ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
________________________________________________________________________
_____________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" лютого 2014 р.Справа № 30/125-10-3430
Одеський апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Мишкіної М.А.,

суддів Будішевської Л.О., Бєляновського
В.В.

при секретарі судового засідання
Бєлянкіній Г.Є.

за участю представників сторін:

від АТ «МВО «Оріон» - Кущак М.С. - голова
правління, Бережний О.В. - за
довіреністю;

від ТОВ «СТК «САФАР» - не з'явився;

від ТОВ «Офісно -промисловий термінал»
- Гук В.С. - за довіреністю;

від прокуратури - Дудкевич В.В. -
прокурор прокуратури Малиновського
району м.Одеси, Лянна О.А. - старший
прокурор відділу

від ЗАТ «Гарцинія» - Новак В.А. - за
довіреністю;

від РВ ФДМ України по Одеській області -
Стогнійчук С.О. - за довіреністю

Розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
Акціонерного товариства
«Машинобудівне виробниче об'єднання
«Оріон»

на ухвалу господарського суду
Одеської області від 07 вересня 2010 року
про затвердження мирової угоди

у справі №30/125-10-3430

за позовом Товариства з обмеженою
відповідальністю
«Сервісно-торгівельна компанія
«САФАР»

третя особа, яка не заявляє самостійних
вимог на предмет спору на стороні
позивача Закрите акціонерне
товариство «Гарцинія»

до Товариства з обмеженою
відповідальністю «Офісно -промисловий
термінал»

треті особи, які не заявляють
самостійних вимог на предмет спору на
стороні відповідача:

- Акціонерне товариство
«Машинобудівне виробниче об'єднання
«Оріон»

- Регіональне відділення Фонду
державного майна України по Одеській
області

за участю Прокуратури Малиновського
району м.Одеси

про стягнення

Сторони та треті особа належним чином
повідомлені про дату, час та місце
розгляду апеляційної скарги.

У судовому засіданні 13.02.2014р.
оголошувалась перерва до 14год. 15хвил.
згідно ст.77 ГПК України.

В судовому засіданні 13.02.2014р. згідно
ст. 85 ГПК України оголошено вступну та
резолютивну частини постанови.

встановив:

05.08.2010р. Товариство з обмеженою
відповідальністю
«Сервісно-торгівельна компанія
«САФАР» (надалі - позивач, ТОВ «СТК
«САФАР») звернулось до господарського
суду Одеської області з позовом до
Товариства з обмеженою
відповідальністю «Офісно -промисловий
термінал» (надалі - відповідач, ТОВ
«ОПТ»), в якому просило суд стягнути з
відповідача на його користь суму боргу
за договором уступки права вимоги
(цесії) від 30.06.2010р. в розмірі 15814000грн.

В обґрунтування позовних вимог
ТОВ «СТК «САФАР» зазначило, що 30.06.2010р.
між ним та «SOUTH CENTRAL» LTD був укладений
договір уступки (цесії), відповідно до
якого позивач стає кредитором ТОВ
«ОПТ» на суму 2000000дол.США, що на день
укладання договору складає 15814000грн. за
курсом Нацбанку України.

Відповідно до п.п.3,5 договору
цесії, в порядку та на умовах,
визначених цим договором, «SOUTH CENTRAL» LTD
передає ТОВ «СТК «САФАР», а позивач
набуває право вимоги, належне "SOUTH CENTRAL"
на суму 2000000дол.США; ТОВ «СТК «САФАР»
стає кредитором ТОВ «ОПТ» на
вищезазначену суму.

01.07.2010р. позивач повідомив
відповідача про укладення ніж ним та
"SOUTH CENTRAL" LTD договору уступки права
вимоги та звернувся до ТОВ «ОПТ» з
листом з вимогою у найкоротший строк
виплатити ТОВ «СТК «САФАР» суму
заборгованості 2000000дол.США.

Проте листом від 08.07.2010р. позивачу
була надана відповідь про те, що ТОВ
«ОПТ» не має можливості погасити
існуючу заборгованість у зв'язку із
скрутним матеріальним становищем.

З посиланням на норми п.1 ч.1 ст.512,
ст.ст.514,516, 526, 610,612 ЦК України позивач
просив суд задовольнити його позовні
вимоги у повному обсязі.

01.09.2010р. ТОВ «СТК «САФАР» та ТОВ
«ОПТ» подали суду першої інстанції
заяву про затвердження мирової угоди
(разом із копією мирової угоди від
27.08.2010р.).

Ухвалою господарського суду Одеської
області від 07.09.2010р. затверджено мирову
угоду, укладену між ТОВ
"Сервісно-торгівельна компанія "САФАР"
та ТОВ "Офісно -промисловий термінал",
згідно якої учасники мирової угоди
домовилися про таке: ТОВ
"Офісно-промисловий термінал" визнає та
не заперечує, що ТОВ
"Сервісно-торгівельна компанія "САФАР"
належить право вимоги від ТОВ "Офісно
-промисловий термінал" на суму
2000000дол.США, що виникло на підставі
договору уступки права вимоги,
укладеного 30.06.2010 р. між "SOUTH CENTRAL" LTD та
ТОВ „Сервісно-торгівельна компанія
"САФАР". Уступлене право вимоги "SOUTH CENTRAL"
LTD виникло на підставі договору поруки,
укладеного 28.05.2010р. між ПАТ "Комерційний
банк "Експобанк", як кредитором, SOUTH CENTRAL"
LTD як поручителем та ТОВ "Офісно
-промисловий термінал" як боржником, та
угоди про врегулювання відносин за
договором поруки, укладеним 28.05.2010р. між
ПАТ "Комерційний банк "Експобанк", "SOUTH
CENTRAL" LTD та ТОВ "Офісно -промисловий
термінал", відповідно до умов яких "SOUTH
CENTRAL"LTD виконав зобов'язання ТОВ "Офісно
-промисловий термінал" перед ПАТ
"Комерційний банк "Експобанк" та
сплатив на користь ПАТ "Комерційний
банк "Експобанк" 6000000дол.США. В рахунок
погашення існуючої заборгованості ТОВ
"Офісно -промисловий термінал" перед
ТОВ "Сервісно-торгівельна компанія
"САФАР" у сумі 2000000дол.США в якості
відступного у відповідності із ст.600 ЦК
України, ТОВ "Сервісно-торгівельна
компанія "САФАР" визнає та не заперечує,
що ТОВ "Сервісно-торгівельна компанія
"САФАР" передає ТОВ "Офісно -промисловий
термінал" у приватну власність
нерухоме майно - єдиний об'єкт
нерухомості - приміщення будівлі
лікувально-оздоровчого комплексу
"Оріон", що знаходиться за адресою:
м.Одеса, вул.Літературна, 10, загальною
площею 13924,3 кв.м. Вищезазначене
нерухоме майно належить ТОВ "Офісно
-промисловий термінал" на підставі
договору купівлі-продажу, укладеного
21.09.2007р. між ТОВ "Укрінвестенерго" та ТОВ
"Офісно -промисловий термінал",
посвідченого приватним нотаріусом
Одеського міського нотаріального
округу Стукаленко Л.С., реєстраційний
номер 3143, зареєстрованого КП "Одеське
міське бюро технічної інвентаризації
та реєстрації об'єктів нерухомості"
25.09.2007 р., реєстраційний номер 7604641. Дана
мирова угода вступає в силу з дати її
підписання уповноваженими
представниками сторін та затвердження
господарським судом та діє до моменту
повного виконання сторонами своїх
зобов'язань. Після передачі ТОВ "Офісно
-промисловий термінал" нерухомого
майна - єдиного об'єкту нерухомості
приміщення будівлі
лікувально-оздоровчого комплексу
"Оріон", що знаходиться за адресою:
м.Одеса, вул.Літературна, 10, загальною
площею 13924,3кв.м., у приватну власність
ТОВ "Сервісно-торгівельна компанія
"САФАР", ТОВ "Сервісно-торгівельна
компанія "САФАР" не матиме жодних
претензій до ТОВ "Офісно -промисловий
термінал". Зобов'язання ТОВ "Офісно
-промисловий термінал" перед ТОВ
"Сервісно-торгівельна компанія "САФАР"
на суму 2000000дол. США, що виникли на
підставі договору уступки права
вимоги, укладеного 30.06.2010р. між "SOUTH
CENTRAL"LTD та ТОВ "Сервісно - торгівельна
компанія "САФАР", вважаються
припиненими на підставі ст.600 ЦК
України. Провадження у справі №
30/125-10-3430 припинено.

30.12.2013р. АТ «МВО «Оріон» звернулось
до Одеського апеляційного
господарського суду із апеляційною
скаргою, в якій просить скасувати
ухвалу господарського суду Одеської
області від 07.09.2010р. Також в апеляційній
скарзі містилось клопотання про
поновлення строку на подання
апеляційної скарги.

В обґрунтування апеляційної скарги
скаржник зазначає, що приймаючи
оскаржену ухвалу господарський суд
вирішив питання про права та обов'язки
АТ «МВО «Оріон», яке не брало участі у
справі, а саме:

- станом на 07.09.2010р., тобто на дату
затвердження судом мирової угоди, у ТОВ
«Офісно-промисловий термінал» були
відсутні правові підстави для
володіння, користування та
розпорядження будівлею
лікувально-оздоровчого комплексу
«Оріон», що знаходиться за адресою: м.
Одеса, вул. Літературна, 10, загальною
площею 13924,3 кв.м.

- договір купівлі - продажу,
укладений 21.09.2007р. між ТОВ
«Укрінвестенерго» та ТОВ «Офісно
-промисловий термінал», реєстраційний
номер 7604641, на який посилався суд в
даній ухвалі та ТОВ «Офісно
-промисловий термінал» в мировій угоді,
було визнано недійсним в судовому
порядку рішенням господарського суду
Одеської області від 16.06.2010р. у справі №
20-6-15/79-08-1666, залишеним без змін судами
апеляційної (12.08.2010р.) та касаційної
інстанцій по вказаній справі. Тобто з
12.08.2010р. в судовому порядку було
встановлено незаконність набуття ТОВ
«Офісно -промисловий термінал»
будь-яких прав на будівлю
лікувально-оздоровчого комплексу
«Оріон», що знаходиться за адресою:
м.Одеса, вул.Літературна, 10, загальною
площею 13924,3 кв.м., а також і відсутність
повноважень розпоряджатися нею. Цим же
рішенням зазначений об'єкт нерухомості
повернутий АТ «МВО «Оріон». 01.03.2011р.
відбулася фактична передача цього
нерухомого майна власнику - АТ «МВО
«Оріон».

Ухвалою Одеського апеляційного
господарського суду від 13.01.2014р.
відновлено АТ «МВО «Оріон»
пропущений строк подання апеляційної
скарги, прийнято останню до
провадження та призначено її до
розгляду у судовому засіданні,
залучено АТ «Машинобудівне виробниче
об'єднання «Оріон» до участі у справі у
якості третьої особи, яка не заявляє
самостійних вимог на предмет спору
(головуючий суддя Бойко Л.І., судді
Величко Т.А., Таран С.В.).

16.01.2014р. у справу вступив прокурор
Малиновського району м.Одеси для
представництва інтересів держави,
подавши відповідну заяву.

Відповідно до розпорядження №8 від
31.01.2014р. „Щодо призначення повторного
автоматичного розподілу справ" справу
№30/125-10-3430 розподілено на розгляд
колегії суддів у складі: головуючий
суддя Мишкіна М.А., судді Будішевська
Л.О., Бєляновський В.В.

Ухвалою від 03.02.2014р. справу №30/125-10-3430
прийнято до провадження колегії
суддів у складі: головуючий суддя
Мишкіна М.А., судді Будішевська Л.О.,
Бєляновський В.В., та призначено до
розгляду в судовому засіданні на
13.02.2014р.

Ухвалою Одеського апеляційного
господарського суду від 13.02.2014р. (за
відповідними клопотаннями) залучено до
участі у справі у якості третіх осіб,
які не заявляють самостійних вимог на
предмет спору:

- на стороні позивача - ЗАТ
«Гарцинія»;

- на стороні відповідача -
Регіональне відділення Фонду
державного майна України по Одеській
області.

В засіданні суду апеляційної інстанції
представники АТ «МВО «Оріон»,
прокуратури та РВ ФДМ України по
Одеській області підтримали вимоги
апеляційної скарги та просили її
задовольнити.

Після оголошеної перерви представник
ТОВ «ОПТ» (який був присутнім до
оголошення перерви у судовому
засіданні) не з'явився; від ТОВ «ОПТ» та
ЗАТ «Гарцинія» після перерви надійшли
клопотання про відкладення розгляду
справи, які судом апеляційної
інстанції відхилені у зв'язку із
спливом встановленого ст.102 ГПК України
строку розгляду апеляційної скарги на
ухвалу місцевого господарського суду.

Представник ЗАТ «Гарцинія» просить
суд залишити ухвалу від 07.09.2010р. без
змін.

ТОВ «СТК «САФАР» свого представника в
засідання суду апеляційної інстанції
не направило.

Перевіривши матеріали справи,
заслухавши пояснення представників
сторін, третіх осіб та прокуратури,
обговоривши доводи апеляційної скарги,
колегія суддів дійшла висновку про
наявність підстав для її задоволення
виходячи з наступного.

Згідно із ст.101 ГПК України у процесі
перегляду справи апеляційний
господарський суд за наявними у справі
і додатково поданими доказами повторно
розглядає справу. Додаткові докази
приймаються судом, якщо заявник
обґрунтував неможливість їх подання
суду першої інстанції з причин, що не
залежали від нього. Апеляційний
господарський суд не зв'язаний
доводами апеляційної скарги і
перевіряє законність і
обґрунтованість рішення місцевого
господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до ч.5 ст.106 ГПК України
апеляційні скарги на ухвали місцевого
господарського суду розглядаються в
порядку, передбаченому для розгляду
апеляційних скарг на рішення місцевого
господарського суду.

Затверджуючи мирову угоду, укладену
між ТОВ «СТК «САФАР» та ТОВ «ОПТ», суд
першої інстанції в своїй ухвалі від
07.09.2010р. зазначив, що мирова угода
укладена правомірно, а умови, що в ній
викладені не суперечать чинному
законодавству.

Проте з таким висновком місцевого
господарського суду погодитись не
можна з огляду такого.

05.08.2010р. ТОВ СТК «САФАР» звернулось до
господарського суду Одеської області з
позовом до ТОВ «ОПТ» про стягнення
грошових коштів у сумі 15814000грн. на
підставі того, що згідно договору
цесії від 30.06.2010р. йому належить право
вимоги 2000000дол.США, належне «SOUTH CENTRAL» LTD
.

Таким чином, предметом спору у справі є
стягнення грошових коштів у сумі
15814000грн., що є еквівалентом 2000000дол.США
за курсом Нацбанку України, на підставі
договору цесії від 30.06.2010р. з «SOUTH CENTRAL»
LTD, відповідно, права та обов'язки
сторін спору щодо його предмету
визначаються як право ТОВ «СТК «САФАР»
вимагати суму цих коштів та обов'язок
ТОВ «ОПТ» їх сплатити.

Відповідно до ч.ч.1-4 ст.78 ГПК України
відмова позивача від позову, визнання
позову відповідачем і умови мирової
угоди сторін викладаються в
адресованих господарському суду
письмових заявах, що долучаються до
справи. Ці заяви підписуються
відповідно позивачем, відповідачем чи
обома сторонами. До прийняття відмови
позивача від позову або до
затвердження мирової угоди сторін
господарський суд роз'яснює сторонам
наслідки відповідних процесуальних
дій, перевіряє, чи є повноваження на
вчинення цих дій у представників
сторін. Мирова угода може стосуватися
лише прав і обов'язків сторін щодо
предмету позову. Про прийняття відмови
позивача від позову або про
затвердження мирової угоди сторін
господарський суд виносить ухвалу,
якою одночасно припиняє провадження у
справі.

Згідно із роз'ясненнями, які містяться
у п.3.9.6 Роз'яснень Вищого арбітражного
суду України від 18.09.97р. №02-5/289 «Про
деякі питання практики застосування
Господарського процесуального кодексу
України» із змінами та доповненнями
(які були чинними на час постановлення
господарським судом Одеської області
оскарженої ухвали) одним із засобів
вирішення господарського суду є мирова
угода сторін, яка може стосуватися лише
прав і обов'язків сторін щодо предмета
позову (частини перша і третя статті 78
ГПК).

Отже умови мирової угоди повинні
безпосередньо стосуватися предмету
позову, що виключає зазначення в ній
дій, коштів чи майна, які не відносяться
до цього предмета.

Аналогічна правова позиція викладена
Вищим господарським судом України у
п.3.19. Постанови Пленуму від 26.12.2011р. №18
«Про деякі питання практики
застосування Господарського
процесуального кодексу України судами
першої інстанції».

Затвердивши мирову угоду від 27.08.2010р. на
умовах, викладених сторонами в її
тексті, а саме - про передачу в рахунок
погашення існуючої заборгованості ТОВ
«ОПТ» перед ТОВ «СТК «САФАР» у сумі
2000000дол.США у приватну власність
останнього нерухомого майна - єдиного
об'єкту нерухомості - приміщень
лікувально-оздоровчого комплексу
„Оріон" загальною площею 13924,3кв.м, що
знаходиться за адресою: м.Одеса,
вул.Літературна, 10, в якості
відступного у відповідності із ст.600 ЦК
України, місцевий господарський суд
припустився неправильного
застосування та порушення норм ч.ч.1,3
ст.78 ГПК України, оскільки умови
мирової угоди не стосувалися предмету
позову у справі №30/125-10-3430 - стягнення
грошових коштів.

Колегія суддів не надає оцінку доводам
АТ «МВО «Оріон» стосовно того, що
оскаржуваною ухвалою вирішено питання
про права та обов'язки АТ «МВО «Оріон»,
яке не брало участь у справі, оскільки
це питання вирішено при прийнятті
апеляційної скарги АТ «МВО
«Оріон» до провадження на підставі ст.91
ГПК України та залученні скаржника до
участі у справі в якості третьої особи
без самостійних вимог на предмет спору
ухвалою Одеського апеляційного
господарського суду від 13.01.2014р.
відповідно до ст.27 ГПК України.

Скаржник вбачає порушення судом норм
процесуального права у тому, що
місцевий господарський суд не з'ясував
питання законності набуття ТОВ «ОПТ»
прав на будівлі лікувально-оздоровчого
комплексу „Оріон", хоча станом на
07.09.2010р. рішення господарського суду
Одеської області від 16.06.2010р. у справі
№20-6-15/79-08-1666 набрало законної сили
(12.08.2010р.)

Проте, матеріали справи не містять
доказів того, що на момент
затвердження мирової угоди від 27.08.2010р.
суду першої інстанції було достеменно
відомо про ухвалення господарським
судом Одеської області рішення від
16.06.2010р. у справі №20-6-15/79-08-1666 та
набрання ним законної сили 12.08.2010р.,
тобто про обставину неправомірного
розпорядження ТОВ «Офісно-промисловий
термінал» об'єктом нерухомості по
вул.Літературній, 10 у м.Одеса шляхом
укладення мирової угоди на
вищезазначених умовах.

Враховуючи викладене, апеляційний
господарський суд дійшов висновку, що
ухвала господарського суду Одеської
області від 07.09.2010р. підлягає
скасуванню у зв'язку з порушенням і
неправильним застосуванням норм
процесуального права з прийняттям
нового рішення про відмову у
задоволенні заяви ТОВ
«Сервісно-торгівельна компанія
«САФАР» та ТОВ «Офісно-промисловий
термінал» від 01.09.2010р. про затвердження
мирової угоди від 27.08.2010р.

При цьому згідно ч.7 ст.106 ГПК України у
разі скасування апеляційною
інстанцією ухвали про припинення
провадження у справі справа
передається на розгляд місцевого
господарського суду.

Керуючись ст.ст.99,101-106 ГПК України,
колегія суддів -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу задовольнити.

Ухвалу господарського суду Одеської
області від 07.09.2010р. по справі №30/125-10-3430
скасувати.

У задоволенні заяви від 01.09.2010р.
Товариства з обмеженою
відповідальністю
«Сервісно-торгівельна компанія
«САФАР» та Товариства з обмеженою
відповідальністю «Офісно-промисловий
термінал» про затвердження мирової
угоди у справі №30/125-10-3430
від 27.08.2010р. - відмовити.

Справу №30/125-10-3430 передати на розгляд до
господарського суду Одеської області

Постанова в порядку ст.105 ГПК України
набирає законної сили з дня її
прийняття.

Постанова суду апеляційної інстанції
може бути оскаржена у касаційному
порядку до Вищого господарського суду
України.

Повний текст постанови складено
18.02.2014р.

Головуючий суддя
Мишкіна М.А.

Суддя
Будішевська Л.О.

Суддя
Бєляновський В.В.