ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.01.2014 року
Справа № 05-01/1429/10-62

Дніпропетровський апеляційний
господарський суд у складі колегії
суддів:

головуючого судді Джихур О.В.
(доповідач)

суддів: Лисенко О.М., Вечірко І.О.

секретар судового засідання: Валяр М.Г.

за участю представників сторін:

від ПАТ "Кіровоградобленерго":
Григоренко В.В. представник,
довіреність №5004 від 10.07.13;

від КП "Теплокомуненерго": Малахова Т.Ю.
представник, довіреність б/н від 02.01.13;

ліквідатор: Вербицький О.В. арбітражний
керуючий, посвідчення НОМЕР_1 від 18.04.13
(був присутнім в судовому засіданні 09
січня 2014 року),

представники інших сторін та учасників
судового процесу у судове засідання не
з'явились, про час та місце судового
засідання повідомлені належним чином

розглянувши матеріали апеляційних
скарг Комунального підприємства
"Теплокомуненерго" Олександрійської
міської ради, м. Олександрія
Кіровоградської області та Публічного
акціонерного товариства
"Кіровоградобленерго", м. Кіровоград

на ухвалу господарського суду
Кіровоградської області від 20
листопада 2013 року у справі №05-01/1429/10-62

за заявою Публічного акціонерного
товариства "Кіровоградобленерго", м.
Кіровоград

до Олександрійської житлово
-комунальної контори корпорації
"Укрбуд", м. Олександрія
Кіровоградської області

про визнання банкрутом,-

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду
Кіровоградської області від 20
листопада 2013 року (суддя Деревінська
Л.В.) залучено до участі у справі
правонаступника кредитора
Олександрійського виконавчого
управління
водопровідно-каналізаційного
господарства шляхом його заміни на
Обласне комунальне виробниче
підприємство "Дніпро-Кіровоград", м.
Кіровоград, правильною назвою
кредитора Олександрійського
державного комунального підприємства
"Теплокомуненерго" вважати Комунальне
підприємство "Теплокомуненерго"
Олександрійської міської ради.
Задоволено частково клопотання
арбітражного керуючого Вербицького
О.В., затверджено звіт про оплату послуг
в сумі 18045,66 грн. за період з 15 жовтня 2012
року по 13 червня 2013 року та
відшкодування витрат арбітражного
керуючого Вербицького О.В. в сумі 2463,48
грн. за рахунок кредиторів, пропорційно
вимогам, відмовлено в задоволенні
клопотання арбітражного керуючого
Вербицького О.В. в частині видачі
наказів, затверджено звіт ліквідатора
арбітражного керуючого Вербицького
О.В. та ліквідаційний баланс банкрута
Олександрійської житлово-комунальної
контори корпорації "Укрбуд",
ліквідовано вказану юридичну особу,
відмовлено в задоволенні клопотання
ліквідатора банкрута в частині
зобов'язання Олександрійську міську
раду належним чином оформити прийом
документації банкрута та видавати
довідки громадянам -колишнім
працівникам банкрута.

Ухвала господарського суду
Кіровоградської області прийнята на
підставі п.1-1 розділу Х "Прикінцеві та
перехідні положення" Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом" в
редакції після набрання чинності
Законом України від 22 грудня 2011 року №
4212-VI, ст.ст. 3-1, 5, 22, 24, 32, п.6 ч.1 ст.40 Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" в редакції до
набрання чинності Законом України від
22.12.2011 року № 4212-VI.

Не погодившись з вказаною ухвалою її
оскаржують кредитори Комунальне
підприємство "Теплокомуненерго"
Олександрійської міської ради, м.
Олександрія Кіровоградської області
та Публічне акціонерне товариство
"Кіровоградобленерго", м. Кіровоград на
предмет невідповідності нормам
матеріального та процесуального права,
неповним з'ясуванням обставин справи.

Комунальне підприємство
"Теплокомуненерго" заперечує проти
відшкодування витрат арбітражного
керуючого і оплати його послуг за
рахунок кредиторів, пропорційно їх
вимогам, оскільки господарський суд, на
думку скаржника, не наділений
повноваженнями стягувати витрати,
оплату послуг арбітражного керуючого
за рахунок кредиторів, грошові вимоги
які не задоволені. Крім того,
підприємством понесені значні витрати.

Публічне акціонерне товариство
"Кіровоградобленерго" в своїй
апеляційній скарзі посилається на те,
що рішення про відшкодування витрат
арбітражного керуючого за рахунок
кредиторів, пропорційно їх вимогам,
приймалося на засіданні комітету
кредиторів 13 червня 2013 року, на якому
був присутній лише один член комітету
кредиторів Управління Пенсійного
фонду України в м. Олександрія та
Олександрійському районі
Кіровоградської області. Скаржник
вважає, що господарському суду не
надано право самостійно встановлювати
розмір оплати послуг ліквідатора, суд
має право лише затвердити встановлений
комітетом кредиторів розмір оплати
послуг ліквідатора.

Скаржник вважає, що перекладення
витрат ліквідатора на кредиторів у
даній справі є несправедливим.

Комунальне підприємство
"Теплокомуненерго" і Публічне
акціонерне товариство
"Кіровоградобленерго" просять
скасувати ухвалу господарського суду
Кіровоградської області від 20
листопада 2013 року в частині
задоволення клопотання арбітражного
керуючого Вербицького О.В. про оплату
послуг в сумі 18 045, 66 грн. та
відшкодування витрат в сумі 2 463, 48
грн. за рахунок кредиторів, пропорційно
їх вимогам.

В судових засіданнях 26 грудня 2013 року, 09
січня 2014 року, 21 січня 2014 року
представники скаржників підтримали
доводи своїх апеляційних скарг.

Арбітражний керуючий ліквідатор
Олександрійської житлово -комунальної
контори корпорації "Укрбуд" Вербицький
О.В. доводи апеляційних скарг
заперечує, вважає ухвалу
господарського суду Кіровоградської
області від 20 листопада 2013 року
законною, просить залишити її без змін,
апеляційні скарги без задоволення.

В заяві від 25 грудня 2013 року кредитор
Олександрійське Управління по
експлуатації газового господарства
Відкритого акціонерного товариства
"Кіровоградгаз" просить розглянути
справу без участі свого представника.

Кредитор Управління Пенсійного фонду
України в м. Олександрія та
Олександрійському районі
Кіровоградської області у відзиві на
апеляційну скаргу Комунального
підприємства "Теплокомуненерго"
посилається на те, що, майно, яке
можливо було б включити у ліквідаційну
масу у банкрута не виявлено,
кредиторські вимоги залишилися не
сплаченими, а тому господарський суд
неправомірно прийняв рішення про
відшкодування витрат арбітражного
керуючого Вербицького О.В. за рахунок
кредиторів, пропорційно розміру їх
вимог. Просить розглянути справу без
участі повноважного представника
Управління Пенсійного фонду України в
м. Олександрія та Олександрійському
районі Кіровоградської області.

На виконання ухвали
Дніпропетровського апеляційного
господарського суду від 26 грудня 2013
року ліквідатор надав докази
повідомлення членів комітету
кредиторів банкрута про засідання
комітету кредиторів 13 червня 2013 року
(т.7, а.с.107 -110).

В судовому засіданні 09 січня 214 року
оголошувалася перерва до 21 січня 2014
року.

Клопотанням від 10 січня 2014 року
ліквідатор арбітражний керуючий
Вербицький О.В. просить залучити до
матеріалів справи копії розрахунків
грошової винагороди по кожному
кредитору (т.7, а.с.114).

В судове засідання 21 січня 2014 року
ліквідатор не з'явився, про час та місце
судового засідання повідомлений
належним чином.

Перевіривши доводи апеляційних скарг,
дослідивши матеріали справи,
заслухавши представників сторін,
ліквідатора, судова колегія вважає, що
апеляційні скарги підлягають
частковому задоволенню з наступних
підстав.

Матеріали справи свідчать, що
провадження у справі про банкрутство
Олександрійської житлово -комунальної
контори корпорації "Укрбуд" порушено
господарським судом Кіровоградської
області 25 травня 2000 року за загальними
ознаками Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
(в редакцій Закону України №784 -XIV від 30
червня 1999 року).

Ухвалою арбітражного суду
Кіровоградської області від 02 серпня
2000 року введено процедуру
розпорядження майном боржника (т.1,
а.с.96).

27 листопада 2000 року за результатами
попереднього засідання затверджено
реєстр вимог кредиторів боржника
(ухвала арбітражного суду
Кіровоградської області від 27
листопада 2000 року -т.1, а.с.105).

Постановою арбітражного суду
Кіровоградської області від 19 січня 2001
року боржника визнано банкрутом, у
справі відкрита ліквідаційна
процедура, строк дії якої неодноразово
продовжувався (т.1, а.с.116 -117).

Ухвалою від 15 жовтня 2012 року припинено
повноваження арбітражного керуючого
Дьорко А.М. в якості ліквідатора
банкрута, ліквідатором банкрута
призначено арбітражного керуючого
Вербицького О.В.

17 червня 2013 року до господарського суду
Кіровоградської області надійшов звіт
ліквідатора арбітражного керуючого
Вербицького О.В., який він просив
затвердити, ліквідувати банкрута
Олександрійську житлово -комунальну
контору корпорації "Укрбуд", затвердити
оплату послуг та відшкодувати витрати
арбітражного керуючого Вербицького
О.В. за період ліквідаційної процедури
з 15 жовтня 2012 року по 13 червня 2013 року в
розмірі 18 045, 66 грн. та 2 151, 48 грн.
відповідно за рахунок кредиторів,
пропорційно вимогам, для чого видати
накази, провадження у справі припинити
(т.5, а.с.122).

Із змісту звіту ліквідатора,
ліквідаційного балансу та доданих до
них документів вбачається, що при
здійсненні ліквідаційних заходів щодо
Олександрійської житлово -комунальної
контори корпорації "Укрбуд" майна, яке
можна було включити у ліквідаційну
масу, не виявлено.

Нормами ч.1 п.10 ст.31 Закону про
банкрутство визначені три джерела
оплати послуг та відшкодування витрат
арбітражного керуючого, у зв'язку з
виконанням ним своїх обов'язків: за
рахунок коштів, одержаних від продажу
майна боржника, або за рахунок коштів
кредиторів чи коштів одержаних у
результаті виробничої діяльності
боржника.

Кредитори можуть створювати фонд для
оплати послуг, відшкодування витрат та
виплат додаткової винагороди
арбітражному керуючому (розпоряднику
майна, керуючому санацією, ліквідатору)
(п.11 ст.31 Закону про банкрутство).

Оплата послуг арбітражного керуючого
(розпорядника майна, керуючого
санацією, ліквідатора) за кожен місяць
здійснення ним своїх повноважень
встановлюється та виплачується в
розмірі, встановленому комітетом
кредиторів і затвердженому
господарським судом, якщо інше не
встановлено цим Законом, але не менше
двох мінімальних заробітних плат та не
більше середньомісячної заробітної
плати керівника боржника за останні
дванадцять місяців його роботи перед
порушенням провадження у справі про
банкрутство (п.12 ст.31 Закону).

При цьому, відповідно до наведених норм
Закону про банкрутство, питання оплати
послуг арбітражного керуючого (розмір,
порядок оплати, створення фонду для
оплати послуг, розподіл відповідних
витрат між кредиторами тощо)
визначаються за рішенням комітету
кредиторів боржника, що затверджується
господарським судом.

Ухвалою від 22 серпня 2013 року
господарський суд затвердив
арбітражному керуючому Вербицькому
О.В. розмір оплати послуг -дві
мінімальні заробітні плати за кожен
місяць здійснення ним повноважень
ліквідатора у даній справі з 15 жовтня
2012 року, встановлений комітетом
кредиторів на його засіданні 13 червня
2013 року.

Матеріали справи свідчать, що 04 січня
2001 року зборами кредиторів
Олександрійської житлово -комунальної
контори корпорації "Укрбуд" обрано
комітет кредиторів у складі трьох
кредиторів: Управління Пенсійного
фонду України в м. Олександрія та
Олександрійському районі
Кіровоградської області, Публічного
акціонерного товариства
"Кіровоградобленерго", Відкритого
акціонерного товариства
"Кіровоградгаз".

На засіданні комітету кредиторів 13
червня 2013 року було розглянуто звіт
ліквідатора арбітражного керуючого
Вербицького О.В., затверджено звіт про
відшкодування витрат арбітражного
керуючого Вербицького О.В. на
проведення ліквідаційної процедури,
понесених ним за період з 15 жовтня 2012
року по 13 червня 2013 року згідно даних,
наведених в додатку №2 в розмірі 2 463,
48 грн. та встановлено оплату послуг
ліквідатору Олександрійської житлово
-комунальної контори корпорації
"Укрбуд" Вербицькому О.В. в розмірі двох
мінімальних заробітних плат з моменту
призначення в розмірі 18 045, 66 грн.

Проте, питання про відшкодування
витрат, пов'язаних з ліквідаційною
процедурою винесено на розгляд суду, що
підтверджується протоколом №4
засідання комітету кредиторів
Олександрійської житлово -комунальної
контори корпорації "Укрбуд" від 13
червня 2013 року (т.5, а.с.176 -179).

Згідно протоколу №4 від 13 червня 2013
року на засіданні комітету кредиторів
банкрута рішення приймалися одним
членом комітету кредиторів -
Управлінням Пенсійного фонду України в
м. Олександрія та Олександрійському
районі Кіровоградської області, якому
належить лише 0, 443 голосів (443, 08 грн.
вимог), що складає 0,097% кількості
голосів всіх членів комітету
кредиторів. При цьому, слід зазначити,
що решті членам комітету кредиторів -
Публічному акціонерному товариству
"Кіровоградобленерго" належить 398
голосів, Відкритому акціонерному
товариству "Кіровоградгаз" -10 голосів.

В судовому засіданні 09 січня 2014 року
було розглянуто питання щодо
дотримання ліквідатором арбітражним
керуючим Вербицьким О.В. порядку
скликання комітету кредиторів
Олександрійської житлово -комунальної
контори корпорації "Укрбуд", належного
повідомлення всіх членів комітету
кредиторів про проведення 13 червня 2013
року засідання комітету кредиторів.

В матеріалах справи міститься копія
повідомлення №546 від 01 червня 2013 року
ліквідатора арбітражного керуючого
Вербицького О.В. про призначення зборів
комітету кредиторів на 13 червня 2013
року, адресоване членам комітету
кредиторів: Управлінню Пенсійного
фонду України в м. Олександрія та
Олександрійському районі
Кіровоградської області, Публічному
акціонерному товариству
"Кіровоградобленерго", Відкритому
акціонерному товариству
"Кіровоградгаз" (т.5, а.с.173).

На зворотній сторінці вказаного листа
містяться копії поштових повідомлень
про відправлення його Публічному
акціонерному товариству
"Кіровоградобленерго" та Відкритому
акціонерному товариству
"Кіровоградгаз", які свідчать про те, що
представник Публічного акціонерного
товариства "Кіровоградобленерго"
Кречко К.С. отримав від ліквідатора
Вербицького О.В. поштову
кореспонденцію. Проте, дата отримання
цієї кореспонденції на поштовому
повідомленні не стоїть (т.5, а.с.173).

Представник Публічного акціонерного
товариства "Кіровоградобленерго"
пояснив, що лист №546 від 01 червня 2013
року не отримував від ліквідатора, а
отримав 06 червня 2013 року лист №545 від 01
червня 2013 року про надання інформації
щодо розміру кредиторських вимог до
боржника, в підтвердження чого надав
апеляційному господарському суду лист
№545 від 01 червня 2013 року, конверт та
свою відповідь за №4290/07 від 12 червня 2013
року на запит ліквідатора. Оригінали
вказаних документів оглянуті в
судовому засіданні 09 січня 2014 року,
копії долучені до матеріалів справи
(т.7, а.с.103 -106).

В свою чергу ліквідатор Вербицький О.В.
надав суду для огляду оригінал
поштового повідомлення, в якому
проставлена дата отримання 06 червня 2013
року представником Публічного
акціонерного товариства
"Кіровоградобленерго" листів за №№ 545,
546.

В усній формі ліквідатор Вербицький
О.В. пояснив, що власноручно поставив на
поштовому повідомленні Публічного
акціонерного товариства
"Кіровоградобленерго" дату отримання
останнім кореспонденції -06 червня 2013
року і номери листів 545, 546 в правому
верхньому куті поштового повідомлення.

Оцінюючи наявні в матеріалах справи і
додатково долучені докази в їх
сукупності відповідно до приписів ст.43
Господарського процесуального кодексу
України, судова колегія вважає, що
ліквідатор належними доказами не довів
про сповіщення всіх членів комітету
кредиторів про засідання 13 червня 2013
року комітету кредиторів
Олександрійської житлово -комунальної
контори корпорації "Укрбуд", внаслідок
чого на засіданні комітету кредиторів
13 червня 2013 року був присутній лише
один кредитор Управління Пенсійного
фонду України в м. Олександрія та
Олександрійському районі
Кіровоградської області, кількість
голосів якого дорівнює 0,443.

Отже, засідання комітету кредиторів 13
червня 2013 року, на якому розглядався
звіт арбітражного керуючого
ліквідатора Олександрійської житлово
-комунальної контори корпорації
"Укрбуд" Вербицького О.В. та
обговорювалося питання про порядок
відшкодування витрат та встановлення
розміру оплати послуг арбітражного
керуючого Вербицького О.В. не можна
вважати правомочним, а рішення,
прийняті на цьому засіданні такими, що
мають правові наслідки.

Таким чином, судова колегія вважає, що
питання про затвердження звіту
ліквідатора, відшкодування йому витрат
та встановлення розміру оплати послуг
арбітражного керуючого належним
складом комітету кредиторів
Олександрійської житлово -комунальної
контори корпорації "Укрбуд" не
розглядалось.

Відтак, з метою звітування про виконану
роботу в ліквідаційній процедурі,
затвердження розміру понесених витрат
та розміру оплати послуг ліквідатора,
визначення порядку відшкодування
витрат арбітражного керуючого
ліквідатора Вербицького О.В. належить
скликати засідання комітету
кредиторів Олександрійської житлово
-комунальної контори корпорації
"Укрбуд", належним чином повідомити про
дату, час та місце засідання комітету
кредиторів всіх членів комітету
кредиторів.

Судова колегія зазначає, що відповідно
до приписів ст.ст.31, 31 Закону про
банкрутство у випадку, коли оплата
послуг арбітражного керуючого
здійснюється не за рахунок коштів,
одержаних від продажу майна боржника,
чи коштів, одержаних у результаті
виробничої діяльності боржника, то
така оплата повинна здійснюватись за
рахунок коштів кредиторів.

Таким чином, керуючись принципом
пропорційності голосів кредиторів,
кількості їх грошових вимог відповідно
до ст.16 Закону України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом",
господарський суд вправі застосувати
такий принцип пропорційності до
розподілу між кредиторами витрат,
пов'язаних з проведенням процедури
розпорядження майном та ліквідаційної
процедури, зокрема, витрат на оплату
праці арбітражному керуючому
(розпоряднику майна, керуючому
санацією, ліквідатору).

Господарський суд Кіровоградської
області затвердив звіт ліквідатора про
оплату послуг в сумі 18 045, 66 грн. за
період з 15 жовтня 2012 року по 13 червня 2013
року та відшкодування витрат
арбітражного керуючого Вербицького
О.В. в сумі 2 463, 48 грн. за рахунок
кредиторів, пропорційно їх вимогам.

Але, в ухвалі господарського суду
Кіровоградської області від 20
листопада 2013 року не зазначено, в якому
розмірі з кожного кредитора
пропорційно їх вимогам підлягає
стягненню сума у відшкодування витрат
арбітражного керуючого та в оплату
його послуг.

Ухвала суду про затвердження звіту
ліквідатора, ліквідаційного балансу та
припинення провадження у справі є за
своєю правовою природою судовим
рішенням, яке підсумовує хід
ліквідаційної процедури, в якому
необхідно повно відобразити обставини,
що мають значення для даної справи.

Відповідно до приписів ч.1 п.4 ст.84
Господарського процесуального кодексу
України при задоволенні позову в
резолютивній частині рішення
вказується розмір сум, що підлягають
стягненню (основної заборгованості за
матеріальні цінності, виконані роботи
та надані послуги, неустойки, штрафу,
пені та збитків, а також штрафів,
передбачених у пунктах 4 і 5 цього
Кодексу).

Згідно п.9 постанови Пленуму Вищого
господарського суду України від 23
березня 2012 року №6 "Про судове рішення"
у резолютивній частині рішення має
бути остаточна відповідь щодо усіх
вимог, які були предметом судового
розгляду.

Отже, господарський суд
Кіровоградської області повинен був в
резолютивній частині ухвали вказати в
якому розмірі з кожного кредитора
підлягає стягненню сума по
відшкодуванню витрат арбітражного
керуючого та оплату його послуг, для
чого від ліквідатора арбітражного
керуючого Вербицького О.В. слід було
витребувати відповідні розрахунки.

Зазначене підтверджується відповідною
судовою практикою (постанови Вищого
господарського суду України від 01
жовтня 2013 року у справі №5016/2184/2012 (15/47),
від 24 грудня 2013 року у справі №50/313-б).

Таким чином, враховуючи необхідність
проведення засідання комітету
кредиторів з приводу заслуховування
звіту ліквідатора, вирішення питання
про порядок оплати послуг та
відшкодування витрат ліквідатора
арбітражного керуючого Вербицького
О.В., судова колегія вважає, що на даний
час неможлива ліквідація банкрута та
припинення провадження у справі, у
зв'язку з чим ухвала господарського
суду від 20 листопада 2013 року підлягає
повному скасуванню на підставі ч.1 п.п.1,4
ст.104 Господарського процесуального
кодексу України.

Відповідно до ст.106 Господарського
процесуального кодексу України справу
№05-01/1429/10-62 слід передати
господарському суду Кіровоградської
області для розгляду.

Керуючись ст.ст.103 - 106 Господарського
процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Комунального
підприємства "Теплокомуненерго"
Олександрійської міської ради, м.
Олександрія Кіровоградської області
та Публічного акціонерного товариства
"Кіровоградобленерго", м. Кіровоград
задовольнити частково.

Ухвалу господарського суду
Кіровоградської області від 20
листопада 2013 року у справі №05-01/1429/10-62
скасувати.

Справу №05-01/1429/10-62 передати
господарському суду Кіровоградської
області для розгляду.

Постанова може бути оскаржена в
касаційному порядку у двадцятиденний
строк до Вищого господарського суду
України.

Головуючий суддя
О.В. Джихур

Суддя
О.М. Лисенко

Суддя
І.О. Вечірко

(Дата підписання постанови в повному
обсязі 24.01.14 р.)