м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-б, тел.
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

№ 910/21376/13 17.02.14

Господарський суд міста Києва у складі
судді Марченко О.В., при секретарі
судового засідання Роздобудько В.В.,

розглянув у відкритому судовому
засіданні

справу № 910/21376/13

за позовом приватної акціонерної
компанії з обмеженою відповідальністю
"Фесс Ентерпрайсез Лімітед" (Fess Enterprises
Limіted), Нікосія, Кіпр,

до Державної виконавчої служби
України, м. Київ, та

публічного акціонерного товариства
"Фондова біржа "Перспектива", м.
Дніпропетровськ,

третя особа, яка не заявляє самостійних
вимог на предмет спору, на стороні
позивача - приватне акціонерне
товариство "Макаронна фабрика", м. Київ,

треті особи, які не заявляють
самостійних вимог на предмет спору, на
стороні відповідачів -

приватне акціонерне товариство
"Інвестиційна фінансова компанія "АРТ

Капітал", м. Київ, та

товариство з обмеженою
відповідальністю "Агроманта", смт.
Рокитне Рокитнянського району
Київської області,

про визнання недійсними договору про
проведення аукціону, результатів
аукціону та біржового контракту,

за участю представників:

позивача - не з'явився;

відповідача-1 - Рубель І.В. (довіреність
від 01.11.2013 №4.4-03/4.4/1282);

відповідача-2 - не з'явився;

третьої особи-1 - не з'явився;

третьої особи-2 - не з'явився;

третьої особи-3 - не з'явився.

Приватна акціонерна компанія з
обмеженою відповідальністю "Фесс
Ентерпрайсез Лімітед" (Fess Enterprises Limіted,
далі - Компанія) звернулася до
господарського суду міста Києва з
позовом про:

- визнання недійсним договору від 17.06.2013
№13/06/17-01а про проведення аукціону з
реалізації цінних паперів на фондовій
біржі (далі - Договір №13/06/17-01а);

- визнання недійсними результатів
аукціону від 10.07.20013 з продажу 16 089 штук
простих іменних акцій приватного
акціонерного товариства "Макаронна
фабрика" (далі - ПрАТ "Макаронна
фабрика");

- визнання недійсним біржового
контракту від 15.08.2013
№13/08/15-01БК;1775;0617/01бд-13/01БВТ;БВТ-13/8233 на
купівлю-продаж цінних паперів з
продажу 16 089 штук простих іменних акцій
ПрАТ "Макаронна фабрика" (далі -
Біржовий контракт);

- застосування наслідків визнання
правочину недійсним - повернення
простих іменних акцій ПрАТ "Макаронна
фабрика" у кількості 16 089 штук у
власність Компанії.

Позов мотивовано тим, що реалізація 16 089
штук простих іменних акцій ПрАТ
"Макаронна фабрика" відбулася з
порушенням приписів чинного
законодавства України, оскільки на час
проведення аукціону з реалізації цих
паперів обіг акцій було зупинено.

Ухвалою господарського суду міста
Києва від 07.11.2013 порушено провадження у
справі.

Державною виконавчою службою України
(далі - ДВС) 25.11.2013 подано відзив на
позовну заяву, в якому зазначено про те,
що реалізація цінних паперів,
зазначених у виконавчому документі,
відбулась з дотриманням приписів
Закону України "Про виконавче
провадження" та Порядку реалізації на
фондовій біржі цінних паперів, на які
звернено стягнення, затвердженого
рішенням Національної комісії з цінних
паперів та фондового ринку (далі -
НКЦПФР) від 25.12.2012 № 1853 та
зареєстрованого в Міністерстві
юстиції України 22.01.2013 за № 159/22691;
Порядком скасування реєстрації
випусків акцій, затвердженого рішенням
НКЦПФР від 23.04.2013 № 737 та
зареєстрованого в Міністерстві
юстиції України 28.05.2013 за № 822/23354, що був
чинним на момент укладення Біржового
контракту, визначено випадки вчинення
правочинів з переходом прав власності
на акції, обіг яких зупинено, зокрема,
правочинів, які вчиняються на
виконання рішення суду.

Публічним акціонерним товариством
"Фондова біржа "Перспектива" (далі - ПАТ
"ФБ "Перспектива") також подано суду
25.11.2013 відзив на позовну заяву, в якому
відповідач заперечує проти
задоволення позовних вимог у повному
обсязі, зазначаючи про те, що: 10.07.2013
ПрАТ "ФБ "Перспектива" було проведено
аукціон щодо акцій ПАТ "Макаронна
фабрика", переможцем якого визнано
товариство з обмеженою
відповідальністю "Агроманта" (далі - ТОВ
"Агроманта"); у період дії обмеження
обігу акцій ПрАТ "Макаронна фабрика"
договори, що передбачали перехід права
власності на акції названого
товариства, за результатами
проведеного аукціону не укладалися;
13.08.2013 НКЦПФР було винесено рішення №
1490 "Щодо акцій ПрАТ "Макаронна фабрика",
з яким дозволено зняти з акцій режим
обтяження зобов'язаннями, встановлений
розпорядженням територіального
управління Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку у місті
Києві та Київській області від 04.12.2012 №
90-ЦД-3; отже, після зняття НКЦПФР
заборони за результатами аукціону,
проведеного на ПАТ "ФБ "Перспектива"
10.07.2013, 15.08.2013 приватне акціонерне
товариство "Інвестиційна фінансова
компанія "АРТ Капітал" (далі - ПрАТ "АРТ
Капітал"), яке діяло в інтересах ДВС та
товариства з обмеженою
відповідальністю
"Інвестиційно-фінансова компанія
"Профінвест" (далі - ТОВ "ІФК
"Профінвест"), яке діяло від імені та за
рахунок ТОВ "Агроманта", укладено
Біржовий контракт; за Договором
№13/06/17-01а не передбачався перехід права
власності на акції ПрАТ "Макаронна
фабрика", у зв'язку з чим укладення
цього договору не порушувало жодні
норми чинного законодавства України.

ТОВ "Агроманта" подало суду письмові
пояснення щодо позовної заяви, в яких
зазначає про те, що проведення аукціону
та укладення Біржового контракту було
здійснено у відповідності до вимог
чинного законодавства України.

Ухвалою господарського суду міста
Києва від 25.11.2013 залучено до участі у
справі як третю особу, яка не заявляє
самостійних вимог на предмет спору, на
стороні позивача - ПрАТ "Макаронна
фабрика".

09.12.2013 третя особа - ПрАТ "Арт Капітал"
подало суду письмові пояснення, в яких,
зокрема, зазначає, що: позовні вимоги
позивача є необґрунтованими та
безпідставними; аукціон з реалізації
акцій ПрАТ "Макаронна фабрика", на які
звернено стягнення, та переможцем
якого визнане ТОВ "Агроманта", було
проведено відповідно до вимог чинного
законодавства; відсутні підстави для
визнання недійсним Договору №13/06/17-01а,
результатів аукціону з продажу акцій,
який відбувся 10.07.2013 та Біржового
контракту, укладеного за результатами
аукціону.

Розпорядженням заступника голови
господарського суду Києва від 20.01.2014 у
зв'язку із перебуванням судді Марченко
О.В. на лікарняному справу передано
судді Бондарчук В.В.

20.01.2014 суддя Бондарчук В.В. прийняла
справу № 910/21376/13 до свого провадження
та призначила її розгляд на 17.02.2014.

Розпорядженням заступника голови
господарського суду Києва від 27.01.2014
справу № 910/21376/13 передано судді
Марченко О.В. у зв'язку з її поверненням
з лікарняного.

Ухвалою господарського суду міста
Києва від 27.01.2014 суддею Марченко О.В.
прийнято справу до свого провадження;
призначено розгляд справи на 17.02.2014.

У судовому засіданні 17.02.2014представник
ДВС підтримав доводи відзиву, у
задоволенні позову просив відмовити;
представники інших учасників судового
процесу у засідання не з'явилися,
позивачем та ПрАТ "Макаронна фабрика"
подано клопотання про відкладення
розгляду справи у зв'язку з
неможливістю забезпечити участь їх
представників у судовому засіданні.

У підпункті 3.9.2 пункту 3.9 постанови
пленуму Вищого господарського суду
України від 26.12.2011 № 18 «Про деякі
питання практики застосування
Господарського процесуального кодексу
України судами першої інстанції»
зазначено, що, розпочинаючи судовий
розгляд, суддя має встановити, чи
повідомлені про час і місце цього
розгляду особи, які беруть участь у
справі, але не з'явилися у засідання.
Особи, які беруть участь у справі,
вважаються повідомленими про час і
місце її розгляду судом, якщо ухвалу
про порушення провадження у справі
надіслано за поштовою адресою,
зазначеною у позовній заяві. У випадку
нез'явлення в засідання представників
обох сторін або однієї з них справа
може бути розглянута без їх участі,
якщо неявка таких представників не
перешкоджає вирішенню спору.

Враховуючи те, що до зазначених
клопотань не додано жодного доказу на
підтвердження перебування
представників Компанії і ПрАТ
"Макаронна фабрика" у судових
засіданнях з розгляду інших справ, а
матеріали справи містять достатній
обсяг матеріалів для вирішення спору
по суті, суд дійшов висновку про
необхідність відмовити в задоволенні
клопотань про відкладення розгляду
справи і про можливість розгляду
справи по суті в судовому засіданні
17.02.2014 без участі представників
названих учасників судового процесу
(стаття 75 Господарського
процесуального кодексу України, далі -
ГПК України).

Оцінивши наявні в матеріалах справи
докази, які мають значення для розгляду
справи по суті, заслухавши пояснення
представника ДВС, проаналізувавши
встановлені фактичні обставини справи
в їх сукупності, господарський суд
міста Києва

ВСТАНОВИВ:

На підставі наказу господарського суду
міста Києва від 22.10.2012 відкрито
виконавче провадження (постанова від
27.11.2012 ВП № 35429853) з виконання рішення
господарського суду міста Києва від
04.04.2012 у справі № 34/569 про звернення
стягнення за договором застави від
23.07.2007 № 11/1-2233 на акції ПрАТ "Макаронна
фабрика" у кількості 16 089 штук для
задоволення вимог публічного
акціонерного товариства «Раффайзен
Банк Аваль» за генеральною кредитною
угодою від 31.07.2001 у сумах 89 794 182, 43 грн. і 3
540 559,80 грн.

Розпорядженням територіального
управління Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку у місті
Києві та Київській області від 03.12.2012 №
90-ЦД-3 зупинено обіг акцій ПрАТ
"Макаронна фабрика".

Постановою відділу примусового
виконання рішень ДВС від 26.12.2012 ВП
№ 35429853 накладено арешт на
прості іменні акції ПрАТ "Макаронна
фабрика" у кількості 16 089 штук
номінальною вартістю 1,05 грн., які
належать Компанії, та заборонено
відчуження будь-якого належного
Компанії майна (у тому числі акцій).

Листом від 14.06.2013 № 13-0-29-59/5-1 ДВС
звернулася до ПАТ "ФБ "Перспектива" з
пропозицією здійснити реалізацію
акцій ПрАТ "Макаронна фабрика" у
кількості 16 089 штук, власником яких є
Компанія, у зв'язку з примусовим
виконанням рішення господарського
суду міста Києва від 04.04.2012.

Відповідно до частини четвертої статті
62 Закону України «Про виконавче
провадження» порядок реалізації
цінних паперів визначається Державною
комісією з цінних паперів та фондового
ринку за погодженням з Міністерством
юстиції України.

Пунктом 1.2 Порядку реалізації на
фондовій біржі цінних паперів, на які
звернено стягнення, затвердженого
рішенням НКЦПФР від 25.12.2012 № 1853 та
зареєстрованого в Міністерстві
юстиції України 22.01.2013 за № 159/22691,
передбачено, що аукціон на фондовій
біржі (далі - аукціон) - це режим
проведення біржових торгів, за яким
орган державної виконавчої служби в
особі продавця (торговця цінними
паперами) здійснює продаж цінних
паперів, на які звернено стягнення,
учаснику біржових торгів, який
запропонував за ці цінні папери
найвищу ціну, зафіксовану під час
проведення торгів, на умовах
конкурентних позицій інших покупців.

Згідно з пунктом 2.1 Порядку реалізації
на фондовій біржі цінних паперів, на
які звернено стягнення, для проведення
аукціону орган державної виконавчої
служби укладає договір про проведення
аукціону з фондовою біржею.

Пунктом 1.3 Порядку реалізації на
фондовій біржі цінних паперів, на які
звернено стягнення, встановлено, що
реалізація цінних паперів, на які
звернено стягнення, здійснюється на
фондовій біржі, яка має ліцензію на
провадження професійної діяльності на
фондовому ринку - діяльності з
організації торгівлі на фондовому
ринку, видану у встановленому порядку
Державною комісією з цінних паперів та
фондового ринку або НКЦПФР, має
електронну торговельну систему та
правила якої визначають порядок
проведення біржових торгів щодо
реалізації цінних паперів, на які
звернено стягнення, шляхом їх продажу
на аукціоні та з якою орган державної
виконавчої служби уклав відповідний
договір.

Відповідно до пункту 2.1 Порядку
реалізації на фондовій біржі цінних
паперів, на які звернено стягнення, для
проведення аукціону орган державної
виконавчої служби укладає договір про
проведення аукціону з фондовою біржею.

Згідно з пунктом 16.4 Правил ПАТ "ФБ
"Перспектива", затверджених біржовою
радою та зареєстрованих НКЦПФР
рішенням від 09.04.2013 № 530, ініціатор і
Біржа погоджують між собою умови
проведення конкретного Аукціону. На
підставі узгоджених умов проведення
Аукціону Ініціатор та Біржа укладають
Договір на проведення Аукціону на
Біржі, частиною до якого є Регламент
Аукціону.

17.06.2013 ДВС та ПАТ "ФБ "Перспектива"
укладено Договір №13/06/17-01а, за умовами
якого:

- біржа бере на себе зобов'язання
організувати та здійснити проведення
аукціону з реалізації на біржі цінних
паперів, на які звернено стягнення
(аукціон), відповідно до вимог,
визначених Порядком та правилами
біржі, зареєстрованими НКЦПФР в
установленому порядку (пункт 1.1
Договору №13/06/17-01а);

- на аукціон передаються ціні папери з
такою характеристикою: цінні папери
арештовано при примусовому виконанні
виконавчого документа, а саме наказу
господарського суду міста Києва від
22.10.2012 № 34/569; загальна сума стягнення 93
334 742,23 грн.; 16 089 акцій, номінальною
вартістю 1,05 грн. ПрАТ "Макаронна
фабрика", які належать Компанії;
початкова вартість майна за експертною
оцінкою - 5 185 255 грн. Вартість пакету
акцій у кількості 16 089 штук, що
відповідає 26,7557 % від загального
статутного фонду ПрАТ "Макаронна
фабрика" - визначена товариством з
обмеженою відповідальністю «Оціночна
компанія «Вега», оцінювачем
Кондратовим Р.В. у звіті про незалежну
оцінку майнових прав від 22.03.2013; боржник
- Компанія (пункт 1.2 Договору №13/06/17-01а);

- Договір №13/06/17-01а набирає чинності
після його підписання сторонами і діє
до виконання всіх договірних
зобов'язань кожною із сторін (пункт 5.5
Договору №13/06/17-01а).

10.07.2013 у приміщенні ПАТ "ФБ "Перспектива"
відбувся електронний аукціон з продажу
цінних паперів, на які звернуто
стягнення, - простих іменних акцій ПрАТ
"Макаронна фабрика" у кількості 16 089
штук; переможцем аукціону визнано ТОВ
"Агроманта".

При цьому судом не беруться до уваги
посилання позивача на неправомірність
проведення такого аукціону з огляду на
приписи пункту 1.5 розділу ІІ Порядку
скасування реєстрації випусків акцій
та анулювання свідоцтв про реєстрацію
випусків акцій, затвердженого рішенням
ДКЦПФР від 30.12.1998 № 222, в якому
зазначено, що, починаючи з дати
опублікування інформації про
зупинення обігу акцій в одному з
офіційних друкованих видань
реєструвального органу забороняється
здійснення цивільно-правових
договорів з акціями, обіг яких
зупинено, оскільки: пунктом 2 рішення
НКЦПФР від 23.04.2013 № 737, зареєстрованого
в Міністерстві юстиції України 28.05.2013
за № 822/23354, визнано таким, що втратило
чинність рішення ДКЦПФР від 30.12.1998 № 222;
станом на дату проведення аукціону з
реалізації пакету акцій діяв Порядок
скасування реєстрації випусків акцій
та анулювання свідоцтв про реєстрацію
випусків акцій, затверджений рішенням
ДКЦПФР від 23.04.2013 № 737 та зареєстрований
в Міністерстві юстиції України від
28.05.2013 № 822/23354.

Так, відповідно до пункту 12 Порядку
скасування реєстрації випусків акцій
та анулювання свідоцтв про реєстрацію
випусків акцій, затвердженого рішенням
ДКЦПФР від 23.04.2013 № 737 та
зареєстрованого в Міністерстві
юстиції України від 28.05.2013
№ 822/23354, наступного робочого дня з дати
надходження до депозитарію (при
бездокументарній формі існування
акцій) розпорядження про зупинення
обігу акцій певного випуску
депозитарій здійснює безумовну
операцію щодо обмеження здійснення
операцій в системі депозитарного
обліку з акціями цього випуску (крім
спадкування акцій, правочинів, які
вчиняються на виконання рішення суду, а
також договорів, що укладаються у
процесі емісії, при викупі акцій їх
емітентом, купівлі-продажу емітентом
викуплених акцій) та станом на дату
здійснення такої операції складає
зведений обліковий реєстр власників
цінних паперів в порядку,
встановленому законодавством про
депозитарну систему України.

Станом на дату надходження до
реєстроутримувача (при документарній
формі існування акцій) розпорядження
про зупинення обігу акцій певного
випуску реєстроутримувач складає
реєстр власників іменних цінних
паперів цього випуску. Дата
надходження до реєстроутримувача
відповідного розпорядження є датою
закриття реєстру власників іменних
цінних паперів цього випуску.

Згідно з пунктом 13 Порядку скасування
реєстрації випусків акцій та
анулювання свідоцтв про реєстрацію
випусків акцій, починаючи з дати
здійснення депозитарієм безумовної
операції щодо обмеження здійснення
операцій в системі депозитарного
обліку (при бездокументарній формі
існування акцій) або з дати закриття
реєстру (при документарній формі
існування акцій), забороняється
вчинення правочинів, пов'язаних з
переходом прав власності на акції, обіг
яких зупинено (крім спадкування акцій,
правочинів, які вчиняються на
виконання рішення суду, а також
договорів, що укладаються у процесі
емісії, при викупі акцій їх емітентом,
купівлі-продажу емітентом викуплених
акцій).

13.08.2013 НКЦПФР винесено рішення № 1490
«Щодо акцій ПрАТ «Макаронна фабрика»,
згідно з яким було дозволено зняти з
акцій ПрАТ «Макаронна фабрика» режим
обтяження зобов'язання, встановлений
розпорядженням від 04.12.2012 № 90-ЦД-3
територіального управління Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку у місті Києві та Київській
області.

На підставі протоколу аукціону з
реалізації цінних паперів, на які
звернено стягнення, від 10.07.2013 № 1 на ПАТ
"ФБ "Перспектива" було перераховано на
рахунок ДВС повну суму вартості цінних
паперів, на які звернено стягнення.

Відповідно пункту 3.2 Порядку
реалізації на фондовій біржі цінних
паперів, на які звернено стягнення, на
підставі підписаного протоколу
аукціону переможець аукціону укладає
біржовий контракт та протягом трьох
робочих днів з дати укладання
біржового контракту сплачує на
визначений рахунок біржі вартість
придбаних цінних паперів, біржовий
збір у розмірі одного відсотка від
вартості придбаних цінних паперів, на
які звернено стягнення, з урахуванням
суми гарантійного внеску, сплаченого
покупцем за участь у торгах, щодо
зазначених цінних паперів у біржовому
контракті.

15.08.2013 ПрАТ "Арт Капітал" (продавець) та
ТОВ "ІФК "Профінвест" (торговець цінними
паперами) в особі директора Гайтини
Віталія Володимировича, який діє на
підставі статуту та замовлення від
27.06.2013 № 1, та за рахунок ТОВ "Агроманта"
(покупець) укладено Біржовий контракт,
за умовами якого:

- продавець передає, а покупець оплачує
і приймає акції прості іменні ПрАТ
"Макаронна фабрика" у кількості 16 089
штук загальною вартістю 5 185 484,70 грн.
(ціна за одиницю 322,30 грн.) (пункт 1
Біржового контракту);

- сума Біржового контракту становить 5
185 484,70 грн. (пункт 2 Біржового контракту);

- аукціон з продажу цінних паперів, на
які звернено стягнення, проводиться
10.07.2013 ПАТ "ФБ "Перспектива".
Зобов'язання щодо внесення платежів за
Біржовим контрактом виконуються
покупцем протягом 3 (трьох) робочих днів
з дати укладення корнтракту (пункт 3
Біржового контракту);

- Біржовий контракт набирає чинності з
моменту його підписання та реєстрації
на біржі (пункт 10 Біржового контракту).

У частині першій статті 215 Цивільного
кодексу України (далі - ЦК України)
зазначено, що підставою недійсності
правочину є недодержання в момент
вчинення правочину стороною
(сторонами) вимог, які встановлені
частинами першою - третьою, п'ятою та
шостою статті 203 цього Кодексу.

Частинами першою - третьою, п'ятою та
шостою статті 203 ЦК України
передбачено, що: зміст правочину не
може суперечити цьому Кодексу, іншим
актам цивільного законодавства, а
також інтересам держави і суспільства,
його моральним засадам; особа, яка
вчиняє правочин, повинна мати
необхідний обсяг цивільної
дієздатності; волевиявлення учасника
правочину має бути вільним і
відповідати його внутрішній волі;
правочин має вчинятися у формі,
встановленій законом; правочин має
бути спрямований на реальне настання
правових наслідків, що обумовлені ним.

Згідно з частиною першою статті 207
Господарського кодексу України
господарське зобов'язання, що не
відповідає вимогам закону, або вчинено
з метою, яка завідомо суперечить
інтересам держави і суспільства, або
укладено учасниками господарських
відносин з порушенням хоча б одним з
них господарської компетенції
(спеціальної правосуб'єктності), може
бути на вимогу однієї із сторін, або
відповідного органу державної влади
визнано судом недійсним повністю або в
частині.

Отже, встановивши, що: аукціон від 10.07.2013
проводився з метою визначення
найпривабливішої ціни за акції; у
період дії обмеження обігу акцій ПрАТ
"Макаронна фабрика" договори, що
передбачали б перехід права власності
на такі акції за результатами
проведеного аукціону, не укладалися;
реалізація цінних паперів у кількості
16 089 штук, власником яких є Компанія, за
Біржовим контрактом відбулася 15.08.2013
(після прийняття 13.08.2013 НКЦПФР рішення
№ 1490 «Щодо акцій ПрАТ «Макаронна
фабрика», яким було дозволено зняти з
акцій ПрАТ «Макаронна фабрика» режим
обтяження зобов'язання), - суд дійшов
висновку про те, що відсутні
передбачені законом підстави для
визнання недійсними Договору №13/06/17-01а,
результатів аукціону від 10.07.20013,
Біржового контракту.

З огляду на викладене у задоволенні
позову слід відмовити.

За приписами статті 49 ГПК України
судові витрати зі справи покладаються
на позивача.

Керуючись статтями 43, 49, 82 - 85 ГПК
України, господарський суд міста Києва

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовних вимог
відмовити.

Рішення набирає законної сили після
закінчення строку подання апеляційної
скарги, якщо апеляційну скаргу не було
подано. У разі подання апеляційної
скарги рішення, якщо його не скасовано,
набирає законної сили після розгляду
справи апеляційним господарським
судом.

Повне рішення складено 24.02.2014.

Суддя
О.
Марченко