ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

"29" квітня 2013 р.Справа № 8/Б-1216

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Гирили І.М., розглянувши заяву № 1-5-3642 від 27.02.2013 р. Публічного акціонерного товариства комерційний банк "Надра", вул. Артема, 15, м. Київ у справі

за заявою кредитора: Малого підприємства "Плай" у формі товариства з обмеженою відповідальністю, с. Підберізці Пустомитівського району Львівської області, 81146

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "Доброслав-Тернопіль", вул. Промислова, 1, с. Острів Тернопільського району Тернопільської області, 47728

про: визнання банкрутом

За участю представників:

Кредиторів: ОСОБА_1 головного юрисконсульта сектору судового представництва відділу проблемних активів роздрібного бізнесу відділення ПАТ КБ "Надра" Тернопільське РУ, довіреність № 13-11-11089 від 03.08.2012 р., ОСОБА_2 - головного юрисконсульта сектору претензійно позовної роботи Тернопільського регіону відділу претензійно позовної роботи регіональної мережі Управління претензійно позовної роботи по кредитах із забезпеченням Департаменту проблемних активів роздрібного бізнесу, довіреність № 13-11-15561 від 27.09.2012р.

Боржника: ОСОБА_3 ліквідатора банкрута, ліцензія серії АВ № 592936 від 24.10.2011 р.

В судових засіданнях учасникам судового процесу роз`яснювались процесуальні права та обовязки, встановлені ст. 20, 22, 81-1 Господарського процесуального кодексу України.

За відсутністю відповідного клопотання сторін технічна фіксація судового процесу не здійснюється.

Суть справи:

05.03.2013 р. ПАТ КБ "Надра" звернулось до господарського суду Тернопільської області із заявою № 1-5-3642 від 27.02.2013 р. про визнання поточної кредиторської заборгованості в сумі 2 738 551,42 грн. в межах провадження у справі № 8/Б-1216 про банкрутство ТОВ "Доброслав-Тернопіль". Стверджує, що за час провадження у справі про банкрутство ТОВ "Доброслав-Тернопіль", в період з 23.12.2009 р. по 13.02.2013 р., у боржника виникла поточна заборгованість перед Банком по нарахованих відсотках згідно кредитних договорів № 11/2008-ю від 03.04.2008 р. в сумі 1 532 027, 39 грн. та № 19/2007-ю від 21.06.2007 р. в сумі 1 206 524, 03 грн. В підтвердження викладеного долучив до матеріалів справи: розрахунок заборгованості по кредитних договорах № 11/2008-ю від 03.04.2008 р. та № 19/2007-ю від 21.06.2007 р.

Ухвалою від 05.03.2013 р. заяву № 1-5-3642 від 27.02.2013 р. Публічного акціонерного товариства комерційний банк "Надра" про визнання поточної кредиторської заборгованості в сумі 2 738 551,42 грн. у справі № 8/Б-1216 судом прийнято до розгляду та судове засідання призначено на 14:45 год. 18.03.2013 р., яке, в порядку ст. 77 ГПК України, було відкладено на 10:00 год. 03.04.2013 р., на 14:50 год. 15.04.2013 р. та, відповідно, на 15:00 год. 29.04.2013 р.

26.04.2013 року ПАТ КБ "Надра", в порядку ст. 22 ГПК України, звернувся до суду із заявою про збільшення кредиторських вимог № 6-1141 від 26.04.2013 р. (зареєстровано канцелярією суду за вх. № 8751), згідно якої просить суд визнати поточну кредиторську заборгованість ТзОВ "Доброслав-Тернопіль" перед ПАТ КБ "Надра" в загальному розмірі 10 907 659, 91 грн., з якої 9 391 732, 24 грн. - борг по нарахованих за період з 23.12.2009 р. по 13.01.2013 р. згідно кредитного договору №19/2007-ю від 21.06.2007 р. відсотках та 1 515 927, 67 грн. борг по нарахованих за період з 23.12.2009 р. по 13.01.2013 р. згідно кредитного договору № 11/2008-ю від 03.04.2008 р. відсотках. В обґрунтування даної заяви стверджує, що при оформленні заяви № 1-5-3642 від 27.02.2013 р. про визнання поточної кредиторської заборгованості в сумі 2 738 551,42 грн. у справі 8/Б-1216 ПАТ КБ "Надра" допущено технічну описку у розрахунку суми поточної заборгованості банкрута.

В підтвердження викладеного до матеріалів справи долучено належним чином завірені копії розрахунків заборгованості ТОВ "Доброслав-Тернопіль" по кредитних договорах № 11/2008-ю від 03.04.2008 р. та № 19/2007-ю від 21.06.2007 р. за період з 23.09.2009 р. по 13.02.2013 р., а також виписок з особового рахунку ПАТ КБ "Надра" по нарахованих відсотках згідно кредитних договорів № 11/2008-ю від 03.04.2008 р. та № 19/2007-ю від 21.06.2007 р. за період з 23.09.2009 р. по 13.01.2013 р.

В судове засідання 29.04.2013 року представники кредитора ПАТ КБ "Надра" прибули, заяву № 1-5-3642 від 27.02.2013 р. про визнання поточних кредиторських вимог, з врахуванням поданої 26.04.2013 року заяви про збільшення поточних кредиторських вимог № 6-1141 від 26.04.2013 р., підтримали в повному обсязі.

Відтак, просять суд визнати поточні кредиторські вимоги ПАТ КБ "Надра" відносно боржника - ТзОВ "Доброслав-Тернопіль" в загальному розмірі 10 907 659, 91 грн.

19.01.2013 року набрав чинності ОСОБА_2 України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011 № 4212-VI, яким викладено в новій редакції ОСОБА_2 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ч. 3 п.п. 1.1 п. 1 розділу Х прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції Закону, чинній з 19.01.2013р., визначено, що положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури".

Оскільки постанова про визнання боржника - ТОВ Доброслав - Тернопіль" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у справі № 8/Б-1216 була прийнята судом до набрання чинності Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011 № 4212-VI, а саме 14.01.20013р., відтак до ліквідаційної процедури у даній справі слід застосовувати положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції Закону, чинній до 19.01.2013р.

Частиною 1 статті 5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (редакція Закону, чинна до 19.01.2013 р., далі ОСОБА_2 № 2343-ХІІ) визначено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

В силу приписів ст. 22 ГПК України, позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог за умови дотримання встановленого порядку досудового врегулювання спору у випадках, передбачених статтею 5 цього Кодексу в цій частині, відмовитись від позову або зменшити розмір позовних вимог.

З огляду на наведене, суд приймає заяву кредитора про збільшення кредиторських вимог № 6-1141 від 26.04.2013 р., як таку, що подана у відповідності до вимог ст. 22 ГПК України.

Відтак, предметом розгляду у даному судовому засіданні в межах провадження у справі №8/Б-1216 є: визнання поточних грошових вимог ПАТ КБ "Надра" відносно боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Доброслав-Тернопіль", вул. Промислова, 1, с. Острів Тернопільського району Тернопільської області в загальній сумі 10 907 659, 91 грн.

Згідно поданого відзиву на заяву кредитора № 29-04/1 від 29.04.2013 р. (отримано та зареєстровано канцелярію суду за вх. № 8790), підтриманого в судовому засіданні 29.04.2013р., ліквідатор банкрута поточні грошові вимоги ПАТ КБ "Надра" відносно банкрута у даній справі по нарахованих за період з 23.12.2009 р. по 13.01.2013 р. відсотках в загальному розмірі 10 907 659, 91 грн. визнав в повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши в судовому засіданні обґрунтування представників кредитора та думку ліквідатора банкрута, суд встановив наступне:

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 23.12.2009 р. за заявою кредитора Малого підприємства "ПЛАЙ" у формі Товариства з обмеженою відповідальністю, с. Підберізці Пустомилівського району Львівської області порушено провадження у справі № 8/Б-1216 про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Доброслав-Тернопіль", вул. Промислова, 1, с. Острів Тернопільського району Тернопільської області, в порядку ст. ст. 7, 11 Закону № 2343-ХІІ.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 18.01.2012 р., яка залишена в силі постановою Львівського апеляційного господарського суду від 15.02.2012 р. та постановою Вищого господарського суду України від 11.09.2012 р., введено процедуру санації боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Доброслав-Тернопіль", вул. Промислова, 1, с. Острів Тернопільського району Тернопільської області.

Постановою господарського суду Тернопільської області від 14.01.2013 р. припинено процедуру санації боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Доброслав-Тернопіль"; боржника визнано банкрутом; припинено повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, а також припинити повноваження власників майна банкрута; відкрито ліквідаційну процедуру банкрута та встановлено її строк 12 місяців з дня винесення постанови; ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого ОСОБА_3, ліцензія серії АВ № 592936 від 24.10.2011 р., вул. Кн. Острозького, 60/17, м. Тернопіль.

Згідно з ст. 1 Закону № 2343-ХІІ, вимоги, які виникають після порушення справи про банкрутство, є поточними вимогами; поточні кредитори кредитори за вимогами до боржника, які виникли після порушення провадження у справі про банкрутство.

Пунктом 7 статті 23 Закону № 2343-ХІІ встановлено, що вимоги за зобовязаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть предявлятися тільки в межах ліквідаційної процедури.

Отже, лише після визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури кредитори з грошовими вимогами, які виникли після порушення справи про банкрутство безпосередньо в процедурі банкрутства, мають право заявляти свої вимоги до боржника .

Відкрите акціонерне товариство комерційний банк "Надра" згідно ухвали господарського суду Тернопільської області від 12.04.2010 р. включено до Реєстру вимог кредиторів по справі № 8/Б-1216 відносно Товариства з обмеженою відповідальністю "Доброслав-Тернопіль" на загальну суму 26 382 876, 48 грн., з якої: 23 192 288, 71 грн. заборгованість по Договору кредитної лінії № 19/2007-ю від 21.06.2007 р. та 3 038 974, 80 грн. заборгованість за договором про надання овердрафту № 11/2008-ю від 03.04.2008 р.

Так, 21.06.2007 р. між ВАТ КБ "Надра", правонаступником якого є ПАТ КБ "Надра" (Банком), в особі директора філії ВАТ КБ "Надра" Тернопільське РУ ОСОБА_4, з однієї сторони, та Товариством з обмеженою відповідальністю "Доброслав-Тернопіль" (Позичальником), в особі генерального директора ОСОБА_5, з іншої сторони, укладено договір кредитної лінії № 19/2007-ю, п. 1.4 якого, зокрема, визначено, що розмір процентів за Кредитом обумовлюється окремими додатковими угодами, які є невідємною частиною цього Договору.

П. 1.1 Договору сторони передбачили, що БАНК відкриває ПОЗИЧАЛЬНИКУ кредитну лінію в сумі 2 602 685, 00 (два мільйони шістсот дві тисячі шістсот вісімдесят пять) дол. США строком на 60 місяців з 21.06.2007 року по 21.06.2012 р.

П. 7.1. Договору передбачено, що проценти за кредитом нараховуються щомісячно, в останній робочий день календарного місяця на фактичні залишки заборгованості по кредиту за фактичний час користування кредитом і сплачується ПОЗИЧАЛЬНИКОМ у порядку, передбаченому п. 3.6. цього Договору. При розрахунку плати за кредитом приймається рік рівний 360 дням, в місяці враховується фактична кількість календарних днів. Залишок процентів за неповний розрахунковий період сплачується одночасно з погашенням кредиту.

Додатковою угодою від 01.08.2008 р. до договору кредитної лінії № 19/2007-ю від 21.06.2007 р. встановлено, що кредитні кошти надаються ПОЗИЧАЛЬНИКУ із сплатою процентів у розмірі 16, 0 % (шістнадцять) процентів річних.

03.04.2008 р. між ВАТ КБ "Надра", правонаступником якого є ПАТ КБ "Надра" (Банком), в особі директора філії ВАТ КБ "Надра" Тернопільське РУ ОСОБА_4, з однієї сторони, та Товариством з обмеженою відповідальністю "Доброслав-Тернопіль" (Позичальником), в особі генерального директора ОСОБА_5, з іншої сторони, укладено договір про надання овердрафту № 11/2008-ю, у відповідності до якого БАНК встановлює по поточному рахунку № 5001, відкритому в філії ВАТ КБ "Надра" Тернопільське РУ МФО 338705, ліміт заборгованості за Овердрафтом в сумі, яка не може перевищувати 2 300 000, 00 (два мільйони триста тисяч) гривень. Термін користування Овердрафтом встановлюється з 03.04.2008 року по 03.04.2009 року (п. п. 1.1.1, 1.1.2 Договору).

Згідно п. 1.1.3 Договору за користування Овердрафтом ПОЗИЧАЛЬНИК сплачує відсотки у розмірі 21, 5 (двадцять одна ціла пять десятих) відсотків річних.

П. 2.5 Договору передбачено, що відсотки за користування Овердрафтом нараховуються щомісячно, в останній робочий день календарного місяця на фактичні залишки заборгованості за Овердрафтом на кінець кожного операційного дня і сплачуються ПОЗИЧАЛЬНИКОМ у порядку, передбаченому п. 3.2.3 цього Договору. При розрахунку плати за кредитом приймається рік рівний 360 дням, в місяці враховується фактична кількість календарних днів.

В силу ст. ст. 11, 629 ЦК України, договір є обов'язковим для виконання сторонами та однією з підстав виникнення зобовязань.

До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 (Позика) цієї глави (Кредит), якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору. (ч. 2 ст. 1054 ЦК України).

В силу ч. 1 ст. 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюється договором.

Кредити надаються банком під відсоток, ставка якого, як правило, не може бути нижчою від відсоткової ставки за кредитами, які бере сам банк, і відсоткової ставки, що виплачуються ним по депозитах. Надання безвідсоткових кредитів забороняється, крім випадків, передбачених законом (ч.3 ст. 346 ГК України).

У відповідності до ст. 509 Цивільного кодексу України, ст. 173 Господарського кодексу України, в силу господарського зобовязання, яке виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання, один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Відповідно до положень статей 525, 526, 530 Цивільного кодексу України зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору, у встановлений строк (термін) його виконання та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, одностороння відмова від виконання зобовязання або одностороння зміна його умов не допускається.

Згідно ч. 2 ст. 193 ГК України, кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобовязання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Статтею 599 Цивільного кодексу України визначено, що зобовязання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Згідно ст. 610 ЦК України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

В силу ч.1 ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Як вбачається з матеріалів справи, загальна сума простроченої заборгованості за кредитом по договору кредитної лінії № 19/2007-ю від 21.06.2007 р., визнана господарським судом Тернопільської області у відповідності до ухвали від 12.04.2010 р., становить 2 364 703, 00 дол. США, що в гривневому еквіваленті станом на 02.11.2009 р. відповідала 18 879 788, 75 грн. Загальна сума простроченої заборгованості за Договором про надання овердрафту № 11/2008-ю від 03.04.2008 р., визнана господарським судом Тернопільської області у відповідності до ухвали від 12.04.2010 р., становить 2 246 473, 38 грн.

Банком у відповідності до умов Договору № 19/2007-ю від 21.06.2007 р. та додаткової угоди від 01.08.2008 р. проведено розрахунок заборгованості по нарахованих відсотках за даним договором, у відповідності до якого за період з 23.12.2009 р. по 13.01.2013 р. нараховано 1 174 994, 65 дол. США відсотків за користування кредитними коштами, що в гривневому еквіваленті згідно офіційного курсу НБУ станом на 05.03.2013 р. становить 9 391 732, 24 грн.

У відповідності до умов Договору № 11/2008-ю від 03.04.2008 р. Банком проведено розрахунок заборгованості по нарахованих відсотках, у відповідності до якого за період з 23.12.2009 р. по 13.01.2013 р. нараховано 1 515 927, 67 грн. відсотків за користування Овердрафтом.

В підтвердження вказаного вище, в матеріалах справи наявні наступні документи: договір кредитної лінії № 19/2007-ю від 21.06.2007 р.; Договір Овердрафту № 11/2008-ю від 03.04.2008 р.; додаткова угода від 01.08.2008 р. до договору кредитної лінії № 19/2007-ю від 21.06.2007 р.; виписки з особового рахунку ПАТ КБ "Надра" по нарахованих відсотках згідно кредитних договорів № 11/2008-ю від 03.04.2008 р. та № 19/2007-ю від 21.06.2007 р. за період з 23.09.2009 р. по 13.02.2013 р., а також розрахунки заборгованості ТОВ "Доброслав-Тернопіль" за період з 23.12.2009 р. по 13.01.2013 р. по договорах № 11/2008-ю від 03.04.2008 р. та № 19/2007-ю від 21.06.2007 р.;

П. 50 Постанови Пленуму Верховного суду України № 15 від 18 грудня 2009 року "Про судову практику в справах про банкрутство" зазначено, що оскільки на передбачені статтями 536 та 625 Цивільного кодексу України проценти та індекс інфляції за весь час прострочення грошового зобов'язання не поширюється заборона на їх нарахування в період провадження справи про банкрутство, то кредитор не позбавлений права подавати додаткові вимоги щодо стягнення процентів та інфляційних втрат відповідно до порядку, встановленого Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Те саме стосується процентів за позику та кредит (статті 1048, 1054 та 1057 ЦК України).

Ліквідатор банкрута у відзиві на позов № 29-04/1 від 29.04.2013р., підтриманому ним в судовому засіданні 29.04.2013р., поточні грошові вимоги ПАТ КБ "Надра" відносно банкрута у даній справі по нарахованих за період з 23.12.2009 р. по 13.01.2013 р. відсотках в загальному розмірі 10 907 659, 91 грн. визнав в повному обсязі.

Статтею 22 ГПК України передбачено право відповідача визнати позов повністю або частково.

Згідно ч.5 ст. 78 ГПК України, у разі визнання відповідачем позову господарський суд приймає рішення про задоволення позову за умови, що дії відповідача не суперечать законодавству або не порушують прав і охоронюваних законом інтересів інших осіб.

За змістом пункту 4 частини першої статті 55 ГПК у позовах про стягнення іноземної валюти ціна позову визначається як в іноземній валюті, так і в національній валюті України відповідно до офіційного курсу, встановленого Національним банком України на день подання позову.

Аналогічну правову позицію викладено у постанові пленуму Вищого господарського суду України № 7 від 21.02.2013 р.

Розглянувши надані кредитором (Банком) розрахунки заборгованості по кредитним договорам №11/2008-ю від 03.04.2008р. та №19/2007-ю від 21.06.2007р. на загальну суму 10 907 659,91 грн., що складають заборгованість по сплаті відсотків за користування кредитними коштами за період з 23.12.2009 року по 13.01.2013 року, суд встановив, що заборгованість ТзОВ "Доброслав-Тернопіль" в сумі 10 907 659,91 грн. виникла під час процедур банкрутства, є обґрунтованою, визнаною ліквідатором банкрута.

За даних обставин, суд вважає, що грошові вимоги ПАТ КБ "Надра" про визнання поточних грошових вимог на загальну суму 10 907 659,91 грн. є обґрунтованими та включає їх до реєстру вимог кредиторів.

На підставі наведеного та керуючись статтями 33, 43, 49, 86, 87 Господарського процесуального кодексу України, статтями 11, 12, 14, 23, 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції Закону, чинній до 19.01.2013р. та ч. 3 п.п. 1.1 п. 1 розділу Х Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції Закону, чинній з 19.01.2013р, господарський суд, -

У Х В А Л И В:

1. Заяву ПАТ КБ "НАДРА" про визнання поточних грошових вимог задовольнити.

2. Визнати поточні грошові вимоги Публічного акціонерного товариства комерційний банк "НАДРА" у справі № 8/Б-1216 відносно Товариства з обмеженою відповідальністю Доброслав-Тернопіль, вул. Промислова, 1, с. Острів Тернопільського району Тернопільської області на суму 10 907 659 грн. 91 коп. Черговість задоволення грошових вимог кредитора четверта.

3. Ухвалу рекомендованою кореспонденцією з повідомленням про вручення поштового відправлення надіслати: Публічному акціонерному товариству комерційний банк "Надра", вул. Артема, 15, м. Київ, Товариству з обмеженою відповідальністю "Доброслав-Тернопіль", вул. Промислова, 1, с. Острів Тернопільського району Тернопільської області; ліквідатору банкрута ОСОБА_3, вул. Острозького, 60/17, м. Тернопіль.

Суддя І.М. Гирила