РІШЕННЯ

"05" вересня 2013 р.Справа № 5/48/5022-1019/2012

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Андрушків Г.З.

Розглянув справу

за позовом Спільного підприємства "Луміс", вул.Степана Будного,3а, м.Тернопіль, 46000

до відповідача ОСОБА_1 акціонерного товариства "Укрсоцбанк", вул. Ковпака, 29, м.Київ 150, 03150, в особі Тернопільської обласної філії ПАТ "Укрсоцбанк", вул. С.Качали, 5, м. Тернопіль, 46001

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_2 нотаріус Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3, вул.Ю.Словацького, 6/18, м.Тернопіль

За участю представників від:

Позивача: ОСОБА_4, представник, довіреність № б/н від 01.06.13р.

Відповідача: ОСОБА_5Я, представник, довіреність №08.6-186/84-1156 від 17.04.2013р.

Третьої особи: не з'явився.

Суть справи:

В судовому засіданні представникам сторін роз'яснено належні їм права та обов'язки, передбачені ст. ст. 20, 22, 81-1 ГПК України.

Спільне підприємство "Луміс" звернулося в господарський суд Тернопільської області із позовом до ОСОБА_1 акціонерного товариства "Укрсоцбанк" в особі Тернопільської обласної філії ПАТ "Укрсоцбанк" про визнання договору іпотеки від 26.06.2008р. таким, що припинив свою дію та з вимогою зобовязати приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3 виключити з реєстру іпотек запис про іпотеку та заборону відчуження нерухомого майна, згідно договору іпотеки, зареєстрованого в реєстрі за №5069.

В обґрунтування позовних вимог, та згідно пояснень уповноваженого представника в судових засіданнях, позивач посилається на те, що рішенням господарського суду Тернопільської області від 15.12.2011р. по справі №3/77/5022-1020/2011 частково задоволено позов ПАТ "Укрсоцбанк", визнано право власності на майно, яке було передано в іпотеку та за рахунок цього погашено заборгованість позичальника ТОВ "Орвіс" за кредитними договорами №770/9-698 від 15.07.2008р. та №770/9-691 від 26.06.2008р., а оскільки основне зобов"язання виконане в силу ст.606 ЦК України, яка є імперативною нормою і в такому разі боржник і кредитор поєднуються в одній особі, то відповідно до ст.17 Закону України "Про іпотеку" договір іпотеки припиняється.

Відповідач у відзиві на позовну заяву, та згідно пояснень уповноваженого представника в судових засіданнях проти позову заперечив з тих підстав, що зобовязання ТОВ "Орвіс" перед ПАТ "Укрсоцбанк" за Генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.08р. та додатковими угодами до нього не виконані станом 20.11.12р. борг товариства складає 304936,07 дол.США, що в еквіваленті за курсом НБУ становить 2437354,01грн. та 361585,37грн., а підстави припинення іпотеки згідно Іпотечного договору, укладеного між ПАТ "Укрсоцбанк" та СП "Луміс" в якості забезпечення виконання зобов"язань ТОВ "Орвіс" за генеральним договором про надання кредитних послуг, відповідно до ст.17 Закону України "Про іпотеку" та ч.1 ст.593 ЦК України, відсутні. Також, зазначив, що зважаючи на наведене, відсутні підстави для виключення з реєстру іпотек запису про іпотеку та заборону відчуження нерухомого майна, зареєстрованого в реєстрі за №5069, а відтак просив відмовити у позові.

Крім того, згідно доповнення до відзиву № б/н від 03.09.13р. відповідач зазначає, що станом на 30.08.2013р. заборгованість ТОВ "Орвіс" за вищезазначеним Генеральним договором та додатковими угодами до нього не погашена та складає 3181182,74 грн.; рішенням господарського суду Тернопільської області від 15.12.2011р. №3/77/5022-1012/2011 визнано борг ТОВ "Орвіс" в сумі 17109000,00 грн., тоді як згідно наданих банком розрахунків заборгованість позичальника на день розгляду зазначеної справи становила 23 738 914,76 грн. з них за Генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008р. 21 433 367,06грн. та за Генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008р. -2 305 547,70грн., також відзначає, що в зазначеному рішенні жодним чином не зазначено про повне виконання основного зобов"язання за генеральним договором чи про його припинення. При цьому відповідач звертає увагу суду і на те, що право власності на нерухоме майно, на яке рішенням суду від 15.12.2011року у справі №3/77/5022-1012/2011 звернуто стягнення шляхом визнання за банком права власності на дане майно, ПАТ "Укрсоцбанк" у встановленому законом порядку не зареєстрував і це є виключно право, а не обов"язок, майно банком не взято на баланс та не оприбутковано, а відтак вимоги за генеральним договором залишились не задоволеними, відповідно підстав для припинення Іпотечного договору немає. Також відповідач просить суд врахувати, що майно, на яке рішенням суду від 15.12.2011року у справі №3/77/5022-1012/2011 звернуто стягнення шляхом визнання за банком права власності на дане майно, є забезпеченням лише за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008р., відповідно ПАТ "Укрсоцбанк" за рахунок даного майна не може задоволити вимоги за Генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008р., оскільки забезпеченням по даному кредиту є нерухоме майно: нежиле приміщення загальною площею 83,1 кв.м, що знаходиться в м.Тернополі по вул.Старий Ринок,3, а так як рішення суду, на підставі якого б були задоволені вимоги за Генеральним договором №770/9-691 від 26.06.2008р. відсутнє, то відповідно підстав для задоволення позову СП "Луміс" немає.

Окрім того, відповідачем 03.09.2013р. подано клопотання № б/н від 03.09.2013р. про припинення провадження у справі на підставі п.5ч.1ст.80 ГПК України, оскільки згідно п.5.1 та п.5.2 спірного Іпотечного договору сторони узгодили, що всі спори та непорозуміння, які можуть виникнути в зв"язку з укладенням та виконанням даного Іпотечного договору вирішуються шляхом переговорів між сторонами, а у випадку неможливості вирішення спорів шляхом переговорів, такі спори розглядаються третейським суддею Ярошовцем Василем Миколайовичем Постійно діючого Третейського суду при Асоціації українських банків.

Дане клопотання судом відхиляється як таке, що подане повторно (первісне клопотання подане відповідачем 19.12.2012р. за вх. №18220(н)) з того ж предмету та аналогічних підстав. Мотиви відхилення клопотання викладені в ухвалі суду від 16.01.2013р. у даній справі.

Представник третьої особи в судове засідання не прибув. Разом з тим, згідно листа №292/01-16 від 30.08.2013р. (вх. №14842 від 04.09.2013р.) зазначає, що з 01.01.2013р. зняття заборони відчуження обєктів нерухомого майна в силу положень ст. 34 Закону України "Про нотаріат" не є нотаріальною дією, відтак, вважає позовні вимоги щодо зобовязання приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3 виключити з реєстру іпотек запис про іпотеку та заборону відчуження нерухомого майна такими, що не відповідають вимогам чинного законодавства.

Судове засідання, призначене вперше на 19.12.2012р. відкладалося в порядку ст. 77 ГПК України на 16.01.2013р. та 30.01.2013р. у зв'язку з неявкою позивача та з огляду на заявлене ним клопотання.

Крім того, ухвалою суду від 30.01.2013р. провадження у справі зупинялося до закінчення перегляду рішення господарського суду Тернопільської області від 15.12.2011р. та постанови Львівського апеляційного господарського суду від 30.10.2012р. у справі №3/77/5022-1020/2011 в касаційному порядку Вищим господарським судом України. Також зазначеною ухвалою продовжено в порядку ст. 69 ГПК України строк вирішення господарського спору на 15 днів.

Згідно ухвали суду від 21.08.2013р. провадження у справі поновлено та призначено справу до розгляду в судовому засіданні 04.09.2013р. з оголошенням в ньому перерви в порядку ст. 77 ГПК України до 05.09.2013р.

Технічна фіксація (звукозапис) судового процесу у відповідності до ст. 81-1 ГПК України не здійснювалась за відсутності відповідного клопотання представників сторін.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення та доводи представників сторін, господарським судом встановлено наступне:

26 червня 2008 року між Акціонерно-комерційним банком соціального розвитку "УКРСОЦБАНК" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Орвіс" укладено генеральний договір про надання кредитних послуг №770/9-691, згідно якого Кредитор зобовязується надавати Позичальнику грошові кошти в гривні та в доларах США, в межах загального ліміту, що встановлюється в базовій валюті дол. США в сумі 206000,00 доларів США на умовах, визначених цим договором та додатковими угодами до нього, сплачувати проценти у розмірі, що визначатиметься у додаткових угодах до цього договору, але в будь-якому разі не більше:

- 20, 5 % річних в гривнях;

- 15 % річних в доларах США, а також сплачувати комісії у розмірі та у порядку, визначеному тарифами на кредитні послуги, що містяться у додатку 1 до цього договору та є його невідємною частиною (п.1).

У відповідності до умов даного генерального договору надання кредитних послуг за цим договором здійснюється протягом періоду з 26.06.2008 р. по 25.06.2011 р. включно. Надання кредитних послуг за цим договором здійснюється шляхом укладення додаткових угод, що є невідємними частинами цього договору. В якості забезпечення виконання позичальником своїх зобовязань перед кредитором за цим договором та додатковими угодами до нього щодо повернення кредиту, сплати нарахованих процентів, комісій, можливої неустойки (пені, штрафу), а також інших витрат щодо задоволення вимог кредитора за цим договором та додатковими угодами до нього, кредитор одночасно з укладенням цього договору укладає з третьою особою майновим поручителем СП Луміс: іпотечний договір, а саме нежитлове приміщення офіс загальною площею 83, 1 кв. м, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Старий ринок, 3. (п.2, 3, 8,8.1)

26 червня 2008 року між Акціонерно-комерційним банком соціального розвитку "УКРСОЦБАНК", як Іпотекодержателем та позивачем в даній справі Спільним підприємством "Луміс", як Іпотекодавцем, укладено іпотечний договір, згідно якого Іпотекодавець передає в іпотеку Іпотекодержателю у якості забезпечення виконання ТОВ "Орвіс" зобовязань за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26 червня 2008 року та додатковими договорами, які укладені та будуть укладені між Іпотекодержателем та Позичальником і є невід"ємними частинами даного генерального договору, наступне нерухоме майно: нежиле приміщення, загальною площею 83,1 кв.м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль вул. Старий Ринок, 3, яке належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі договору купівлі-продажу приміщення, посвідченого Першою Тернопільською державною нотаріальною конторою 07 липня 2005р. за реєстровим №1-1934 (Іпотечний договір за реєстровим №5069).

Згідно ст.35 Господарського процесуального кодексу України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Так рішенням господарського суду Тернопільської області від 15.12.2011р. у справі №3/77/5022-1020/2011, яке у встановленому законом порядку набрало законної сили (залишене без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 30.10.2012р. та постановою Вищого господарського суду України від 12.06.2013р.), за позовом ПАТ «Укрсоцбанк» до ТОВ «Орвіс», Спільного підприємства «Луміс» та третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ТОВ «Магазин «Київ» про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом визнання права власності , серед іншого встановлено, що 15 липня 2008 року між Акціонерно-комерційним банком соціального розвитку "УКРСОЦБАНК" (правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Укрсоцбанк" (надалі за текстом "Кредитор") та Товариством з обмеженою відповідальністю "Орвіс" (надалі за текстом "Позичальник") укладено також і генеральний договір про надання кредитних послуг №770/9-698, згідно якого Кредитор зобовязується надавати Позичальнику грошові кошти в доларах США в межах загального ліміту 2 200 000,00 доларів США з щорічним переглядом умов кредитування в залежності від фінансового стану Позичальника (з подальшими додатковими угодами до нього).

В забезпечення виконання зобов'язань за даним генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 17 липня 2008 року між Акціонерно-комерційним банком соціального розвитку "УКРСОЦБАНК", як Іпотекодержателем та Товариством з обмеженою відповідальністю "Орвіс", як Іпотекодавцем укладено іпотечні договори, згідно яких Іпотекодавець передає в іпотеку Іпотекодержателю наступне нерухоме майно:

- торговий комплекс, загальною площею 1649,7 кв.м., що знаходиться за адресою: місто Тернопіль бульвар Д. Вишневецького, 9 та належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі свідоцтва про право власності на нерухоме майно виданого виконавчим комітетом Тернопільської міської ради 10 липня 2008 року зареєстрованого ТзОВ "Міське бюро технічної інвентаризації" 10 липня 2008 року за реєстровим №23710291 (Іпотечний договір за реєстровим №5581);

- приміщення вбудовано-прибудованого магазину з підвальними приміщеннями, загальною площею 1028,5 кв.м., що знаходиться за адресою м. Тернопіль, пр. С. Бандери, 47, яке належить Іпотекодавцю на праві приватної власності на підставі договору поділу, посвідченого приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_6 08.10.2008р. за реєстровим № 9495, право власності на яке зареєстроване ТзОВ "Міське бюро технічної інвентаризації" 04.11.2008р. в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно за реєстраційним №25271571 (Іпотечний договір за реєстровим №4434).

Крім того, 17 липня 2008 року між відповідачем, як Іпотекодержателем та Товариством з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", як Іпотекодавцем та майновим поручителем позичальника (ТОВ "Орвіс") укладено іпотечний договір, згідно якого Іпотекодавець передає в іпотеку Іпотекодержателю у якості забезпечення виконання ТОВ "Орвіс" зобовязань за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15 липня 2008 року нерухоме майно: нежитлове приміщення, загальною площею 1285,1 кв.м., що знаходиться в м. Тернополі по вул. Київській, 10 (Іпотечний договір за реєстровим №5578).

Оскільки ТОВ «Орвіс» - позичальник за Генеральними договорами про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року та №770/9-691 від 26.06.2008 року не виконав своїх зобов"язань, ПАТ»Укрсоцбанк» звернувся з позовом в суд про звернення стягнення шляхом визнання за ПАТ «Укрсоцбанк» права власності на нерухоме майно, яке є предметом всіх вищезазначених Іпотечних договорів.

Вищезазначеним рішенням господарського суду Тернопільської області від 15.12.2011р. у справі №3/77/5022-1020/2011 частково задоволено позовні вимоги ОСОБА_1 акціонерного товариства "Укрсоцбанк" та, зокрема:

1) звернуто стягнення шляхом визнання за ОСОБА_1 акціонерним товариством "Укрсоцбанк" права власності на нерухоме майно:

торговий комплекс загальною площею 1649,7 квадратних метрів, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, бульвар Д. Вишневецького, 9, вартість обєкта, згідно висновку судової будівельно-технічної експертизи Тернопільського відділення Київського НДІСЕ №1340 від 18.11.2011 року становить 13 657 370,00 грн.,

- приміщення вбудовано-прибудованого магазину з підвальним приміщенням, загальною площею 1028,5 квадратних метрів, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, проспект Степана Бандери, 47, вартість обєкта, згідно висновку судової будівельно-технічної експертизи Тернопільського відділення Київського НДІСЕ №1340 від 18.11.2011 року становить 10 141 270,00 грн.

і погашено заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю "Орвіс" за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року та генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008 року перед ОСОБА_1 акціонерним товариством "Укрсоцбанк" у розмірі 17109000 грн. 00 коп.

2) припинено право власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Орвіс" на нерухоме майно: торговий комплекс загальною площею 1649,7 квадратних метрів, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль бульвар Д.Вишневецького, 9; приміщення вбудовано - прибудованого магазину з підвальним приміщенням, загальною площею 1028,5 квадратних метрів, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, проспект Степана Бандери, 47.

В частині позовних вимог про звернення стягнення шляхом визнання за ОСОБА_1 акціонерним товариством "Укрсоцбанк" права власності на нерухоме майно нежиле приміщення загальною площею 83,1 квадратних метрів, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Старий Ринок, 3 та за рахунок визнаного права власності за ОСОБА_1 акціонерним товариством "Укрсоцбанк" на вказане нерухоме майно частково - у розмірі 518000 грн. погасити заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю "Орвіс" за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008 року перед ОСОБА_4, пропорційно вартості нерухомого майна та припинення права власності на дане нерухоме майно Спільного підприємства "Луміс", - відмовлено.

Дане рішення господарського суду Тернопільської області в частині відмови від позову мотивоване тією обставиною, що за результатами проведеного дослідження Тернопільським відділенням Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (висновок № 1340 судової будівельно-технічної експертизи від 18.11.2011 року) встановлено, що ринкова вартість торгового комплексу, загальною площею 1649,7 кв.м., що знаходиться за адресою бульв. Вишневецького, 9 м. Тернопіль на день подання позову становила 13 657 370,00 грн.; ринкова вартість вбудовано-прибудованого магазину з підвальними приміщеннями , загальною площею 1028,5 кв.м., що знаходиться за адресою пр. С Бандери, 47, м. Тернопіль на день подання позову становила 10 141 270, 00 грн. Відтак, беручи до уваги, що загальна вартість нерухомого майна, на яке судом звернуто стягнення шляхом визнання на нього за ОСОБА_1 акціонерним товариством "Укрсоцбанк" права власності становить 23 798 640,00 грн., що перевищує суму заборгованості позичальника перед кредитором за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року та генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008 року на 6 689 640 грн. 00 коп., у задоволенні позовних вимог про звернення стягнення шляхом визнання за банком права власності на нежитлове приміщення, що передано в іпотеку за спірним іпотечним договором, - відмовлено.

Згідно листа від 20.11.2012р. позивач, враховуючи встановлені господарським судом у рішенні від 15.12.2011р. факти, просив Публічне акціонерне товариство "Укрсоцбанк" надати згоду на виключення запису з державного реєстру іпотек майна, яке передане в іпотеку відповідно до іпотечного договору №5069 від 26.06.2008р., а саме нежиле приміщення загальною площею 83,1кв.м, що знаходиться за адресою м.Тернопіль, вул.Старий Ринок,3, проте, відповідно до листа-відповіді без номеру та дати (копія листа знаходиться в матеріалах справи) позивача повідомлено, що борг ТОВ "Орвіс" за кредитними договорами №770/9-961 від 26.06.2008р. та №770/9-698 від 15.07.2008р. перевищує вартість іпотеки, на яку судом звернуто стягнення шляхом визнання права власності, відтак, відмовлено у наданні такої згоди.

Наведені обставини стали підставою для звернення позивача до господарського суду з даним позовом.

Відповідно до ч. 1 ст.598 ЦК України, зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

Зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (ст. 599 ЦК України).

Згідно ст.575 Цивільного кодексу України іпотека є окремим видом застав. Так, згідно частини першої зазначеної статті іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Відповідно до ст.1 Закону України "Про іпотеку" та ст.572 Цивільного кодексу України, іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим законом.

Згідно із ст.593 Цивільного кодексу України, ст. 17 Закону України „Про іпотеку" право застави припиняється у разі, зокрема, припинення зобов'язання, забезпеченого заставою.

Як зазначалося вище, рішенням господарського суду Тернопільської області від 15.12.2011р. №3/77/5022-1020/2011, за рахунок майна, що було передане в іпотеку СП «Луміс» за іпотечними договорами №5581 та №4434 від 17.07.2008р. (торговий комплекс загальною площею 1649,7 квадратних метрів за адресою: м. Тернопіль, бульвар Д. Вишневецького, 9, та приміщення вбудовано - прибудованого магазину з підвальним приміщенням, загальною площею 1028,5 квадратних метрів, за адресою: м. Тернопіль, проспект Степана Бандери, 47) загальною вартістю 23 798 640 ,00 грн. задоволено грошові вимоги банку шляхом визнання права власності та погашено заборгованість позичальника за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року та генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008 року в сумі 17109000,00 грн. (п. 2 резолютивної частини рішення суду).

Вказане узгоджується з приписами ст. 37 Закону України "Про іпотеку" згідно частини 1 якої, Іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки. При цьому, частиною 3 вказаної статті Закону визначено, що Іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за вартістю, визначеною на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іпотеки суб'єктом оціночної діяльності.

Твердження відповідач про те, що судом при винесенні рішення від 15.12.2011р. у справі №3/77/5022-1020/2011 не було досліджено належним чином докази та не встановлено обставини щодо дійсної заборгованості ТОВ «Орвіс» за генеральними договорами: суд вищевказаним рішенням визнав борг ТОВ «Орвіс» перед банком в сумі 17 109 000,00грн., тоді як на момент розгляду зазначеної справи загальний борг становив 23738914,76 грн. , з них за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року 21 433 367,06грн. та за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008 року -2 305 547,70грн. і відповідно вважає, що зобов»язання за даними генеральними договорами не припинилися і станом на 30.08.2013року заборгованість за договором №770/9-691 становить 3181182,74 грн., судом оцінюється критично і до уваги не приймається, оскільки:

-по-перше, ПАТ «Укрсоцбанк» скористався своїм правом і вибрав такий спосіб захисту своїх прав, як звернення стягнення на іпотечне майно шляхом визнання за ним права власності на дане майно і відповідно з моменту задоволення судом такої вимоги (прийняття рішення) , останній (Банк) позбавлений права на будь-які наступні вимоги щодо виконання боржником основного зобов'язання;

по-друге, рішенням суду від 15.12.2011р. у справі №3/77/5022-1020/2011 встановлено, що станом на день розгляду спору борг перед ОСОБА_4 за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року та за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008 року становить 17 109 000грн.00коп. (відповідно до вимог ст..35ГПК України даний факт вважається встановленим і не доводиться при вирішенні даного спору), за твердженням відповідача, борг за даними кредитними угодами на день розгляду справи №3/77/5022-1020/2011 становив 23738914,76 грн., проте. загальна вартість майна (23 798 640,00грн.), за рахунок визнання права власності на яке за ОСОБА_4 погашено борг Товариства з обмеженою відповідальністю "Орвіс" перед ОСОБА_1 акціонернго товариством "Укрсоцбанк" є більшою ніж борг, встановлений судом на 6 689 640,00грн. (23 798 640,00грн. 17 109 000,00грн.), а також є більшою ніж борг, про який стверджує відповідач, на 59725,24грн. (23798640,00 грн. 23738614,76 грн.).

Викладеним вище також спростовуються і твердження відповідача про те, що рішення суду на підставі якого б були задоволені вимоги за Генеральним договором №770/9-691 від 26.06.2008р. відсутнє, то відповідно підстав для задоволення позову СП "Луміс" немає (в п.2 резолютивної частини рішення господарського суду Тернопільської області від 15.12.2011р. у справі №3/77/5022-1020/2011 чітко зазначено: "Звернути стягнення шляхом визнання за ОСОБА_1 акціонерним товариством "Укрсоцбанк" права власності на нерухоме майно…….і погасити заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю "Орвіс" за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року та генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008 року перед ОСОБА_1 акціонерним товариством "Укрсоцбанк" у розмірі 17109000 грн. 00 коп.").

При таких обставинах, господарський суд доходить висновку про припинення грошових зобовязань позичальника перед кредитором за договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року та генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008 року , як таких що виконані у відповідності до приписів ст.ст. 598, 599 ЦК України.

При цьому, враховуючи припинення зобов'язань за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008 року, в забезпечення виконання якого був укладений договір іпотеки, зареєстрований в реєстрі за №5069 від 26.06.2008р., зобов'язання сторін згідно ст. 17 Закону України "Про іпотеку" за вказаним договором іпотеки також є припиненими.

За приписом ст.317 Цивільного кодексу України права володіння, користування та розпоряджання майном належать власникові майна.

Згідно із ст.319 Цивільного кодексу України власник володіє, користується, розпоряджається своїм майном на власний розсуд. Власник має право вчиняти щодо свого майна будь-які дії, які не суперечать закону.

Відповідно до ст.2 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" обтяженням є заборона розпоряджатися та/або користуватися нерухомим майном, яка встановлена або законом, або актами уповноважених на це органів державної влади, їх посадових осіб або яка виникає на підставі договорів.

Таким чином, враховуючи припинення зобов'язань сторін за іпотечним договором зареєстрованим в реєстрі за № 5069 від 26.06.2008р., у Відповідача відсутнє право утримувати майно Спільного підприємства "Луміс", передане в іпотеку за цим договором.

У відповідності з пунктом 4 частини третьої статті 129 Конституції України та статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Заперечення відповідача з приводу не оформлення за ОСОБА_1 акціонерним товариством "Укрсоцбанк" права власності на майно (торговий комплекс загальною площею 1649,7 квадратних метрів за адресою: м. Тернопіль, бульвар Д. Вишневецького, 9, та приміщення вбудовано - прибудованого магазину з підвальним приміщенням, загальною площею 1028,5 квадратних метрів, за адресою: м. Тернопіль, проспект Степана Бандери, 47) з посиланням на ст. 3 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", та, відповідно, відсутність підстав вважати зобовязання за кредитними договорами припиненими критично оцінюються господарським судом з огляду на наступне:

- частиною 3 статті 3 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" визначено, що права на нерухоме майно та їх обтяження, які підлягають державній реєстрації відповідно до цього Закону, виникають з моменту такої реєстрації;

- розділом IV Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" врегульовано порядок проведення державної реєстрації прав та їх обтяжень. Так, п. 5 ч. 1 ст. 19 даного Закону визначено, що державна реєстрація прав проводиться на підставі, зокрема, рішень судів, що набрали законної сили. Аналогічні приписи визначені в п. 27 Порядку державної реєстрації прав на нерухоме майно та їх обтяжень, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 22 червня 2011 р. N 703, згідно якого рішення суду, що набрало законної сили, щодо права власності та інших речових прав на нерухоме майно є документом, що підтверджує виникнення, перехід та припинення права власності та інших речових прав на нерухоме майно;

- право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів (ч. 1 ст. 238 ЦК України);

- як зазначалось вище, ст. 37 Закону України "Про іпотеку" передбачено можливість задоволення вимог іпотекодержателя у вигляді передачі іпотекодержателю (набуття іпотекодержателем) права власності на предмет іпотеки;

- таким чином, враховуючи, що відповідач у справі на підставі рішення господарського суду Тернопільської області від 15.12.2011р. №3/77/5022-1020/2011 набув у власність нерухоме майно в рахунок погашення заборгованості Позичальника за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-698 від 15.07.2008 року та за генеральним договором про надання кредитних послуг №770/9-691 від 26.06.2008 року, рішення господарського суду Тернопільської області від 15.12.2011р. №3/77/5022-1020/2011 є правовстановлюючим документом, необхідним для реєстрації такого права згідно вимог Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень", право власності ТОВ "Орвіс" на дане майно у відповідності до приписів п. 8 ч. 1 ст. 346 ЦК України є таким, що припинилося, відсутність дій відповідача, спрямованих на реєстрацію права власності на торговий комплекс загальною площею 1649,7 квадратних метрів за адресою: м. Тернопіль, бульвар Д. Вишневецького, 9, та приміщення вбудовано - прибудованого магазину з підвальним приміщенням, загальною площею 1028,5 квадратних метрів, за адресою: м. Тернопіль, проспект Степана Бандери, 47, визнаного за ним на підставі вищезазначеного рішення господарського суду, не припиняє його права власності на дане майно, а тим більше не може вважатися обставиною, що свідчить про непогашення заборгованості позичальника за кредитними договорами.

При таких обставинах позовні вимоги Спільного підприємства "Луміс" про визнання іпотечного договору від 26.06.2008р. №5069, таким, що припинив свою дію, підлягають задоволенню як обґрунтовано заявлені, підтверджені матеріалами справи та не заперечені відповідачем належними і допустимими доказами.

Розглядаючи вимоги позивача про зобов"язання приватного нотаріуса Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3 виключити з реєстру іпотек запис про іпотеку та заборону відчуження нерухомого майна, згідно договору іпотеки, зареєстрованого в реєстрі за №5069, суд зазначає таке:

Справи у спорах про спонукання до виконання нотаріальних дій згідно зі ст. 12 Господарського процесуального кодексу України не підвідомчі господарським судам України, тому вимога позивача про зобов''язання нотаріуса виключити з державного реєстру іпотек запис про іпотеку та заборону відчуження нерухомого майна, згідно договору іпотеки, зареєстрованого в реєстрі за №5069 не підлягає розгляду в господарських судах України.

Відповідно до п. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо спір не підлягає вирішенню в господарських судах України.

Судовий збір, згідно ст. 49 ГПК України, покладається на відповідача пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст.33, 34, 43, 49, 80, 82, 84, 85 ГПК України, господарський суд

В И Р І Ш И В :

1. Позов задовольнити частково.

2. Визнати іпотечний договір від 26.06.2008р., укладений між Акціонерно-комерційним банком соціального розвитку "Укрсоцбанк" та Спільним підприємством "Луміс" та посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_3 26.06.2008р. за реєстровим №5069, таким, що припинив свою дію.

3. Стягнути з ОСОБА_1 акціонерного товариства "Укрсоцбанк" (вул. Ковпака, 29, м. Київ, ідент. код 00039019) в особі Тернопільської обласної філії ПАТ "Укрсоцбанк" (вул. С.Качали, 5, м. Тернопіль) на користь Спільного підприємства "Луміс" (вул. Степана Будного, 3а, м. Тернопіль, ідент. код 24634614) 536 (пятсот тридцять шість) грн. 50 коп. в повернення сплаченого судового збору.

4. В решті позову провадження у справі припинити.

Наказ видати після набрання рішенням суду законної сили.

Повне рішення складено "12" вересня 2013р.

Суддя Г.З. Андрушків