ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

21.01.2014р.
Справа № 905/6670/13

Господарський суд Донецької області у
складі головуючого судді Сковородіної
О.М., судді Бокової Ю.В., судді Демідової
П.В.

при секретарі судового засідання:
Стасюк О.В.

за участю прокурора: Русланова Г.М. за
посвідченням

представників сторін

від відповідача: 1. Степанов К.С.
довіреність від 09.04.2013р.

2. не з'явився

3. не з'явився

від третьої особи: не з'явився

розглянувши матеріали справи за
позовом: Заступника прокурора
Донецької області в інтересах держави

до відповідача: 1. Донецької міської
ради, м. Донецьк

2. Товариства з обмеженою
відповідальністю «Авіакомпанія
«Донбасаеро», м. Донецьк

3. Закритого акціонерного
товариства «Авіакомпанія «Аеросвіт»,
с. Гора, Бориспільський район, Київська
область

за участю третьої особи, що не заявляє
самостійних вимог на предмет спору на
стороні відповідачів: Товариства з
обмеженою відповідальністю «ЛАГІОН 1»,
м. Дніпропетровськ

про визнання недійсним договору
купівлі-продажу майна в процесі
приватизації

Заступник прокурора Донецької області
в інтересах держави звернувся до
господарського суду з позовом до
Донецької міської ради, Товариства з
обмеженою відповідальністю
«Авіакомпанія «Донбасаеро», Закритого
акціонерного товариства «Авіакомпанія
«Аеросвіт» за участю третьої особи, що
не заявляє самостійних вимог на
предмет спору на стороні відповідачів:
Товариства з обмеженою
відповідальністю «ЛАГІОН 1» про
визнання недійсним договору
купівлі-продажу майна в процесі
приватизації.

В обґрунтування позовних вимог
прокурор посилався на те, що 08.05.2013р.
прокуратурою Донецької області було
розпочато досудове розслідування у
кримінальному провадженні №0000008
за фактом доведення до банкрутства ТОВ
Авіакомпанія «Донбассаеро». Так, під
час досудового розслідування було
з'ясовано, зокрема, що в звіті про
незалежну оцінку цілісного майнового
комплексу КП «Авіакомпанія
«Донбасаеро» міститься інформація про
те, що оцінка була проведена з
використанням майнового та
прибуткового підходів з метою
визначення ринкової вартості
цілісного майнового комплексу. Проте,
розмір вартості об'єкта склав
1797800,00грн., а тому у даному звіті, на
думку прокурора, визначено не вартість
майна цілісного майнового комплексу, а
ринкову вартість КП «Авіакомпанія
«Донбасаеро», як підприємства -
суб'єкта підприємницької діяльності, з
урахуванням оборотних активів та
зобов'язань, зокрема, довгострокових та
короткострокових кредитів.

Також, вказував на те, що при здійсненні
приватизації частки Донецької міської
ради у статутному фонді ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро» були
допущені чисельні порушення вимог
діючого законодавства України про
приватизацію, що призвело до суттєвих
збитків територіальної громади м.
Донецька.

Відповідач 1 проти задоволення
позовних вимог заперечував з підстав
викладених у відзиві на позовну заяву.
Також, вказував на те, що всі дії
стосовно: внесення цілісного майнового
комплексу до статутного капіталу ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро»,
приватизації вказаного об'єкту та
подальшого продажу частки статутного
капіталу ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро», були вчинені у
відповідності до вимог діючого
законодавства України.

Разом з цим, представник відповідача 1
зауважував до суду про те, що строк для
звернення органів прокуратури до суду
з даним позовом сплив 18.07.2011р.

Відповідач 2 у відзиві на позовну заяву
проти задоволення позову заперечував,
з огляду на їх недоведеність. Також,
зауважував суду на те, що прокурор в
позовній заяві не визначив, у чому саме
полягало порушення інтересів держави в
особі територіальної громади м.
Донецька.

Відповідач 3 відзиву на позовну заяву
не надав, в судове засідання не
з'явився.

Третя особа, що не заявляє самостійних
вимог на предмет спору на стороні
відповідачів письмових пояснень по
суті спору не надала, в судове
засідання не з'явилась.

Розглянувши матеріали справи, суд
встановив.

Як вбачається з позовної заяви,
Рішенням Донецької обласної ради №4/8-201
від 23.04.2003р. на базі загальної власності
територіальних громад сіл, селищ, міст,
що знаходились у керуванні Донецької
обласної ради створено Авіакомпанію
«Донбасаеро».

Рішенням Донецької обласної ради
«О передаче недвижимого имущества с
баланса коммунального предприятия
«Международный аэропорт Донецк» на
баланс коммунального предприятия
«Авиакомпания «Донбассаэро» №5/6-119 від
23.11.2006р., з балансу КП «Міжнародний
аеропорт «Донецьк» на баланс КП
«Авіакомпанія «Донбасаеро» було
передане нерухоме майно згідно додатку
№1, а саме: приміщення підготовки
польотів, площею 4258,7кв.м., приміщення
складу ОМТС, площею 1029,3кв.м., приміщення
перонної механізації, площею 2046,0кв.м.,
загальною (балансовою) вартістю
1012501,91грн.

Рішенням Донецької обласної ради
«О передаче коммунального предприятия
«Авиакомпания «Донбассаэро»
(целостный имущественный комплекс) из
общей собственности территориальных
громад сел, поселков, городов,
находящейся в управлении областного
совета, в коммунальную собственность
территориальной громады г. Донецка»
№5/6-120 від 23.11.2006р., КП Авіакомпанія
«Донбасаеро» (цілісний майновий
комплекс) було передане в комунальну
власність територіальної громади м.
Донецька. Також, було зобов'язано
Управління з питань майна комунальної
власності спільно з КП Авіакомпанія
«Донбасаеро» організувати проведення
незалежної експертної оцінки вартості
переданого цілісного майнового
комплексу на момент передання.
Контроль за виконанням цього рішення
було покладено на постійну діючу
комісію обласної ради з питань
інвестиційної політики,
зовнішньоекономічних зв'язків,
комунальної власності та приватизації.

В подальшому, комісією Донецької
міської ради було проведено конкурс
«Лучший инвестиционный проект по
развитию транспортной
инфраструктуры», оформленого
протоколом №2 від 01.06.2007р., за
підсумками якого переможцем було
визнано ЗАТ «Авіакомпанія «Аеросвіт».

Також, зі змісту вказаного
протоколу вбачається, що в якості умов
інвестиційної пропозиції ЗАТ
«Авіакомпанія «Аеросвіт» було
визначено перетворення КП
«Авіакомпанія «Аеросвіт» в ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро» з
внесенням Донецькою міською радою до
статутного фонду перетвореного
підприємства активів (цілісного
майнового комплексу, закріпленого на
той час на праві повного
господарського відання за КП
«Авіакомпанія «Донбасаеро», в тому
числі приміщень і споруд, необхідних
для забезпечення діяльності
авіапідприємства, а також приміщення
територіальних авіакас, орендованих на
той час КП «Авіакомпанія «Донбасаеро»).

При цьому, до перетвореного ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро» переходять
усі права та обов'язки КП
«Авіакомпанія «Донбасаеро», в тому
числі зобов'язання за залученими
кредитами.

З урахуванням результатів
конкурсу, Донецькою міською радою було
прийнято рішення «О реорганизации
коммунального предприятия
«Авиакомпания «Донбассаэро» №13/23 від
25.07.2007р., яким була затверджена
реорганізація КП «Авіакомпанія
«Донбасаеро», шляхом перетворення в
товариство з обмеженою
відповідальністю з залученням
інвестора - переможця конкурсу ЗАТ
«Авіакомпанія «Аеросвіт». Також, було
доручено управлінню комунальних
ресурсів міської ради: здійснити
заходи щодо реорганізації КП
«Авіакомпанія «Донбасаеро» відповідно
до законодавства України; спільно з КП
«Авіакомпанія «Донбасаеро»
організувати проведення незалежної
експертної оцінки цілісного майнового
комплексу для визначення вартості
майна, що передається територіальною
громадою в статутний фонд товариства;
виконкому міської ради затвердити
експертну оцінку цілісного майнового
комплексу КП «Авіакомпанія
«Донбасаеро»; внести цілісний майновий
комплекс КП «Авіакомпанія
«Донбасаеро» у статутний фонд
товариства з обмеженою
відповідальністю; доручити управлінню
комунальних ресурсів міської ради
взяти участь у розробці статутних
документів товариства, погодивши з
постійною комісією з питань
економічної і регуляторної політики,
сприяння підприємництву управління
комунальною власністю; визначити, що
товариство є правонаступником всіх
прав та обов'язків КП «Авіакомпанія
«Донбасаеро»; міському голові взяти
участь у зборах учасників товариства з
обмеженою відповідальністю та
підписати установчі документи, статут
з часткою міської ради у розмірі 25,01%.

На виконання вищевказаного акту
органу місцевого самоврядування, була
створена комісія з припинення
(реорганізації) КП «Авіакомпанія
«Донбасаеро», шляхом перетворення у
товариство з обмеженою
відповідальністю, відповідно до наказу
заступника начальника управління
комунальних ресурсів Донецької
міської ради №15 від 23.08.2007р.

Відповідно до звіту про незалежну
оцінку цілісного майнового комплексу
КП «Авіакомпанія «Донбасаеро» (яка
проведена ТОВ
«Інтербізнесконсалтинг»),
затвердженого Рішенням виконавчого
комітету Донецької міської ради №696
від 31.10.2007р., оцінка була проведена з
використанням майнового, прибуткового
та порівняльного підходів з метою
визначення ринкової вартості ЦМК для
подальшої реорганізації шляхом
перетворення.

Як вбачається, зокрема, зі змісту
висновку до звіту про незалежну оцінку
цілісного майнового комплексу КП
«Авіакомпанія «Донбасаеро», вартість
підприємства, яка була визначена
майновим підходом, відповідно до
методики оцінки цілісних майнових
комплексів методом чистих активів
склала 316405,00грн. Вартість підприємства,
яка була визначена шляхом використання
прибуткового підходу на підставі плану
його перспективного розвитку у складі
знов створеного підприємства, складає
1797800,00грн. Разом з цим, у висновку
зазначено, що виходячи з найбільш
ефективного використання об'єкту,
враховуючи факт, що підприємство яке
оцінювалось грає важливу роль в
економіці країни, а також враховуючи
сприятливий перспективний план його
розвитку, оцінювач вважає прийняти в
якості результату оцінки, результат
отриманий з використання прибутково
підходу, а тому, ринкова вартість КП
«Авіакомпанія «Донбасаеро» складає
1797800,00грн. (ринкова вартість
розрахована на підставі «Методики
оцінки майна», затвердженої постановою
КМУ №1891 від 10.12.2003р. та у відповідності
з Національними стандартами оцінки №1
«Загальні основи оцінки майна та
майнових прав», затвердженим
постановою КМУ №1440 від 10.09.2003р., №2
«Оцінка нерухомого майна»,
затвердженим постановою КМУ №1442 від
28.10.2004р. та №3 «Оцінка цілісних майнових
комплексів», затверджених постановою
КМУ №1655 від 29.11.2006р.).

13.12.2007р. відбулись загальні збори
учасників ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро», які оформлені протоколом
№1. На загальних зборах учасниками з
питань порядку денного були прийняті
наступні рішення, зокрема: створити ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро», шляхом
перетворення КП «Авіакомпанія
«Донбасаеро» у товариство з обмеженою
відповідальністю, відповідно до
рішення Донецької міської ради №13/23
від 25.07.2007р.; визначити, що статутний
капітал ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро» у грошовому вираженні
становить 7188324,67грн. Статутний капітал
розподіляється між учасниками таким
чином:

- частка Донецької міської ради у
статутному капіталі товариства у
грошовому вираженні становить
1797800,00грн., що відповідає 25,01% статутного
капіталу (зазначене відображене в п. 6.2
статуту ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро»). Донецька міська рада в
якості вкладу до статутного капіталу
товариства вносить цілісний майновий
комплекс КП «Авіакомпанія
«Донбасаеро», вартість ЦМК, який є
вкладом Донецької міської ради до
статутного капіталу ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро», складає 1797800,00грн.,
відповідно до звіту про незалежну
оцінку ЦМК, затвердженого рішенням
виконавчого комітету Донецької
міської ради №696 від 31.10.2007р. (зазначене
відображене в п. 6.3.1 статуту ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро»).

- частка ЗАТ «Авіакомпанія «Аеросвіт» у
статутному капіталі товариства у
грошовому вираженні становить
5390524,67грн., що відповідає 74,99% статутного
капіталу (зазначене відображене в п. 6.2
статуту ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро»). ЗАТ «Авіакомпанія
«Аеросвіт» в якості вкладу до
статутного капіталу товариства
вносить грошові кошти в сумі 5390524,67грн.
(зазначене відображене в п. 6.3.2 статуту
ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро»).

В подальшому, рішенням Донецької
міської ради «О включении в программу
приватизации объектов коммунальной
собственности Донецкого городского
совета в уставном капитале Общества с
ограниченной ответственностью
«Авиакомпания «Донбассаэро» №21/22 від
18.07.2008р., було включено до переліку
об'єктів комунальної власності
міської ради, які підлягають
приватизації, затверджених рішенням
міської ради народних депутатів №11/2
від 26.03.1997р. «О программе приватизации
объектов коммунальной собственности
Донецкого городского совета народных
депутатов на 1997год», з подальшими
змінами та доповненнями, частку
Донецької міської ради в статутному
капіталі ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро», яка складає 25,01%
статутного капіталу.

Також, було зобов'язано управління
комунальних ресурсів міської ради
здійснити продаж об'єкта у
відповідності з діючим законодавством
України. Контроль за виконанням цього
рішення було покладено на постійну
діючу комісію з питань економічної та
регуляторної політки, сприяння
підприємництву, управління
комунальної власності.

Наказом Управління комунальних
ресурсів міської ради №224-п від 31.07.2008р.,
зокрема, була затверджена приватизація
частки Донецької міської ради у
статутному капіталі ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро» - шляхом викупу та
зобов'язано відділ приватизації
управління комунальних ресурсів
міської ради організувати роботу з
проведення незалежної оцінки частки
Донецької міської ради у статутному
капіталі ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро» станом на 31.07.2008р.

15.08.2008р. Управлінням комунальних
ресурсів міської ради був прийнятий
наказ №229-п «О признании приказа №224-п
от 31 июля 2008 года «О приватизации доли
Донецкого городского совета в уставном
фонде Общества с ограниченной
ответственностью «Авиакомпания
«Донбассаэро» утратившим силу». Як
вбачається зі змісту вказаного наказу,
було визнано втративши силу наказ №224-п
від 31.07.2008р. Також, була затверджена
приватизація частки Донецької міської
ради у статутному капіталі ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро» - шляхом
викупу та зобов'язано відділ
приватизації управління комунальних
ресурсів міської ради організувати
роботу з проведення незалежної оцінки
частки Донецької міської ради у
статутному капіталі ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро» станом на 31.07.2008р.

Наказом Управління комунальних
ресурсів міської ради №261-п від 11.09.2008р.
був затверджений склад комісії з
приватизації частки Донецької міської
ради у статутному капіталі ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро».

На виконання зазначених актів, була
проведена незалежна оцінка частки
Донецької міської ради у статутному
капіталі ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро» станом на 31.07.2008р.

Відповідно до звіту?про незалежну
оцінку частки Донецької міської ради у
статутному капіталі ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро», яка складає 25,01%
статутного капіталу, (проведена ТОВ
«Українська експертна група»
сертифікат ФДМУ №5804/07 від 12.06.2007р.),
затвердженого начальником управління
комунальних ресурсів Донецької
міської ради від 09.12.2008р., метою оцінки є
визначення ринкової вартості об'єкту
приватизації шляхом викупу.

Зі змісту висновку до звіту про
незалежну оцінку вбачається, що
вартість частки Донецької міської ради
у статутному капіталі ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро», яка
складає 25,01% статутного капіталу,
визначена майновим підходом,
становитиме 1860623,56грн.

Наказом Управління комунальних
ресурсів міської ради №59-п від 28.04.2009р.
«О продаже доли Донецкого городского
совета в уставном фонде Общества с
ограниченной ответственностью
«Авиакомпания «Донбассаэро» був
затверджений протокол засідання
комісії з приватизації частки
Донецької міської ради у статутному
капіталі ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро» від 21.04.2009р.

26.08.2009р. відбулось засідання комісії по
приватизації частки Донецької міської
ради у статутному капіталі ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро», на якому
було вирішено подовжити строк дії
звіту про оцінку частки Донецької
міської ради у статутному капіталі
«Авіакомпанія «Донбасаеро» (станом на
31.07.2008р.) до 09.12.2009р.

Органом приватизації Донецької
міської ради, а саме наказом управління
комунальних ресурсів Донецької
міської ради №112-п від 26.08.2009р. строк дії
висновку про оцінку частки Донецької
міської ради у статутному капіталі
«Авіакомпанія «Донбасаеро» було
продовжено до 09.12.2009р.

В подальшому, між Донецькою міською
радою, що є учасником (засновником) ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро», від імені
якої діє Управління комунальних
ресурсів Донецької міської ради
(продавець) та ЗАТ «Авіакомпанія
«Аеросвіт» (покупець) був укладений
договір купівлі - продажу частки
статутного капіталу ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро» у розмірі 25,01% від 02.12.2009р.
Вказаний договір посвідчений
приватним нотаріусом Донецького
міського нотаріального округу
Ченцовою Н.А. 02.12.2009р., та зареєстрований
в реєстрі за №5973.

Відповідно до п. 1.1 договору продавець
продав, а покупець купив - частку
статутного капіталу ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро» у розмірі 25,01%, що
становить 1860623,56грн. Покупець
зобов'язується сплатити за неї ціну
відповідно до умов договору,
визначених в цьому договорі. Покупець
після підписання цього договору
набуває право на управління ТОВ та
отримання прибутку в результаті його
діяльності пропорційно розміру часки в
статутному капіталі, а також активів у
разі його ліквідації відповідно до
чинного законодавства.

На думку заступника прокурора
Донецької області, оцінка майна при
визначенні долі міської ради у
господарському товаристві, при
перетворенні КП «Авіакомпанія
«Донбасаеро», була проведена з
порушеннями норм діючого
законодавства України стосовно
заниженої вартості оцінюваного
об'єкту, що в подальшому призвело до
низки неправомірно прийнятих актів
органами місцевого самоврядування та
подальшого відчуження спірного об'єкту
за договором купівлі-продажу частки
статутного капіталу ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро» у розмірі 25,01% від 02.12.2009р.,
дані обставини порушують інтереси та
права територіальної громади м.
Донецька, що й призвело останнього
звернутись до суду з даним позовом.

Оцінюючи матеріали справи, доводи
сторін, суд виходить з наступного.

Відповідно до ст. 121 Конституції
України на прокуратуру України
покладається представництво інтересів
громадянина або держави в суді у
випадках, визначених законом.

Статтею 1 Господарського
процесуального кодексу України
передбачено, що право на звернення до
господарського суду мають
підприємства, установи, організації,
інші юридичні особи (у тому числі
іноземні), громадяни, які здійснюють
підприємницьку діяльність без
створення юридичної особи і в
установленому порядку набули статусу
суб'єкта підприємницької діяльності
(далі - підприємства та організації),
мають право звертатися до
господарського суду згідно з
встановленою підвідомчістю
господарських справ за захистом своїх
порушених або оспорюваних прав і
охоронюваних законом інтересів, а
також для вжиття передбачених цим
Кодексом заходів, спрямованих на
запобігання правопорушенням.

У випадках, передбачених законодавчими
актами України, до господарського суду
мають право також звертатися державні
та інші органи, фізичні особи, що не є
суб'єктами підприємницької діяльності.

Відповідно до ч. 2 ст. 2 та ч. 2 ст. 29
Господарського процесуального кодексу
України прокурор, який звертається до
господарського суду в інтересах
держави, в позовній заяві самостійно
визначає, в чому полягає порушення
інтересів держави, та обгрунтовує
необхідність їх захисту, а також вказує
орган, уповноважений державою
здійснювати відповідні функції у
спірних відносинах. У разі відсутності
такого органу або відсутності у нього
повноважень щодо звернення до
господарського суду прокурор зазначає
про це в позовній заяві.

В позовній заяві заступник прокурора
Донецької області наполягає на тому, що
незалежна оцінка цілісного майнового
комплексу КП «Авіакомпанія
«Донбасаеро» була проведена з
порушенням вимог діючого
законодавства України, а саме при її
проведенні оцінювачами були
застосовані майновий та прибутковий
підхід визначення ринкової вартості
вказаного об'єкта для реорганізації
шляхом перетворення. Розмір вартості
об'єкта склав 1797800,00грн. При цьому з
тексту звіту вбачається, що вартість
основних засобів КП «Авіакомпанія
«Донбасаеро» склала 27769144,64грн.

А тому, в даному випадку була визначена
не вартість майна цілісного майнового
комплексу, а ринкову вартість КП
«Авіакомпанія «Донбасаеро», як
підприємства - суб'єкта
підприємницької діяльності, з
урахуванням оборотних активів та
зобов'язань, зокрема, довгострокових та
короткострокових кредитів, що значно
знизило вартість частки Донецької
міської ради у статутному капіталі ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро».

Стосовно викладеного, суд звертає
увагу на те, що такі припущення є
безпідставними, з огляду на таке.

Згідно з ч. 1 ст. 59 Господарського
кодексу України, припинення діяльності
суб'єкта господарювання здійснюється
шляхом його реорганізації (злиття,
приєднання, поділу, перетворення) або
ліквідації - за рішенням власника
(власників) чи

уповноважених ним органів, за рішенням
інших осіб - засновників

суб'єкта господарювання чи їх
правонаступників, а у випадках
передбачених законами, - за рішенням
суду.

При цьому, частиною 5 ст. 59
Господарського кодексу України,
передбачено, що у разі перетворення
одного суб'єкта господарювання в інший,
до новоутвореного суб'єкта
господарювання переходять усі майнові
права і обов'язки попереднього суб'єкта
господарювання.

Водночас, ст. 191 Цивільного кодексу
України встановлено, що підприємство є
єдиним майновим комплексом, що
використовується для здійснення
підприємницької діяльності. До складу
підприємства як єдиного майнового
комплексу входять усі види майна,
призначені для його діяльності,
включаючи земельні ділянки, будівлі,
споруди, устаткування, інвентар,
сировину, продукцію, права вимоги,
борги, а також право на торговельну
марку або інше позначення та інші
права, якщо інше не встановлено
договором або законом. Підприємство як
єдиний майновий комплекс є
нерухомістю.

Як вбачається з матеріалів справи, при
здійсненні оцінки, суб'єкту оціночної
діяльності було поставлено питання
щодо визначення вартості цілісного
майнового комплексу КП «Авіакомпанія
«Донбасаеро» для реорганізації, шляхом
перетворення.

Реорганізація, шляхом перетворення
передбачала створення нової юридичної
особи у формі товариства з обмеженою
відповідальністю, а внеском до
статутного капіталу товариства
передбачався цілісний майновий
комплекс - КП «Авіакомпанія
«Донбасаеро».

При проведенні незалежної оцінки
цілісного майнового комплексу КП
«Авіакомпанія «Донбасаеро», суб'єктом
оціночної діяльності застосовувався
розділ «Особливості визначення
вартості внесків учасників та
засновників до статутних капіталів
господарських товариств» Методики
оцінки майна (далі Методика),
затвердженої постановою КМУ №1891 від
10.12.2003р.

Так, пунктом 60 Методики передбачено, що
у випадку коли внеском учасника
(засновника) є цілісний майновий
комплекс, його ринкова вартість
визначається переважно із
застосуванням майнового та доходного
підходів з подальшим узгодженням
результатів оцінки, отриманих за цими
підходами.

При цьому, незалежна оцінка
проводиться з використанням
методичних підходів, методів,
оціночних процедур та баз оцінки у
порядку, передбаченому національними
стандартами (п. 59 Методики).

Так, Національним стандартом №1,
затвердженим постановою КМУ №1440 від
10.09.2003р., встановлено, що цілісний
майновий комплекс це об'єкти,
сукупність активів яких дає змогу
провадити певну господарську
діяльність. Цілісними майновими
комплексами є підприємства, а також
їх структурні підрозділи (цехи,
виробництва, дільниці тощо), які
можуть бути виділені в установленому
порядку в самостійні об'єкти з
подальшим укладанням відповідного
балансу і можуть бути зареєстровані
як самостійні суб'єкти господарської
діяльності.

Разом з цим, особливості застосування
майнового та доходного підходу щодо
оцінки цілісного майнового комплексу
регулюються Національним стандартом
оцінки №3 «Оцінка цілісних майнових
комплексів», затвердженим постановою
КМУ №1655 від 29.11.2006р.

Майновий підхід застосовується для
визначення ринкової вартості
цілісного майнового комплексу у разі,
коли саме зазначений підхід відбиває
типову логіку потенційних покупців,
яка ґрунтується на усталеній практиці,
зокрема під час оцінки цілісного
майнового комплексу, ринкова вартість
якого визначається поточною вартістю
ймовірного результату ліквідації
зазначеного майнового комплексу.
Основним методом майнового підходу є
метод накопичення активів, який
полягає у визначенні чистої вартості
активів цілісного майнового комплексу.
Чиста вартість активів цілісного
майнового комплексу визначається, як
різниця між вартістю активів та
вартістю зобов'язань (п.8, 9, 10
Національного стандарту).

Дохідний підхід до проведення оцінки
цілісного майнового комплексу
ґрунтується на застосуванні оціночних
процедур переведення очікуваних
доходів (чистих грошових потоків або
дивідендів) у вартість цілісного
майнового комплексу. Оцінка цілісного
майнового комплексу проводиться з
урахуванням поточного фінансового
стану підприємства, цілісний майновий
комплекс якого оцінюється, та
прогнозних показників діяльності
такого майнового комплексу (п. 13
Національного стандарту).

Таким чином, з урахуванням викладеного,
оцінка цілісного майнового комплексу
передбачає визначення вартості всього
діючого підприємства (ЦМК), а не
ринкової вартості окремо визначеного
майна (як-то основні засоби)
підприємства, відображеного в звіті в
якості основних показників оборотних
та необоротних активів підприємства.

Як слід, зауваження прокурора про те,
що незалежна оцінка цілісного
майнового комплексу КП «Авіакомпанія
«Донбасаеро» була проведена з
порушенням вимог діючого
законодавства України, є
безпідставними.

Разом з цим, вказані зауваження
нерозривно пов'язані з вимогою
прокурора про визнання недійсними п.6.2
та п.6.3.1 статуту Товариства з обмеженою
відповідальністю «Авіакомпанія
«Донбасаеро», затвердженого 16.03.2009р. та
зареєстрованого 24.03.2009р за №2028781,
в яких відображено, що: частка
Донецької міської ради у статутному
капіталі товариства у грошовому
вираженні 1797800,00грн., що відповідає 25,01%
статутного капіталу та те, що Донецька
міська рада в якості вкладу до
статутного капіталу товариства
вносить цілісний майновий комплекс КП
«Авіакомпанія «Донбасаеро», вартість
ЦМК, який є вкладом Донецької міської
ради до статутного капіталу ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро», складає
1797800,00грн., відповідно до звіту про
незалежну оцінку ЦМК, затвердженого
рішенням виконавчого комітету
Донецької міської ради №696 від 31.10.2007р.

За загальним процесуальним приписом
ст. 1 Господарського процесуального
кодексу України, підставою звернення
за судовим захистом, має бути належне
обґрунтування порушених прав позивача,
в даному випадку доведення, що:

- на момент розгляду справи установчі
документи не відповідають вимогам
законодавства;

- порушення, допущені при прийнятті та
затвердженні установчих документів, не
можуть бути усунені;

- відповідні положення установчих
документів порушують права чи
охоронювані законом інтереси позивача.

Зазначена правова позиція відображена
в п. 13 Постанови Пленуму Верховного
Суду України від 24.10.08р. № 13 «Про
практику розгляду судами
корпоративних спорів», передбачено,
щодо права суду, відповідно до вимог
статей 88, 143, 154 ЦК України, статей 57, 82 ГК
України, статей 4, 37, 51, 65, 67, 76 Закону
України «Про господарські товариства»,
статей 27, 30 Закону України «Про
державну реєстрацію» визнати
недійсними установчі документи
товариства за одночасної наявності
вказаних умов.

Проте, сама юридична особа - ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро», яка є
створеною та керованою учасниками
товариства, за умови невідповідності
статутних документів законодавству, не
позбавляється належних їй, як суб'єкту,
прав, оскільки, наведені підстави
невідповідності стосуються лише
реалізації корпоративних прав
учасників товариства.

Як слід, суд вважає, що прокурор не
довів, невідповідність певних
статутних положень товариства нормам
діючого законодавства України, які
порушують права та охоронювані законом
інтереси територіальної громади м.
Донецька.

А тому, вимога прокурора про визнання
недійсними п.6.2 та п.6.3.1 статуту
Товариства з обмеженою
відповідальністю «Авіакомпанія
«Донбасаеро», не підлягає задоволенню
з огляду на її недоведеність.

Що стосується позовних вимог прокурора
про визнання недійсним: п. 1 рішення
Донецької міської ради «О включении в
программу приватизации объектов
коммунальной собственности Донецкого
городского совета в уставном капитале
Общества с ограниченной
ответственностью «Авиакомпания
«Донбассаэро» №21/22 від 18.07.2008р., наказу
Управління комунальних ресурсів
міської ради №261-п від 11.09.2008р. «Про
затвердження складу комісії по
приватизації долі міської ради в
статутному фонді ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро», протоколу засідання
комісії по приватизації долі Донецької
міської ради в статутному фонді ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро» від
09.12.2008р., протоколу засідання комісії по
приватизації долі Донецької міської
ради в статутному фонді ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро» від
26.08.2009р., наказу Управління комунальних
ресурсів міської ради «Про продаж долі
Донецької міської ради в статутному
фонді ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро»
№59-п від 28.04.2009р. та договору купівлі -
продажу частки статутного капіталу ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро» від
02.12.2009р., суд виходить з наступного.

Відповідно до частини 2 статті 19
Конституції України, частини 3 статті 24
Закону України «Про місцеве
самоврядування в Україні» органи
місцевого самоврядування повинні
діяти тільки на підставі, в межах
повноважень і у спосіб, які передбачені
Конституцією та законами України.

Частиною 1 статті 21 Цивільного кодексу
України передбачено, що суд визнає
незаконним та скасовує правовий акт
індивідуальної дії, виданий органом
державної влади, органом влади
Автономної Республіки Крим або органом
місцевого самоврядування, якщо він
суперечить актам цивільного
законодавства і порушує цивільні права
або інтереси.

В роз'ясненні президії Вищого
арбітражного суду України від 26.01.2000р. N
02-5/35 «Про деякі питання практики
вирішення спорів, пов'язаних з
визнанням недійсними актів державних
чи інших органів» (з подальшими змінами
та доповненнями) зазначено, що акт
державного чи іншого органу - це
юридична форма рішень цих органів,
тобто офіційний письмовий документ,
який породжує певні правові наслідки,
спрямований на регулювання тих чи
інших суспільних відносин і має
обов'язковий характер для суб'єктів цих
відносин.

Залежно від компетенції органу, який
прийняв такий документ, і характеру та
обсягу відносин, що врегульовано ним,
акти поділяються на нормативні і такі,
що не мають нормативного характеру,
тобто індивідуальні.

Нормативний акт - це прийнятий
уповноваженим державним чи іншим
органом у межах його компетенції
офіційний письмовий документ, який
встановлює, змінює чи скасовує норми
права, носить загальний чи локальний
характер та застосовується
неодноразово. Що ж до актів
ненормативного характеру
(індивідуальних актів), то вони
породжують права і обов'язки тільки у
того суб'єкта (чи визначеного ними
певного кола суб'єктів), якому вони
адресовані.

Підставами для визнання акта недійсним
є його невідповідність вимогам чинного
законодавства та/або визначеній
законом компетенції органу, який видав
цей акт. Обов'язковою умовою визнання
акта недійсним є також порушення у
зв'язку із прийняттям відповідного
акта прав та охоронюваних законом
інтересів підприємства чи організації
- позивача у справі. Якщо за
результатами розгляду справи факту
такого порушення не встановлено, у
господарського суду не має правових
підстав для задоволення позову.

Під час розгляду справи, судом було
встановлено, що на пленарному
засіданні 21 сесії міської ради, яке
відбулось 18.07.2008р., на якому було
прийнято оскаржуване рішення
Донецької міської ради №21/22 був
присутній представник органів
прокуратури, а саме заступник
прокурора Донецької області - прокурор
м. Донецька, що підтверджується
протоколом №21 пленарного засідання
міської ради V скликання (копія витягу з
протоколу наявна в матеріалах справи,
том 5 , арк. 2-3).

Отже, представник прокуратури був
обізнаний про прийняття відповідного
рішення органом місцевого
самоврядування від 18.07.2008р., з
урахуванням затвердженого переліку
об'єктів комунальної власності
міської ради, які підлягають
приватизації, затверджених рішенням
міської ради народних депутатів №11/2
від 26.03.1997р. «О программе приватизации
объектов коммунальной собственности
Донецкого городского совета народных
депутатов на 1997год» (вказане рішення не
скасоване та не визнано недійсним у
встановленому законом порядку).

Зазначене вище свідчить про
відсутність порушень з боку
відповідача 1 при ухваленні спірного
рішення №21/22 від 18.07.2008р.

А тому, вимога прокурора про визнання
недійсним п. 1 рішення Донецької
міської ради «О включении в программу
приватизации объектов коммунальной
собственности Донецкого городского
совета в уставном капитале Общества с
ограниченной ответственностью
«Авиакомпания «Донбассаэро» №21/22 від
18.07.2008р., не підлягає задоволенню,
оскільки, останнім не доведено суду, що
ухвалене рішення суперечить актам
цивільного законодавства України, та,
як слід, порушує цивільні права або
інтереси інших осіб.

Водночас, суд оцінює критично
посилання прокурора на те, що договір
купівлі - продажу частки статутного
капіталу ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро» від 02.12.2009р., в порушення
вимог діючого законодавства був
укладений не міським головою, а
управлінням комунальних ресурсів
Донецької міської ради, в особі
начальника відділу приватизації
управління комунальних ресурсів, не
був в подальшому затверджений
Донецькою міською радою та головне був
укладений поза межами строку дії
висновку про вартість частки Донецької
міської ради в статутному фонді ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро», з огляду
на таке.

Відповідно до ст. 3 Закону України «Про
приватизацію державного майна»
відчуження майна, що є у комунальній
власності, регулюється положеннями
цього Закону, інших законів з питань
приватизації і здійснюється органами
місцевого самоврядування.

Продаж майна, що є у комунальній
власності, здійснюють органи,
створювані відповідними місцевими
радами. Зазначені органи діють у межах
повноважень, визначених відповідними
місцевими радами, та є їм
підпорядкованими, підзвітними і
підконтрольними (ст. 7 ЗУ «Про
приватизацію державного майна», в
редакції, що діяла на момент продажу
об'єкту приватизації).

Отже, саме органи приватизації
здійснюють повноваження власника
майна у процесі приватизації.

Як вбачається з матеріалів справи,
рішенням Донецької міської ради «Про
положення про управління комунальних
ресурсів міської ради» №19/21 від
20.04.2005р., було затверджено положення про
управління комунальних ресурсів
міської ради, відповідно до п. 3.11 якого
управління комунальних ресурсів
Донецької міської ради виконує у
встановленому порядку функції та
повноваження органу приватизації
об'єктів комунальної власності.

Таким чином, в даному випадку
повноваження власника майна Донецької
міської ради у процесі приватизації
здійснює управління комунальних
ресурсів Донецької міської ради, та
саме управління комунальних ресурсів
Донецької міської ради безпосередньо є
єдиним уповноваженим органом, який
повинен відповідно до закону
здійснювати продаж майна, що є у
комунальній власності.

Крім того, як вже зазначалось вище,
оцінка частки Донецької міської ради у
статутному капіталі ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро», яка складає 25,01%
статутного капіталу, була затверджена
у відповідності до п. 18 Методики оцінки
майна, затвердженою постановою КМУ №1891
від 10.12.2003р., шляхом скріплення печаткою
та підписом керівника органу
приватизації Донецької міської ради,
на відповідному висновку від 09.12.2008р.

Відповідно до п. 23 Методики, висновок
про вартість майна, складений для цілей
приватизації майна шляхом викупу або
продажу конкурентними способами,
дійсний протягом шестимісячного
строку від дати його затвердження.

Водночас, дія висновку про вартість
майна (у тому числі пакета акцій
відкритого акціонерного товариства)
може бути продовжена наказом
відповідного органу, який його
затвердив, на строк, що не перевищує
одного року від дати затвердження.

Як вбачається з матеріалів справи,
наказом управління комунальних
ресурсів Донецької міської ради (який
виконує функції органу приватизації)
№112-п від 26.08.2009р. строк дії висновку про
оцінку частки Донецької міської ради у
статутному капіталі «Авіакомпанія
«Донбасаеро» було продовжено до
09.12.2009р., а договір купівлі - продажу
частки статутного капіталу ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро» був
укладений 02.12.2009р., тобто в межах дії
відповідного висновку.

Окрім зазначеного, суд звертає увагу
прокурора на те, що приписами Закону
України «Про приватизацію державного
майна» (в редакції, що діяла на момент
продажу об'єкта приватизації) не
встановлений строк, протягом якого
інформація про результати
приватизації повинна бути
опублікована в засобах масової
інформації.

А тому, посилання прокурора на норми,
які містяться в Законі України «Про
приватизацію невеликих державних
підприємств (малу приватизацію)», є
помилковими, оскільки, частка
Донецької міської ради у статутному
капіталі господарського товариства не
є об'єктом малої приватизації, а відтак
порядок приватизації цього об'єкта не
регулюється зазначеним законом.

Що стосується зауважень прокурора про
нелегітимність комісії з приватизації
майна, суд звертає увагу на наступне.

Відповідно до ст. 13 Закону України
«Про приватизацію державного майна»
державний орган приватизації протягом
місяця з дня прийняття рішення про
приватизацію об'єкта затверджує склад
комісії з приватизації об'єкта і
встановлює строк подання проекту плану
приватизації. Цей строк не повинен
перевищувати двох місяців з дня
затвердження складу комісії.

До складу комісії входять за принципом
однакового представництва
представники господарського
товариства, створеного членами
трудового колективу підприємства, що
приватизується, в тому числі й від
представницького органу трудового
колективу - виборного органу первинної
профспілкової організації
(профспілкового представника) або
іншого уповноваженого ним органу, інші
особи (або їх представники), які подали
заяву на приватизацію, представники
місцевих рад, фінансових органів,
державного органу приватизації,
центрального органу виконавчої влади з
питань земельних ресурсів,
центрального органу виконавчої влади з
питань екології та природних ресурсів
України або його територіальних
органів, Антимонопольного комітету
України або його територіальних
відділень, органу, уповноваженого до
прийняття рішення про приватизацію
управляти відповідним державним
майном, територіальних органів
центрального органу виконавчої влади з
питань надзвичайних ситуацій та у
справах захисту населення від
наслідків Чорнобильської катастрофи.
Відповідні органи та особи зобов'язані
в п'ятиденний строк з моменту одержання
повідомлення про прийняття рішення
щодо створення комісії делегувати до
її складу своїх представників. Якщо в
зазначений строк вони не делегували
своїх представників до складу комісії,
державний орган приватизації має право
затвердити склад комісії без
представників цих органів.

Наказом Управління комунальних
ресурсів Донецької міської ради №224-п
від 31.07.2008р., органом приватизації було
прийнято рішення про приватизацію
частки Донецької міської ради у
статутному капіталі ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро» - шляхом викупу.

Як стверджує відповідач 1, після
ухвалення вказаного наказу, у
відповідності до приписів ст. 13 ЗУ «Про
приватизацію державного майна», були
розіслані запити до органів,
визначених частиною 2 цієї статті, щодо
делегування представників для
включення їх до складу комісії з
приватизації майна.

Проте, кандидатури від зазначених осіб
були надані з запізненням, про що
свідчить копія службової записки
начальнику відділу приватизації
управління комунальних ресурсів
Донецької міської ради від 14.08.2008р. (том.
5 арк. 4).

Враховуючи дані обставини, Управлінням
комунальних ресурсів міської ради був
прийнятий наказ №229-п від 15.08.2008р. «О
признании приказа №224-п от 31 июля 2008
года «О приватизации доли Донецкого
городского совета в уставном фонде
Общества с ограниченной
ответственностью «Авиакомпания
«Донбассаэро» утратившим силу».

Склад комісії з приватизації частки
Донецької міської ради у статутному
капіталі ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро» був затверджений наказом
Управління комунальних ресурсів
міської ради №261-п від 11.09.2008р.

Таким чином, суд вважає, що склад
комісії з приватизації майна був
затверджений з дотриманням строків та
вимог встановлених законом, а тому була
повністю правомочна на здійснення
передбачених законом дій та прийняття
відповідних рішень.

Враховуючи вищевикладене, надані
документи та пояснення представників
сторін, суд дійшов висновку про те, що
позовні вимоги заступника прокурора
Донецької області про визнання
недійсними п.6.2 та п.6.3.1 статуту
Товариства з обмеженою
відповідальністю «Авіакомпанія
«Донбасаеро», затвердженого 16.03.2009р. та
зареєстрованого 24.03.2009р за №2028781;
про визнання недійсним: п. 1 рішення
Донецької міської ради «О включении в
программу приватизации объектов
коммунальной собственности Донецкого
городского совета в уставном капитале
Общества с ограниченной
ответственностью «Авиакомпания
«Донбассаэро» №21/22 від 18.07.2008р., наказу
Управління комунальних ресурсів
міської ради №261-п від 11.09.2008р. «Про
затвердження складу комісії по
приватизації долі міської ради в
статутному фонді ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро», протоколу засідання
комісії по приватизації долі Донецької
міської ради в статутному фонді ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро» від
09.12.2008р., протоколу засідання комісії по
приватизації долі Донецької міської
ради в статутному фонді ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро» від
26.08.2009р., наказу Управління комунальних
ресурсів міської ради «Про продаж долі
Донецької міської ради в статутному
фонді ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро»
№59-п від 28.04.2009р. та договору купівлі -
продажу частки статутного капіталу ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро» від
02.12.2009р., не підлягають задоволенню, з
огляду на їх недоведеність.

Суд, також не застосовує строки
позовної давності, оскільки, як
встановлено вище, права прокурора
(позивача) в інтересах територіальної
громади м. Донецька, не є порушеними.

Крім того, як зазначалось вище, на
пленарному засіданні 21 сесії міської
ради, яке відбулось 18.07.2008р., на якому
було прийнято оскаржуване рішення
Донецької міської ради №21/22 був
присутній представник органів
прокуратури, а саме заступник
прокурора Донецької області - прокурор
м. Донецька, а тому, посилання
заступника прокурора Донецької
області не можно вважати об'єктивними
підставами пропущеного строку для
звернення до суду, в порядку ст. 257
Цивільного кодексу України.

Судові витрати розподіляються в
порядку, що передбачений ст. 49
Господарського процесуального кодексу
України.

На підставі ст. ст. 16, 21, 191, 257, 345
Цивільного кодексу України, ст.ст. 3, 7, 17
Закону України «Про приватизацію
державного майна», керуючись ст. ст. 1,
2, 22, 29, 33, 43, 49, 82-85 Господарського
процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

Відмовити у задоволенні позовних вимог
Заступника прокурора Донецької
області в інтересах держави до
Донецької міської ради, Товариства з
обмеженою відповідальністю
«Авіакомпанія «Донбасаеро», Закритого
акціонерного товариства «Авіакомпанія
«Аеросвіт» за участю третьої особи, що
не заявляє самостійних вимог на
предмет спору на стороні відповідачів:
Товариства з обмеженою
відповідальністю «ЛАГІОН 1» про
визнання недійсними п.6.2 та п.6.3.1
статуту Товариства з обмеженою
відповідальністю «Авіакомпанія
«Донбасаеро», затвердженого 16.03.2009р. та
зареєстрованого 24.03.2009р за №2028781;
про визнання недійсним: п. 1 рішення
Донецької міської ради «О включении в
программу приватизации объектов
коммунальной собственности Донецкого
городского совета в уставном капитале
Общества с ограниченной
ответственностью «Авиакомпания
«Донбассаэро» №21/22 від 18.07.2008р., наказу
Управління комунальних ресурсів
міської ради №261-п від 11.09.2008р. «Про
затвердження складу комісії по
приватизації долі міської ради в
статутному фонді ТОВ «Авіакомпанія
«Донбасаеро», протоколу засідання
комісії по приватизації долі Донецької
міської ради в статутному фонді ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро» від
09.12.2008р., протоколу засідання комісії по
приватизації долі Донецької міської
ради в статутному фонді ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро» від
26.08.2009р., наказу Управління комунальних
ресурсів міської ради «Про продаж долі
Донецької міської ради в статутному
фонді ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро»
№59-п від 28.04.2009р. та договору купівлі -
продажу частки статутного капіталу ТОВ
«Авіакомпанія «Донбасаеро» від
02.12.2009р.

Повний текст рішення підписаний
27.01.2014р.

Рішення набирає законної сили
07.02.2014р.

Рішення може бути оскаржено в
Донецький апеляційний господарський
суд згідно розділу XII ГПК України.

Головуючий суддя
О.М.
Сковородіна

Суддя
Ю.В. Бокова

Суддя
П.В.
Демідова