ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.01.2014 року Справа №
11/75

Дніпропетровський апеляційний
господарський суд у складі колегії
суддів:

головуючого судді: Кузнецова В.О.,

суддів: Павловського П.П., Науменка І.М.,

при секретарі: Назаренко С.Г,

за участю представників сторін:

від ініціюючого кредитора: Кампо С.В.,
довіреність б/н від 03.01.2014 р.,

від скаржника ПАТ "АКБ-Банк": Кучеренко
О.В., представник, довіреність №10-2/08-10
від 08.01.13 р.,

від арбітражного керуючого: Лисенко
О.П., представник, довіреність № 529 від
19.04.13 р.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
публічного акціонерного товариства
"Автокразбанк" на ухвалу
господарського суду Кіровоградської
області від 27.11.2013 р. у справі № 11/75

за заявою товариства з обмеженою
відповідальністю "Світ металу та
послуг", м.Київ

до відкритого акціонерного товариства
"Олександрійська фірма "Віра-Сервіс",
м.Олександрія, Кіровоградська область

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду
Кіровоградської області від 27.11.2013 р. у
даній справі (суддя Поліщук Г.Б.) скаргу
від 05.11.2013 р. №02/11/1667 відділення
виконавчої дирекції Фонду соціального
страхування від нещасних випадків на
виробництві та професійних
захворювань України в
Олександрійському районі
Кіровоградської області на дії
ліквідатора залишено без розгляду.
Звіт ліквідатора арбітражного
керуючого ОСОБА_4 та ліквідаційний
баланс відкритого акціонерного
товариства "Олександрійська фірма
"Віра-Сервіс" затверджено. Ліквідовано
юридичну особу-банкрута - відкрите
акціонерне товариство
"Олександрійська фірма "Віра-Сервіс".
Провадження у справі припинено.

Ухвала суду мотивована тим, що за
результатами ліквідаційного балансу у
банкрута не залишилося майна для
здійснення своєї підприємницької
діяльності, у зв'язку з чим його
необхідно ліквідувати, а провадження у
справі припинити.

Не погодившись з даною ухвалою,
публічне акціонерне товариство
"Автокразбанк" подало апеляційну
скаргу, в якій, посилаючись на
порушення господарським судом норм
матеріального права, а також неповне
з'ясування обставин, що мають значення
для справи, просить ухвалу
господарського суду про затвердження
звіту ліквідатора скасувати, прийняти
нове рішення про відмову в
затвердженні звіту ліквідатора та
визнати його таким, що не відповідає
чинному законодавству. Провести
перевірку діяльності арбітражного
керуючого - ліквідатора відкритого
акціонерного товариства
"Олександрійська фірма "Віра-Сервіс"
ОСОБА_4. Притягнути ОСОБА_4 до
дисциплінарної відповідальності за
грубе порушення норм чинного
законодавства та прав кредиторів.

У відзивах на апеляційну скаргу,
Управління пенсійного фонду України в
м.Олександрія та Олександрійському
районі Кіровоградської області,
ліквідатор боржника та товариство з
обмеженою відповідальністю "Світ
металу та послуг" просить залишити
апеляційну скаргу без задоволення, а
ухвалу господарського суду залишити
без змін, як законну та обґрунтовану.

Публічне акціонерне товариство
"Автокразбанк" подало клопотання про
зупинення розгляду справи до винесення
постанови Вищим господарським судом
України за результатами розгляду
касаційної скарги банку, якою
оскаржується дії ліквідатора боржника
ОСОБА_4 стосовно реалізації заставного
майна.

Відповідно до ст.79 ГПК України
господарський суд зупиняє провадження
у справі в разі неможливості розгляду
даної справи до вирішення пов'язаної з
нею іншої справи, що розглядається
іншим судом. Господарський суд має
право зупинити провадження у справі за
клопотанням сторони, прокурора, який
бере участь в судовому процесі, або за
своєю ініціативою у випадках:
призначення господарським судом
судової експертизи; надсилання
господарським судом матеріалів до
слідчих органів; заміни однієї з
сторін її правонаступником внаслідок
реорганізації підприємства,
організації.

Наведений перелік є вичерпним та
розширеному тлумаченню не підлягає.

Таким чином, відсутні підстави
для зупинення провадження у даній
справі.

Представники кредиторів в судове
засідання не з'явились, про час та місце
розгляду справи повідомлені належним
чином.

Враховуючи, що строк розгляду
даної апеляційної скарги, встановлений
ст.102 ГПК України збігає 15.01.2014 р.,
колегія суддів вважає можливим
розглянути справу за відсутністю
представників кредиторів.

Заслухавши пояснення учасників
судового процесу, розглянувши доводи
апеляційної скарги, перевіривши
відповідність оскарженого рішення
нормам матеріального та
процесуального права, суд дійшов
висновку, що апеляційна скарга не
підлягає задоволенню, з урахуванням
наступного.

Як вбачається з матеріалів
справи, постановою господарського суду
Кіровоградської області від 10.12.2012 р.
відкрите акціонерне товариство
"Олександрійська фірма "Віра-Сервіс"
визнано банкрутом; відкрито
ліквідаційну процедуру; призначено
ліквідатором банкрута - арбітражного
керуючого ОСОБА_4; зобов'язано
ліквідатора вчинити певні дії.

Згідно ст.4-1 ГПК України
господарські суди розглядають справи
про банкрутство у порядку провадження,
передбаченому цим Кодексом, з
урахуванням особливостей,
встановлених Законом України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом".

Частиною 1 статті 25 Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" (в редакції до
19.01.2013 р.) встановлено, що ліквідатор з
дня свого призначення здійснює
інвентаризацію та оцінку майна
банкрута, вживає заходів, спрямованих
на пошук, виявлення та повернення майна
банкрута, подає до господарського суду
заяви про визнання недійсними угод
боржника, тощо.

Відповідно до п.6 ч.1 ст. 40 Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" підставою для
припинення провадження у справі є
затвердження звіту ліквідатора в
порядку, передбаченому ст. 32 цього
Закону.

Статтею 32 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
встановлено, що після завершення усіх
розрахунків з кредиторами ліквідатор
подає до господарського суду звіт та
ліквідаційний баланс, до якого
додаються: показники виявленої
ліквідаційної маси (дані її
інвентаризації); відомості про
реалізацію об'єктів ліквідаційної маси
з посиланням на укладені договори
купівлі-продажу; копії договорів
купівлі-продажу та акти приймання -
передачі майна; реєстр вимог
кредиторів з даними про розміри
погашених вимог кредиторів; документи,
які підтверджують погашення вимог
кредиторів.

Ліквідатор надав господарському суду
звіт ліквідатора та ліквідаційний
баланс банкрута.

Під час здійснення ліквідаційної
процедури, ліквідатором було проведено
інвентаризацію майна боржника, в ході
якої виявлено фактичну наявність
майна та проведено його оцінку, а саме:
390 найменувань основних засобів
залишковою вартістю 545867,02 грн., у тому
числі 47 одиниць майна, що знаходиться у
заставі публічного акціонерного
товариства "АКБ Банк" залишковою
вартістю 82671,97 грн.; залишки
товарно-матеріальних цінностей на
складах підприємства на загальну суму
202699,08грн.; малоцінних та
швидкозношуваних предметів у
кількості 235 штук на загальну суму 42609,61
грн.; виявлено та повернено майно, що
знаходилось у третіх осіб - обертальний
пристрій та стендову плиту; виявлено
нематеріальний актив - право власності
на товарний знак відкритого
акціонерного товариства
"Олександрійська фірма "Віра-Сервіс".

За даними фінансової звітності
підприємства-банкрута на момент
відкриття ліквідаційної процедури
дебіторська заборгованість відкритого
акціонерного товариства
"Олександрійська фірма "Віра-Сервіс"
складала 20118 тис.грн.

Колишній керівник боржника ОСОБА_5 не
передав арбітражному керуючому ОСОБА_4
бухгалтерську та іншу документацію
підприємства, а також печатки, штампи,
матеріальні та інші цінності.

Судом першої інстанції встановлено, що
ліквідатором були вжиті заходи щодо
повернення документації, печаток,
штампів, матеріальних та інших
цінностей банкрута.

Так, постановою від 27.07.2013р.
Олександрійського МВ УМВС України в
Кіровоградській області по факту
звернення керуючого санацією
Олександрійської фірми ВАТ
"Віра-Сервіс" ОСОБА_4 відмовлено в
порушенні кримінальної справи
відносно колишнього керівника
підприємства ОСОБА_5 за ст. 221 КК України
за відсутністю в діях складу злочину
(а.с. 73 т.40).

З огляду на відсутність бухгалтерської
та іншої документації відкритого
акціонерного товариства
"Олександрійська фірма "Віра-Сервіс", з
метою підтвердження суми дебіторської
заборгованості ліквідатором, з метою
підтвердження фінансової
заборгованості щодо статей
дебіторської заборгованості та інших
оборотних активів банкрута, було
укладено договір з ТОВ "Аудиторська
фірма "Промислова аудиторська спілка".

На виконання умов цього договору, ТОВ
"Аудиторська фірма "Промислова
аудиторська спілка" складено звіт про
фактичні результати стосовно
дебіторської заборгованості та інших
оборотних активів (а.с.70-72 т. 40).

Згідно цього звіту, у зв'язку з
відсутністю первинної бухгалтерської
документації та договір на
підтвердження дебіторської
заборгованості, що значиться у
фінансовій звітності підприємства, а
також неможливо ідентифікувати
контрагентів-дебіторів та здійснити
звірку взаємних розрахунків
дебіторської заборгованості, яка не
підтверджується відповідними
первинними документами та договорами
на загальну суму 19705476,82 грн.

Крім того, ліквідатор надіслав
претензії дебіторам - ПП "Підйомник",
ЗАТ "Енерговугілля" Олександрійська
філія.

Приймаючи до уваги, що майже по всій
дебіторській заборгованості відсутні
документи на її підтвердження та минув
строк позовної давності, ліквідатором
було зроблено висновок про об'єктивну
відсутність реальних перспектив на
стягнення або продаж дебіторської
заборгованості відкритого
акціонерного товариства
"Олександрійська фірма "Віра-Сервіс".
Дебіторська заборгованість списана в
повному обсязі і виключена з активу
балансу, про що був повідомлений
комітет кредиторів, який погодився на
правомірність даних дій ліквідатора
шляхом погодження ліквідаційного
балансу банкрута.

Відсутність іншого майна боржника
підтверджується наявними матеріалами
справи, а саме: архівною довідкою
Олександрійського КМБТІ від 04.06.2013 р. №
174 про відсутність права власності на
нерухоме майно (а.с.59 т.40); витягом з
Державного реєстру речових прав на
нерухоме майно №3417661 від 15.05.2013 р. про
відсутність відомостей про наявність
речових прав на нерухоме майно,
зареєстрованих за адресою:
Кіровоградська обл., м.Олександрія, вул.
Паризької Комуни, будинок 1 (а.с. 57 т.40);
довідкою управління Держземагенства в
Олександрійському районі
Кіровоградської області від 10.09.2013 р.
№01-11/1329 про відсутність зареєстрованих
земельних ділянок на праві власності
та повідомлено про закінчення 11.02.2009 р.
дії договору оренди від 04.07.2012 р. №12 на
земельну ділянку площею 290675,60 кв.м по
вул. Паризької Комуни, 1, та припинення
рішенням Олександрійської міської
ради від 09.08.2013 р. № 1102 дії договору
оренди від 04.07.2002 р. №299 на земельну
ділянку площею 6030,20кв.м по вул.
Першотравневій, 57а; довідкою
територіального управління
Держгірпромнагляду у Кіровоградській
області від 15.07.2013 р. №01-22-06/1153 про
відсутність зареєстрованих за
банкрутом вантажопідіймальних кранів,
технологічних транспортних засобів,
підйомників та іншого устаткування
(а.с.61 т.40); довідкою департаменту
льотної придатності Державіаслужби
України від 08.08.2013 р. №20.19-9279 про
відсутність зареєстрованих цивільних
повітряних суден (а.с.63 т.40); довідкою
ВРЕР ДАІ з обслуговування
м.Олександрія, Олександрійського та
Петрівського районів при УМВС України
в Кіровоградській області від 09.06.2013 р.
№1188 про відсутність зареєстрованих
транспортних засобів (а.с.55 т.40);
довідкою департаменту
адміністративних послуг та
інформатизації Укрморрічінспекції від
28.08.2013 р. №477-06/1/2-13 про відсутність
записів щодо суден, власником або
судновласником яких є ВАТ "ОФ
"Віра-Сервіс" (а.с. 181 т.40); довідкою
Олександрійської ОДПІ ГУ Міндоходів у
Кіровоградській області від 03.10.2013 р.
№1570/10/18-00 про відсутність відкритих
банківських рахунків по підприємству
ВАТ "Олександрійська фірма
"Віра-Сервіс" (а.с.69 т.41).

З урахуванням приписів ст. 30 Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" (в редакції до
19.01.2013 р.) ліквідатором проведено
реалізацію виявленого майна банкрута
(договори купівлі-продажу а.с. 243-248 т.39,
а.с.1-22 т.40, а.с.42-44 т.40).

Загальна сума одержаних коштів,
включених до складу ліквідаційної
маси, що надійшли за весь період
проведення ліквідаційної процедури
складає 1510688,34грн., з яких: 1470724,80грн.
отримано від продажу майна банкрута (в
тому числі сума з продажу заставного
майна банкрута 741172,80грн.) та 39963,54грн. -
залишки коштів на банківських рахунках
банкрута.

Одержані в ліквідаційній процедурі
кошти включені до ліквідаційної маси
та направлені на погашення вимог
кредиторів першої та другої черг, з
яких: відшкодування витрат, пов'язаних
із провадженням у справі про
банкрутство та роботою ліквідаційної
комісії в загальній сумі 125680,83грн.;
вимоги ПАТ "Акціонерний комерційний
банк "АВТОКРАЗБАНК" в сумі - 741172,80грн.;
заборгованості перед працівниками
боржника по виплаті заробітної плати
115767,85грн. - першої черги та 221844,10грн. -
вимог другої черги; вимоги
профспілкового комітету ВАТ
"Олександрійська фірма "Віра-Сервіс" в
сумі 321,00грн.; вимоги КП
"Теплокомуненерго" в розмірі 321,00грн.;
заборгованості перед працівниками
боржника по виплаті аліментів в
розмірі 5053,65грн.; вимоги відділення
виконавчої дирекції Фонду соціального
страхування від нещасних випадків на
виробництві та професійних
захворювань України в
Олександрійському районі в сумі
34816,69грн.; Олександрійського
міськрайонного центру зайнятості в
сумі 12712,91грн.; Кіровоградського
обласного відділення Фонду
соціального страхування з тимчасової
втрати працездатності від імені якого
діє виконавча дирекція в сумі 6312,87грн.;
управління Пенсійного фонду України в
м.Олександрії та Олександрійському
районі в сумі 266684,74грн.

Інша заборгованість банкрута перед
працівниками боржника по виплаті
заробітної плати в розмірі 898685,59грн.;
заборгованості перед працівниками
боржника по виплаті аліментів в
розмірі 20469,97грн.; відділенням
виконавчої дирекції Фонду соціального
страхування від нещасних випадків на
виробництві та професійних
захворювань України в
Олександрійському районі в сумі
2385726,01грн., Олександрійським
міськрайонним центром зайнятості в
сумі 117567,23грн., Кіровоградським
обласним відділенням Фонду
соціального страхування з тимчасової
втрати працездатності від імені якого
діє виконавча дирекція в сумі 61039,14грн.,
управлінням Пенсійного фонду України в
м.Олександрії та Олександрійському
районі в сумі 5452719,97грн.,
Олександрійською ОДПІ в сумі 7213442,62
грн.; профспілковим комітетом ВАТ
"Олександрійська фірма "Віра-Сервіс" в
сумі 40308,80грн., КП "Теплокомуненерго" в
сумі 132958,70грн.; ФОП ОСОБА_6 в сумі
299911,92грн.; ТОВ "Світ металу та послуг" в
сумі 11605037,84грн.; ПАТ "ОТП Банк" в сумі
413777,10грн.; ТОВ "КОД ПРОМКОМЛЕКТ" в сумі
611117,69грн.; ТОВ "Метал Сервіс Груп" в сумі
606788,17 грн.; ПАТ "АКБ "Автокразбанк" в сумі
4517766,31грн.; ТОВ Крановий Електропривід"
в сумі 835828,20грн.; ПАТ "Укртелеком" в сумі
12660,72грн.; та інші вимоги в сумі 468526,75грн.
(фінансові санкції за правопорушення
на ринку цінних паперів, судовий збір,
витрати на ІТЗ, виконавчий збір) не може
бути сплачена за відсутністю майна
банкрута та відповідно до ч. 6 ст. 31
Закону України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" вказана
несплачена заборгованість вважається
погашеною.

Вимоги колишнього керівника
відкритого акціонерного товариства
"Олександрійська фірма "Віра-Сервіс"
ОСОБА_5 із заробітної плати на суму
180011,95грн. розглянуті ліквідатором та
визнані такими, що не підлягають
задоволенню у зв'язку з наявністю
рішення суду про відмову в позові про
стягнення заборгованості із
заробітної плати (а.с.202-209 т. 40).

З огляду на викладене, колегія суддів
погоджується з висновком суду першої
інстанції, стосовно здійснення
ліквідатором всіх заходів по розшуку
майна банкрута, по виявленню усіх його
майнових активів, що підлягають
включенню до ліквідаційної маси.

Згідно п. 2 ст.32 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
якщо за результатами ліквідаційного
балансу після задоволення вимог
кредиторів не залишилося майна,
господарський суд виносить ухвалу про
ліквідацію юридичної особи - банкрута.
Копія цієї ухвали направляється
органу, який здійснив державну
реєстрацію юридичної особи - банкрута,
та органам державної статистики для
виключення юридичної особи з Єдиного
державного реєстру підприємств та
організацій України, а також власнику
(органу, уповноваженому управляти
майном), органам державної податкової
служби за місцезнаходженням банкрута.

Відповідно до частини 6 ст. 31 Закону
України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" вимоги, які не
задоволені за недостатністю майна,
вважаються погашеними.

За ч.1 п. 6. ст. 40 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом",
господарський суд припиняє
провадження у справі про банкрутство,
якщо затверджено звіт ліквідатора в
порядку, передбаченому статтею 32 цього
Закону.

Колегія суддів вважає безпідставним
посилання скаржника на те, що
ліквідатором в порушення вимог ст. 31
Закону України "Про відновлення
платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" віднесено
поточні вимоги заставного кредитора
до четвертої черги задоволення вимог, з
огляду на таке.

Пунктом 1 статті 23 Закону України "Про
відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
встановлено, що вимоги за
зобов'язаннями боржника, визнаного
банкрутом, що виникли під час
проведення процедур банкрутства,
можуть пред'являтись тільки в межах
ліквідаційної процедури.

В четверту чергу задовольняються
вимоги кредиторів, що виникли із
зобов'язань у процедурі розпорядження
майном чи у процедурі санації боржника
(п.п.4 п.1 ст.31 Закону).

Вимоги кредитора публічного
акціонерного товариства "Автокразбанк"
на суму 1 454 111,05 грн. виникли під час
провадження процедури розпорядження
майном боржника та санації, після
порушення провадження у даній справі
та після публікації оголошення, а тому
є поточними, а отже такими, що
підлягають включенню до четвертої
черги задоволення.

Пунктом 2 листа Вищого господарського
суду України № 01-8/447 від 17.04.2002 р. "Про
деякі питання черговості задоволення
вимог кредиторів у справах про
банкрутство" роз'яснено, що відповідно
до статті 24 Закону України "Про заставу"
у випадках, коли сума, виручена від
продажу предмета застави, недостатня
для повного задоволення вимог
заставодержателя, останній має право,
якщо інше не передбачено законом чи
договором, одержати суму, якої не
вистачає для задоволення його вимоги, з
іншого майна боржника у порядку
черговості, передбаченої
законодавством України. Оскільки
Законом не передбачено право
заставодержателя на першочергове
задоволення його вимог з іншого майна
банкрута за недостатності коштів,
одержаних від продажу предмета
застави, вимоги цього кредитора у
частині, не забезпеченій заставою,
задовольняються в ліквідаційній
процедурі у четверту чергу.

Таким чином, правомірно включено до
четвертої черги вимог 1 531 827,63 грн. -
різниця між сумою грошових вимог
заставного кредитора, включених до
першої черги (2273000,43 грн.) та сумою, на
яку задоволені ці вимоги (суму коштів,
отриманих від продажу заставного майна
- 741 172,80 грн.).

Колегія суддів вважає
безпідставним посилання скаржника на
те, що ліквідатор, зробивши виправлення
в звіті відносно черговості
задоволення вимог кредитора
Відділення виконавчої дирекції Фонду
соціального страхування від нещасних
випадків на виробництві та професійних
захворювань в Олександрійському
районі, порушив пропорційність виплат
другої черги задоволення вимог
кредиторів, оскільки наведене ніяким
чином не впливає на права та черговість
задоволення вимог скаржника.

Колегія суддів залишає без
задоволення вимоги скаржника щодо
проведення перевірки діяльності
арбітражного керуючого ОСОБА_4 та
притягнення його до дисциплінарної
відповідальності, оскільки вирішення
цього питання не віднесено до
компетенції господарських судів.

Доводи скаржника, викладені в
апеляційній скарзі, не спростовують
висновків суду першої інстанції та не
визнаються судом такими, що можуть бути
підставою згідно ст.104 ГПК України для
скасування чи зміни оскаржуваної
постанови.

Керуючись ст.ст. 99, 101-103,105 ГПК України,
суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного
акціонерного товариства "Автокразбанк"
залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду
Кіровоградської області від 27.11.2013 р. у
справі № 11/75 в частині затвердження
звіту ліквідатора залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з
моменту проголошення і може бути
оскаржена в касаційному порядку до
Вищого господарського суду України.

Постанова складена в повному
обсязі 20.01.2014 р.

Головуючий суддя
В.О.Кузнецов

Судді
П.П.Павловський

І.М.Науменко