ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.03.2014 року
Справа № 38/5005/4985/2012

Дніпропетровський апеляційний
господарський суд у складі колегії
суддів:

головуючого судді Джихур О.В.
(доповідач)

суддів: Лисенко О.М., Вечірко І.О.

при секретарі судового засідання
Ситниковій М.Ю.

за участю представників сторін:

від УПФУ в Саксаганському районі м.
Кривого Рогу: Жаболда Н.В. головний
спеціаліст-юрисконсульт юридичного
відділу, довіреність №542/08/06 від 16.01.14
(була присутня в судових засіданнях 04
березня 2014 року та 18 березня 2014 року);

від ліквідатора: Дерябкін О.Е.
представник, довіреність б/н від 17.03.14
(був присутнім в судовому засіданні 18
березня 2014 року); Єременко А.Д.
представник, довіреність №б/н від
03.03.14;

від ПАТ "Перший Український
Міжнародний Банк": Ординський К.А.
представник, довіреність №2701 від 05.11.13
(був присутнім в судовому засіданні 18
березня 2014 року);

представники інших учасників судового
процесу у судове засідання не
з'явились, про час та місце судового
засідання повідомлені належним чином

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
ліквідатора Товариства з обмеженою
відповідальністю "Атлантика Трейд КР"
арбітражного керуючого Лукашука
Миколи Васильовича, м. Кривий Ріг

на ухвалу господарського суду
Дніпропетровської області від 06 лютого
2014 року у справі № 38/5005/4985/2012

за заявою Управління Пенсійного фонду
України в Саксаганському районі м.
Кривого Рогу, м. Кривий Ріг

до Товариства з обмеженою
відповідальністю "Атлантика Трейд КР",
м. Кривий Ріг

про визнання банкрутом,-

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду
Дніпропетровської області від 06 лютого
2014 року (суддя Камша Н.М.) відхилено
клопотання ліквідатора Товариства з
обмеженою відповідальністю "Атлантика
Трейд КР" Лукашука М.В. про затвердження
оплати послуг за рахунок кредиторів
пропорційно розміру їх грошових вимог
за період з 07 серпня 2012 року по 11 грудня
2013 року у розмірі 37 203, 74 грн.

Ухвала господарського суду мотивована
ст.ст.3-1, 16, 24, 32, 52 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом".

Відхиляючи клопотання ліквідатора про
затвердження йому оплати послуг,
господарський суд виходив з того, що
така оплата послуг встановлюється у
відповідному розмірі та виплачується
за наявності рішення комітету
кредиторів щодо оплати послуг. Тому у
вирішенні питання про відшкодування
витрат арбітражного керуючого,
первинним є саме рішення комітету
кредиторів, а лише потім - затвердження
цих витрат господарським судом. Крім
того, Закон України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" не містить
положень, які б дозволяли чи
зобов'язували господарський суд
затверджувати оплату послуг
ліквідатора незалежно від наявності
відповідного рішення комітету
кредиторів чи у випадку, якщо комітет
кредиторів не прийняв такого рішення
чи відмовив ліквідатору у затвердженні
оплати послуг. На засіданні комітету
кредиторів банкрута, яке проведено 11
грудня 2013 року, комітет кредиторів
проголосував проти затвердження
розміру витрат та оплати послуг
ліквідатора.

Не погодившись з вказаною ухвалою,
ліквідатор Товариства з обмеженою
відповідальністю "Атлантика Трейд КР"
арбітражний керуючий Лукашук Микола
Васильович її оскаржує на предмет
невідповідності нормам матеріального
права.

Посилаючись на приписи ч.1, п.п.4, 10, 12, 14
ст.3-1 Закон України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" скаржник
стверджує, що існує три джерела оплати
послуг та відшкодування витрат
арбітражного керуючого, у зв'язку із
виконанням ним своїх обов'язків: за
рахунок коштів, отриманих за рахунок
продажу майна боржника, за рахунок
коштів, одержаних за рахунок
діяльності боржника або за рахунок
коштів кредиторів.

У разі, якщо оплата послуг арбітражного
керуючого (розмір, порядок оплати,
створення фонду для оплати послуг,
розподіл відповідних витрат між
кредиторами тощо) здійснюється за
рахунок коштів кредиторів, то таке
рішення приймається комітетом
кредиторів та затверджується
господарським судом.

На думку скаржника, якщо відсутній
боржник не здійснює діяльність, у
такого боржника відсутнє майно, якщо
комітетом кредиторів не було прийнято
рішення про порядок розподілу між
кредиторами витрат на оплату послуг
ліквідатора у справі про банкрутство,
то відшкодування таких витрат має бути
покладено на ініціюючого кредитора та
на всіх інших кредиторів, виявлених у
конкретній справі про банкрутство.

Зазначаючи положення ст.16, п.п.1, 3 ст.31
Закону України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" скаржник
вважає, що, користуючись принципом
пропорційності голосів кредиторів
кількості їх грошових вимог
господарський суд вправі застосувати
такий принцип під час розподілу між
кредиторами витрат на оплату праці
арбітражного керуючого (ліквідатора),
що підтверджується судовою практикою у
постановах Вищого господарського суду
України у справах №50/313-б від 24 грудня
2013 року, №5017/2752/2012 від 30 жовтня 2013 року,
№11/Б-1104 від 15 вересня 2010 року, №15/475-б
від 02 серпня 2011 року.

Ліквідатор стверджує, що відповідно до
п.12 ст.3-1 вказаного Закону за період з 07
серпня 2012 року по 11 грудня 2013 року
оплата його послуг розраховується у
розмірі двох мінімальних заробітних
плат за кожен місць здійснення ним
обов'язків арбітражного керуючого,
сумарно ця сума становить -36 884, 45 грн.

Скаржник просить суд скасувати ухвалу
господарського суду Дніпропетровської
області від 06 лютого 2014 року,
задовольнити клопотання ліквідатора
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Атлантика Трейд КР"
Лукашука М.В. про затвердження оплати
його послуг за рахунок кредиторів і
відшкодування витрат та розподілити
витрати між кредиторами пропорційно
розміру їх грошових вимог за період з 07
серпня 2012 року по 11 грудня 2013 року в
розмірі 36 884, 45 грн. у наступній
пропорційності: Криворізький міський
центр зайнятості -2, 84 грн.; Відділення
виконавчої дирекції Фонду соціального
страхування від нещасних випадків на
виробництві та професійних
захворювань України у м. Кривий Ріг - 1,37
грн.; Фонд соціального страхування з
тимчасової втрати працездатності - 0, 43
грн.; Управління Пенсійного фонду
України в Саксаганському районі м.
Кривий Ріг Дніпропетровської області -
75,65 грн.; Криворізька центральна
міжрайонна державна податкова
інспекція правонаступником якого є
Криворізька центральна об'єднана
державна податкова інспекція ГУ
Міндоходів у Дніпропетровській
області - 769, 66 грн.; Дніпропетровське
обласне відділення Фонду соціального
захисту інвалідів - 86, 14 грн.; Публічне
акціонерне товариство "Перший
Український Міжнародний Банк" - 8938, 68
грн.; Публічне акціонерне товариство
"Омега Банк" - 17 009, 68 грн.

В письмових поясненнях від 04 березня 2014
року Дніпропетровське обласне
відділення Фонду соціального
страхування з тимчасової втрати
працездатності (далі -Фонд) не
погоджується з доводами апеляційної
скарги. Посилаючись на приписи ст.9
Закону України "Про
загальнообов'язкове державне
соціальне страхування у зв'язку з
тимчасовою втратою працездатності та
витратами, зумовленими похованням"
кредитор стверджує, що Фонд належить до
Державних цільових позабюджетних
страхових фондів та його кошти
витрачаються тільки за цільовим
призначенням. Зазначаючи про порушення
ст.19 Конституції України, ст.ст.1, 4-2
Господарського процесуального кодексу
України Фонд вважає, що стягнення з
нього, як з кредитора оплати послуг
арбітражного керуючого та витрат
пов'язаних з провадженням по даній
справі не передбачено законодавством.
Крім того, відповідно до чинного
законодавства такі витрати
компенсуються з інших джерел, а саме: з
коштів, одержаних за рахунок продажу
майна банкрута, з фонду для оплати
послуг та відшкодування витрат
ліквідатора. В своїх поясненнях
кредитор просить розглянути справу у
відсутності представника Фонду.

В судовому засіданні 18 березня 2014 року
представники Управління Пенсійного
фонду України в Саксаганському районі
м. Кривого Рогу, м. Кривий Ріг та
Публічного акціонерного товариства
"Перший Український Міжнародний Банк"
доводи апеляційної скарги заперечують,
вважають ухвалу господарського суду
Дніпропетровської області від 06 лютого
2014 року законною, просять залишити її
без змін, апеляційну каргу без
задоволення.

04 березня 2014 року розгляд справи
відкладався до 18 березня 2014 року. Строк
розгляду апеляційної скарги
продовжено до 21 березня 2014 року. В
судовому засіданні 18 березня 2014 року
оголошувалась перерва по справі до 20
березня 2014 року.

Перевіривши доводи апеляційної скарги,
дослідивши матеріали справи,
заслухавши представників кредиторів,
ліквідатора, судова колегія вважає, що
апеляційна скарга підлягає частковому
задоволенню з наступних підстав.

Провадження у справі про банкрутство
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Атлантика Трейд КР",
м. Кривий Ріг порушено господарським
судом Дніпропетровської області 11
червня 2012 року за заявою Управління
Пенсійного фонду України в
Саксаганському районі м. Кривого Рогу
на підставі ст.52 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
(далі Закон про банкрутство).

Постановою господарського суду від 07
серпня 2012 року Товариство з обмеженою
відповідальністю "Атлантика Трейд КР"
визнано банкрутом, відкрито
ліквідаційну процедуру строком на 6
місяців, до 07 лютого 2013 року,
ліквідатором Товариства з обмеженою
відповідальністю "Атлантика Трейд КР"
призначено арбітражного керуючого
Лукашука М.В.

Таким чином, провадження у даній справі
здійснюється відповідно до Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" (в редакції
Закону України №784-XIV від 30 червня 1999
року).

Матеріали справи свідчать, що строк
ліквідаційної процедури продовжувався
тричі: від 18 лютого 2013 року -до 07 серпня
2013 року, від 16 серпня 2013 року -до 07
лютого 2014 року за клопотаннями
ліквідатора арбітражного керуючого
Лукашука М.В. та ухвалою від 07 лютого 2014
року -до 27 березня 2014 року.

15 жовтня 2013 року до господарського суду
від арбітражного керуючого Лукашука
М.В. надійшло клопотання про
затвердження оплати послуг
арбітражного керуючого ліквідатора
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Атлантика Трейд КР"
за рахунок коштів кредиторів
пропорційно розміру їх грошових вимог
за період з 07 серпня 2012 року по 30
вересня 2013 року у розмірі 32 066, 11 грн.,
яке ухвалою господарського суду від 07
листопада 2013 року відхилено на
підставі ст.ст.3-1, 24, 52 Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
(т.2, а.с.66-67). Відхиляючи це клопотання
господарський суд зазначив, що
арбітражний керуючий Лукашук М.В. не
скористався своїм правом, не обрав
комітет кредиторів повинен був
затвердити йому розмір оплати послуг у
відповідному розмірі та визначити за
який рахунок будуть отримуватися ці
кошти.

12 грудня 2013 року від кредитора
Публічного акціонерного товариства
"П.У.М.Б." надійшло заперечення проти
затвердження ліквідаційного балансу
та звіту ліквідатора.

Ухвалою господарського суду від 12
грудня 2013 року відхилено поданий на
затвердження до господарського суду
звіт ліквідатора у справі про
банкрутство Товариства з обмеженою
відповідальністю "Атлантика Трейд КР".

12 грудня 2013 року ліквідатор
арбітражний керуючий Лукашук М.В.
вдруге звернувся до господарського
суду Дніпропетровської області з
клопотанням про затвердження оплати
послуг ліквідатора Товариства з
обмеженою відповідальністю "Атлантика
Трейд КР" за рахунок коштів кредиторів
пропорційно розміру їх грошових вимог
за період з 07 серпня 2012 року по 11 грудня
2013 року у розмірі 36 884, 45 грн.,
відшкодування витрат ліквідатора в
сумі 319, 29 грн., всього 37 203, 74 грн.

При цьому, він просив про стягнення
конкретних сум з кредиторів в оплату
його послуг та видачею відповідних
наказів (т.2, а.с.86-88).

До вказаного клопотання було надано
протокол зборів кредиторів №1 від 11
грудня 2013 року, яким було створено
комітет кредиторів у складі:
Публічного акціонерного товариства
"Перший Український Міжнародний Банк"
та Управління Пенсійного фонду України
в Саксаганському районі м. Кривий Ріг
Дніпропетровської області (т.2, а.с.89-90).

На засіданні комітету кредиторів 11
грудня 2013 року члени комітету
кредиторів ознайомилися зі звітом
ліквідатора та не затвердили
ліквідатору оплату його послуг за
період з 07 серпня 2012 року по 11 грудня 2013
року в загальній сумі 36 884, 45 грн. та
відшкодування витрат ліквідатора в
сумі 319, 29 грн., що підтверджується
відповідним протоколом засідання
комітету кредиторів від 11 грудня 2013
року (т.2, а.с.91-94).

Слід зазначити, що ухвалою від 12 грудня
2013 року господарським судом
Дніпропетровської області звіт
ліквідатора не був затверджений,
зобов'язано ліквідатора вжити
додаткових заходів ліквідаційної
процедури, спрямованих на пошук та
повернення активів банкрута,
встановлення місцезнаходження
засновників та керівників банкрута,
розшуку бухгалтерської та іншої
документації банкрута, печаток,
штампів останнього.

Відповідно до ст.41 Господарського
процесуального кодексу України
господарські суди розглядають справи
про банкрутство у порядку провадження,
передбаченому цим Кодексом, з
урахуванням особливостей,
встановлених Законом України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом".

Матеріали справи свідчать, що
провадження у справі про банкрутство
боржника було порушено та здійснено в
порядку норм ст.52 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
(в редакції Закону України №784-XIV від 30
червня 1999 року).

Порядок покладення та розподілу витрат
на оплату послуг арбітражного
керуючого у справі про банкрутство
відсутнього боржника спеціальними
нормами ст.52 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
не встановлений.

Натомість нормами ч.1 п.10 ст.31 вказаного
Закону визначені три джерела оплати
послуг та відшкодування витрат
арбітражного керуючого у зв'язку із
виконанням ним своїх обов'язків: за
рахунок коштів, одержаних від продажу
майна боржника, або за рахунок коштів
кредиторів чи коштів, одержаних у
результаті виробничої діяльності
боржника. При цьому, слід зазначити, що
відповідно до норм пунктів 11, 12, 13 ст.31
Закону про банкрутство питання оплати
послуг арбітражного керуючого (розмір,
порядок оплати, створення фонду для
оплати послуг, розподіл відповідних
витрат між кредиторами тощо)
визначаються за рішенням комітету
кредиторів боржника, що затверджується
господарським судом.

Виходячи з викладеного, за відсутністю
виробничої діяльності відсутнього
боржника, невиявленням у нього майна та
за відсутністю рішення комітету
кредиторів у даній справі щодо
затвердження та розподілу між
кредиторами витрат на оплату послуг
ліквідатора у справі про банкрутство,
відшкодування вказаних витрат має бути
покладено як на ініціюючого кредитора,
так і на всіх інших виявлених
кредиторів у такій справі -пропорційно
визнаних вимог кожного у справі.

При цьому, законодавець не ставить
вказаний порядок розподілу витрат на
оплату послуг ліквідатора в залежність
від майнового стану кожного кредитора
у справі про банкрутство відсутнього
боржника, правового статусу кредитора
(особа, заснована на приватній чи
державній формі власності, державний
орган, громадська організація тощо), а
також від джерел фінансування того чи
іншого кредитора.

Згідно зі ст.31 Закону про банкрутство
надання послуг професійного
(ліцензованого) арбітражного керуючого
відбувається на платній основі.

Незважаючи на те, що створений у даній
справі комітет кредиторів не затвердив
розмір оплати послуг ліквідатора
арбітражного керуючого Лукашука М.В.,
господарський суд зобов'язаний
вирішити питання про затвердження
витрат на оплату послуг ліквідатора та
проведення ліквідаційної процедури у
справі про банкрутство та згідно
положень ст.16 Закону про банкрутство
застосувати принцип пропорційності
голосів кредиторів до розподілу
витрат, пов'язаних з проведенням
ліквідаційної процедури.

Зі звіту ліквідатора, поданому
господарському суду 07 листопада 2013
року вбачається, що в ході
ліквідаційної процедури ліквідатором
будь -яких активів у боржника не
виявлено, встановлені вимоги
кредиторів в загальній сумі 9 219 689, 82
грн. не можуть бути задоволені у зв'язку
з відсутністю майна банкрута
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Атлантика Трейд КР"
та встановлення факту його
відсутності.

Аналізуючи додані до звіту ліквідатора
документи, судова колегія встановила,
що ліквідатор арбітражний керуючий
Лукашук М.В. фактично виконував свої
повноваження з 07 серпня 2012 року з
моменту введення ліквідаційної
процедури до 07 серпня 2013 року, оскільки
саме в цей період часу арбітражний
керуючий Лукашук М.В. здійснював
інвентаризацію майна боржника,
направляв запити до можливих
кредиторів боржника, встановлював
рахунки боржника в установах банку,
вживав заходи щодо розшуку активів
боржника, розглядав по суті заявлені
кредиторські вимоги, отримував витяги
з Єдиного реєстру заборон відчуження
об'єктів нерухомого майна, з Державного
реєстру обтяжень рухомого майна (т.2,
а.с.9-63).

В матеріалах справи відсутні докази
надання ліквідатором послуг за період
з 08 серпня 2013 року по 11 грудня 2013 року.

Частиною 12 статті 31 Закону про
банкрутство встановлено мінімальний
розмір оплати послуг арбітражного
керуючого, який повинен бути не менше
двох мінімальних заробітних плат за
кожний місяць надання послуг.

Таким чином, за період з 07 серпня 2012
року по 07 серпня 2013 року з врахуванням
встановленого мінімального розміру
заробітної плати розмір оплати послуг
ліквідатора становить 27 368, 88 грн., що
вираховується наступним чином: за
період з 07 серпня 2012 року по 31 серпня 2012
року розмір оплати становить 1 820, 69 грн.
з 01 вересня 2012 року по 30 вересня 2012 року
розмір оплати становить 2 204 грн., з 01
жовтня 2012 року по 30 листопада 2012 року
розмір оплати становить 4 472 грн., за
період з 01 грудня 2012 року по 31 грудня 2012
року розмір оплати становить 2 268 грн.,
за період з 01 січня 2013 року по 07 серпня
2013 року розмір оплати становить 16 604, 19
грн. (за 5 робочих днів у серпні 2013 року
546, 19 грн.).

Клопотання ліквідатора в частині
відшкодування йому витрат, понесених в
ході ліквідаційної процедури в сумі 319,
29 грн. задоволенню не підлягає,
оскільки ліквідатор не надав в
підтвердження цих витрат відповідних
доказів.

Приймаючи до уваги, що ліквідаційна
процедура ще не завершена, тому на
даному етапі вважається правомірним
лише затвердження (а не стягнення з
видачею відповідних наказів) у
мінімально встановленому Законом про
банкрутство розмірі оплати послуг
ліквідатора боржника за період з 07
серпня 2012 року по 07 серпня 2013 року. При
цьому, питання щодо розподілу та
стягнення затвердженої суми з
покладенням цих витрат на кредиторів у
справі, враховуючи приписи ст.ст.31, 32, 52
Закону відбувається по завершені
ліквідаційної процедури у справі про
банкрутство -при вирішенні питання
щодо затвердження складених звіту
ліквідатора та ліквідаційного балансу
боржника.

Таким чином, судова колегія вважає, що
вимоги ліквідатора в частині стягнення
затвердженої суми оплати його послуг
із одночасним пропорційним
покладенням цих витрат на кредиторів у
справі з видачею відповідних наказів
не підлягають задоволенню.

Вказана правова позиція викладена в
постановах Вищого господарського суду
України від 31 липня 2013 року №12/120-Б-10,
від 24 липня 2013 року №5012/1600/12 від 24
грудня 2013 року №50/313-б, від 01 жовтня 2013
року №5013/2184/2012 (15/47).

З огляду на викладене, колегія суддів
вважає, що оскаржувана ухвала підлягає
скасуванню, а клопотання ліквідатора
арбітражного керуючого Лукашука М.В.
частковому задоволенню.

Керуючись ст.ст.99, 103 - 106 Господарського
процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ліквідатора
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Атлантика Трейд КР"
арбітражного керуючого Лукашука
Миколи Васильовича, м. Кривий Ріг
задовольнити частково.

Ухвалу господарського суду
Дніпропетровської області від 06 лютого
2014 року у справі № 38/5005/4985/2012 скасувати.

Клопотання ліквідатора Товариства з
обмеженою відповідальністю "Атлантика
Трейд КР" арбітражного керуючого
Лукашука Миколи Васильовича від 11
грудня 2013 року задовольнити частково.

Затвердити розмір оплати послуг
ліквідатора арбітражного керуючого
Лукашука М.В. за період з 07 серпня 2012
року по 07 серпня 2013 року в сумі 27 368, 88
грн.

В решті клопотання ліквідатора
арбітражного керуючого Лукашука В.М.
відхилити.

Постанова може бути оскаржена в
касаційному порядку у двадцятиденний
строк до Вищого господарського суду
України.

Головуючий суддя
О.В. Джихур

Суддя
О.М. Лисенко

Суддя
І.О. Вечірко

(Дата підписання постанови в повному
обсязі 21.03.14 р.)