РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" січня 2014 р.
Справа № 13/5025/2136/11

Рівненський апеляційний господарський
суд у складі колегії:

Головуючого судді
Тимошенко О.М.

судді
Огороднік К.М. ,

судді
Коломис В.В.

при секретарі Саган І.О.

за участю представників сторін:

від апелянта - Храновський С.М.

від кредиторів - не з'явились

від боржника - не з'явився

арбітражний керуючий - Іващук В.А.

розглянувши у відкритому судовому
засіданні у приміщенні Рівненського
апеляційного господарського суду
апеляційну скаргу кредитора ПАТ "Банк
Форум" на рішення господарського суду
Хмельницької області від 19.12.13 р. у
справі № 13/5025/2136/11

за заявою Закритого акціонерного
товариство "Агромаш"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду
Хмельницької області від 19.12.2013 року у
справі № 13/5025/2136/11 (суддя Вибодовський
О.Д.) відмовлено у задоволенні
клопотання ПАТ "Банк Форум" №81/3900 від
11.11.2013р. з проханням суд припинити
повноваження ліквідатора ЗАТ "Агромаш"
арбітражного керуючого Іващука В.А. та
призначити ліквідатором боржника
арбітражного керуючого Тритяченко О.В.
(свідоцтво про право на здійснення
діяльності арбітражного керуючого
НОМЕР_1 від 13.05.2013р., АДРЕСА_1).

Не погоджуючись з ухвалою суду першої
інстанції, кредитор ПАТ "Банк Форум"
подав апеляційну скаргу в якій просить
останню скасувати з підстав неповного
з'ясування всіх обставин справи,
порушення норм матеріального та
процесуального права. В обґрунтування
скарги зазначає, що cудом при винесенні
ухвали від 19.12.2013 року неповністю
з'ясовані обставини справи, оскільки не
надано належної правової оцінки
протоколу засідання комітету
кредиторів № 18 від 28.10.2013 року.
Зазначає, що місцевий суд при наданні
переваги одній чи іншій редакції
протоколу комітету кредиторів № 18 від
28.10.2013 року виходив винятково із
наявності на протоколі підпису
ліквідатора, який має дорадчий голос та
щодо якого ставиться питання про
заміну, не досліджуючи кількість
голосів членів комітету кредиторів
присутніх на таких зборах.

В судовому засіданні представник
кредитора підтримав викладені у
апеляційній скарзі обставини.

Арбітражний керуючий у відзиві на
апеляційну скаргу з доводами апелянта
не погоджується та звертає увагу, що
протокол засідання комітету
кредиторів від 28.10.2013 року, наданий
представником ПАТ "Банк Форум", є
нелегітимним, тому що на зборах
кредиторів які дійсно відбулись у
зазначений у повідомленнях час був
присутнім лише один кредитор -
представник ПАТ "Укрінбанк".
Представник ПАТ "Банк Форум" та ТОВ "ОТП
факторинг України" на збори не
з'явилися, хоча повідомлені належним
чином. Зазначає, що протокол був
виготовлений представником ПАТ "Банк
Форум" заднім числом і підписаний іншим
кредитором, тому був наданий лише 11
листопада 2013 року. Вказує, що
ліквідатор не був присутній на зборах,
які нібито проводив кредитор ПАТ "Банк
Форум", тому і не підписував даний
протокол, так як у цей час проводив
збори за місцем їх призначення.
Стверджує, що вищезазначений протокол
є фіктивним, а тому не може оцінюватись
судом як належний та допустимий доказ.

В судовому засіданні арбітражний
керуючий підтримав викладені у відзиві
обставини.

Кредитор ПАТ "Укрінбанк" у відзиві на
апеляційну скаргу повідомив, що був
присутнім на засіданні комітету
кредиторів та підписав відповідний
протокол від 28.10.2013. На даному засіданні
розглядались два питання - звіт
ліквідатора та подальше провадження
ліквідаційної процедури і реалізація
майна банкрута. Зазначає, що питання
заміни ліквідатора на даному засіданні
не розглядалось. Про проведення іншого
засідання та наявність іншого
протоколу від 28.10.2013 кредитору ПАТ
"Укрінбанк" не відомо.

Інші учасники провадження у справі
письмових відзивів на апеляційну
скаргу не подали.

Розпорядженням голови Рівненського
апеляційного господарського суду від
25.01.2014 р. внесено зміни до складу
колегії суддів у справі № 13/5025/2136/11,
окрім заміни головуючого судді, та
визначено її наступний склад:
головуючий суддя Тимошенко О.М., судді
Огороднік К.М., Коломис В.В.

Розглянувши матеріали справи,
апеляційну скаргу та відзив на неї,
дослідивши правильність застосування
судом першої інстанції при винесенні
оскаржуваної ухвали норм
матеріального та процесуального права,
колегія суддів Рівненського
апеляційного господарського суду
вважає, що у задоволенні апеляційної
скарги слід відмовити, а ухвалу
господарського суду Хмельницької
області від 19.12.2013 року у справі №
13/5025/2136/11 залишити без змін виходячи з
наступного.

Як вбачається з матеріалів справи,
ухвалою суду у даній справі від 21.11.2011 р.
порушено провадження у справі про
санацію боржника його керівником з
урахуванням особливостей,
передбачених ст. 53 Закону України „Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
(надалі Закону), призначено розгляд
справи у підготовчому судовому
засіданні та зобов'язано боржника і
окремих кредиторів подати в судове
засідання додаткові докази.

Ухвалою суду від 19.12.2011 р. відкрито
процедуру санації боржника, призначено
керуючим санацією - керівника боржника
Жиловського Я.А., а розпорядником майна
боржника - арбітражного керуючого
Іващука В. А. та введено мораторій на
задоволення вимог кредиторів.
Зобов'язано керуючого санацією у
тридцяти денний строк з дати прийняття
вказаної ухвали подати до офіційного
друкованого органу оголошення про
порушення провадження у справі,
відкриття процедури санації та подати
господарському суду протягом п'яти
днів з дати публікації примірник
оголошення у офіційному друкованому
органі.

Оголошення про санацію боржника
розміщене в державному друкованому
органі - газеті „Урядовий кур'єр" від
28.01.2012 р.

Ухвалою від 09.04.2012 р. затверджено реєстр
грошових вимог кредиторів, призначено
перші збори кредиторів, а також
призначено судове засідання щодо
вирішення питання про затвердження
плану санації, укладання мирової угоди
чи відкриття ліквідаційної процедури.

Постановою суду від 29.05.2012р. боржника
визнано банкрутом, відкрито
ліквідаційну процедуру та призначено
ліквідатором - арбітражного керуючого
Іващука В. А.

11.11.2013р. ПАТ "Банк Форум" подав до
місцевого господарського суду
клопотання №81/3900 в додаток із
протоколом засідання комітету
кредиторів №18 від 28.10.2013р. з проханням
суд припинити повноваження
ліквідатора ЗАТ "Агромаш" арбітражного
керуючого Іващука В.А. та призначити
ліквідатором боржника арбітражного
керуючого Тритяченко О.В. (свідоцтво
про право на здійснення діяльності
арбітражного керуючого НОМЕР_1 від
13.05.2013р., АДРЕСА_1.

Оскаржуваною ухвалою господарського
суду Хмельницької області від 19.12.2013
року у справі № 13/5025/2136/11 у задоволенні
клопотання ПАТ "Банк Форум" відмовлено.

Колегія суддів погоджується з
висновками суду першої інстанції з
огляду на наступне.

З матеріалів справи вбачається
наявність двох протоколів засідання
комітету кредиторів №18 від 28.10.2013р. із
різним у них змістом та різними по
даних протоколах прийнятими рішеннями.

Із змісту поданого ПАТ "Банк Форум"
протоколу засідання комітету
кредиторів №18 від 28.10.2013р. вбачається,
що присутніми на засіданні були
представники ПАТ "Банк Форум", ТОВ "ОТП
факторинг Україна" та ліквідатор з
дорадчим голосом. Відсутній
представник ПАТ "Український
інноваційний банк".

По першому питанню слухали ліквідатора
Іващука В.А., який надав кредиторам звіт
про проведену роботу від 04.09.2013р.;
слухали представника ПАТ "Банк Форум",
який повідомив про порушення при
проведенні аукціону з продажу майна
банкрута. Вирішено визнати роботу
ліквідатора незадовільною.

По другому питанню слухали
представника ПАТ "Банк Форум", який
вказав, що ліквідатором не забезпечено
проведення реалізації майна у
відповідності до вимог Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом".
Вирішено припинити повноваження
ліквідатора ЗАТ "Агромаш" арбітражного
керуючого Іващука В.А. та призначити
ліквідатором боржника арбітражного
керуючого Тритяченко О.В. (свідоцтво
про право на здійснення діяльності
арбітражного керуючого НОМЕР_1 від
13.05.2013р., АДРЕСА_1.

Уповноважити ПАТ "Банк Форум"
звернутись до господарського суду
Хмельницької області з клопотанням про
припинення повноважень ліквідатора
ЗАТ "Агромаш" арбітражного керуючого
Іващука В.А. та призначити ліквідатором
боржника арбітражного керуючого
Тритяченко О.В. (свідоцтво про право на
здійснення діяльності арбітражного
керуючого НОМЕР_1 від 13.05.2013р., АДРЕСА_1.

Уповноважити ПАТ "Банк Форум"
звернутись до Товарної біржі
"Подільська" з листом та до
господарського суду Хмельницької
області з клопотанням про зупинення
проведення аукціону по продажу
будь-якого майна банкрута до
призначення нового ліквідатора.

Даний протокол підписаний
представником голови комітету
кредиторів ПАТ "Банк Форум" та
представником ТОВ "ОТП факторинг
Україна". Підпис ліквідатора та графа
для його підпису у цьому протоколі
відсутні, не зважаючи на те, що
ліквідатор банкрута Іващук В.А., як
вбачається із змісту даного протоколу,
був присутній на засіданні комітету
кредиторів 28.10.2013р.

З іншого протоколу засідання комітету
кредиторів №18 від 28.10.2013р. поданого
суду ліквідатором банкрута Іващуком
В.А., вбачається не відповідність його
змісту із змістом протоколу засідання
комітету кредиторів №18 від 28.10.2013р.
поданого суду ПАТ "Банк Форум".

Присутніми на засіданні вказано ПАТ
"Український інноваційний банк" та
ліквідатор з дорадчим голосом.
Відсутні представники - ПАТ "Банк
Форум", ТОВ "ОТП факторинг Україна".

По даному протоколу комітетом
кредиторів по першому питанню вирішено
взяти звіт ліквідатора до відома,
роботу визнати такою, що відповідає
вимогам Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом".

По другому питанню вирішено погодити
витрати в ліквідаційній процедурі в
сумі 846303,42 грн., провести реалізацію
майна боржника відповідно до Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом".

Даний протокол підписаний
представником кредитора ПАТ
"Український інноваційний банк" та
ліквідатором.

Колегія суддів погоджується з
висновком суду першої інстанції, щодо
сумнівів у законності протоколу
засідання комітету кредиторів №18 від
28.10.2013р. поданого суду ПАТ "Банк Форум"
на якому ґрунтується клопотання ПАТ
"Банк Форум" №81/3900.

Відповідно до ч. 4 ст. 3-1 Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
арбітражний керуючий має право
скликати збори і комітет кредиторів та
брати в них участь з правом дорадчого
голосу.

З матеріалів справи вбачається, що
ліквідатором Іващуком В.А. 19.10.2013 року
були надіслані повідомлення членам
комітету кредиторів - ПАТ "Банк Форум",
ТОВ "ОТП факторинг Україна" та ПАТ
"Український інноваційний банк"
повідомлення про засідання комітету
кредиторів, які відбудуться об 11:00 год.
28.10.2013 р. за адресою: м. Хмельницький,
вул. Курчатова, 8, 2-й поверх, кабінет 215 (в
приміщенні "Термопластавтомат").

З поданого ліквідатором протоколу
засідання зборів кредиторів № 18 від
28.10.2013 р. вбачається, що на засідання
прибув лише кредитор - ПАТ "Український
інноваційний банк", за участю якого
складено відповідний протокол та
скріплено підписами як кредитора так і
ліквідатора.

Слід зазначити, що ліквідатор Іващук
В.А. та представник ПАТ "Український
інноваційний банк" в письмових
поясненнях засвідчують, що інші члени
комітету кредиторів на засідання не
прибули. Відтак, враховуючи наявність
двох осіб в призначеному місці
засідання комітету, незрозумілим є
відображення у протоколі, наданому ПАТ
"Банк Форум", присутності на засіданні
ліквідатора і відсутності
представника ПАТ "Український
інноваційний банк".

Судом також відмічається, що наявні в
матерілах справи протоколи зборів
кредиторів, засідання комітету
кредиторів оформлюються в єдиному
стилі та підписуються арбітражним
керуючим (розпорядником майна,
ліквідатором). Поданий ПАТ "Банк Форум"
на розгляд суду протокол № 18 від 28.10.2013
р. відрізняється по стилю оформлення
від наявних у справі протоколів та, як
зазначалось вище, не містить підпису
ліквідатора. Відсутні в матеріалах
справи також і пояснення кредитора ТОВ
"ОТП факторинг Україна" з приводу
проведення засідання комітету
кредиторів 28.10.2013 року, оформлення
протоколів та кола вирішених питань.
Таким чином, про правомірність
проведення засідання комітету
кредиторів, яке оформлене наданим ПАТ
"Банк Форум" протоколом, стверджує лише
сам кредитор - ПАТ "Банк Форум".

Наведене дає підстави вважати, що
протокол засідання комітету
кредиторів № 18 від 28.10.2013 р., наданий ПАТ
"Банк Форум", не відповідає дійсності та
не може бути прийнятий судом до уваги.

Оскільки клопотання ПАТ "Банк Форум"
№81/3900 від 11.11.2013р. з проханням
припинити повноваження ліквідатора
ЗАТ "Агромаш" арбітражного керуючого
Іващука В.А. та призначити ліквідатором
боржника арбітражного керуючого
Тритяченко О.В. грунтувалось на
протоколі, який судом не прийнято до
уваги, місцевий господарський суд
правомірно відмовив у задоволенні
вказаного клопотання.

Посилання апелянта на те, що судом при
цьому не досліджено обставин скарги на
дії ліквідатора, поданої 16.12.2013 р.,
колегією суддів не приймається до
уваги, оскільки вказана скарга не є
предметом розгляду клопотання № 81/3900
від 11.11.2013 р. та була призначена до
розгляду місцевим господарським судом
в судовому засіданні 08.01.2014 року.

Отже, з огляду на викладене вище,
колегія суддів Рівненського
апеляційного господарського суду
вважає, що ухвала господарського суду
Хмельницької області від 19.12.2013 року
відповідає матеріалам справи,
ґрунтується на чинному законодавстві і
підстав для її скасування немає.
Зазначені в апеляційній скарзі доводи
скаржника не обґрунтовані та не
спростовують висновків суду першої
інстанції, а тому не можуть бути
підставою для скасування чи зміни
оскаржуваної ухвали.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105, 106 ГПК
України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ПАТ "Банк Форум" №
139/3900 від 24.12.2013 р. залишити без
задоволення.

2. Ухвалу господарського суду
Хмельницької області від 19.12.2013 року у
справі № 13/5025/2136/11 залишити без змін.

3. Постанову може бути оскаржено в
касаційному порядку.

Головуючий суддя
Тимошенко О.М.

Суддя
Огороднік К.М.

Суддя
Коломис В.В.