КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" січня 2014 р.
Справа№ Б8/036-11

Київський апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пантелієнка В.О.

суддів: Верховця А.А.

Разіної Т.І.

за участю секретаря Корінної
А.О.,

від ініціюючого кредитора - ОСОБА_2 -
паспорт,

від боржника - Овсянніков С.В. -
генеральний директор - протокол
загальних зборів учасників ТОВ "ОРТФ
"Едланд" від 12.09.2012р.,

від ПАТ «Акціонерний комерційний
промислово-інвестиційний банк» -
Пікуль А.Б. - дов. №09-32/49 від 30.01.2012р.,

ОСОБА_5 - паспорт,

кредитор - ОСОБА_6 - паспорт,

від ОСОБА_7 - ОСОБА_5 - дов. №740 від
04.10.2012р.,

від ОСОБА_8 - ОСОБА_5 - дов. №4176 від
03.12.2012р.,

від ОСОБА_9 - ОСОБА_5 - дов. №3343 від
04.10.2012р.,

від ОСОБА_10 - ОСОБА_5 - дов. №3353 від
08.10.2012р.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційні скарги ОСОБА_5 та
Товариства з обмеженою
відповідальністю "Оптово-роздрібна
торгова фірма (далі - ТОВ "ОРТФ) "Едланд"

на ухвалу

господарського суду Київської області

від 14.11.2013р.

у справі №Б8/036-11 (суддя
Антонова В.М.)

за заявою Фізичної
особи-підприємця (далі - ФОП) ОСОБА_2

до ТОВ "ОРТФ "Едланд"

про банкрутство,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Київської
області від 14.11.2013р. по справі № Б8/036-11
відмовлено в затвердженні мирової
угоди.

Не погоджуючись з винесеною ухвалою,
ОСОБА_5 звернувся до Київського
апеляційного господарського суду з
апеляційною скаргою, в якій просить
ухвалу суду скасувати та прийняти нове
рішення, яким заяву комітету кредитів
ТОВ "ОРТФ "Едланд", в особі голови
комітету кредиторів ОСОБА_5 про
затвердження мирової угоди
задовольнити і затвердити мирову
угоду, укладену 04.04.2013р. між ТОВ "ОРТФ
"Едланд" і кредиторами, в особі голови
комітету кредиторів ОСОБА_5

Не погоджуючись з винесеною ухвалою,
ТОВ "ОРТФ "Едланд" звернулось до
Київського апеляційного
господарського суду з апеляційною
скаргою, в якій просить ухвалу суду
скасувати та прийняти нове рішення,
яким заяву комітету кредитів ТОВ "ОРТФ
"Едланд", в особі голови комітету
кредиторів ОСОБА_5 про затвердження
мирової угоди задовольнити і
затвердити мирову угоду, укладену
04.04.2013р. між ТОВ "ОРТФ "Едланд" і
кредиторами, в особі голови комітету
кредиторів ОСОБА_5

Відзиви на апеляційні скарги не
надходили.

Розглянувши доводи апеляційних скарг,
перевіривши матеріали справи,
заслухавши пояснення з'явившихся
учасників судового процесу у справі
про банкрутство, дослідивши докази,
проаналізувавши на підставі
встановлених фактичних обставин
справи правильність застосування
судом першої інстанції норм
законодавства, Київський апеляційний
господарський суд вважає, що
апеляційні скарги не підлягають
задоволенню з наступних підстав.

До господарського суду Київської
області звернувся із заявою ФОП ОСОБА_2
про банкрутство боржника - ТОВ "ОРТФ
"Едланд".

Ухвалою господарського суду Київської
області від 10.05.2011 року було порушено
провадження у справі №Б8/036-11 про
банкрутство ТОВ "ОРТФ "Едланд".

Ухвалою підготовчого засідання
господарського суду Київської області
від 22.11.2011 року в справі №Б8/036-11 було
визнано безспірні грошові вимоги
ініціюючого кредитора ФОП ОСОБА_2 в
сумі 2 028 852,65 грн., призначено
арбітражного керуючого Дорошенка
Ярослава Валерійовича розпорядником
майна Боржника та інше.

Ухвалою господарського суду Київської
області від 30.07.2012 року в справі №Б8/036-11
було визнано вимоги кредиторів до
Боржника в наступному складі та
обсязі: ОСОБА_5 1 300 000,00 грн. - перша черга
задоволення вимог кредиторів; 1 247 521,99
грн. - четверта черга; 285 937,38 грн., що
складаються з пені, - шоста черга, в
іншій частині заявлених вимог ОСОБА_5 -
відмовлено; стягнуто з ТОВ "ОРТФ
"Едланд" 947,35 грн. судового збору та 35,31
грн. витрат за внесення інформації щодо
кредитора та його грошових вимог у цій
справі; включено до реєстру вимог
кредиторів ТОВ "ОРТФ "Едланд" та
затверджено реєстр вимог кредиторів
боржника - ТОВ "ОРТФ "Едланд" в
наступному складі та обсязі:
Управління Пенсійного фонду України в
Києво-Святошинському районі Київської
області 50 241,71 грн. заборгованості зі
сплати страхових внесків - третя черга;
8 886,06 грн. - шоста черга; стягнуто з
Боржника - ТОВ "ОРТФ "Едланд" до
Державного Бюджету України 85,00 грн.
державного мита - 1 черга; ПАТ
"Акціонерний комерційний
промислово-інвестиційний банк" від
імені якого діє Філія "Відділення ПАТ
Промінвестбанк в м. Рівне": 1 073,00 грн.
судового збору - перша черга; 965 349,06 грн.
основного боргу - четверта черга.

Постановою Київського апеляційного
господарського суду від 28.08.2012р. у даній
справі апеляційну скаргу ОСОБА_5 було
задоволено, вказану ухвалу
господарського суду Київської області
від 30.07.2012 року скасовано в частині
відмови в задоволенні у визнанні
кредиторських вимог на суму 373 916,60 грн.
з прийняттям в цій частині нової
ухвали, якою "визнано вимоги Боржника -
ТОВ "ОРТФ "Едланд" в наступному складі
та обсязі: ОСОБА_5: 1 302 933,00 грн. - перша
черга задоволення вимог кредиторів; 1
369 005,51 грн. - четверта черга задоволення
вимог кредиторів; 537 493,12 грн., що
складаються з пені, - шоста черга
задоволення вимог кредиторів. Стягнуто
з Боржника на користь ОСОБА_5 1 073,00 грн.
судового збору та 40,00 грн. витрат за
внесення інформації щодо кредитора та
його грошових вимог у цій справі;
включено до реєстру вимог кредиторів
Боржника всі заявлені ОСОБА_5
кредиторські вимоги та затверджено
реєстр вимог кредиторів Боржника в
наступному складі та обсязі: ОСОБА_5: 1 302
933,00 грн. - перша черга задоволення вимог
кредиторів; 1 369 005,51 грн., - четверта
черга задоволення вимог кредиторів; 537
493,12 грн. що складаються з пені, - шоста
черга задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду
Київської області від 12.11.2012р. у справі
№Б8/036-11 проведення Загальних зборів
кредиторів ТОВ "ОРТФ "Едланд" за місцем
знаходження Боржника 08.10.2012 року,
утворення комітету кредиторів ТОВ
"ОРТФ "Едланд" у кількісному складі
двох кредиторів, а саме: ФОП ОСОБА_2 та
ПАТ "Акціонерний комерційний
промислово-інвестиційний банк" від
імені якого діє Філія "Відділення ПАТ
Промінвестбанк в м. Рівне", який був
обраний Загальними зборами кредиторів
ТОВ "ОРТФ "Едланд" 08.10.2012 року, що
підтверджено протоколом №1 Загальних
зборів кредиторів ТОВ "ОРТФ "Едланд" від
08.10.2012 року, було визнано такими, що не
суперечать чинному законодавству.
Проведення зборів кредиторів ТОВ "ОРТФ
"Едланд" 08.10.2012 року за участю
кредиторів ОСОБА_7, ОСОБА_6 ОСОБА_9,
ОСОБА_5, утворення комітету кредиторів
Боржника у кількісному складі трьох
кредиторів, а саме: ОСОБА_5, ОСОБА_10,
ОСОБА_7 на підставі Протоколу №1 зборів
кредиторів ТОВ "ОРТФ "Едланд" від 08.10.2012
року (м. Вишневе), протоколу реєстрації
присутніх на зборах кредиторів ТОВ
"ОРТФ "Едланд" від 08.10.2012 року, м.
Вишневе, було визнано такими, що не
відповідають чинному законодавству
України; всі прийняті рішення на
підставі Протоколу №1 зборів
кредиторів ТОВ "ОРТФ "Едланд" від 08.10.2012
року, протоколу реєстрації присутніх
на зборах кредиторів ТОВ "ОРТФ "Едланд"
від 08.10.2012 року, визнано такими, що не
відповідають чинному законодавства
України, внаслідок чого, не породжують
будь-яких правових наслідків для
учасників провадження (п.2 резолютивної
частини оскаржуваної постанови).
Відмовлено в задоволенні: клопотання
№048/1 від 20.08.2012 року Овсяннікова С.В. у
якості голови ліквідаційної комісії
ТОВ ОРТФ "ЕДЛАНД"(вх. №13437 від 27.08.2012
року); заяви (скарги) №047/1 від 17.08.2012 року
(вх. №13398 від 27.08.2012 року) Овсяннікова
С.В. у якості голови ліквідаційної
комісії ТОВ ОРТФ "ЕДЛАНД"; заяви
арбітражного керуючого Горбача С.Ф. №
274 від 17.10.2012 року (вх. №16487 від 17.10.2012
року); клопотання розпорядника майна
Боржника про перехід до процедури
ліквідації №609 від 22.10.2012 року (вх. №16766
від 22.10.2012 року); заяви арбітражного
керуючого Дорошенка Я.В. про участь у
справі про банкрутство б/№, б/дати;
клопотання №5 від 23.10.2012 року ОСОБА_5,
складеного у якості Голови комітету
кредиторів ТОВ ОРТФ "ЕДЛАНД"(вх. № 16967
від 24.10.2012 р.); Заяви №4 від 23.10.2012 року
ОСОБА_5, складеного у якості Голови
комітету кредиторів ТОВ ОРТФ
"ЕДЛАНД"(вх. №16968 від 24.10.2012 року);
клопотання №6 від 30.10.2012 року ОСОБА_5,
складеного у якості Голови комітету
кредиторів ТОВ ОРТФ "ЕДЛАНД"(вх. №17371
від 30.10.2012 року); клопотання №058/1 від
30.10.2012 року Генерального директора ТОВ
ОРТФ "ЕДЛАНД"" Овсяннікова С.В.; заяви
б/№ від 08.11.2012 року ОСОБА_7 (вх. №18059 від
08.11.2012 року); заяви від 08.11.2012 року
ОСОБА_10 (вх. № 18060 від 08.11.2012 року); заяви
ОСОБА_5 від 07.11.2012 року (вх. №18057 від
08.11.2012 року), як кредитора Боржника та у
якості голови комітету кредиторів ТОВ
ОРТФ "ЕДЛАНД"; заяви від 07.11.2012 року
ОСОБА_6 (вх. №18058 від 08.11.2012 року); заяви
Генерального директора ТОВ ОРТФ
"ЕДЛАНД" Овсяннікова С.В. №059/1 від 08.11.2012
року; клопотання ОСОБА_6 від 12.11.2012 року
(вх. №18204 від 12.11.2012 року); заяви ОСОБА_5
від 12.11.2012 року (вх. №18202 від 12.11.2012 року);
заяви арбітражного керуючого Толчеєва
О.Ю. б/№ від 31.10.2012 року про призначення
розпорядником майна у справ про
банкрутство (вх. №17424 від 31.10.2012 року) (п.3
резолютивної частини оскаржуваної
постанови). Задоволено клопотання ФОП
ОСОБА_2 б/№ від 01.11.2012 року в частині п. 1
прохальної частини (п. 4 резолютивної
частини оскаржуваної постанови).
Задоволено клопотання розпорядника
майна Боржника №628 від 06.11.2012 року (вх.
№17786 від 06.11.2012 року) (п.5 резолютивної
частини оскаржуваної постанови).
Стягнуто в доход Державного бюджету
України з арбітражного керуючого
Дорошенка Ярослава Валерійовича в
дохід Державного бюджету штраф у
розмірі 20 неоподаткованих мінімумів
доходів громадян (п.6 резолютивної
частини оскаржуваної
постанови).Визнано банкрутом ТОВ "ОРТФ
"Едланд", відкрито ліквідаційну
процедуру та призначено ліквідатором
ТОВ "ОРТФ "Едланд" арбітражного
керуючого Толчеєва Олексія Юрійовича,
задоволено заяву арбітражного
керуючого Толчєева О.Ю. б/№ від 31.10.2012
року про призначення ліквідатором у
справі про банкрутство №Б8/036-11;
припинено повноваження арбітражного
керуючого Дорошенка Я.В. у якості
розпорядника майна ТОВ "ОРТФ "Едланд"
(п. 7 резолютивної частини оскаржуваної
постанови).

Постановою Київського апеляційного
господарського суду від 12.02.2013 року
апеляційну скаргу ОСОБА_5 та ТОВ "ОРТФ
"Едланд" було задоволено частково;
пункти 3 та 6 постанови господарського
суду Київської області від 12.11.2012 року в
справі №Б8/036-11 залишено без змін; в
решті постанову господарського суду
Київської області від 12.11.2012 року
скасовано; матеріали справи №Б8/036-11
направлено до господарського суду
Київської області для подальшого
розгляду на стадію розпорядження
майном боржника в іншому складі суду.

Ухвалою господарського суду Київської
області від 14.03.2013 року справа №Б8/036-11
була призначена до розгляду на 18.04.2013
року.

18.04.2013 року судове засідання місцевого
суду не відбулось, оскільки надійшов
запит Київського апеляційного
господарського суду №1422 від 02.04.2013 року
(вх. № 25370), у зв'язку з надходженням
касаційної скарги ТОВ "ОРТФ "Едланд" на
постанову Київського апеляційного
господарського суду від 12.02.2013 року.

05.04.2013 року до місцевого суду була
надіслана заява кредитора ОСОБА_5 №2
від 05.04.2013 року (вх. №8935) про
затвердження мирової угоди на підставі
ст. 35, 36, 37, 38 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Вищого господарського суду
України від 02.10.2013 року касаційна
скарга арбітражного керуючого
Толчеєва О.Ю. була залишена без
задоволення, а постанова Київського
апеляційного господарського суду від
12.02.2013 року у справі №Б8/036-11 залишена
без змін.

Ухвалою господарського суду Київської
області від 23.10.2013 року розгляд заяви
про затвердження мирової угоди у
справі №Б8/036-11 було призначено на 14.11.2013
року.

Відповідно до ч.1 ст. 35 Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
(далі - Закон про банкрутство) під
мировою угодою у справі про
банкрутство розуміється домовленість
між боржником і кредиторами стосовно
відстрочки та (або) розстрочки, а також
прощення (списання) кредиторами боргів
боржника, яка оформляється угодою
сторін. Не підлягає прощенню (списанню)
за умовами мирової угоди
заборгованість із сплати єдиного
внеску на загальнообов'язкове державне
соціальне страхування, невикористаних
та своєчасно не повернутих коштів
Фонду соціального страхування з
тимчасової втрати працездатності.

Згідно статті 35 Закону про банкрутство
рішення про укладення мирової угоди
від імені кредиторів приймається
комітетом кредиторів більшістю
голосів кредиторів - членів комітету та
вважається прийнятим за умови, що всі
кредитори, вимоги яких забезпечені
заставою майна боржника, висловили
письмову згоду на укладення мирової
угоди. Рішення про укладення мирової
угоди приймається від імені боржника
керівником боржника чи арбітражним
керуючим (керуючим санацією,
ліквідатором), які виконують
повноваження органів управління та
керівника боржника і підписують її. Від
імені кредиторів мирову угоду підписує
голова комітету кредиторів. (частини 3-5
статті 35 Закону).

В процедурі банкрутства питання щодо
проведення зборів кредиторів і
утворення комітету кредиторів
регулюється ст. 16 Закону про
банкрутство.

Відповідно до ст.16 Закону про
банкрутство, протягом десяти днів
після винесення ухвали за результатами
попереднього засідання господарського
суду розпорядник майна повідомляє
кредиторів згідно з реєстром вимог
кредиторів та уповноважену особу
акціонерів або учасників товариства з
обмеженою чи додатковою
відповідальністю про місце і час
проведення зборів кредиторів та
організовує їх проведення. Учасниками
зборів кредиторів з правом
вирішального голосу є кредитори,
вимоги яких включені до реєстру вимог
кредиторів. У зборах можуть брати
участь представник працівників
боржника, уповноважена особа
акціонерів або учасників товариства з
обмеженою чи додатковою
відповідальністю, арбітражний
керуючий з правом дорадчого голосу.
Збори кредиторів вважаються
повноважними незалежно від кількості
голосів кредиторів, які беруть участь у
зборах, якщо всіх кредиторів було
письмово повідомлено про час і місце
проведення зборів відповідно до
частини першої цієї статті. Кількість
голосів кредиторів визначається
відповідно до частини четвертої цієї
статті. Збори кредиторів скликаються
арбітражним керуючим за його
ініціативою або ініціативою комітету
кредиторів чи інших кредиторів, сума
вимог яких складає не менше однієї
третини всіх вимог, включених до
реєстру вимог кредиторів, або за
ініціативою однієї третини кількості
голосів кредиторів. Збори кредиторів
на вимогу комітету кредиторів або
окремих кредиторів скликаються
арбітражним керуючим (розпорядником
майна, керуючим санацією, ліквідатором)
протягом двох тижнів з дня надходження
письмової вимоги про їх скликання.
Збори кредиторів проводяться за
місцезнаходженням боржника. Кредитори
мають на зборах кредиторів кількість
голосів, пропорційну сумі вимог
кредиторів, включених до реєстру вимог
кредиторів, кратній тисячі гривень.

Зі змісту ст. 35 Закону про банкрутство
вбачається, що ініціювати проведення
загальних зборів може як арбітражний
керуючий, так і комітет кредиторів чи
інші кредитори, сума вимог яких складає
не менше однієї третини всіх вимог,
включених до реєстру вимог кредиторів.

Відповідно до ст.38 Закону про
банкрутство арбітражний керуючий
протягом 5-ти днів з дня укладання
мирової угоди повинен подати до
господарського суду заяву про
затвердження мирової угоди, додавши
відповідні документи.

Станом на момент скликання 01.04.2013р.
кредитором ОСОБА_5 зборів кредиторів,
утворення в подальшому комітету
кредиторів та укладання мирової угоди
арбітражний керуючий у справі був
відсутній.

Відповідно до ч. 1 п. 3.1.3. Рекомендацій
Вищого господарського суду України від
04.04.2004 № 04-5/1193 "Про деякі питання
практики застосування Закону України
"Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
(далі -Рекомендації), при проведенні
процедур банкрутства інтереси всіх
кредиторів у справі представляють
збори кредиторів або обраний ними
комітет кредиторів.

Згідно з п. 9.4. Рекомендацій, рішення
зборів кредиторів чи комітету
кредиторів є способом волевиявлення
кредиторів і не може визнаватися
господарським судом недійсним,
оскільки за своєю правовою природою не
є актом юридичної особи, державного чи
іншого органу. У прийнятті судових
актів у справі про банкрутство суд
повинен давати оцінку таким рішенням
відповідно до вимог статті 43 ГПК
України та брати їх до уваги, якщо вони
не суперечать чинному законодавству.

Враховуючи, що скликання загальних
зборів кредитором ОСОБА_5 було
здійснено за відсутності призначеного
судом арбітражного керуючого у справі,
місцевий суд дійшов правильного
висновку, що заявником не доведено
легітимності загальних зборів
кредиторів, проведених 01.04.2013р., а тому
відсутній легітимний комітет
кредиторів боржника у справі і,
відповідно, всі рішення такого
комітету кредиторів, у тому числі про
укладення мирової угоди не можуть
породжувати правових наслідків для
учасників провадження у даній справі.

Відповідно до ст. 38 Закону про
банкрутство господарський суд має
право відмовити в затвердженні мирової
угоди, зокрема, у разі порушення
порядку укладення мирової угоди,
встановленого цим Законом; якщо умови
мирової угоди суперечать
законодавству.

Тому місцевий суд законно і
обґрунтовано відмовив в затвердженні
мирової угоди.

Відповідно до статті 33 Господарського
процесуального кодексу України кожна
сторона повинна довести ті обставини,
на які вона посилається як на підставу
своїх вимог і заперечень. Докази
подаються сторонами та іншими
учасниками судового процесу.

За таких обставин, Київський
апеляційний господарський суд не
вбачає підстав для задоволення
апеляційних скарг, зміни чи скасування
ухвали суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 106 ГПК України,
ст..ст.5, 16, 35, 38 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
Київський апеляційний господарський
суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги ОСОБА_5 та ТОВ "ОРТФ
"Едланд" залишити без задоволення, а
ухвалу господарського суду Київської
області від 14.11.2013р. по справі № Б8/036-11 -
без змін.

Справу № Б8/036-11 повернути до
господарського суду Київської області.

Постанова може бути оскаржена в
касаційному порядку до Вищого
господарського суду України протягом
двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя
В.О. Пантелієнко

Судді
А.А. Верховець

Т.І. Разіна