КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" січня 2014 р. Справа№ 8/206-10/3/14

Київський апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

головуючого: Іоннікової І.А.

суддів: Майданевича А.Г.

Гаврилюка О.М.

секретар Джужа Р.Є.

за участю представників:

від позивача: Гуцул А.Д. (представник за
довіреністю)

від відповідача: Гореліков І.В.
(представник за довіреністю)

від третьої особи: не з'явився

розглянувши у відкритому

судовому засіданні

апеляційну скаргу Публічного
акціонерного товариства „Банк Форум"

на рішення господарського суду
Київської області

від 19.08.2013 р. у справі №8/206-10/3/14 (суддя
Бацуца В.М.)

за позовом Публічного акціонерного
товариства „Банк Форум"

до Товариства з обмеженою
відповідальністю „Науково-виробниче
підприємство „Білоцерківмаз"

третьої особи, яка не заявляє
самостійних вимог на предмет спору на
стороні позивача: Публічне акціонерне
товариство "Український Професійний
Банк"

про стягнення 12 888 232,27 грн.

ВСТАНОВИВ:

ПАТ „Банк Форум" звернулось до
господарського суду Київської області
із позовом до ТОВ „Науково-виробниче
підприємство „Білоцерківмаз" про
стягнення 12888232,27 грн., з яких 10000000,00 грн.
- загальна номінальна вартість
облігацій, 2244000,00 грн. - відсоткового
доходу за облігаціями за 8-12 відсоткові
періоди, 512005,58 грн. - пені, 132190,69 грн. 3%
річних, за неналежне виконання
зобов'язань.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що
відповідачем не виконано свого
обов'язку щодо оплати вартості
відсоткових іменних облігацій,
бездокументарної форми, у кількості
10000,00 штук, номінальною вартістю 1000,00
грн., емітованих відповідачем,
придбаних за договором №Д-794/09; 538/08-Д
купівлі-продажу цінних паперів номер
угоди на ПФТС: 33 від 20.11.2008 р.,
укладеного між ВАТ „Український
професійний банк" та АКБ „Банк Форум"
при настанні строку їх погашення 21.09.2010
р.; відповідачем не виконано свого
обов'язку щодо виплати відсоткового
доходу за облігаціями у розмірі та в
строк, встановлені рішенням загальних
зборів ТОВ „Науково-виробниче
підприємство „Білоцерківмаз" про
закрите (приватне) розміщення
облігацій (протокол №33 від 06.08.2007 р.).

Рішенням господарського суду
Київської області від 19.08.2013 р. у справі
№8/206-10/3/14 у задоволенні позову
відмовлено повністю.

Відмовляючи у задоволенні позовних
вимог, суд виходив з того, що позивачем
не здійснено всіх необхідних дій для
викупу відповідачем облігацій при
настанні строку їх погашення,
відповідно у відповідача не виникли
зобов'язання по виплаті номінальної
вартості облігацій позивачу, відсотків
та інші обов'язки, із володіння
позивачем такими облігаціями, а тому
позовні вимоги позивача до відповідача
про виконання зобов'язань за такими
облігаціями і відповідно стягнення
12888232,27 грн. є передчасними та такими, що
не ґрунтуються на нормах законодавства
України.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням
суду, позивач звернувся до Київського
апеляційного господарського суду з
апеляційною скаргою, в якій просить
скасувати рішення господарського суду
Київської області від 19.08.2013 р. у справі
№8/206-10/3/14 та прийняти нове рішення, яким
задовольнити позовні вимоги в повному
обсязі.

Підставою для скасування рішення суду
скаржник зазначив неповне з'ясування
обставин, що мають значення для справи,
недоведеність обставин, що мають
значення для справи, які суд визнав
встановленими, а також порушення судом
норм матеріального та процесуального
права. При цьому, скаржник зазначив про
те, що суд безпідставно ототожнив
поняття «викуп облігацій» та
«погашення облігацій», в зв'язку з чим
дійшов неправомірного висновку про
нездійснення позивачем всіх
необхідних дій для викупу облігацій, в
зв'язку з чим відмовив в позові,
безпідставно застосував п.9 розділу 1
Положення про порядок здійснення
емісії облігацій підприємств та їх
обігу, який стосується викупу
облігацій, тоді як вимоги позивача
стосувалися саме погашення облігацій.

Ухвалою Київського апеляційного
господарського суду від 27.09.2013 р.
прийнято апеляційну скаргу Публічного
акціонерного товариства „Банк Форум"
на рішення господарського суду
Київської області від 19.08.2013 р. у справі
№8/206-10/3/14 до провадження; розгляд
апеляційної скарги призначено на 22.10.2013
року.

Розпорядженням секретаря судової
палати Київського апеляційного
господарського суду від 21.10.2013 р.
змінено склад колегії суддів.

В судовому засіданні апеляційної
інстанції 22.10.2013 р., відповідно до ст. 77
ГПК України, було оголошено перерву на
07.11.2013 р.

Ухвалою Київського апеляційного
господарського суду від 07.11.2013 р.
залучено до участі у справі в якості
третьої особи, яка не заявляє
самостійних вимог на предмет спору на
стороні позивача Публічне акціонерне
товариство "Український Професійний
Банк"; розгляд справи №8/206-10/3/14
відкладено на 03.12.2013 р.; зобов'язано
сторін, третю особу надати додаткові
докази.

Розпорядженням Голови Київського
апеляційного господарського суду від
02.12.2013 р. змінено склад колегії суддів.

Ухвалою Київського апеляційного
господарського суду від 02.12.2013 р.
розгляд справи №8/206-10/3/14 відкладено на
21.01.2014 р.; зобов'язано позивача надати
додаткові докази.

Представник позивача підтримав доводи,
викладені в апеляційній скарзі, просив
скасувати рішення господарського суду
Київської області від 19.08.2013 р. у справі
№8/206-10/3/14 та прийняти нове рішення, яким
задовольнити позовні вимоги в повному
обсязі.

Представник відповідача заперечував
проти доводів, викладених в
апеляційній скарзі, просив рішення
господарського суду міста Києва у
справі №8/206-10/3/14 залишити без змін, а
апеляційну скаргу - без задоволення,
вважаючи оскаржуване рішення законним
та обґрунтованим.

Розглянувши доводи апеляційної скарги,
перевіривши матеріали справи,
заслухавши пояснення представників
сторін, дослідивши докази,
проаналізувавши на підставі
встановлених фактичних обставин
справи правильність застосування
судом першої інстанції норм
законодавства, Київський апеляційний
господарський суд встановив наступне.

06.08.2007 р. було проведено загальні збори
учасників ТОВ „Науково-виробниче
підприємство „Білоцерківмаз", на яких
було вирішено, крім інших питань,
затвердити закрите (приватне)
розміщення облігацій ТОВ
„Науково-виробниче підприємство
„Білоцерківмаз", про що за наслідками
загальних зборів учасників товариства
було складено та підписано протокол №33
загальних зборів учасників товариства
ТОВ „Науково-виробниче підприємство
„Білоцерківмаз" від 06.08.2007 р.

Згідно п. 3 Рішення про закрите
(приватне) розміщення облігацій ТОВ
„Науково-виробниче підприємство
„Білоцерківмаз", оформленого
протоколом №33 від 06.08.2007 р. загальних
зборів учасників товариства ТОВ
„Науково-виробниче підприємство
„Білоцерківмаз", параметри емісії
наступні: відсоткові іменні облігації
(незабезпечені), бездокументарної
форми, у кількості 30000,00 штук,
номінальною вартістю 1000, 00 грн., на
загальну суму 30000000,00 грн., серії А № №
00001 - 30000.

Відповідно до п. 3.5.2. цього ж рішення
серед переліку осіб, серед яких Емітент
має намір розмістити облігації, наявні
у тому числі: ВАТ „Український
професійний банк" та АКБ „Банк Форум".

Пунктом 3.8. „Умови та дата закінчення
обігу облігацій, можливість викупу
Емітентом облігацій у власників на їх
вимогу із зазначенням випадків, у яких
Емітент здійснює викуп облігацій,
порядок повідомлення власників
облігацій про здійснення такого викупу
облігацій, порядок встановлення ціни
викупу облігацій і строк, у який
облігації можуть бути пред'явлені їх
власниками для викупу" цього ж рішення
передбачено, що облігації Емітента є
облігаціями, що мають обмежене коло
обігу серед осіб, які визначені в
пункті 3.5. рішення про розміщення
облігацій.

Термін обігу облігацій починається
після реєстрації Державною комісією з
цінних паперів та фондового ринку
звіту про результати розміщення
облігацій та видачі свідоцтва про
реєстрацію випуску облігацій та триває
по 20.09.2010 р.

Обіг облігацій здійснюється на
рахунках у цінних паперах, що відкриті
у зберігачів та у Депозитарії ВАТ „МФС"
(надалі - Депозитарій). Для здійснення
операцій з облігаціями власник
облігацій має відкрити рахунок у
цінних паперах у обраного ним
зберігача. Право власності на придбані
облігації виникає з моменту їх
зарахування на рахунок у цінних
паперах власника у зберігача та
підтверджується випискою з цього
рахунка, що надає зберігач.

За бажанням, власник облігацій має
право надати облігації Емітенту для їх
викупу. Викуп здійснюється Емітентом
на дату, зазначену в рішенні про
розміщення облігацій після закінчення
четвертого та восьмого відсоткових
періодів: дата викупу: 1 - 23.09.2008 р., 2 -
22.09.2009 р.

Ціна викупу облігацій дорівнює їх
номінальній вартості: 1000, 00 (одна
тисяча) гривень. Власники облігацій,
які надають облігації для викупу,
отримують відсотковий дохід за
попередній відсотковий період.

Для здійснення продажу власник
облігацій або належним чином
уповноважена ним особа (далі -
Продавець) має подати Емітенту
повідомлення про намір здійснити такий
продаж у строки, вказані нижче. Таке
повідомлення має містити назву
Продавця, П.І.Б. уповноваженої особи та
вказівку на документ, що підтверджує
повноваження особи надавати дане
повідомлення (статут підприємства,
довіреність тощо), кількість облігацій,
запропонованих до викупу, згоду з
умовами викупу, які викладені в рішенні
про розміщення облігацій, адресу та
телефон Продавця. Повідомлення повинно
бути засвідчене уповноваженою особою
та надане в наступні строки (включно):
початок прийому повідомлень про намір
надати облігації Емітенту для викупу: 1
- 26.08.2008р.; 2 - 25.08.2009 р., закінчення прийому
повідомлень про намір надати облігації
Емітенту для викупу: 1 - 09.09.2008 р., 2 - 08.09.2009
р.

Подання повідомлень здійснюється
рекомендованим листом, факсом або
безпосередньо за адресою Емітента: 09100,
Київська область, м. Біла Церква,
бульвар 1-го Травня, 13, тел./факс (04463)
9-05-27; 9-28-83; 9-07-33.

Повідомлення, які були надані до або
після вказаного періоду, вважаються
недійсними.

Протягом 5 (п'яти) робочих днів, що
передують даті викупу облігацій,
Емітент укладає угоди купівлі-продажу
облігацій із Продавцями, які належним
чином подали повідомлення про викуп
облігацій.

На дату здійснення викупу облігацій
Продавець перераховує облігації, в
кількості, що вказана в повідомленні,
на рахунок Емітента в депозитарії ВАТ
„МФС", після чого Емітент на протязі 1
(одного) робочого дня перераховує
грошові кошти на рахунок Продавця.

Пунктом 3.10. „Порядок погашення
облігацій" цього ж рішення передбачено
наступне:

3.10.1. Адреси місць, дати початку і
закінчення погашення облігацій.

Погашення облігацій здійснюється
Емітентом в національній валюті
України (гривні) на підставі даних
зведеного облікового реєстру, який
надається на дату погашення
депозитарієм, за адресою: 09100, Київська
область, м. Біла Церква, бульвар 1-го
Травня, 13, тел./факс (04463) 9-05-27; 9-28-83; 9-07-33.

Погашення облігацій здійснюється 21
вересня 2010 року.

3.10.2. Порядок виплати номінальної
вартості облігації із зазначенням
валюти, у якій здійснюється погашення.

На дату погашення облігацій Емітент
отримує в депозитарії ВАТ „МФС"
зведений обліковий реєстр власників
облігацій, складений на кінець
операційного дня, що передує даті
погашення облігацій. Згідно зведеного
облікового реєстру Емітент розраховує
суму до погашення для кожного власника
облігацій. На підставі отриманих даних,
Емітент перераховує власникам
облігацій суму погашення на їх поточні
рахунки згідно з вимогами діючого
законодавства.

Виплати номінальної вартості
облігацій під час погашення
здійснюються у національній валюті
України - гривні.

Виплати номінальної вартості
облігацій під час погашення
здійснюються одночасно з виплатами
відсоткового доходу за останній
дванадцятий відсотковий період.

Для пред'явлення облігацій до
погашення власники облігацій
переводять належні їм облігації з
особистих рахунків у цінних паперах на
рахунок Емітента в депозитарії ВАТ
„МФС" в день погашення облігацій.

Грошові кошти власникам облігацій,
реквізити рахунків яких недостовірні
або не зазначені в зведеному
обліковому реєстрі, депонуються на
поточному рахунку Емітента за
№9450 в АКБ „Форум", МФО 322948, код за
і виплачуються при
особистому зверненні власника до
Емітента із відповідною заявою.
Відсотки на депоновані кошти не
нараховуються та не виплачуються.

3.10.3. Можливість дострокового погашення
Емітентом усього випуску (серії)
облігацій; порядок повідомлення
власників облігацій про здійснення
Емітентом дострокового погашення
випуску (серії) облігацій; строк, у який
облігації мають бути пред'явлені для
дострокового погашення.

У разі викупу Емітентом 100 % усього
випуску облігацій, можливе проведення
дострокового погашення випуску
облігацій. Рішення про дострокове
погашення облігацій приймається
Головою Товариства.

3.10.4. Дії, які провадяться у разі
несвоєчасного подання облігацій для
погашення (дострокового погашення)
випуску (серії) облігацій.

У випадку, якщо власник облігацій не
перерахував на дату погашення
облігацій належні йому облігації зі
свого рахунку у цінних паперах на
рахунок Емітента в депозитарії ВАТ
„МФС", належна сума депонується на
поточному рахунку Емітента за №
9450 в АКБ „Форум", МФО 322948, код за
і виплачується при
особистому зверненні власника до
Емітента із відповідною заявою.

Відсотки по облігаціях за час, що минув
з дати погашення облігацій, не
нараховуються та не виплачуються.

Якщо власник перерахує облігації на
рахунок Емітента після дати погашення
облігацій, то Емітент здійснить
виплату наступного робочого дня після
дати перерахування облігацій, за умови
наявності в зведеному обліковому
реєстрі даних про реквізити поточного
рахунку власника облігацій, на який
повинна бути проведена оплата.

Згідно п. 7. цього ж рішення
депозитарієм, з яким Емітент уклав
договір про обслуговування випуску, є
Відкрите акціонерне товариство
„Міжрегіональний фондовий союз".

13.12.2007 р. Державною комісією з цінних
паперів та фондового ринку було видано
ТОВ „Науково-виробниче підприємство
„Білоцерківмаз" Свідоцтво про
реєстрацію випуску облігацій
підприємства, рішення про емісію яких
було прийнято згідно Рішення про
закрите (приватне) розміщення
облігацій ТОВ „Науково-виробниче
підприємство „Білоцерківмаз",
оформленого протоколом № 33 від 06.08.2007 р.
загальних зборів учасників товариства
ТОВ „Науково-виробниче підприємство
„Білоцерківмаз".

20.11.2008 р. між позивачем, як покупцем, та
ВАТ „Український професійний банк", як
продавцем, було укладено договір №
Д-794/09; 538/08-Д купівлі-продажу цінних
паперів номер угоди на ПФТС: 33,
згідно умов п. 1.1. якого Продавець
зобов'язується передати у власність
Покупця цінні папери, зазначені в п.1.2
цього договору, а Покупець
зобов'язується прийняти цінні папери і
сплатити Продавцю грошову суму,
визначену в п. 1.2 цього договору як
загальна вартість ЦП.

Вид цінних паперів, їх форма випуску,
існування, Емітент, загальна вартість
та інші характеристики цінних паперів
зазначено в п.1.2 договору.

Відповідно до п.2.1, п.2.2 договору
покупець зобов'язується не пізніше
20.11.2008 р. здійснити оплату цінних
паперів шляхом перерахування на
рахунок продавця грошової суми,
визначеної у п.1.2 цього договору як
загальна вартість ЦП. Продавець в
строк, передбачений п.3.1 цього договору,
забезпечує списання цінних паперів,
зазначених в п.1.2 цього договору, на
користь покупця. Підтвердженням факту
переходу прав власності на цінні
папери є виписки з рахунків у цінних
паперах продавця і покупця, що
підтверджують списання цінних паперів
з рахунку у цінних паперах продавця та
зарахування їх на рахунок у цінних
паперах покупця.

На виконання умов договору позивачем
20.11.2008 р. було виконано свій обов'язок по
оплаті вартості облігацій та
перераховано ВАТ „Український
професійний банк" грошові кошти у
розмірі 10566900,00 грн., що підтверджується
меморіальним ордером №171763 від 20.11.2008 р.,
наявним у матеріалах справи.

На підтвердження факту переходу прав
власності на цінні папери є виписки з
рахунків у цінних паперах продавця і
покупця, що підтверджують списання
цінних паперів з рахунку у цінних
паперах продавця та зарахування їх на
рахунок у цінних паперах покупця,
позивачем надано виписку про операцію
з цінними паперами на рахунку у цінних
паперах №001163 за період з 20.11.2008 р. по
20.11.2008 р. (виписка складена 12.10.2013 р.).

21.07.2010 р. позивач звернувся до
відповідача із вимогою №3060/34 від 14.07.2010
р., у якій, у тому числі, просив
відповідача погасити заборгованість
за договором № Д-794/09; 538/08-Д
купівлі-продажу цінних паперів номер
угоди на ПФТС: 33 від 20.11.2008 р.,
укладеним між ВАТ „Український
професійний банк" та АКБ „Банк Форум", у
загальному розмірі 11839600,00 грн. - 10000000,00
грн. номінальної вартості цінних
паперів та 1839600,00 грн. нараховані
відсотки за цінними паперами. Факт
направлення позивачем вимоги
відповідачу підтверджується
повідомленням про вручення поштового
відправлення.

Регулювання відносин, що виникають у
зв'язку із обігом облігацій
здійснюється Господарським кодексом
України, Цивільним кодексом України,
Законом України „Про Національну
депозитарну систему та особливості
електронного обігу цінних паперів в
Україні", Законом України „Про
державне регулювання ринку цінних
паперів в Україні", Законом України
„Про цінні папери та фондовий ринок",
іншими нормативно-правовими актами.

Згідно ст. 194 Цивільного кодексу
України цінним папером є документ
встановленої форми з відповідними
реквізитами, що посвідчує грошове або
інше майнове право і визначає
взаємовідносини між особою, яка його
розмістила (видала), і власником та
передбачає виконання зобов'язань
згідно з умовами його розміщення, а
також можливість передачі прав, що
випливають з цього документа, іншим
особам.

До особи, яка набула право власності на
цінний папір, переходять у сукупності
усі права, які ним посвідчуються.

Згідно ч. 1 ст. 7 Закону України „Про
цінні папери та фондовий ринок" (в
редакції чинній на момент виникнення
спірних відносин) облігація - цінний
папір, що посвідчує внесення його
власником грошей, визначає відносини
позики між власником облігації та
Емітентом, підтверджує зобов'язання
Емітента повернути власникові
облігації її номінальну вартість у
передбачений умовами розміщення
облігацій строк та виплатити доход за
облігацією, якщо інше не передбачено
умовами розміщення.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Положення про
порядок випуску облігацій підприємств,
затвердженого рішенням Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку від 17.07.2003 р. №322, (в редакції
чинній на момент виникнення спірних
відносин) погашення облігацій -
сукупність дій Емітента щодо
припинення обігу облігацій, виплати
номінальної вартості облігації або
надання товарів (послуг) у строки,
передбачені умовами розміщення
облігацій, та анулювання облігацій
відповідно до умов випуску.

Згідно підпункту 3.10.2. пункту 3. рішення
про закрите (приватне) розміщення
облігацій ТОВ „Науково-виробниче
підприємство „Білоцерківмаз",
оформленого протоколом № 33 від 06.08.2007 р.
загальних зборів учасників товариства
ТОВ „Науково-виробниче підприємство
„Білоцерківмаз", на дату погашення
облігацій Емітент отримує в
депозитарії ВАТ „МФС" зведений
обліковий реєстр власників облігацій,
складений на кінець операційного дня,
що передує даті погашення облігацій.
Згідно зведеного облікового реєстру
Емітент розраховує суму до погашення
для кожного власника облігацій. На
підставі отриманих даних, Емітент
перераховує власникам облігацій суму
погашення на їх поточні рахунки згідно
з вимогами діючого законодавства.

Виплати номінальної вартості
облігацій під час погашення
здійснюються у національній валюті
України - гривні.

Виплати номінальної вартості
облігацій під час погашення
здійснюються одночасно з виплатами
відсоткового доходу за останній
дванадцятий відсотковий період.

Для пред'явлення облігацій до
погашення власники облігацій
переводять належні їм облігації з
особистих рахунків у цінних паперах на
рахунок Емітента в депозитарії ВАТ
„МФС" в день погашення облігацій.

Відповідно до підпункту 3.10.4. пункту 3
цього ж рішення у випадку, якщо власник
облігацій не перерахував на дату
погашення облігацій належні йому
облігації зі свого рахунку у цінних
паперах на рахунок Емітента в
депозитарії ВАТ „МФС", належна сума
депонується на поточному рахунку
Емітента за № 9450 в АКБ „Форум",
МФО 322948, код за і
виплачується при особистому зверненні
власника до Емітента із відповідною
заявою.

Відсотки по облігаціях за час, що минув
з дати погашення облігацій, не
нараховуються та не виплачуються.

Якщо власник перерахує облігації на
рахунок Емітента після дати погашення
облігацій, то Емітент здійснить
виплату наступного робочого дня після
дати перерахування облігацій, за умови
наявності в зведеному обліковому
реєстрі даних про реквізити поточного
рахунку власника облігацій, на який
повинна бути проведена оплата.

Отже, виходячи із аналізу вищевказаних
положень законодавства України та
рішення про закрите (приватне)
розміщення облігацій ТОВ
„Науково-виробниче підприємство
„Білоцерківмаз", погашення Емітентом
облігацій у їх власників за наслідками
спливу дати погашення облігацій
передує здійснення власником
облігацій наступних дій, зокрема
переведення належних йому облігацій з
особистого рахунку у цінних паперах на
рахунок Емітента у відповідному
депозитарії в день погашення
облігацій.

В матеріалах справи відсутні докази на
підтвердження переведення власником
облігацій (позивачем) облігацій на
рахунок Емітента в день погашення
облігацій - 21.09.2010 р., так і після дати
погашення облігацій.

Посилання позивача на розпорядження
№19940 від 22.09.2009 р. на виконання
депозитарної операції з ЦП як на доказ
виконання ним дій щодо переведення
належних йому облігацій з особистого
рахунку у цінних паперах на рахунок
Емітента не приймаються судом до уваги,
оскільки дане розпорядження передує
даті погашення облігації (21.09.2010 р.),
встановленої рішенням про закрите
(приватне) розміщення облігацій ТОВ
„Науково-виробниче підприємство
„Білоцерківмаз".

Статтею 193 Господарського кодексу
України встановлено, що суб'єкти
господарювання та інші учасники
господарських відносин повинні
виконувати господарські зобов'язання
належним чином відповідно до закону,
інших правових актів, договору, а за
відсутності конкретних вимог щодо
виконання зобов'язання - відповідно до
вимог, що у певних умовах звичайно
ставляться.

Статтею 526 Цивільного кодексу України
визначено, що зобов'язання має
виконуватися належним чином
відповідно до умов договору та вимог
цього Кодексу, інших актів цивільного
законодавства, а за відсутності таких
умов та вимог - відповідно до звичаїв
ділового обороту або інших вимог, що
звичайно ставляться.

Частиною 1 ст. 530 цього ж кодексу
закріплено, що якщо у зобов'язанні
встановлений строк (термін) його
виконання, то воно підлягає виконанню у
цей строк (термін).

Згідно ст. 610 цього ж кодексу порушенням
зобов'язання є його невиконання або
виконання з порушенням умов,
визначених змістом зобов'язання
(неналежне виконання).

Відповідно до ч. 1 ст. 612 цього ж кодексу
боржник вважається таким, що
прострочив, якщо він не приступив до
виконання зобов'язання або не виконав
його у строк, встановлений договором
або законом.

Відповідно до приписів ч. 1 ст. 33
Господарського процесуального кодексу
України кожна сторона повинна довести
ті обставини, на які вона посилається
як на підставу своїх вимог і
заперечень.

Враховуючи вищевикладене, колегія
суддів вважає, що за відсутності
здійснення позивачем дій щодо
переведення (перерахування) належних
йому облігацій з особистого рахунку на
рахунок відповідача в депозитарії ВАТ
„МФС", у Емітента не виникає обов'язку
по виплаті номінальної вартості
облігацій її власнику, в зв'язку з чим
позовні вимоги про стягнення з
відповідача на користь позивача 10000000,00
грн. загальної номінальної вартості
облігацій є не обґрунтованими та
такими, що не підлягають задоволенню.

Також позивач просить стягнути з
відповідача 2244000,00 грн. відсоткового
доходу за облігаціями за 8-12 відсоткові
періоди.

Пунктом 3.9. рішення про закрите
(приватне) розміщення облігацій
визначено порядок виплати
відсоткового доходу за облігаціями.

Відповідно до п.3.9.1 рішення про закрите
(приватне) розміщення облігацій,
виплати відсоткового доходу за
облігаціями здійснюються в
національній валюті України (гривні) на
підставі зведеного облікового реєстру
власників облігацій, який формується
на момент закінчення операційного дня,
що передує дню виплати відсоткового
доходу, та надається депозитарієм ВАТ
«МФС» Емітенту на дату виплати.

На підставі наданого ВАТ «МФС»
зведеного облікового реєстру Емітент в
день виплати перераховує власникам
облігацій належний їм відсотковий
дохід на їх поточні рахунки за
відповідний відсотковий період, згідно
з вимогами діючого законодавства.

Дати виплати відсоткового доходу за
облігаціями: відсотковий період 8,
початок періоду - 23.06.2009 р., кінець
періоду - 21.09.2009 р., тривалість днів 91,
дата виплати доходу - 22.09.2009 р.;
відсотковий період 9, початок періоду -
22.09.2009 р., кінець періоду - 22.12.2009 р.,
тривалість днів 91, дата виплати доходу -
22.12.2009 р.; відсотковий період 10, початок
періоду - 22.12.2009 р., кінець періоду -
22.03.2010 р., тривалість днів 91, дата
виплати доходу - 23.03.2010 р.; відсотковий
період 11, початок періоду - 23.09.2010 р.,
кінець періоду - 21.06.2010 р., тривалість
днів 91, дата виплати доходу - 22.06.2010 р.;
відсотковий період 12, початок періоду -
22.06.2010 р., кінець періоду - 20.09.2010 р.,
тривалість днів 91, дата виплати доходу -
21.09.2010 р.

Виплата доходу за дванадцятим
відсотковим періодом здійснюється
одночасно з погашенням облігацій.

Якщо дата виплати відсоткового доходу
за облігаціями припадає на святковий
(вихідний день) за законодавством
України, виплата доходу здійснюється
наступного за святковим (вихідним)
робочого дня. При цьому відсотки по
облігаціях за вказані святкові
(вихідні) дні у відповідному
відсотковому періоді не нараховуються
та не виплачуються.

Виходячи зі змісту п.3.9.2 рішення про
закрите (приватне) розміщення
облігацій, на дату виплати
відсоткового доходу по облігаціях
Емітент отримує в депозитарії ВАТ
«МФС» зведений обліковий реєстр
власників облігацій, складений на
кінець операційного дня, що передує
даті виплати доходу та наданий
Емітенту на дату виплати. На підставі
зведеного облікового реєстру Емітент
розраховує суми виплати відсоткового
доходу для кожного власника облігацій
та виплачує належний їм відсотковий
дохід згідно з вимогами діючого
законодавства та умовами розміщення
облігацій.

Виплати здійснюються у національній
валюті України на поточні рахунки
власників, зазначені в зведеному
обліковому реєстрі. Грошові кошти
власникам облігацій, реквізити
рахунків яких недостовірні або не
зазначені в зведеному обліковому
реєстрі, депонується на поточному
рахунку Емітента і виплачуються при
особистому зверненні власника до
Емітента із відповідною заявою.
Відсотки на депоновані кошти не
нараховуються та не виплачуються.

Згідно ч.1 ст.7, ч.2 ст.5 Закону України
«Про цінні папери та фондовий ринок»,
облігація - є цінним папером, який
підтверджує безумовне зобов'язання
Емітента повернути власникові
облігації її номінальну вартість та
виплатити доход за облігацією. Відмова
від виконання зобов'язання,
посвідченого цінним папером, з
посиланням на відсутність підстави
зобов'язання або на його недійсність не
допускається.

Отже, в даному випадку відповідач
зобов'язаний був виплатити позивачу
відсотковий доход за облігаціями у
розмірі та строки, встановлені
рішенням про закрите (приватне)
розміщення облігацій за 8, 9, 10, 11
відсоткові періоди.

Зобов'язання щодо виплати відсоткового
доходу за облігаціями за 12 відсотковий
період в розмірі 448800 грн. у відповідача
не виникло, оскільки відповідно до
п.3.9.2, п.3.10.2, виплата доходу за останнім
дванадцятим відсотковим періодом
здійснюється одночасно з погашенням
облігацій.

Статтею 193 Господарського кодексу
України встановлено, що суб'єкти
господарювання та інші учасники
господарських відносин повинні
виконувати господарські зобов'язання
належним чином відповідно до закону,
інших правових актів, договору, а за
відсутності конкретних вимог щодо
виконання зобов'язання - відповідно до
вимог, що у певних умовах звичайно
ставляться.

Статтею 526 Цивільного кодексу України
визначено, що зобов'язання має
виконуватися належним чином
відповідно до умов договору та вимог
цього Кодексу, інших актів цивільного
законодавства, а за відсутності таких
умов та вимог - відповідно до звичаїв
ділового обороту або інших вимог, що
звичайно ставляться.

Частиною 1 ст. 530 цього ж кодексу
закріплено, що якщо у зобов'язанні
встановлений строк (термін) його
виконання, то воно підлягає виконанню у
цей строк (термін).

Згідно ст. 610 цього ж кодексу порушенням
зобов'язання є його невиконання або
виконання з порушенням умов,
визначених змістом зобов'язання
(неналежне виконання).

Відповідно до ч. 1 ст. 612 цього ж кодексу
боржник вважається таким, що
прострочив, якщо він не приступив до
виконання зобов'язання або не виконав
його у строк, встановлений договором
або законом.

Відповідно до приписів ч. 1 ст. 33
Господарського процесуального кодексу
України кожна сторона повинна довести
ті обставини, на які вона посилається
як на підставу своїх вимог і
заперечень.

Станом на день розгляду справи
відповідачем не надано доказів на
підтвердження здійснення ним виплати
позивачу відсоткового доходу за
облігаціями за 8, 9, 10, 11 відсоткові
періоди.

З огляду на викладене, враховуючи те, що
обов'язок відповідача щодо виплати
позивачу відсоткового доходу за
облігаціями за 8, 9, 10, 11 відсоткові
періоди є простроченим, позовна вимога
про стягнення відсоткового доходу за
облігаціями за 8, 9, 10, 11 відсоткові
періоди в розмірі 1795200 грн. є
обґрунтованою та такою, що підлягає
задоволенню. В іншій частині позовних
вимог щодо стягнення відсоткового
доходу за облігаціями за 12 відсотковий
період в розмірі 448800 грн. необхідно
відмовити.

Також позивач просив стягнути з
відповідача 512005,58 грн. - пені, 132190,69 грн.
3% річних, за неналежне виконання
зобов'язань щодо виплати номінальної
вартості облігацій та виплат
відсоткового доходу за облігаціями за
8-10 відсоткові періоди.

Згідно зі ст. 614 Цивільного кодексу
України, особа, яка порушила
зобов'язання, несе відповідальність за
наявності її вини (умислу або
необережності), якщо інше не
встановлене договором або законом.
Особа є невинуватою, якщо вона доведе,
що вжила всіх залежних від неї заходів
щодо належного виконання зобов'язання.

Відповідно до ч.2 ст. 615 ЦК України,
одностороння відмова від зобов'язання
не звільняє винну сторону від
відповідальності за порушення
зобов'язання.

Відповідно до ч. 2 ст. 625 ЦК України
боржник, який прострочив виконання
грошового зобов'язання, на вимогу
кредитора зобов'язаний сплатити суму
боргу з урахуванням встановленого
індексу інфляції за весь час
прострочення, а також три проценти
річних від простроченої суми, якщо
інший розмір процентів не встановлений
договором або законом.

Суд апеляційної інстанції вважає, що
невиконання товариством обов'язку щодо
виплати відсоткового доходу за
облігаціями за 8, 9, 10, 11 відсоткові
періоди тягне наслідки, передбачені за
прострочення виконання грошового
зобов'язання, визначені ст.625 ЦК
України.

Колегія суддів вважає розрахунок суми
трьох відсотків річних, заявлених до
стягнення за прострочення виплати
відсоткового доходу за облігаціями за
8, 9, 10, 11 відсоткові періоди вірним,
позовні вимоги про стягнення з
відповідача 48027,09 грн. 3% річних,
нарахованих за прострочення
відповідачем зобов'язання щодо виплати
відсоткового доходу за облігаціями за
8, 9, 10, 11 відсоткові періоди
обґрунтованими та такими, що
підлягають задоволенню. В іншій
частині позовних вимог щодо стягнення
3% річних, нарахованих за прострочення
відповідачем зобов'язання щодо виплати
відсоткового доходу за облігаціями за
12 відсотковий період та виплати
номінальної вартості облігацій
необхідно відмовити.

Відповідно до ч. 2 ст. 193 Господарського
кодексу України, порушення зобов'язань
є підставою для застосування
господарських санкцій, передбачених
цим Кодексом, іншими законами або
договором.

Відповідно до ч.1 ст.230 Господарського
кодексу України штрафними санкціями у
цьому Кодексі визнаються господарські
санкції у вигляді грошової суми
(неустойка, штраф, пеня), яку учасник
господарських відносин зобов'язаний
сплатити у разі порушення ним правил
здійснення господарської діяльності,
невиконання або неналежного виконання
господарського зобов'язання.

Згідно зі ст. 549 Цивільного кодексу
України неустойкою (штрафом, пенею) є
грошова сума або інше майно, які
боржник повинен передати кредиторові у
разі порушення боржником зобов'язання.
Штрафом є неустойка, що обчислюється у
відсотках від суми невиконаного або
неналежно виконаного зобов'язання.
Пенею є неустойка, що обчислюється у
відсотках від суми несвоєчасно
виконаного грошового зобов'язання за
кожен день прострочення виконання.

Грошові зобов'язання, як і будь-які інші
цивільно-правові або господарські
зобов'язання, можуть виникати з
підстав, встановлених статтею 11 ЦК
України і статтею 174 ГК України.

Відповідно до ч.2 ст.551 Цивільного
кодексу України, якщо предметом
неустойки є грошова сума, її розмір
встановлюється договором або актом
цивільного законодавства.

У господарських відносинах грошові
зобов'язання найчастіше виникають з
господарських договорів та інших угод,
передбачених законом, або з угод, не
передбачених законом, але таких, які
йому не суперечать (стаття 174 ГК
України). Однак оскільки господарський
договір (угода) є не єдиною підставою
виникнення відповідного зобов'язання,
то сама лише відсутність між сторонами
спірних правовідносин такого договору
(угоди) або незазначення в останньому
умов (пунктів) щодо відповідальності за
порушення грошового зобов'язання не
перешкоджає застосуванню даної
відповідальності, але тільки у разі
якщо підстави такого застосування і
розмір відповідальності передбачено
актами законодавства (п.1. постанови
Пленуму Вищого господарського суду
України від 17.12.2013 р. № 14 "Про деякі
питання практики застосування
законодавства про відповідальність за
порушення грошових зобов'язань").

Враховуючи те, що ані актами цивільного
законодавства, ані рішенням про
закрите (приватне) розміщення
облігацій не передбачено підстави
такого застосування і розмір
відповідальності, у позивача відсутні
правові підстави вимагати стягнення з
відповідача за порушення грошового
зобов'язання пеню, а тому колегія
суддів дійшла висновку про те, що
позовні вимоги щодо стягнення з
відповідача пені є не обґрунтованими
та такими, що не підлягають
задоволенню.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна
сторона повинна довести ті обставини,
на які вона посилається як на підставу
своїх вимог і заперечень.

Згідно ч. 2 ст. 34 ГПК України, обставини
справи, які відповідно до
законодавства повинні бути
підтвердженні певними засобами
доказування, не можуть
підтверджуватись іншими засобами
доказування.

Відповідно до ч.1 ст.104 ГПК України
підставами для скасування або зміни
рішення місцевого господарського суду
є: неповне з'ясування обставин, що мають
значення для справи; недоведеність
обставин, що мають значення для справи,
які місцевий господарський суд визнав
встановленими; невідповідність
висновків, викладених у рішенні
місцевого господарського суду,
обставинам справи; порушення або
неправильне застосування норм
матеріального чи процесуального права.

За таких обставин, Київський
апеляційний господарський суд
приходить до висновку, що суд першої
інстанції невірно застосував норми
матеріального права, крім того неповно
з'ясував обставини, що мають значення
для справи, висновки, викладені у
рішенні місцевого господарського суду,
не відповідають обставинам справи, а
тому апеляційна скарга підлягає
частковому задоволенню, а рішення суду
- скасуванню в частині відмови в позові
щодо стягнення 1795200 грн. заборгованості
по виплаті відсоткового доходу за
облігаціями за 8-11 відсоткові періоди,
48027,09 грн. 3% річних, з прийняттям в цій
частині нового рішення про задоволення
позову, в іншій частині рішення
необхідно залишити без змін.

Судові витрати розподіляються
відповідно до вимог ст. 49
Господарського процесуального кодексу
України.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101 - 105
Господарського процесуального кодексу
України, Київський апеляційний
господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного
акціонерного товариства „Банк Форум"
задовольнити частково.

Рішення господарського суду Київської
області від 19.08.2013 р. у справі №8/206-10/3/14
скасувати в частині відмови в позові
щодо стягнення 1795200 грн. заборгованості
по виплаті відсоткового доходу за
облігаціями за 8-12 відсоткові періоди,
48027,09 грн. 3% річних.

Прийняти в цій частині нове рішення,
яким позовні вимоги щодо стягнення 1795200
грн. заборгованості по виплаті
відсоткового доходу за облігаціями за
8, 9, 10, 11 відсоткові періоди, 48027,09 грн. 3%
річних задовольнити.

Стягнути з Товариства з обмеженою
відповідальністю „Науково-виробниче
підприємство „Білоцерківмаз" на
користь Публічного акціонерного
товариства „Банк Форум" 1795200 (один
мільйон сімсот дев'яносто п'ять тисяч
двісті) грн. заборгованості по виплаті
відсоткового доходу за облігаціями за
8-11 відсоткові періоди, 48027 (сорок вісім
тисяч двадцять сім) грн. 09 коп. 3% річних,
4501 (чотири тисячі п'ятсот одну) грн. 65
коп. витрат по сплаті судового збору за
розгляд позовної заяви, 41 (сорок одну)
грн. 66 коп. витрат на
інформаційно-технічне забезпечення
судового процесу.

В іншій частині рішення суду залишити
без змін.

Стягнути з Товариства з обмеженою
відповідальністю „Науково-виробниче
підприємство „Білоцерківмаз" на
користь Публічного акціонерного
товариства „Банк Форум" 6074 (шість тисяч
сімдесят чотири) грн. 58 коп. витрат по
сплаті судового збору при зверненні з
апеляційною скаргою.

Доручити господарському суду
Київської області видати накази із
зазначенням необхідних реквізитів
сторін.

Матеріали справи №8/206-10/3/14 повернути до
господарського суду Київської області.

Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття та може бути оскаржена до
суду касаційної інстанції у
встановлені законом порядку та строки.

Головуючий суддя
І.А. Іоннікова

Судді
А.Г. Майданевич

О.М. Гаврилюк