ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
________________________________________________________________________
_____________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" січня 2014 р.Справа № 21/17-1542-2011Колегія
суддів Одеського апеляційного
господарського суду у складі:

Головуючого судді Жекова В.І.,

Суддів Бойко Л.І.., Величко Т.А.

(Склад колегії змінено згідно з
розпорядженням голови суду №97 від
25.01.2014р.)

секретар судового засідання Щербатюк
О.В.

За участю представників сторін:

Від Спеціалізованої Державної
податкової інспекції по роботі з
великими платниками податків у м.
Одесі-Прутян О.С.

Від ГУЮ в Одеській області-Туровський
І.С.

Від Прокуратури- Коломійчук І.О.

Інші представники учасників процесу у
судове засідання не з'явились. Про дату,
час та місце розгляду апеляційної
скарги повідомлялись належним чином.

розглянувши апеляційну скаргу

Товариства з обмеженою
відповідальністю "Трансхлібекспорт"

на постанову Господарського суду
Одеської області від 21.08.2012 року

по справі № 21/17-1542-2011

за заявою Товариства з обмеженою
відповідальністю „Трансхлібекспорт"

до боржника Дочірнього підприємства
Державної акціонерної компанії „ Хліб
України" „Одеський портовий елеватор"

за участю кредиторів:

1.Товариство з обмеженою
відповідальністю „Порше Лізінг
Україна"

2.Спеціалізована Державна податкова
інспекція по роботі з великими
платниками податків у м. Одесі;

3. Державна акціонерна компанія „Хліб
України"

4. Центр зайнятості Суворовського
району м. Одеси;

5.Товариство з обмеженою
відповідальністю „Інфокс" в особі
філії „Інфоксводоканал"

6. Комунальне підприємство
„Теплопостачання міста Одеси"

7. Державне підприємство „Український
державний центр радіочастот"

8. Управління пенсійного фонду України
в Суворовському районі м. Одеси;

9. Прокуратура Суворовського району м.
Одеси;

за участю: Відділу з питань банкрутства
в Одеській області

арбітражний керуючий: Кулаков Андрій
Валерійович

про банкрутство

Ухвалою Одеського апеляційного
Господарського суду від 13.01.2014р., яка
надіслана учасникам процесу 15.01.2014 р.,
апеляційна скарга прийнята до
провадження та призначена до розгляду
на 27.01.2014р.

Учасники судового процесу відповідно
до статті 98 Господарського
процесуального кодексу України
належним чином повідомлялись про час і
місце розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до вимог Господарського
процесуального кодексу України
судовий процес фіксується технічними
засобами та відображається у протоколі
судового засідання у порядку,
встановленому цим Кодексом.

Відповідно до вимог ст. 85 ГПК України в
судовому засіданні, яке відбулось
27.01.2014р. оголошено вступну та
резолютивну частини судового рішення.

18.04.2011р. Товариство з обмеженою
відповідальністю „Трансхлібекспорт"
звернулось до Господарського суду
Одеської області з заявою в порядку
передбаченому ст.ст. 6-8 Закону України
„Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
про банкрутство Дочірнього
підприємства Державної акціонерної
компанії „Хліб України" „Одеський
портовий елеватор".

Ухвалою Господарського суду Одеської
області від 15.09.2011р. (суддя: Зеленов Г.М.)
визнано Товариство з обмеженою
відповідальністю „Трансхлібекспорт"
(03115, м. Київ, просп. Перемоги, будинок 104,
) кредитором Дочірнього
підприємства Державної акціонерної
компанії „Хліб України" „Одеський
портовий елеватор" (65003, м. Одеса, Хлібна
Гавань, 4, ) із грошовими
вимогами у сумі 381 086, 03 грн.;
розпорядником майна Державної
акціонерної компанії „Хліб України"
„Одеський портовий елеватор" (65003, м.
Одеса, Хлібна Гавань, 4, )
призначено арбітражного керуючого
Кулакова Андрія Валерійовича, ліцензія
серії НОМЕР_1 від 28.05.2010р.; зобов'язано
кредитора ТОВ „Трансхлібекспорт", у
десятиденний строк за його рахунок
подати до офіційного друкованого
органу Верховної Ради чи Кабінету
Міністрів (газети "Голос України" чи
"Урядовий кур'єр") оголошення про
порушення справи про банкрутство
Дочірнього підприємства Державної
акціонерної компанії „Хліб України"
„Одеський портовий елеватор" з метою
виявлення всіх кредиторів та можливих
санаторів. В газетному оголошенні
повинні обов'язково міститися
реквізити, зазначені в ст. 11 Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом". Подати до
господарського суду примірник газети з
надрукованими оголошеннями; з дня
винесення ухвали про порушення
провадження у справі про банкрутство
рішення про ліквідацію юридичної особи
-боржника може прийматись виключно у
порядку, визначеному Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом";
розпоряднику майна скласти реєстр
майнових вимог кредиторів та подати до
суду не пізніше двох місяців та десяти
днів після дати проведення
підготовчого засідання суду, а саме не
пізніше 29.11.2011 р. (т.2, а.с. 90-97).

07.10.2011р. Спеціалізована державна
податкова інспекція по роботі з
великими платниками податків у м. Одесі
звернулась до Господарського суду
Одеської області з завою до Дочірнього
підприємства Державної акціонерної
компанії „ Хліб України" „Одеський
портовий елеватор" з кредиторськими
вимогами у розмірі 10 642 500 грн. (т.2, а.с.
101-103).

11.10.2011р. Державне підприємство
Український державний центр
радіочастот звернулось до
Господарського суду Одеської області з
заявою до Дочірнього підприємства
Державної акціонерної компанії „ Хліб
України" „Одеський портовий елеватор"
з кредиторськими вимогами у розмірі 624,
00 грн. (т.2, а.с. 137-138).

19.10.2011р. Комунальне підприємство
„Теплопостачання м. Одеси" звернулось
до Господарського суду Одеської
області з заявою до Дочірнього
підприємства Державної акціонерної
компанії „ Хліб України" „Одеський
портовий елеватор" про визнання
кредиторських вимог у розмірі 231 761, 34
грн. (т.3, а.с. 30-32).

21.10.2011р. Товариство з обмеженою
відповідальністю „Інфокс" в особі
філії „Інфоксводоканал" звернулось до
Господарського суду Одеської області з
заявою до Дочірнього підприємства
Державної акціонерної компанії „ Хліб
України" „Одеський портовий елеватор"
про визнання кредиторських вимог у
розмірі 60 613, 23 грн. (т.3, а.с. 61-63).

01.11.2011р. Товариство з обмеженою
відповідальністю „Порше Лізинг
Україна" звернулось до Господарського
суду Одеської області з заявою до
Дочірнього підприємства Державної
акціонерної компанії „ Хліб України"
„Одеський портовий елеватор" про
визнання кредиторських вимог у розмірі
581 100, 87 грн. (т.3, а.с. 131-143).

02.11.2012р. ДП ДАК „Хліб України"
„Одеський портовий елеватор"
звернулось до Господарського суду
Одеської області з заявою до
Господарського суду Одеської області з
заявою до Дочірнього підприємства
Державної акціонерної компанії „ Хліб
України" „Одеський портовий елеватор"
про визнання кредиторських вимог у
розмірі 129 912, 88 грн. (т.4, а.с. 2-8).

29.11.2011р. Державне підприємство
Український державний центр
радіочастот звернулось до
Господарського суду Одеської області з
заявою до звернулось до Господарського
суду Одеської області з заявою про
уточнення кредиторських вимог до
Дочірнього підприємства Державної
акціонерної компанії „ Хліб України"
„Одеський портовий елеватор" у розмірі
374, 40 грн. (т.5, а.с.77-78).

Арбітражний керуючий ДП Державної
акціонерної компанії „Хліб України"
„Одеський портовий елеватор" подав до
Господарського суду Одеської області
на затвердження реєстр вимог
кредиторів.

Ухвалою Господарського суду Одеської
області від 07.06.2011р. (суддя: Зеленов Г.М.)
затверджено поданий розпорядником
майна боржника реєстр визнаних судом
грошових вимог конкурсних кредиторів
до ДП Державної акціонерної компанії
„Хліб України" „Одеський портовий
елеватор" (65003, м. Одеса, Хлібна Гавань, 4,
) на загальну суму 4 900
479, 91 грн. (т.11, а.с. 52-56).

03.07.2012р. Арбітражний керуючий Кулаков
А.В. звернувся до Господарського суду
Одеської області з заявою про участь у
справі про банкрутство ДП Державної
акціонерної компанії „Хліб України"
„Одеський портовий елеватор" (т.11, а.с.
119-120).

03.07.2012р. Арбітражний керуючий Кулаков
А.В. звернувся до Господарського суду
Одеської області з клопотанням про
встановлення оплати послуг
арбітражного керуючого (т.11, а.с.121-130).

03.07.2012р. Арбітражний керуючий Кулаков
А.В. звернувся до Господарського суду
Одеської області до Господарського
суду Одеської області надав звіт
розпорядника майна та реєстр вимог
кредиторів (т.11, а.с. 131-153, т.12, а.с. 1-20).

Постановою Господарського суду
Одеської області від 21.08.2012р. (суддя:
Зеленов Г.М.) визнано ДП ДАК „Хліб
України" „Одеський портовий елеватор"
банкрутом, відносно нього відкрито
ліквідаційну процедуру, а процедуру
розпорядження майном боржника та
повноваження розпорядника майна
припинені; ліквідатором банкрута
призначено арбітражного керуючого
Кулакова А.В. (ліцензія серії НОМЕР_1 від
28.05.2010 р.); зобов'язано ліквідатора
надати суду персональний склад членів
ліквідаційної комісії для
затвердження; відповідно до п.п. 3,5 ст. 23
Закону України „Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" опублікувати
відомості про визнання банкрутом ДП
ДАК „Хліб України" „Одеський портовий
елеватор" (65003, м. Одеса, Хлібна Гавань, 4,
) і відкриття
ліквідаційної процедури у офіційних
друкованих органах за рахунок банкрута
у 5 строк із дня прийняття постанови про
визнання боржника банкрутом;
ліквідатору не рідше одного разу на
місяць надавати до суду та комітету
кредиторів письмову інформацію щодо
проведення ліквідаційної процедури та
після завершення всіх розрахунків із
кредиторами подати до господарського
суду Одеської області звіт та
ліквідаційний баланс на затвердження;
ліквідатора зобов'язано на вимогу
господарського суду або державного
органу з питань банкрутства надавати
необхідні відомості щодо проведення
ліквідацйної процедури; строк
виконання всіх грошових зобов'язань
банкрута та зобов'язань щодо сплати
податків і зборів (обов'язкових
платежів) вважається таким, що настав;
припинено нарахування неустойки
(штрафу, пені), процентів та інших
економічних санкцій по всіх видах
заборгованості банкрута; скасовано
арешт, накладений на майно боржника,
визнаного банкрутом, чи інші обмеження
щодо розпорядження майном такого
боржника, накладення нових арештів або
інших обмежень щодо розпорядження
майном банкрута не допускається;
вимоги та зобов'язання боржника,
визнаного банкрутом, що виникли під час
проведення процедури банкрутства,
можуть пред'являтися тільки в межах
ліквідаційної процедури; виконання
зобов'язань боржника, визнаного
банкрутом здійснювати у випадках і
порядку, передбаченому розділом ІІІ -
(Ліквідаційна процедура), Закону
України „Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом"; припинено
повноваження органів управління
банкрутом щодо управління банкрутом та
розпорядженням його майном, а також
припинено повноваження власника
(власників) майна банкрута; затверджено
оплату послуг арбітражного керуючого
-Кулакова А.В. за кожен місяць виконання
повноважень арбітражного керуючого,
починаючи з 15.09.2011р. по 25.06.2012р. у розмірі
середньомісячної плати керівника
підприємства за рік до порушення
справи про банкрутство у сумі 6272, 28 грн.
за рахунок ТОВ „Трансхлібекспорт" та
за кожен місяць виконання повноважень
арбітражного керуючого, починаючи з
26.06.2012р. у розмірі двох мінімальних
заробітних плат за рахунок боржника
(т.12, а.с.129-134).

Не погодившись із вказаною
постановою, Товариство з обмеженою
відповідальністю „Трансхлібекспорт"
звернулось до Одеського апеляційного
господарського суду з апеляційною
скаргою, в якій посилаючись на
порушення господарським судом першої
інстанції норм матеріального та
процесуального права просить
скасувати постанову господарського
суду Одеської області від 21.08.2012р. у
справі №21/17-1542-2011 повністю і прийняти
рішення про продовження процедури
банкрутства.

Звертаючись з апеляційною скаргою
апелянт посилається на те, що при
прийнятті оскаржуваної постанови
судом першої інстанції в неповному
обсязі були дослідженні всі фактичні
обставини справи, які суттєве значення
мали для вирішення питання щодо
затвердження заробітної плати з
15.09.2011р. по 25.06.2012р. у розмірі
середньомісячної плати керівника
підприємства за рік до порушення
справи про банкрутство у сумі 6272, 28 грн.
за рахунок ТОВ „Трансхлібекспорт" та
за кожен місяць виконання повноважень
арбітражного керуючого, починаючи з
26.06.2012р. у розмірі двох мінімальних
заробітних плат за рахунок боржника.

Постановою Одеського апеляційного
господарського суду від 03.10.2013р.
апеляційна скарга ТОВ
„Трансхлібекспорт" задоволена та
постанова господарського суду
Одеської області від 21.08.2012р. по справі
№21/17-1542-2011 скасована, а справа передана
для подальшого розгляду до
господарського суду Одеської області
(т.15, а.с. 114-119).

Постанова апеляційної інстанції була
оскаржена в касаційному порядку та
постановою Вищого господарського суду
України від 12.12.2013р. касаційна скарга
розпорядника майна ДП ДАК „Хліб
України" „Одеський портовий елеватор"
Кулакова А.В. задоволена частково, а
постанова Одеського апеляційного
господарського суду від 03.10.2013р. у
справі №21/17-1542-2011 скасована в частині
п.15 постанови господарського суду
Одеської області від 21.08.2013р., яким
затверджено оплату послуг ліквідатора,
а справу №21/17-1542-2011 в цій частині
передана до Одеського апеляційного
господарського суду на новий розгляд.

Дослідивши матеріали та обставини
справи на предмет надання їм
попередньою судовою інстанцією
належної юридичної оцінки та повноти
встановлення обставин, дотримання норм
матеріального та процесуального права,
колегія суддів дійшла висновку, що
апеляційна скарга в частині скасування
п.15 постанови господарського суду
Одеської області від 21.08.2013р. не
підлягає задоволенню з наступних
підстав.

Відповідно до постанови
Господарського суду Одеської області
від 21.08.2012р. по справі 21/17-1542-2011 визнано
ДП ДАК „Хліб України" „Одеський
портовий елеватор" банкрутом, відносно
нього відкрито ліквідаційну процедуру,
а процедуру розпорядження майном
боржника та повноваження розпорядника
майна припинені; ліквідатором банкрута
призначено арбітражного керуючого
Кулакова А.В. (ліцензія серії НОМЕР_1 від
28.05.2010 р.) та затверджено оплату послуг
арбітражного керуючого - Кулакова А.В.
за кожен місяць виконання повноважень
арбітражного керуючого, починаючи з
15.09.2011р. по 25.06.2012р. у розмірі
середньомісячної плати керівника
підприємства за рік до порушення
справи про банкрутство у сумі 6272, 28 грн.
за рахунок ТОВ „Трансхлібекспорт" та
за кожен місяць виконання повноважень
арбітражного керуючого, починаючи з
26.06.2012р. у розмірі двох мінімальних
заробітних плат за рахунок боржника
(т.12, а.с.129-134).

Відповідно до протоколу №1 зборів
комітету кредиторів ДП ДАК „Хліб
України" „Одеський портовий елеватор"
від 25.06.2012р. затверджено, що за кожен
місяць виконання повноважень
арбітражного керуючого, починаючи з
15.09.2011р. по 25.06.2012р. у розмірі
середньомісячної плати керівника
підприємства за рік до порушення
справи про банкрутство у сумі 6272, 28 грн.
за рахунок ТОВ „Трансхлібекспорт" та
за кожен місяць виконання повноважень
арбітражного керуючого, починаючи з
26.06.2012р. у розмірі двох мінімальних
заробітних плат за рахунок боржника.

Судова колегія апеляційної інстанції
погоджується із доводами наведеними в
оскаржуваній постанові, а відтак не
погоджується із доводами наведеними в
апеляційній скарзі виходячи з
наступного.

Так, приписами частини 12 статті 3-1
Закону України „Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" (в редакції,
яка діяла на момент порушення
провадження у справі про банкрутство)
встановлено, що оплата послуг,
відшкодування витрат арбітражного
керуючого (розпорядника майна,
керуючого санацією, ліквідатора) у
зв'язку з виконанням ним своїх
обов'язків здійснюються в порядку,
встановленому цим Законом, за рахунок
коштів, одержаних від продажу майна
боржника, або за рахунок коштів
кредиторів чи коштів, одержаних у
результаті виробничої діяльності
боржника. Оплата послуг арбітражного
керуючого (розпорядника майна,
керуючого санацією, ліквідатора) за
період від дня винесення господарським
судом ухвали про порушення провадження
у справі про банкрутство і до дня
першого засідання комітету кредиторів,
на якому встановлюється розмір оплати
послуг та відшкодування витрат
арбітражного керуючого, здійснюється
кредитором або боржником, за заявою
якого порушено справу, у максимальному
розмірі, визначеному цією статтею.

Положеннями частини 14 статті 3-1 Закону
України „Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" (в редакції,
яка діяла на момент порушення
провадження у справі про банкрутство)
встановлено, що оплата послуг
арбітражного керуючого (розпорядника
майна, керуючого санацією, ліквідатора)
за кожен місяць здійснення ним своїх
повноважень встановлюється та
виплачується в розмірі, встановленому
комітетом кредиторів і затвердженому
господарським судом, якщо інше не
встановлено цим Законом, але не менше
двох мінімальних заробітних плат та не
більше середньомісячної заробітної
плати керівника боржника за останні
дванадцять місяців його роботи перед
порушенням провадження у справі про
банкрутство.

Згідно з приписами частини 16 статті 3-1
Закону України „Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" (в редакції,
яка діяла на момент порушення
провадження у справі про банкрутство)
встановлено, що звіт про оплату послуг,
відшкодування витрат арбітражного
керуючого затверджується рішенням
комітету кредиторів та ухвалою
господарського суду. Ухвала може бути
оскаржена у встановленому порядку.

Крім того, відповідно до п. 60
Постанови Пленуму Верховного Суду
України „Про судову практику в справах
про банкрутство" від 18.12.2009р. № 15
роз'яснено, що приписами частин десятої
- чотирнадцятої статті 31 Закону не
передбачено укладання з арбітражним
керуючим договору про виконання ним
своїх обов'язків у провадженні у справі
про банкрутство. Відповідно до статті
31, частини першої статті 11, частин
першої - третьої статті 17 та частини
першої статті 24 Закону єдиною
підставою для виконання арбітражним
керуючим своїх обов'язків є ухвала суду
про його призначення в процедурах
розпорядження майном боржника, санації
боржника та ліквідації банкрута.

Таким чином, суд апеляційної інстанції
приходить до висновку, що дійсно
арбітражному керуючому, ліквідатору ДП
ДАК „Хліб України" „Одеський портовий
елеватор" Кулакову А.В. в процедурі
банкрутства повинна бути нарахована
та виплачена заробітна плата за умови
виконання розпорядником майна вимог
Закону України „Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" за рахунок ТОВ
„Трансхлібекспорт" та за кожен місяць
виконання повноважень арбітражного
керуючого, починаючи з 26.06.2012р. у
розмірі двох мінімальних заробітних
плат за рахунок боржника.

Крім того, суд апеляційної інстанції
зазначає, що згідно з положеннями
Закону України „Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом", затвердження
звіту про оплату послуг та
відшкодування витрат арбітражного
керуючого має здійснюватись до
припинення провадження у справі про
банкрутство і такий обов'язок за
законом покладено саме на арбітражного
керуючого, що і було зроблено в даній
справі.

Отже, твердження апелянта щодо того,
що при прийнятті оскаржуваної
постанови господарським судом першої
інстанції в неповному обсязі були
дослідженні всі фактичні обставини
справи, які суттєве значення мали для
вирішення питання щодо затвердження
заробітної плати з 15.09.2011р. по 25.06.2012р. у
розмірі середньомісячної плати
керівника підприємства за рік до
порушення справи про банкрутство у
сумі 6272, 28 грн. за рахунок ТОВ
„Трансхлібекспорт" та за кожен місяць
виконання повноважень арбітражного
керуючого, починаючи з 26.06.2012р. у
розмірі двох мінімальних заробітних
плат за рахунок боржника, колегією
суддів апеляційної інстанції до уваги
не приймаються, оскільки з матеріалів
справи вбачається, що судом першої
інстанції в повному обсязі були
дослідженні всі фактичні обставини
справи та цілком обґрунтовано було
прийнято рішення щодо затвердження
заробітної плати арбітражному
керуючому.

Наведене вище свідчить про
обґрунтованість прийнятої
оскаржуваної постанови в частині
затвердження заробітної плати
арбітражному керуючому, та
унеможливлює задоволення скарги в цій
частині, оскільки саме відповідні
процесуальні дії суду, що
передумовлені Законом України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
виконані у повному обсязі.

З огляду на викладене судова колегія
апеляційної інстанції зазначає, що
оскаржувана постанова в частині
затвердження заробітної плати
арбітражному керуючому прийнята з
додерженням норм матеріального та
процесуального права, а відтак
підстави для її зміни, або скасування
відсутні.

Керуючись ст.ст. 99,101-105 ГПК України,

колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Постанову господарського суду
Одеської області від 21.08.2012р. зі
справи №21/17-1542-2011 в частині п.15 -
залишити без змін, а апеляційну скаргу
без задоволення.

Постанова відповідно до вимог
ст.105 ГПК України набирає законної сили
з дня її прийняття та може бути
оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано
29.01.2014р.

Головуючий суддя Жеков В.І. Судді
Бойко Л.І. Величко Т.А.