КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" лютого 2014 р. Справа№ 925/1689/13

Київський апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

головуючого: Андрієнка В.В.

суддів: Буравльова С.І.

Шапрана В.В.

за участю представників сторін:

позивача за первісним позовом:
Нагорний О.К., довіреність №17/02 від
17.02.2014 року,

Гураль
С.П., довіреність №7611-Д/04-14-10-2337 від
04.11.2013 року,

відповідача за первісним позовом:
Терешко Г.А., довіреність б/н від 28.08.2013
року,

третьої особи 1 за первісним позовом: не
з'явився,

третьої особи 2 за первісним позовом: не
з'явився.

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Торговий дім "Сван"

на рішення господарського суду
Черкаської області

від 16.12.2013 року

у справі №925/1689/13 (суддя - Курченко Н.М.)

за первісним позовом Товариства з
обмеженою відповідальністю "Сван-1"

до Товариства з обмеженою
відповідальністю "Торговий дім "Сван"

треті особи, які не заявляють
самостійних вимог на предмет спору, на
стороні відповідача за первісним
позовом - Товариство з обмеженою
відповідальністю "Агротрейд"

Товариство з обмеженою
відповідальністю "Проммонтаж Україна"

про стягнення 500000,00 грн.

та за зустрічним позовом Товариства з
обмеженою відповідальністю "Торговий
дім "Сван"

до Товариства з обмеженою
відповідальністю "Сван-1"

про стягнення 22332,74 грн.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою
відповідальністю "Сван-1" (позивач за
первісним позовом) звернулось до
господарського суду Черкаської
області з позовом до Товариства з
обмеженою відповідальністю "Торговий
дім "Сван" (відповідач за первісним
позовом) - про стягнення 100000,00 грн. боргу
з оплати за поставлене обладнання.

В процесі розгляду справи, 04 листопада
2013 року Товариство з обмеженою
відповідальністю "Торговий дім "Сван"
подало зустрічний позов, у якому
просить стягнути з Товариства з
обмеженою відповідальністю "Сван-1"
(позивач за первісним позовом) - 22332,74
грн. боргу з оплати за поставлений
товар.

В подальшому, 11 листопада 2013 року
Товариство з обмеженою
відповідальністю "Сван-1" подало заяву
про збільшення розміру позовних вимог,
у якій просить стягнути з Товариства з
обмеженою відповідальністю "Торговий
дім "Сван" заборгованість в сумі 500 000,00
грн. з підстав, викладених у позовній
заяві.

Ухвалою господарського суду
Черкаської області від 21.11.2013 року
залучено третіми особами, які не
заявляють самостійних вимог на предмет
спору, на стороні відповідача за
первісним позовом - Товариство з
обмеженою відповідальністю "Агротрейд"
та Товариство з обмеженою
відповідальністю "Проммонтаж Україна".

Рішенням господарського суду
Черкаської області від 16.12.2013 року
первісний позов задоволено повністю.

Стягнуто з товариства з обмеженою
відповідальністю "Торговий дім "Сван"
(м. Черкаси, вул. Вернигори, будинок 4,
ідентифікаційний код 31636347) на користь
товариства з обмеженою
відповідальністю "Сван-1" (м. Черкаси,
вул. Рози Люксембург, будинок, 153/2, кв.35,
ідентифікаційний код 25658686) - 500000,00 грн.
боргу та 10000,00 грн. судового збору.

У зустрічному позові відмовлено
повністю.

Не погодившись з прийнятим рішенням,
Товариство з обмеженою
відповідальністю "Торговий дім "Сван"
звернулось до Київського апеляційного
господарського суду з апеляційною
скаргою, в якій просить суд рішення
господарського суду Черкаської
області від 16.12.2013 року у справі №925/1689/13
скасувати. Припинити провадження у
справі №925/1689/13 за позовом Товариства з
обмеженою відповідальністю "Сван-1" в
особі арбітражного керуючого -
ліквідатора Юдицького Олександра
Вікторовича до Товариства з обмеженою
відповідальністю "Торговий дім "Сван"
про стягнення грошових коштів.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що
рішення місцевого господарського суду
прийняте з неповним з'ясуванням
обставин, що мають значення для справи,
місцевий господарський суд
неправильно застосував і порушив норми
матеріального та процесуального права.

Позивач за первісним позовом в
судовому засіданні просив суд залишити
оскаржуване рішення без змін, а
апеляційну скаргу без задоволення.

Представник третьої особи 1 за
первісним позовом в судове засідання
не з'явився, відзиву на апеляційну
скаргу не подав, причини неявки суду не
повідомив, про час та місце судового
засідання повідомлений належним чином.

Представник третьої особи 2 за
первісним позовом в судове засідання
не з'явився, відзиву на апеляційну
скаргу не подав, причини неявки суду не
повідомив, про час та місце судового
засідання повідомлений належним чином.

Апеляційний господарський суд
дослідивши матеріали справи,
обговоривши доводи апеляційної скарги,
заслухавши пояснення представників
сторін, встановив наступне.

10 червня 2007 року між ТОВ "Агротрейд"
(комітент, третя особа у справі) та ТОВ
"ТД Сван" (комісіонер, відповідач за
первісним позовом), укладено Договір
комісії №10/06-01-к на придбання
обладнання, відповідно до якого в
порядку та на умовах, визначених даним
Договором, Комісіонер зобов'язується
укласти від свого імені та за рахунок
Комітента договір поставки та передати
все отримане за цим Договором
Комітентові. Комітент зобов'язаний не
пізніше 31.12.2007 року перерахувати на
банківський рахунок Комісіонера кошти
в сумі 8 400 000,00 грн. для придбання
обладнання.

15 березня 2008 року між ТОВ "ТД "Сван"
(первісний боржник, відповідач за
первісним позовом) та ТОВ "Сван-1" (новий
боржник, позивач за первісним позовом),
укладено Договір №15/03 про переведення
боргу, відповідно до якого Первісний
боржник переводить свій борг
(обов'язки), який виник при виконанні
Договору комісії №10/06-01-к від 10.06.2007 р.,
укладеного між Первісним боржником та
Кредитором ТОВ "ТД "Сван". Первісний
боржник зобов'язується сплатити Новому
боржникові за прийняття боргу
визначену цим Договором плату, а Новий
боржник заміняє Первісного боржника у
зобов'язанні, що виникає із зазначеного
вище Договору (далі - Основний договір)
і приймає на себе обов'язки Первісного
боржника перед Кредитором за Основним
Договором. Договір укладено на
підставі письмової згоди Кредитора на
переведення боргу. Не пізніше 5 років
після підписання даного Договору
Первісний боржник сплачує Новому
боржнику плату за прийняття боргу у 5 976
427,55 грн. шляхом перерахування
відповідної грошової суми на
розрахунковий рахунок Нового боржника.

Відповідно до п. 1. Додаткової угоди від
20.01.2010 р. до Договору про переведення
боргу №15/03 від 15 березня 2008р.: "Сторони
домовились пункт 2.1. викласти в такій
редакції: "Не пізніше 15 березня 2014 року
Первісний боржник сплачує Новому
боржнику плату за прийняття боргу 5 976
427, 55 гривень, шляхом перерахування
відповідної суми на розрахунковий
рахунок Нового боржника".

Таким чином, з урахуванням наведеного,
права позивача за первісним позовом
відповідно до ст. 1 Господарського
процесуального кодексу України не
порушені, оскільки строк здійснення
плати за прийняття боргу ще не настав.

15 вересня 2010 року між ТОВ "Агротрейд"
(первісний кредитор, третя особа у
справі) та ТОВ "Проммонтаж Україна"
(новий кредитор, третя особа у справі)
уклали Договір №15/09/10 про відступлення
права вимоги, відповідно до якого
Первісний кредитор передає Новому
кредитору, а Новий кредитор приймає
право вимоги, що виникло у Первісного
кредитора за договором комісії №10/06-01-к
від 10.06.2007 р., укладений між Первісним
кредитором та ТОВ "ТД "Сван". За цим
Договором Новий кредитор одержує право
(замість Первісного кредитора)
вимагати від Боржника сплату грошових
коштів, отриманих боржником за
Основним договором. Загальна сума
зобов'язань, що підступаються за цим
договором, складає 5 976 247,55 грн.

Ухвалою господарського суду
Черкаської області від 25 жовтня 2011 року
порушено провадження у справі
№10/5026/2337/2011 про банкрутство ТОВ "Сван-1",
введено мораторій на задоволення вимог
кредиторів, призначено розпорядником
майна боржника - арбітражного
керуючого Юдицького О.В.

Ухвалою господарського суду
Черкаської області від 09 лютого 2012 року
у справі №10/5026/2337/2011 відсторонено від
посади керівника боржника Вінника С.В -
голову ліквідаційної комісії.
Постановою Київського апеляційного
господарського суду від 23 квітня 2013
року у справі №10/5026/2337/2011 залишено без
змін ухвалу господарського суду
Черкаської області від 09 лютого 2012
року.

Після публікації в газеті "Голос
України" від 19.11.2011 року оголошення про
порушення справи №10/5026/2337/2011 про
банкрутство позивача за первісним
позовом, згідно ст. 14 Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом" у
справі про банкрутство ТОВ "Сван-1"
(боржник, позивач за первісним позовом
у цій справі) господарським судом
розглянуті вимоги, які надійшли від
конкурсних кредиторів і які боржником
за участю розпорядника майна визнані
частково або повністю та надіслані
повідомлення про результати їх
розгляду.

Постановою Київського апеляційного
господарського суду від 24 липня 2012 року
у справі про банкрутство ТОВ "Сван-1"
№14-10/5026/2337/2011 ТОВ "Проммонтаж Україна"
визнано конкурсним кредитором
боржника з грошовими вимогами до ТОВ
"Сван-1" у розмірі 5 976 427,55 грн., включено
їх до реєстру конкурсних кредиторів
боржника у справі в ІV чергу
задоволення.

Вказаною постановою встановлено, що
між ТОВ "ТД "Сван" (первісний боржник) і
ТОВ "Сван-1" (Новий боржник) укладено
договір про переведення боргу від
15.03.2008 року №15/03, за яким первісний
боржник переводить свій борг
(обов'язки), який виник при виконанні
Договору комісії від 10.06.2007 р. №10/06-01-к,
та зобов'язується сплатити Новому
боржникові за прийняття боргу 5 976 427,55
грн., а Новий боржник заміняє
Первісного боржника у зобов'язанні, що
виникає із зазначеного вище Договору
комісії, і приймає на себе обов'язки
Первісного боржника перед Кредитором
за Договором комісії. За п.1.2. вказаного
договору від 15.03.2008 р. №15/03 сторони
домовились, що цей договір укладено на
підставі письмової згоди Кредитора на
переведення боргу, що підтверджується
його листом (повідомленням) від 15.03.2008 р.
№15/8. Вказаний лист Кредитора - ТОВ
"Агротрейд" від 15.03.2008 р. №15/8 міститься в
матеріалах справи. За цим листом ТОВ
"Агротрейд" не заперечує проти
укладення договору про переведення
боргу між ТОВ "ТД "Сван" та ТОВ "Сван-1" на
суму 5 976 427,55 грн., що виник при виконанні
Договору комісії від 10.06.2007 №10/06-01-к,
укладеного між ТОВ "ТД "Сван" та ТОВ
"Агротрейд". Укладанням даного договору
від 15.03.2008 №15/03, сторони із врахуванням
п.1.2. цього договору та вказаного листа
від 15.03.2008 №15/8, підтвердили факт
наявності заборгованості перед ТОВ
"Агротрейд" за вищезазначеним
договором комісії та розмір цієї
заборгованості - 5 976 427,55 грн. станом на
15.03.2008. При цьому, судова колегія
звертає увагу на те, що даний договір
про переведення боргу укладений із
дотриманням умов п. 8.4. вищезазначеного
договору комісії, за наявності
попереднього письмового погодження на
переведення боргу у конкретно
визначеній сумі з боку Кредитора - ТОВ
"Агротрейд". Тому заперечення сторін у
справі та арбітражного керуючого
Юдицького О.В. з цього приводу
відхиляються судом. Як вбачається з
матеріалів справи, в подальшому між ТОВ
"Агротрейд" і ТОВ "Проммонтаж Україна"
укладено договір відступлення права
вимоги від 15.09.2010 р. №15/09/10. 21.09.2010 ТОВ
"Проммонтаж Україна" вручив Боржнику
вимогу про сплату суми заборгованості
у розмірі 5 976 427,55 грн. Не отримавши
відповідь на цю вимогу, претензією від
20.11.2010 №14/01 ТОВ "Проммонтаж Україна"
повторно повідомляє ТОВ "Сван-1" про
укладення договору про відступлення
права вимоги від 15.09.2010 р. №15/09/10 та
вимагає сплати боргу у сумі 5 976 427,55 грн.
На вказану претензію ТОВ "Сван-1" надана
відповідь від 25.11.2010 р., за якою Боржник
визнає повністю цю претензію в сумі 5 976
427,55 грн. із посиланням на договір
переведення боргу від 15.03.2008 №15/03, а
також на те, що за відсутністю коштів
погасити борг не має можливості.

На виконання зазначеної постанови
Київського апеляційного
господарського суду арбітражним
керуючим внесено ТОВ "Проммонтаж
України" до реєстру вимог кредиторів
ТОВ "Сван-1" в сумі 5 976 427,55 грн.

Предметом спору по первісному позову у
даній справі є вимоги про стягнення 500
000,00 грн. боргу, заявленої частини із
загальної суми боргу 5 976 427,55 грн.

Згідно ст. 509 ЦК України зобов'язанням є
правовідношення, в якому одна сторона
(боржник) зобов'язана вчинити на
користь другої сторони (кредитора)
певну дію (передати майно, виконати
роботу, надати послугу, сплатити гроші
тощо) або утриматися від певної дії, а
кредитор має право вимагати від
боржника виконання його обов'язку.
Зобов'язання виникають з підстав,
встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Статтею 520 ЦК України встановлено, що
боржник у зобов'язанні може бути
замінений іншою особою (переведення
боргу) лише за згодою кредитора, якщо
інше не передбачено законом.

Згідно ст. 629 ЦК України встановлено, що
договір є обов'язковим для виконання
сторонами.

Як вбачається зі змісту Договору №15/03
про переведення боргу від 15 березня 2013
року, ТОВ "ТД "Сван" (відповідач за
первісним позовом) зобов'язався не
пізніше 5 років після підписання даного
Договору сплатити ТОВ "Сван-1" (позивач
за первісним позовом) плату за
прийняття боргу у розмірі 5 976 427,55 грн.
шляхом перерахування відповідної
грошової суми на розрахунковий рахунок
ТОВ "Сван-1".

Проте, відповідно до п. 1. Додаткової
угоди від 20.01.2010 р. до Договору про
переведення боргу №15/03 від 15 березня
2008р.: "Сторони домовились пункт 2.1.
викласти в такій редакції: "Не пізніше 15
березня 2014 року Первісний боржник
сплачує Новому боржнику плату за
прийняття боргу 5 976 427, 55 гривень,
шляхом перерахування відповідної суми
на розрахунковий рахунок Нового
боржника". (копія додаткової угоди
міститься в матеріалах справи.

Таким чином, враховуючи наведене, права
позивача за первісним позовом не є
порушеними за змістом ст. 1
Господарського процесуального кодексу
України, оскільки строк здійснення
плати за прийняття боргу ще не настав.

На підстав викладеного та з
урахуванням встановлених обставин
справи, колегія суддів дійшла висновку
про те, що вимоги первісного позову
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Сван-1" про стягнення
з відповідача за первісним позовом -
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Торговий дім "Сван" 500
000,00 грн. боргу, заявленої частини із
загальної суми боргу 5 976 427,55 грн., є
недоведеними та необґрунтованими,
оскільки строк здійснення плати за
прийняття боргу ще не настав, а тому
первісний позов задовольнню не
підлягає.

Щодо зустрічного позову колегія суддів
відзначає наступне.

По видатковій накладній №75 від 21
жовтня 2010 року ТОВ "Торговий дім "Сван"
(позивач за зустрічним позовом,
відповідач за первісним позовом)
передало ТОВ "Сван-1" (відповідач за
зустрічним позовом, позивач за
первісним позовом) товар (будівельні
матеріали) на загальну суму 22332,74 грн.,
який отримано Шатерником Р.В., на
підставі Довіреності серії ЯНН №211834
від 21.10.2010 року.

Згідно картки рахунку №361 за період з
жовтня 2010 року по жовтень 2013 року ТОВ
"Сван-1" не оплатило вартість отриманого
товару.

Ухвалами суду у даній справі суд
зобов'язав ТОВ "Торговий дім "Сван"
надати договір поставки, на підставі
якого виникли вказані зобов'язання
сторін, та на який є посилання в тексті
зустрічного позову, проте ТОВ "Торговий
дім "Сван" вимоги суду не виконало.

Ухвалою господарського суду
Черкаської області від 30 травня 2012 року
у справі №14-10/5026/2337/2011 про банкрутство
ТОВ "Сван-1" розглянуті вимоги
конкурсних кредиторів. Даною ухвалою
відмовлено у визнанні вимог
конкурсними та включенні їх до реєстру
вимог конкурсних кредиторів, серед
яких товариство з обмеженою
відповідальністю "Торговий дім "Сван" -
повністю, на суму 70431,52 грн.

Ухвала господарського суду від 30.05.2012 у
справі №14-10/5026/2337/2011 про банкрутство
ТОВ "Сван-1" у частині відмови ТОВ
"Торговий дім "Сван" у визнанні вимог
конкурсними набрала законної сили.

Згідно наданих ТОВ "Сван-1" документів,
ТОВ "Торговий дім "Сван" заявляло вимоги
в сумі 70431,52 грн. по Договору
купівлі-продажу від 30.06.2010 року,
накладній №41 від 30.06.2010 року та по
договору оренди від 01.08.2008 року. Також
був наданий акт звіряння розрахунків
станом на 30.09.2011 року, згідно якого
заборгованість ТОВ "Сван-1" перед ТОВ "ТД
"Сван" становить 70431,52 грн.

До реєстру вимог кредиторів ТОВ "Сван-1"
дані вимоги не включені.

Предметом спору по зустрічному позову
є вимоги про стягнення грошової суми
боргу з оплати за поставлений товар.

Відповідно до ст. 14 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
(в редакції станом на 19.11.2011 року - день
публікації оголошення про банкрутство
відповідача) конкурсні кредитори за
вимогами, які виникли до дня порушення
провадження у справі про банкрутство,
протягом тридцяти днів від дня
опублікування в офіційному
друкованому органі оголошення про
порушення провадження у справі про
банкрутство зобов'язані подати до
господарського суду письмові заяви з
вимогами до боржника, а також
документи, що їх підтверджують. Вимоги
конкурсних кредиторів, що заявлені
після закінчення строку, встановленого
для їх подання, або не заявлені взагалі,
- не розглядаються і вважаються
погашеними, про що господарський суд
зазначає в ухвалі, якою затверджує
реєстр вимог кредиторів. Зазначений
строк є граничним і поновленню не
підлягає.

Як вбачається з вищенаведених
матеріалів справи, протягом тридцяти
днів від дня опублікування в
офіційному друкованому органі
оголошення про порушення провадження у
справі про банкрутство ТОВ "Сван-1"
(боржник), ТОВ "Торговий дім "Сван"
звернувся із заявою про вимоги до
боржника на суму 70431, 52 грн., яка
розглянута судом у справі про
банкрутство ТОВ "Сван-1". Зазначена сума
боргу виникла з інших підстав, ніж сума
боргу, заявлена у зустрічному позові.
Отже з вимогами про стягнення суми
боргу 22332,74 грн., що виник на підставі
видаткової накладної №75 від 21 жовтня
2010 року, ТОВ "Торговий дім "Сван" у
вказаний строк 30-ти днів не звернуся.

Таким чином, в силу ст. 14 Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
зустрічні позовні вимоги в сумі 22 332,74
грн. є погашеними, а тому суд відмовляє
у задоволенні зустрічних позовних
вимог повністю.

Враховуючи вищевикладене, керуючись
ст. ст. 99, 101, 103-105 Господарського
процесуального кодексу України,
Київський апеляційний господарський
суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1.Рішення господарського суду
Черкаської області від 16.12.2013 у справі
№925/1689/13 скасувати частково та
прийняти в цій частині нове рішення.

2. В задоволенні первісного позову
відмовити повністю.

3. В іншій частині рішення залишити без
змін.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою
відповідальністю "Сван-1" (м.
Черкаси, вул. Рози Люксембург, будинок,
153/2, кв. 35, ідентифікаційний код 25658686) на
користь Товариства з обмеженою
відповідальністю "Торговий дім "Сван"
(м. Черкаси, вул. Вернигори, будинок 4,
ідентифікаційний код 31636347) 5 100,00 грн.
судового збору за перегляд рішення
апеляційною інстанцією.

5. Видачу наказу на виконання даної
постанови доручити господарському
суду Черкаської області.

6. Матеріали справи №925/1689/13 повернути
до господарського суду Черкаської
області.

Головуючий суддя
В.В. Андрієнко

Судді
С.І. Буравльов

В.В. Шапран