донецький апеляційний господарський
суд
Постанова

Іменем України

09.01.2014 справа №905/8202/13

Донецький апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівБогатиря К.В. Дучал
Н.М., Ушенко Л.В. При секретарі: Склярук
С.І.за участю представників сторін:

від боржника:не з'явивсявід
скаржника:Гутевич С.Ю. - довір. № 25/2554/3
від 02.12.2013р. Балтуцька О.М. - довір. №
25/2554/4 від 02.12.2013р. Табалєнкова О.С. -
довір. № 25/2555 від 02.12.2013р.

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
публічного акціонерного товариства
"Банк Камбіо" м. Київ в особі відділення
"Донецька дирекція ПАТ "Банк Камбіо"на
ухвалу господарського суду Донецької
областівід10.12.2013р.у справі№ 905/8202/13
(суддя Гурова А.І.)за заявою
боржникатовариства з обмеженою
відповідальністю "Східна мастильна
компанія" м. Донецькпробанкрутство

В С Т А Н О В И В:

ПАТ "Банк Камбіо" м.Київ в особі
відділення "Донецька дирекція ПАТ "Банк
Камбіо" звернулось до Донецького
апеляційного господарського суду з
апеляційною скаргою на ухвалу
господарського суду Донецької області
від 10.12.2013р. у справі № 905/8202/13 за заявою
боржника ТОВ "Східна мастильна
компанія" про банкрутство.

В апеляційній скарзі банк просить
скасувати ухвалу суду від 10.12.2013р. та
припинити провадження у справі.

Доводи апеляційної скарги
обґрунтовані тим, що банк має право на
оскарження цієї ухвали у зв'язку з тим,
що головою ліквідаційної комісії
боржника було повідомлено банк як
потенційного кредитора ТОВ "Східна
мастильна компанія" та апелянт
звернувся з листом від 09.10.2013р. № 213/6 до
боржника. Також апелянт посилається на
недотримання боржником вимог ст.ст.
105-111 ЦК України, головою ліквідкомісії
необґрунтовано відмовлено у визнанні
вимог банку щодо сплати відсотків за
користування кредитом та пені за
порушення зобов'язань по сплаті
кредиту. Передчасне подання до
господарського суду заяви про
порушення справи про банкрутство, на
думку банку, порушує права банку як
кредитора в частині неможливості
звернутись до суду з позовом в порядку
ст. 112 ЦК України до ліквідаційної
комісії щодо невизнання кредиторських
вимог. Отже, апелянт стверджує, що ці
обставини свідчать про внесення до
проміжного ліквідаційного балансу
недостовірних даних.

Апеляційна скарга ухвалою від 27.12.2013р.
була прийнята Донецьким апеляційним
господарським судом до провадження.

Статтею 101 ГПК України передбачено, що у
процесі перегляду справи апеляційний
господарський суд за наявними у справі
і додатково поданими доказами повторно
розглядає справу. Додаткові докази
приймаються судом, якщо заявник
обґрунтував неможливість їх подання
суду першої інстанції з причин, що не
залежали від нього. Апеляційний
господарський суд не зв'язаний
доводами апеляційної скарги і
перевіряє законність і
обґрунтованість рішення місцевого
господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали оскарження
ухвали та заслухавши доводи
представників апелянта, колегія суддів
встановила:

Ухвалою від 25.11.2013р. господарський суд
Донецької області прийняв до розгляду
заяву боржника ТОВ "Східна мастильна
компанія" про порушення справи про
банкрутство на підставі ст.ст. 1, 11, 12, ч.
1, 2 ст. 95 Закону.

Ухвалою від 10.12.2013р. суд порушив справу
про банкрутство; ввів мораторій на
задоволення вимог кредиторів.

Ухвала суду мотивована тим, що під час
проведення досудової процедури
ліквідації заявником здійснено у
відповідності до вимог ч. 2 ст. 105 ЦК
України в "Бюлетень державної
реєстрації" №256 (21) від 08.08.2013р.
публікацію про прийняте засновниками
рішення щодо припинення юридичної
особи ТОВ "Східна мастильна компанія".
Головою ліквідаційної комісії
повідомлені наступні кредитори
боржника: ТОВ "Інвестиції та розвиток",
ТОВ "Торг консар", ФОП Янішевський М.С.,
ПАТ "Банк Камбіо".

З вимогами до боржника звернулись: ПАТ
"Банк Камбіо" від 09.10.2013р. № 213/6 у сумі 17
732 647,50грн.; ТОВ "Інвестиції та розвиток"
від 30.09.2013р. у сумі 710 511,50грн.; ФОП
Янішевський М.С. № б/н б/д у сумі 43
720,50грн.

Також судом з'ясовано, що
ліквідкомісією з метою виявлення
майнових активів та зобов'язань
боржника було проведено
інвентаризацію, за результатами
проведення якої встановлено, що
майнові активи боржника складаються з
дебіторської заборгованості у розмірі
599 514,64грн., грошових коштів на поточному
рахунку № 3275 у ПАТ "Перший
український міжнародний банк" у
розмірі 3 965,57грн. Проте, розмір
кредиторських вимог ТОВ "Східна
мастильна компанія" становить 15 876
741,35грн.

Складений фінансовий звіт суб'єкта
малого підприємництва (проміжний
ліквідаційний баланс станом на
31.10.2013р.), затверджений протоколом
загальних зборів учасників
підприємства боржника від 05.11.2013р.

Ліквідаційною комісією встановлено, що
активи боржника становлять 563,5тис.грн.,
а кредиторська заборгованість складає
15 876,7тис.грн. Отже, кредиторські
зобов'язання перевищують активи
підприємства більше, ніж у 28 разів.

Суд зазначив, що боржником дотримано
порядок добровільної ліквідації
юридичної особи, визначеної
законодавством України, та з наданих
документів вбачається недостатність
активів ТОВ "Східна мастильна
компанія", необхідних для повного
погашення кредиторської
заборгованості.

Стосовно заперечень банку щодо
порушення справи про банкрутство
господарський суд вказав, що на даний
час провадження за заявою про визнання
ТОВ "Східна мастильна компанія"
банкрутом знаходиться на стадії
вирішення питання щодо порушення
провадження у справі про банкрутство
та станом на 10.12.2013р. кредитори з
заявами про визнання грошових вимог до
боржника до господарського суду у цій
справі не зверталися, тому ПАТ "Банк
Камбіо" не має статусу кредитора у цій
справі, а тому не має права подавати до
суду заяви та заявляти заперечення в
межах справи про банкрутство № 913/8202/13.

Дослідивши матеріали справи, доводи
апеляційної скарги, колегія суддів
апеляційного господарського суду
вважає необґрунтованою апеляційну
скаргу у зв'язку з наступним.

Відповідно до ч. 1 ст. 95 Закону якщо
вартості майна боржника - юридичної
особи, щодо якого прийнято рішення про
ліквідацію, недостатньо для
задоволення вимог кредиторів, така
юридична особа ліквідується в порядку,
передбаченому цим Законом. У разі
виявлення зазначених обставин
ліквідатор (ліквідаційна комісія)
зобов'язаний звернутися до
господарського суду із заявою про
порушення справи про банкрутство такої
юридичної особи. Обов'язковою умовою
звернення до господарського суду із
заявою про порушення справи про
банкрутство є дотримання боржником
порядку ліквідації юридичної особи
відповідно до законодавства України.

Згідно ч. 1 ст. 105 ЦК України учасники
юридичної особи, суд або орган, що
прийняв рішення про припинення
юридичної особи, зобов'язані протягом
трьох робочих днів з дати прийняття
рішення письмово повідомити орган, що
здійснює державну реєстрацію.

Після внесення запису про прийняття
рішення засновників (учасників)
юридичної особи, суду або
уповноваженого ними органу про
припинення юридичної особи до Єдиного
державного реєстру юридичних осіб та
фізичних осіб-підприємців
повідомлення про внесення запису до
Єдиного державного реєстру юридичних
осіб та фізичних осіб-підприємців щодо
прийняття рішення засновників
(учасників) юридичної особи, суду або
уповноваженого ними органу про
припинення юридичної особи
публікується у спеціалізованому
друкованому засобі масової інформації
(ч. 2 ст. 105 ЦК України).

У ч. 5 цієї ж статті строк заявлення
кредиторами своїх вимог до юридичної
особи, що припиняється, не може
становити менше двох і більше шести
місяців з дня опублікування
повідомлення про рішення щодо
припинення юридичної особи.

З матеріалів оскарження ухвали
вбачається, що згідно протоколу № 1
загальних зборів учасників ТОВ "Східна
мастильна компанія" від 30.07.2013р.
вирішено припинити діяльність
товариства шляхом ліквідації; створити
ліквідаційну комісію (а.с.20).

В матеріалах оскарження ухвали є опис
документів, направлених
держреєстратору для проведення
реєстраційних дій для внесення запису
про вищевказане рішення засновника,
яке датоване 30.07.2013р.

Також у Витязі з ЄДР юридичних осіб та
фізичних осіб-підприємців № 17501698 від
04.11.2013р. зазначено: відомості про
перебування юридичної особи у процесі
припинення - 30.07.2013р. в стані припинення,
за рішенням засновника (а.с.16).

У відповідності до вимог ч. 2 ст. 105
Цивільного кодексу України в «Бюлетень
державної реєстрації» від 08.08.2013р. № 256
(21) здійснено публікацію про прийняття
учасниками товариства рішення про
припинення діяльності юридичної особи,
в якій вказано найменування юридичної
особи, яка ліквідується, її адреса, дата
рішення засновника про ліквідацію,
строк пред'явлення вимог кредиторів -
до 09.10.2013р., склад ліквідаційної комісії
(а.с.22).

Як вбачається з матеріалів оскарження
ухвали, що головою ліквідаційної
комісії були направленні листи про
прийняте рішення загальними зборами
учасників боржника щодо ліквідації
останнього (а.с.25-27).

Так, ТОВ "Інвестиції та розвиток"
направило до боржника претензію від
30.09.2013р. №102/1 про визнання
заборгованості на суму 710 511,50грн. з
наданням підтверджуючих його вимоги
документів (а.с.28-32). Також звернувся ФОП
Янішевський М.С. з заявою про визнання
вимог у сумі 43 720,50грн. та надав
підтверджуючі документи (а.с.36-49).

ПАТ "Банк Камбіо" звернулось до
боржника з заявою про визнання
кредиторських вимог від 09.10.2013р. №213/6 на
суму 17 732 647,50грн.

Колегія суддів не приймає до уваги
доводи апелянта щодо неправомірної
відмови ліквідаційною комісією
боржника визнати його вимоги стосовно
відсотків за користування кредитом та
пені за порушення зобов'язань по сплаті
кредиту, оскільки з наявної копії
вказаної заяви банку вбачається, що
останній надав в підтвердження своїх
вимог лише довідку про розмір
заборгованості № 221/1-3 від 09.10.2013р. При
цьому, банк, обґрунтовуючи свої вимоги,
взагалі не надав підтверджуючі
документи розрахунку суми нарахованої
заборгованості по несплаченим
відсоткам та пені, не вказуючи періоду,
за який нараховує заборгованість.

Але у відзиві на заяву № 10/30-2 від
30.10.2013р. голова ліквідаційної комісії
Карауш Ю.В. зазначила, що з метою
повного та всебічного розгляду заяви
банку питання щодо нарахування сум
пені та відсотків за вказаними
договорами буде вирішено після надання
відповідних документів, що
обґрунтовують заявлені кредиторські
вимоги ПАТ "Банк Камбіо" (а.с.35).
Фактично, цим листом голова
ліквідаційної комісії не відмовляв у
визнанні конкретної суми
кредиторських вимог, а запросив банк
надати документи, які необхідні для
розгляду вимог щодо нарахованих сум
відсотків та пені по суті. Однак,
апелянтом не доведено, що він надавав
на розгляд документи голові
ліквідкомісії та нею було відмовлено у
їх визнанні.

Відповідно до ч. 4 ст. 111 ЦК України
ліквідаційна комісія (ліквідатор)
вживає заходів щодо інвентаризації
майна юридичної особи, що припиняється.

З матеріалів справи вбачається, що було
створено ліквідаційну комісію
боржника та проведено інвентаризацію
майна, що підтверджується відповідними
актами (а.с.50-55). В ході проведення
інвентаризації встановлено, що
дебіторська заборгованість складає 599
514,64грн., кредиторська заборгованість
становить 15 876 741,35грн., також наявні
грошові кошти на поточному рахунку №
3275 у ПАТ "Перший український
міжнародний банк" у сумі 3 965,57грн.

З даних проміжного ліквідаційного
балансу станом на 31.10.2013р. вбачається,
що загальна сума безспірної
заборгованості перед усіма
кредиторами становить 15 876,7тис.грн. а
дебіторська заборгованість складає
563,5тис.грн. (а.с.5).

Протоколом загальних зборів учасників
від 05.11.2013р. було розглянуто та
затверджено проміжний ліквідаційний
баланс ТОВ "Східна мастильна компанія"
станом 31.10.2013р., а також вирішено
звернутись до господарського суду
Донецької області з заявою про
порушення справи про банкрутство та
клопотати перед судом про призначення
ліквідатором голову ліквідаційної
комісії Карауш Ю.В. (а.с.56).

За таких обставин, матеріали справи №
905/8202/13 містять достатньо доказів, які
підтверджують факт
неплатоспроможності боржника щодо
виконання зобов'язань перед
кредиторами. Також боржником було
дотримано вимоги законодавства щодо
порядку ліквідації юридичної особи.
Наведене свідчить про правомірність
порушення справи про банкрутство ТОВ
"Східна мастильна компанія" з
урахуванням особливостей,
передбачених ст. 95 Закону.

Таким чином, колегія суддів
апеляційного суду дійшла висновку, що
апелянтом не доведено підстав для
скасування ухвали господарського суду
Донецької області від 10.12.2013р. у справі
№905/8202/13, тому апеляційна скарга
підлягає залишенню без задоволення, а
ухвала господарського суду Донецької
області від 10.12.2013р. у справі №905/8202/13 не
підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 101, 102, 103, 105
Господарського процесуального кодексу
України, Донецький апеляційний
господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу "Банк Камбіо" м.Київ в
особі відділення "Донецька дирекція
ПАТ "Банк Камбіо" на ухвалу
господарського суду Донецької області
від 10.12.2013р. у справі №905/8202/13 залишити
без задоволення.

Ухвалу господарського суду Донецької
області від 10.12.2013р. у справі № 905/8202/13
залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття. Постанову апеляційної
інстанції може бути оскаржено до
Вищого господарського суду України
протягом двадцяти днів.

Головуючий
К.В. Богатир

Судді:
Н.М. Дучал

Л.В. Ушенко

Надруковано: 5 прим.:

1. боржнику

1. скаржнику

1.у справу

1.ДАГС

.ГСДО