суду міста Києва.

Матеріали справи №5011-61/11395-2012 повернути
до господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з
моменту її проголошення та може бути
оскаржена до касаційного суду у
встановленому законом порядку.

Головуючий суддя
М.М. Новіков

Судді
Л.П. Зубець

А.І. Мартюк