ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________
__________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"28" січня 2014 р.Справа № 5017/762/2012

Позивач: Ізмаїльська міська рада
Одеської області

Відповідач: Фізична особа - підприємець
ОСОБА_1

Про звільнення земельної ділянки

Суддя Рога Н.В.

Представники:

Від позивача: Демченко Н.В. - згідно
довіреності №4 від 04.01.2012р.,

Кулава М.І. - згідно
довіреності №5 від 05.01.2012р.,

Хоменко Н.В. - згідно
довіреності №79 від 23.12.2013р.

Від відповідача: ОСОБА_5 - згідно
довіреності №1972 від 29.04.2010р.

В засіданні брали участь:

Від позивача: не з'явився.

Від відповідача: не з'явився.

СУТЬ СПОРУ: Позивач -
Ізмаїльська міська рада Одеської
області звернувся до господарського
суду Одеської області із позовом до
Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1
(далі - підприємець ОСОБА_1) про
зобов'язання звільнити земельну
ділянку за адресою: АДРЕСА_1 (район
автостанції) згідно схеми встановлення
кіоску та повернути вказану земельну
ділянку її власнику - Ізмаїльській
міській раді.

Представник позивача позовну заяву
підтримує у повному обсязі, наполягає
на задоволенні позову.

Відповідач проти позову
заперечує з мотивів, викладених у
відзиві на позовну заяву.

Ухвалою суду від 17.04.2012р. провадження
у справі було зупинено до вирішення
адміністративної справи №2-а-11380/2011 за
позовом Ізмаїльського міжрайонного
прокурора до Ізмаїльської міської
ради, за участю третьої особи, яка не
заявляє самостійних вимог на предмет
спору - Фізичної особи - підприємця
ОСОБА_1, про визнання протиправним та
скасування п.п.1,2,3,4 рішення
Ізмаїльської міської ради від 31.08.2011р.
№1129-УІ. Провадження у справі поновлено
ухвалою суду від 10.12.2013р.

Розглянувши у відкритому судовому
засіданні матеріали справи, заслухавши
пояснення представників сторін , суд
встановив:

Рішенням виконкому Ізмаїльської
міської ради від 11.02.2009р. №146 "О
размещении на землях общего
пользования киосков по торгове
хлебобулочными изделиями физическим
лицом- предпринимателем ОСОБА_1."
вирішено дозволити розміщення кіосків
по торгівлі хлібобулочними виробами
підприємцю ОСОБА_1, зокрема, за адресою:
АДРЕСА_1 (територія автостанції).
Зазначеним рішенням також зобов'язано
УЖКГ укласти договори на розміщення
кіосків з підприємцем ОСОБА_1

На підставі зазначеного рішення
виконкому, 23.02.2009р. між Управлінням
житлово-комунального господарства
Ізмаїльської міської ради та
підприємцем ОСОБА_1 був укладений
Договір на розміщення кіоску суб'єкта
підприємницької діяльності ОСОБА_1,
який займається виробництвом
хлібобулочних виробів, на землях
загального користування, згідно якого
підприємець ОСОБА_1 розміщує кіоск, не
пов'язаний з фундаментом з землею, для
здійснення торгівлі хлібобулочними
виробами власного виробництва, згідно
схеми розташування кіоску. Строк дії
Договору - 10 років.

Розпорядженням Ізмаїльського міського
голови від 20.09.2010р. за №332р кіоску
підприємця ОСОБА_1 присвоєно юридичну
адресу : АДРЕСА_1.

Розпорядженням Ізмаїльського міського
голови №264р від 15.06.2011р. створено
комісію для проведення перевірки
виконання суб'єктами підприємницької
діяльності, яким у 2009-2010 роках
надавалися дозволи на установку малих
архітектурних форм (тимчасових споруд)
для здійснення підприємницької
діяльності на території м.Ізмаїл,
рішень виконкому Ізмаїльської міської
ради .

Позивач у справі зазначає, що за
результатами проведеної перевірки
комісією було встановлено, що в
результаті встановлення кіоску по
АДРЕСА_1 (територія автостанції) має
місце значне штучне звуження проїжджої
частини дороги, а замість кіоску
встановлений павільйон з торгівельним
залом та має місце нецільове
використання кіоску.

Крім того, згідно службової записки
Інспекції з благоустрою міста
Ізмаїльської міської ради від 17.01.2011р.
за №18/18, в ході перевірки Інспекцією
було встановлено, що кіоск за адресою:
АДРЕСА_1 (територія автовокзалу)
встановлений на проїжджій частині
дороги, що може привести до аварійної
ситуації. Зазначена інформація
міститься також у інформації
Відділення Державтоінспекції з
обслуговування адміністративної
території м.Ізмаїл і Ізмаїльського
району та автомобільно-технічної
інспекції від 04.07.2011р.

Рішенням Ізмаїльської міської ради від
31.08.2011р. №1129-УІ "О кіосках, малих
архитектурных формах (временних
сооружениях для осуществления
предпринимательской деятельности),
разрешения на установку которых
давались исполнительным комитетом
Измаильского городского совета в 2009-2010
годах" вирішено, зокрема, скасувати в п.1
рішення виконкому Ізмаїльської
міської ради №146 від 11.02.2009р. підпункт
щодо надання згоди на розміщення
підприємцем ОСОБА_1 кіоску по АДРЕСА_1
(територія автостанції). Пунктом 5 цього
рішення ради Управління
житлово-комунального господарства
Ізмаїльської міської ради зобов'язано
розірвати договори про розміщення
кіоску.

Листом від 15.09.2011р. за №1121/06 Ізмаїльське
управління житлово-комунального
господарства повідомило підприємця
ОСОБА_1 про розірвання Договору на
розміщення кіоску у 30-денний строк з
дня отримання цього листа, у зв'язку із
невиконанням п.3.2 Договору. При цьому, в
обґрунтування Управління послалося на
п. 5.3 Договору, згідно якого Договір
може бути розірваний в односторонньому
порядку Управлінням при невиконанні
підприємцем умов цього Договору. За
таких обставин, позивач вважає, що
Договір є розірваним і відповідно до
п.3.2 Договору підприємець ОСОБА_1
зобов'язаний знести кіоск та провести
рекультивацію земельної ділянки у
випадку припинення або розірвання
договору.

Крім того, позивач зазначає, що
підприємець ОСОБА_1 самовільно
використовує земельну ділянку, на якій
розташований кіоск, адже, Ізмаїльською
міською радою рішень щодо надання цієї
земельної ділянки у користування
підприємцю ОСОБА_1 не приймалося.
Відповідно ж до ст..212 Земельного
кодексу України самовільно зайняті
земельні ділянки підлягають
поверненню власникам землі або
користувачам без відшкодування витрат,
понесених за час незаконного
користування ними. Приведення
земельних ділянок у придатний для
використання стан, включаючи знесення
будинків, будівель і споруд,
здійснюється за рахунок громадян або
юридичних осіб, які самовільно зайняли
земельні ділянки. Повернення
самовільно зайнятих земельних ділянок
провадиться за рішенням суду.

На підставі викладеного позивач
просить суд зобов'язати підприємця
ОСОБА_1 звільнити земельну ділянку за
адресою: АДРЕСА_1 (район автостанції)
згідно схеми встановлення кіоску та
повернути вказану земельну ділянку її
власнику - Ізмаїльській міській раді.

Відповідач проти позову заперечує,
посилаючись на те, що він є власником
кіоску літ."А", загальною площею 17,7 кв.м,
що розташований за адресою: АДРЕСА_1, що
підтверджується Свідоцтвом про право
власності на нерухоме майно Серія САВ
№907575, виданим виконавчим комітетом
Ізмаїльської міської ради 26.10.2010р. на
підставі рішення виконкому від 21.10.2010р.
№1502.

Відповідач також зазначає, що
Договір на розміщення кіоску від
23.02.2009р. не розірваний та є чинним, так
як повідомлення про розірвання
Договору або про намір його розірвати
підприємцем ОСОБА_1 отримано не було.
Умови Договору виконуються належним
чином.

Посилання позивача на відсутність
узгоджень місця розташування кіоску з
відповідними виконавчими органами,
Державтоінспекцією тощо відповідач
вважає безпідставними та такими , що
спростовуються паспортом прив'язки
кіосків для торгівлі хлібними
виробами, виготовленим у 2008р. та
погодженим з Управлінням
містобудування та архітектури, УЖКГ,
санепідстанцією, органами пожежного
нагляду, Державтоінспекцією,
Ізмаїльським районом електричних
мереж.

Крім того, відповідач зазначив, що
відповідно до п. 5 рішення
Конституційного Суду України №7-рп/2009
від 16.04.2009р. органи місцевого
самоврядування не можуть скасовувати
свої попередні рішення, вносити до них
зміни, якщо відповідно до приписів цих
рішень виникли правовідносини,
пов'язані з реалізацією певних
суб'єктивних прав та охоронюваних
законом інтересів, і суб'єкти цих
правовідносин заперечують проти їх
зміни чи припинення. Ненормативні акти
місцевого самоврядування є актами
одноразового застосування, вичерпують
свою дію фактом їхнього виконання, тому
не можуть бути скасовані чи змінені
органом місцевого самоврядування
після їх виконання.

Розглянувши матеріали справи, суд
доходить до такого висновку:

Відповідно до ст. 19 Конституції України
органи місцевого самоврядування, їх
посадові особи зобов'язані діяти лише
на підставі, в межах повноважень та у
спосіб, що передбачені конституцією та
законами України.

Як вбачається з матеріалів справи,
рішенням виконкому Ізмаїльської
міської ради від 11.02.2009р. №146 "О
размещении на землях общего
пользования киосков по торгове
хлебобулочными изделиями физическим
лицом- предпринимателем ОСОБА_1."
вирішено дозволити розміщення кіосків
по торгівлі хлібобулочними виробами
підприємцю ОСОБА_1, зокрема, за адресою:
вул. Пушкіна (територія автостанції).
Зазначеним рішенням також зобов'язано
УЖКГ укласти договори на розміщення
кіосків з підприємцем ОСОБА_1

На підставі зазначеного рішення
виконкому, 23.02.2009р. між Управлінням
житлово-комунального господарства
Ізмаїльської міської ради та
підприємцем ОСОБА_1 був укладений
Договір на розміщення кіоску суб'єкта
підприємницької діяльності ОСОБА_1,
який займається виробництвом
хлібобулочних виробів, на землях
загального користування, згідно якого
підприємець ОСОБА_1 розміщує кіоск, не
пов'язаний з фундаментом з землею, для
здійснення торгівлі хлібобулочними
виробами власного виробництва, згідно
схеми розташування кіоску. Строк дії
Договору - 10 років.

Розпорядженням Ізмаїльського міського
голови від 20.09.2010р. за №332р кіоску
підприємця ОСОБА_1 присвоєно юридичну
адресу : АДРЕСА_1.

Рішенням Ізмаїльської міської ради від
31.08.2011р. №1129-УІ "О кіосках, малих
архитектурных формах (временних
сооружениях для осуществления
предпринимательской деятельности),
разрешения на установку которых
давались исполнительным комитетом
Измаильского городского совета в 2009-2010
годах" вирішено, зокрема, скасувати в
п.1 рішення виконкому Ізмаїльської
міської ради №146 від 11.02.2009р. підпункт
щодо надання згоди на розміщення
підприємцем ОСОБА_1 кіоску по АДРЕСА_1
(територія автостанції). Пунктом 5 цього
рішення ради Управління
житлово-комунального господарства
Ізмаїльської міської ради зобов'язано
розірвати договори про розміщення
кіоску.

Постановою Ізмаїльського
міськрайонного суду Одеської області
від 25.12.2012р. у справі №2-а-11380/11
(провадження №2а/1510/1408/12), залишеною без
змін ухвалою Одеського апеляційного
адміністративного суду від 06.11.2013р.,
визнано протиправним та скасовано
пункти 1, 2, 3, 4 рішення Ізмаїльської
міської ради від 31.08.2008р. за №1129-УІ "Про
кіоски, малі архітектурні форми
(тимчасові споруди для здійснення
підприємницької діяльності), дозволи
на розміщення яких надані виконавчим
комітетом Ізмаїльської міської ради у
2009-2010 роках". При цьому, у зазначеній
постанові суд зазначив, що рішенням
Конституційного Суду України №7-рп/2009
від 16.04.2009р. (справа про скасування
актів органів місцевого
самоврядування) встановлено, що органи
місцевого самоврядування мають право
приймати рішення, вносити до них зміни
та скасовувати їх на підставі, в межах
повноважень та у спосіб, що передбачені
Конституцією і законами України,
керуючись у своїй діяльності ними та
актами Президента України, Кабінету
Міністрів України. Таке право випливає
із конституційного повноваження
органів місцевого самоврядування
самостійно вирішувати питання
місцевого значення шляхом прийняття
рішень, що є обов'язковими до виконання
на певній території, оскільки вони є
суб'єктами правотворчості , яка
передбачає право формування приписів,
їх зміну, доповнення і скасування. Зі
змісту ч. 2 ст. 144 Конституції України та
ч. 10 ст. 59 Закону України "Про місцеве
самоврядування в Україні" вбачається,
що рішення органів місцевого
самоврядування з мотивів
невідповідності законам України
визнаються незаконними у судовому
порядку. Конституційним Судом України
вказано, що це не позбавляє орган
місцевого самоврядування права за
власною ініціативою змінити або
скасувати прийнятий ним правовий акт (
у тому числі з мотивів невідповідності
законам України). Органи місцевого
самоврядування не можуть скасовувати
свої попередні рішення, змінювати їх у
випадках, якщо відповідно до приписів
цих рішень виникли правовідносини,
пов'язані з реалізацією певних
суб'єктивних прав та охоронюваних
інтересів і суб'єкти цих правовідносин
заперечують проти їх зміни чи
припинення.

Ненормативні акти місцевого
самоврядування є актами одноразового
застосування, вичерпують свою дію
фактом їхнього виконання , тому не
можуть бути скасовані чи змінені
органом місцевого самоврядування
після їх виконання.

За таких обставин, підпункт п.1
рішення виконкому Ізмаїльської
міської ради №146 від 11.02.2009р. щодо
надання згоди на розміщення
підприємцем ОСОБА_1 кіоску по АДРЕСА_1
(територія автостанції) є чинним.

Що стосується посилання позивача
на розірвання в односторонньому
порядку Договору на розміщення кіоску
суб'єкта підприємницької діяльності
ОСОБА_1, який займається виробництвом
хлібобулочних виробів, на землях
загального користування, укладеного
23.02.2009р. між Управлінням
житлово-комунального господарства
Ізмаїльської міської ради та
підприємцем ОСОБА_1, то з цього приводу
слід зазначити, що відповідно до ч.1 ст.
651 Цивільного кодексу України зміна або
розірвання договору допускається лише
за згодою сторін, якщо інше не
встановлено договором або законом. За
умовами п.5.2 Договору він може бути
розірваний в односторонньому порядку
Управлінням у разі невиконання
підприємцем ОСОБА_1 умов цього
Договору. Про розірвання договору
сторона , що розриває Договір,
повідомляє іншу сторону за 30 днів. Крім
того, відповідно до п.4.2 Договору у
випадку порушення підприємцем ОСОБА_1
умов цього Договору, він може бути
розірваний Управлінням в
односторонньому порядку, про що
підприємець письмово повідомляється.
Листом від 15.09.2011р. за №1121/06 Ізмаїльське
управління житлово-комунального
господарства повідомило підприємця
ОСОБА_1 про розірвання Договору на
розміщення кіоску у 30-денний строк з
дня отримання цього листа. Але доказів
отримання підприємцем ОСОБА_1 цього
листа позивачем до матеріалів справи
не надано.

Слід також зауважити, що порядок
внесення змін до господарських
договорів передбачений ст..188
Господарського кодексу України, згідно
якої сторона договору, яка вважає
змінити або розірвати договір, повинна
надіслати пропозиції про це другій
стороні за договором; сторона договору,
яка одержала пропозицію про зміну або
розірвання договору, у двадцятиденний
строк після одержання пропозиції
повідомляє другу сторону про
результати її розгляду; у разі якщо
сторони не досягли згоди щодо зміни
(розірвання) договору або у разі
неодержання відповіді у встановлений
строк з урахуванням часу поштового
обігу, заінтересована сторона має
право передати спір на вирішення суду.

За таких обставин, Договір на
розміщення кіоску суб'єкта
підприємницької діяльності ОСОБА_1,
який займається виробництвом
хлібобулочних виробів, на землях
загального користування від 23.02.2009р. не
можна вважати розірваним.

Отже, існують достатньо обґрунтовані
підстави вважати, що підприємець
ОСОБА_1 встановив кіоск за згодою
власника земельної ділянки -
Ізмаїльської міської ради.

Крім того, згідно Свідоцтва про
право власності на нерухоме майно
Серія САВ №907575, виданого виконавчим
комітетом Ізмаїльської міської ради
26.10.2010р. на підставі рішення виконкому
від 21.10.2010р. №1502, ОСОБА_1 є власником
кіоску літ."А", загальною площею 17,7 кв.м,
що розташований за адресою: АДРЕСА_1 .
Видача зазначеного Свідоцтва свідчить
про згоду Ізмаїльської міської ради в
особі її виконавчого органу на те, що
кіоск загальною площею 17,7 кв.м,
розташований за адресою: АДРЕСА_1 і його
власником є ОСОБА_1. Об'єкт нерухомості
розташований на земельній ділянці,
пов'язаний з нею фундаментом. Отже, у
ОСОБА_1, як у власника об'єкта
нерухомого майна, виникло право на
оформлення права користування або
придбання у власність земельної
ділянки , на якій розташований об'єкт
нерухомості, що належить йому на праві
власності. Зобов'язання ж власника
об'єкта нерухомості - ОСОБА_1 звільнити
земельну ділянку та повернути її
Ізмаїльській міській раді можливе лише
у випадку знищення об'єкта нерухомості,
що призведе до порушення прав ОСОБА_1,
передбачених ст..41 Конституції України,
відповідно до якої ніхто не може бути
протиправно позбавлений права
власності та право приватної
власності є непорушним.

Згідно зі ст. 43 Господарського
процесуального кодексу України
господарський суд оцінює докази за
своїм внутрішнім переконанням, що
ґрунтується на всебічному, повному і
об'єктивному розгляді в судовому
процесі всіх обставин справи в їх
сукупності, керуючись законом.

За таких обставин, позовна заява
Ізмаїльської міської ради щодо
зобов'язання підприємця ОСОБА_1
звільнити земельну ділянку за адресою:
АДРЕСА_1 (район автостанції) згідно
схеми встановлення кіоску та повернути
вказану земельну ділянку її власнику -
Ізмаїльській міській раді не підлягає
задоволенню.

Керуючись ст. ст. 82-85 ГПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. У задоволенні позову
Ізмаїльської міської ради відмовити
повністю.

Рішення суду набирає законної сили
після закінчення строку подання
апеляційної скарги, якщо апеляційну
скаргу не було подано. У разі подання
апеляційної скарги рішення, якщо його
не скасовано, набирає законної сили
після розгляду справи апеляційним
господарським судом.

Повне рішення складено 30 січня 2014р.

.

Суддя
Рога Н. В.