ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

03.12.2013р. Справа № 5/3б

За заявою кредитора Державної податкової інспекції в Орджонікідзевському районі м. Маріуполя

до боржника ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Азовзалізобетон, м. Маріуполь

арбітражний керуючий ОСОБА_2

про банкрутство

Суддя господарського суду Донецької області І.К. Чорненька

Представники:

Від кредитора - ОСОБА_3, ОСОБА_4, за довіреністю

Від боржника

Арбітражний керуючий - ОСОБА_2

Господарським судом Донецької області порушена справа про банкрутство ТОВ Азовзалізобетон м. Маріуполь.

Постановою суду від 06.04.2006р. боржника визнано банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура та ліквідатором призначено арбітражного керуючого ОСОБА_5

Ухвалою господарського суду Донецької області від 23.10.2008р. припиненні повноваження ліквідатора ОСОБА_5 та ліквідатором ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Азовзалізобетон, м. Маріуполь призначено арбітражного керуючого ОСОБА_6

Ухвалою господарського суду від 15.09.2009р. припиненні повноваження ліквідатора ОСОБА_6 та ліквідатором ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Азовзалізобетон, м. Маріуполь призначено арбітражного керуючого ОСОБА_2

20.09.2013р. до господарського суду Донецької області надійшло клопотання ліквідатора ОСОБА_2 про продовження строку ліквідаційної процедури на три місяці, з доданим до нього протоколом засідання комітету кредиторів № 18 від 16.09.2013р. та звітом ліквідатора про хід ліквідаційної процедури.

Ухвалою суду від 26.09.2013р. розгляд клопотання призначено на 07.11.2013р.

03.10.2013р. до господарського суду Донецької області надійшло клопотання Маріупольської ОДПІ Донецької області про припинення повноважень арбітражного керуючого ОСОБА_2 по справі № 5/3б про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Азовзалізобетон, м. Маріуполь.

У судовому засіданні 07.11.2013р., розглянувши клопотання ліквідатора про продовження строку ліквідаційної процедури та клопотання Маріупольської ОДПІ Донецької області про припинення повноважень арбітражного керуючого, дослідивши наявні в матеріалах справи документи, заслухавши пояснення ліквідатора та представників кредиторів, суд дійшов висновку щодо доцільності відкласти розгляд справи та витребувати від ліквідатора додаткові документи.

Ухвалою суду від 07.11.2013р. розгляд справи відкладено на 03.12.2013р.

12.11.2013р. до канцелярії господарського суду Донецької області надійшло письмове пояснення ліквідатора по справі 5/3б про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Азовзалізобетон, м. Маріуполь з доданими до нього додатковими документами.

02.12.2013р. до канцелярії господарського суду Донецької області надійшло клопотання ПАТ «МК «АЗОВСТАЛЬ» про призначення ліквідатором по справі арбітражного керуючого ОСОБА_7, з доданим до клопотання протоколом засідання комітету кредиторів № 20 від 29.11.2013р.

02.12.2013р. до канцелярії господарського суду Донецької області надійшло клопотання відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань у м. Маріуполі Донецької області (далі по тексту Фонд) про призначення ліквідатором по справі 5/3б про банкрутство ТОВ Азовзалізобетон арбітражного керуючого ОСОБА_7

Розглянувши у судовому засіданні 03.12.2013р. матеріали справи 5/3б про банкрутство ТОВ Азовзалізобетон, заслухавши звіт ліквідатора, пояснення ліквідатора щодо наданих до суду клопотань, пояснення присутніх представників кредиторів, суд встановив:

10.01.2005р. порушена справа № 5/3б про банкрутство ТОВ Азовзалізобетон м. Маріуполь за заявою ДПІ в Орджонікідзевському районі м.Маріуполя.

Ухвалою господарського суду від 10.02.2005р., за результатами підготовчого засідання суду, введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого ОСОБА_5

20.04.2005р., за результатами попереднього засідання суду, затверджено реєстр вимог кредиторів.

Постановою суду від 06.04.2006р. боржника визнано банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура та ліквідатором призначено арбітражного керуючого ОСОБА_5

Ухвалою господарського суду Донецької області від 23.10.2008р. припиненні повноваження ліквідатора ОСОБА_5 та ліквідатором ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Азовзалізобетон, м. Маріуполь призначено арбітражного керуючого ОСОБА_6

Ухвалою господарського суду від 15.09.2009р. припиненні повноваження ліквідатора ОСОБА_6 та ліквідатором ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Азовзалізобетон, м. Маріуполь призначено арбітражного керуючого ОСОБА_2

Ухвалою суду від 13.06.2013р., за клопотанням ліквідатора ОСОБА_2 про продовження строку ліквідаційної процедури на три місяці, строк ліквідаційної процедури у справі про банкрутство ТОВ «Азовзалізобетон» продовжено на три місяці.

03.10.2013р. до господарського суду Донецької області надійшло клопотання Маріупольської ОДПІ Донецької області про припинення повноважень арбітражного керуючого ОСОБА_2 як ліквідатора по справі та призначення ліквідатором по справі арбітражного керуючого ОСОБА_8

Розглянувши вищевказані клопотання у судовому засіданні 07.11.2013р., суд встановив, що Маріупольська ДПІ в наданому клопотанні просить припинити повноваження арбітражного керуючого ОСОБА_2 як ліквідатора по справі та призначити ліквідатором по справі арбітражного керуючого ОСОБА_8

До клопотання наданий протокол № 19 від 01.10.2013р.засідання комітету кредиторів, на якому більшістю голосів прийнято рішення щодо заміни ліквідатора по справі про банкрутство ТОВ «Азовзалізобетон».

З огляду на наведене, у судовому засіданні 07.11.2013р., суд дійшов висновку щодо необхідності заслухання звіту ліквідатора ОСОБА_2 про хід ліквідаційної процедури та фінансового звіту за період з 15.09.2009 по теперішній час та відповідне рішення комітету кредиторів надати до суду, у звязку з чим розгляд справи відкладено на 03.12.2013р.

У судовому засіданні 03.12.2013р. заслухано звіт про хід ліквідаційної процедури та фінансовий звіт ліквідатора, згідно яких фінансовий звіт розглянуто на загальних зборах кредиторів 04.11.2013р. ( п.2 повістки дня протоколу № 6 від 04.11.2013р.), а звіт ліквідатора про хід ліквідаційної процедури на засіданні комітету кредиторів 29.11.2013р.( п.1 повістки дня протоколу № 20 від 29.11.2013р.,) у звязку з чим ліквідатором ОСОБА_2 02.12.2013р. до господарського суду надане клопотання про затвердження оплати послуг арбітражного керуючого у розмірі 99799 грн. та затвердження витрат ліквідатора:

- транспортні витрати в розмірі 754,15 грн.;

- витрати по сплаті судового збору в розмірі 5422,01 грн.;

- витрати за зберігання документів в розмірі 181677,00 грн.;

- витрати за надання правової допомоги в розмірі 24750,00 грн.

Враховуючи, що фінансовий звіт ліквідатора розглянутий 04.11.2013р. на засіданні комітету кредиторів та ліквідатором надані документи, які підтверджують витрати, суд дійшов висновку щодо затвердження фінансового звіту ліквідатора у повному обсязі.

У судовому засіданні 03.12.2013р., заслухавши пояснення ліквідатора від 05.10.2013р. щодо прийнятого рішення на засіданні комітету кредиторів 01.10.2013р. про заміну ліквідатора, ОСОБА_2 вважає рішення комітету кредиторів не легітимним, оскільки:

- Засідання комітету кредиторів скликано за ініціативою Маріупольської ДПІ на підставі ст.41 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України від 22.12.11 № 4212-VI (зі змінами; чинний з 19.01.2013р.), а на думку ліквідатора, засідання повинно бути скликано на підставі ст16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України № 784-XIV від 30.06.99 (зі змінами; чинний з 01.01.2000);

- Маріупольська ДПІ у своєму листі від 19.09.2013р. № 2650/10/10-013 не ініціювала проведення засідання комітету кредиторів, а повідомляло комітет кредиторів, назначив дату та час проведення зборів на 01.10.2013р.;

- Маріупольська ДПІ ініціювала питання щодо заміни ліквідатора ОСОБА_2 у звязку з тривалою ліквідаційною процедурою банкрутства, інших зауважень не надходило, що, на його думку, не є підставою для припинення повноважень ліквідатора.

Заслухавши у судовому засіданні 03.12.2013р. пояснення представників кредиторів та ліквідатора, суд встановив, що згідно Прикінцевих та перехідних положень Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України від 22.12.11 № 4212-VI (зі змінами; чинний з 19.01.2013р.), провадження по справі про банкрутство ТОВ «Азовзалізобетон» здійснюється за приписами Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України № 784-XIV від 30.06.99 (зі змінами; чинний з 01.01.2000), та як положення Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України від 22.12.11 № 4212-VI (зі змінами; чинний з 19.01.2013р.) регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Постанова про визнання боржника - ТОВ «Азовзалізобетон» банкрутом у справі № 5/3б прийнята 06.04.2006р.

Відповідно до ч.8 ст.16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України № 784-XIV від 30.06.99 (зі змінами; чинний з 01.01.2000), до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Рішення зборів кредиторів чи комітету кредиторів є способом волевиявлення кредиторів і не може визнаватися господарським судом недійсним оскільки за своєю правовою природою не є актом юридичної особи, державного чи іншого органу.

У прийняті судових актів у справі про банкрутство, суд повинен давати оцінку таким рішенням відповідно до вимог ст.43 ГПК України та брати їх до уваги, якщо вони не суперечать чинному законодавству.

Згідно ч.3 п.2 ст.16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України № 784-XIV від 30.06.99 (зі змінами; чинний з 01.01.2000), Маріупольська ДПІ, яка володіє 474 голосами, що становить більш ніж 1/3 кількості голосів кредиторів, спрямувала повідомлення про засідання комітету кредиторів на 01.10.2013р. о 10:00 год. листом № 2650/10/10-013 від 19.09.2013р. з повісткою дня:

- розгляд звіту ліквідатора;

- заміна ліквідатора ТОВ «Азовзалізобетон» ОСОБА_2

Повідомлення спрямовані на адреси членів комітету кредиторів та ліквідатора ( поштові квитанції від 21.09.2013р.), а самє:

- Маріупольській ОДПІ;

- ПАТ «МК «Азовзалізобетон»;

- ПАТ «ММК ім.Ілліча»

- ліквідатору ОСОБА_2

Відповідно до п.9 ст.16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України № 784-XIV від 30.06.99 (зі змінами; чинний з 01.01.2000), рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори.

На засіданні комітету кредиторів 01.10.2013р. більшістю голосів кредиторів, присутніх на засіданні, прийнято рішення:

- припинити повноваження арбітражного керуючого ОСОБА_2 та призначити ліквідатором по справі ОСОБА_8

- направити до господарського суду клопотання про припинення повноваження арбітражного керуючого ОСОБА_2 та призначення ліквідатором по справі ОСОБА_8;

На засіданні 01.10.2013р. кредитори проголосували наступним чином: Маріуполь-

ська ОДПІ «ЗА» 474 голоси, ПАТ «МК «Азовзалізобетон» - «ПРОТИ» 21 голос.

16.10.2013р. ліквідатором ОСОБА_2 спрямовані повідомлення про прове-

дення загальних зборів кредиторів 04.11.2013р. о 15:00 год. з повісткою дня:

- розгляд заяви виконавчої дирекції Фонду соціального страхування.;

- розгляд фінансового звіту ліквідатора;

- розгляд питання про участь третіх осіб в процесі про зворот виконання в Орджонікідзевському суді м.Маріуполя.

Повідомлення ліквідатором спрямовано на адреси (поштові квитанції від 24.10.2013р.) :

- Маріупольської ОДПІ;

- ПАТ «МК «Азовсталь»;

- ПАТ «ММК ім.Ілліча»;

- відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування.

Повідомлення на адресу УПФУ у Жовтневому районі м.Маріуполя не спрямовано, так як кредиторські вимоги УПФУ, станом на день спрямовання повідомлення, погашені.

04.11.2013р. ліквідатором ОСОБА_2 проведені загальні збори кредиторів з повісткою дня: розгляд заяви виконавчої дирекції Фонду соціального страхування, розгляд фінансового звіту ліквідатора, розгляд питання про участь третіх осіб в процесі про зворот виконання в Орджонікідзевському суді м.Маріуполя, на яких розглянуті питання :

- заява Фонду соціального страхування про включення його до складу комітету кредиторів. (Постановили: включити Фонд соц. страхування до складу комітету кредиторів).

- фінансовий звіт ліквідатора. (Постановили: прийняти звіт ліквідатора до відома, звернутися з клопотанням до господарського суду про затвердження витрат та оплати послуг арбітражного керуючого ОСОБА_2).

- про участь третіх осіб в процесі про зворот виконання в Орджонікідзевському суді

м.Маріуполя. (Постановили: прийняти до відома).

14.11.2013р. Маріупольська ОДПІ спрямовує повідомлення про проведення засідання комітету кредиторів на 29.11.2013р. о 10:00 год. з наступною повісткою дня:

- розгляд звіту ліквідатора.

Повідомлення спрямовані на адреси комітету кредиторів та ліквідатора ( поштові квитанції від 15.11.2013р.):

- ПАТ «МК «Азовсталь»;

- ПАТ «ММК ім.Ілліча»;

- відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування;

- УПФУ в Орджонікідзевському районі м.Маріуполя;

- ОСОБА_2

29.11.2013р. на засіданні комітету кредиторів розглядалися питання:

- звіт ліквідатора;

- питання щодо кандидатури ліквідатора.

По другому питанню більшістю голосів кредиторів прийнято рішення клопотати перед господарським судом про призначення ліквідатором по справі 5/3б ТОВ «Азавзалізобетон» ОСОБА_7

Враховуючи вищевказане, оцінивши, у відповідності до ст.43 ГПК України, у судовому засіданні 03.12.2013р. два рішення комітету кредиторів, прийнятих 01.10.2013р. та 29.11.2013р., суд дійшов висновку, що зауваження ліквідатора ОСОБА_2 щодо рішення комітету кредиторів, прийняте 01.10.2013р. необґрунтоване, так як:

- Маріупольська ОДПІ володіє 474 голосами, що становить більш ніж 1/3 голосів кредиторів, та, відповідно до п.3.ст.16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України № 784-XIV від 30.06.99 (зі змінами; чинний з 01.01.2000), за своєю ініціативою скликала засідання комітету кредиторів.

- Про дату, час, повістку дня повідомлені належним чином усі члени комітету кредиторів та ліквідатор.

- Відповідно до ч.8 ст.16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України № 784-XIV від 30.06.99 (зі змінами; чинний з 01.01.2000), до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

- Рішення комітету кредиторів щодо припинення повноважень ОСОБА_2 та призначення ліквідатором по справі ОСОБА_8 прийняте більшістю голосів, присутніх на засіданні кредиторів 01.10.2013р., що відповідає приписам ч.9 ст.16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України № 784-XIV від 30.06.99 (зі змінами; чинний з 01.01.2000),

- 03.10.2013р. господарським судом отримано клопотання Маріупольської ОДПІ про заміну ліквідатора на підставі рішення комітету кредиторів 01.10.2013р.

Посилання ліквідатора, що ОДПІ ініціювало проведення засідання комітету кредиторів з посиланням ( в листі повідомлені - ПАТ «МК «Азовзалізобетон»,ПАТ «ММК ім.Ілліча», ліквідатор ОСОБА_2В.) на ст.41 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України від 22.12.11 № 4212-VI (зі змінами; чинний з 19.01.2013р.), а не на ст.16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України № 784-XIV від 30.06.99 (зі змінами; чинний з 01.01.2000), суд вважає також необґрунтованим оскільки порядок скликання засідання комітету кредиторів 01.10.2013р. відповідає приписам ст.16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції ЗУ № 784-XIV від 30.06.99 (зі змінами; чинний з 01.01.2000),

Відповідно ч.11 ст.30 Закону про банкрутство, ліквідатор не рідше одного разу на місяць надає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів, однак доказів суду ліквідатором не надано;

Згідно ч.13 ст. 30 Закону про банкрутство, у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків арбітражний суд за клопотанням комітету кредиторів може припинити повноваження ліквідатора і, за пропозицією комітету кредиторів, призначає нового ліквідатора., при цьому строк ліквідаційної процедури не пови нен перевищувати 18 місяців.

Відповідно до ч.4 ст. 32 Закону про банкрутство, якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатор не виявив або не реалізував усі наявні майнові активи ліквідаційної маси, необхідні для повного задоволення кредиторів, він виносить ухвалу про призначення нового ліквідатора.

Посилання ліквідатора та Фонду на рішення комітету кредиторів щодо призначення в якості ліквідатора по справі арбітражного керуючого Демидова, яке прийняте більшістю голосів на засіданні комітету кредиторів 29.11.2013р., суд вважає необґрунтованим оскільки:

- Загальні збори кредиторів, проведені ОСОБА_2 04.11.2013р., у звязку з розглядом заяви Фонду про включення його до складу комітету кредиторів, при цьому Фонд визнаний ухвалою господарського суду від 08.02.2007р. кредитором другою черги.

- При цьому приписами Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України № 784-XIV від 30.06.99 (зі змінами; чинний з 01.01.2000), передбачено обрання комітету кредиторів на зборах кредиторів ( ст. Закону про банкрутство в редакції Закону України № 784-XIV від 30.06.99 (зі змінами; чинний з 01.01.2000) та не передбачена можливість проведення зборів кредиторів у звязку із зміною реєстру вимог кредиторів та переобрання комітету кредиторів.

- Проведення зборів кредиторів, у звязку із зміною реєстру вимог кредиторів або обрання(переобрання) комітету кредиторів у зміненому чи новому складі передбачено приписами Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України від 22.12.2011р № 4212-VI (зі змінами; чинний з 19.01.2013р.), але при цьому вони не можуть бути самостійною підставою для зміни або перегляду попередньо прийнятих зборами або комітетом кредиторів рішень( ч.10 ст.26 Закону України у редакції від 22.12.11 № 4212-VI (зі змінами; чинний з 19.01.2013р.).

Враховуючи вищевикладене, приймаючи до уваги, що арбітражний керуючий ОСОБА_2 виконує повноваження у справі про банкрутство з 15.09. 2009р., станом на теперішній час ліквідаційна процедура не завершена, приймаючи до уваги рішення комітету кредиторів, прийняте 01.10.2013р., суд дійшов висновку, що клопотання Маріупольської ОДПІ щодо припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_2 у справі № 5/3б про банкрутство ТОВ «Азовзалізобетон» та призначення в якості ліквідатора по справі арбітражного керуючого ОСОБА_8, обґрунтоване та підлягає задоволенню.

Клопотання ПАТ «МК «АЗОВСТАЛЬ» та відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань у м. Маріуполі Донецької області про призначення ліквідатором по справі арбітражного керуючого ОСОБА_7 суд вважає не обгрунтованими, та такими, що задоволенню не підлягає.

керуючись ч. 8 ст. 16, ст. 22, 24 ч.11,13 ст.30, ч. 4 ст.32, Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України № 784-XIV від 30.06.99 (зі змінами; чинний з 01.01.2000), ч. 10 ст. 26, ст.41 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції Закону України від 22.12.11 № 4212-VI (зі змінами; чинний з 19.01.2013р.), ст. 43, 86 ГПК України, суд, -

У Х В А Л И В :

Клопотання ліквідатора ОСОБА_2 про затвердження оплати послуг арбітражного керуючого та затвердження витрат ліквідатора задовольнити у повному обсязі.

Затвердити оплату послуг арбітражного керуючого ОСОБА_2 в розмірі 99799 грн. та витрати ліквідатора:

- транспортні витрати в розмірі 754,15 грн.;

- витрати по сплаті судового збору в розмірі 5422,01 грн.;

- витрати за зберігання документів в розмірі 181677,00 грн.;

- витрати за надання правової допомоги в розмірі 24750,00 грн.

Клопотання Маріупольської ОДПІ про припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_2В, як ліквідатора у справі № 5/3б про банкрутство ТОВ «Азовзалізобетон», м.Маріуполь та призначення ліквідатором у справі № 5/3б задовольнити.

Припинити повноваження арбітражного керуючого ОСОБА_2 як ліквідатора у справі № 5/3б про банкрутство ТОВ «Азовзалізобетон», м.Маріуполь.

Ліквідатором у справі № 5/3б про банкрутство ТОВ «Азовзалізобетон», м.Маріуполь призначити арбітражного керуючого ОСОБА_8

Арбітражному керуючому ОСОБА_2В в триденний строк передати документи про хід ліквідаційної процедури ТОВ «Азовзалізобетон» арбітражному керуючому ОСОБА_8

Суддя І.К. Чорненька