ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

18.12.2013р. Справа № 42/58б

за заявою боржника ОСОБА_1 акціонерного товариства „ДОН - ТРЕЙД м. Донецьк

про визнання банкрутом

ліквідатор - голова ліквідаційної комісії ОСОБА_2

Суддя О.В. Попов

Представники:

від кредиторів: ОСОБА_3 за довіреністю від ПАТ «Донецькміськгаз», м. Донецьк; ОСОБА_4 від ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК», м. Київ; ОСОБА_5 за довіреністю від ТОВ ДЗБМ «Астор», м. Донецьк; ОСОБА_6 за довіреністю від ДПІ у Кіровському районі м. Донецька ГУ Міндоходів у Донецькій області; ОСОБА_7 за довіреністю від Управління державної служби охорони при ГУ МВС в Донецькій області

ліквідатор не зявився

Ухвалою від 05.09.11 за заявою ОСОБА_1 акціонерного товариства „ДОН ТРЕЙД м.Донецьк господарським судом Донецької області відносно нього порушена справа про банкрутство по ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, в редакції Закону України №784-XIV від 30.06.99.

Постановою суду від 19.09.11 боржник визнаний банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура строком на 3 місяці до 19.12.11, ліквідатором призначений голова ліквідаційної комісії ОСОБА_2

Ухвалами суду від 19.12.11, 10.05.12 строк ліквідаційної процедури продовжений відповідно до 19.03.12, 19.07.12.

Ухвалою суду від 25.02.13 розгляд справи призначений на 01.04.13; ліквідатора зобовязано надати суду звіт та ліквідаційний баланс з доданими документами, передбаченими ст. 32 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, в редакції Закону України №784-XIV від 30.06.99.

Ухвалою суду від 01.04.13 розгляд справи відкладений на 13.05.13 у звязку з неявкою ліквідатора та ненаданням витребуваних документів.

Ухвалами суду від 13.05.13; 17.06.13 розгляд справи відкладений відповідно на 17.06.13, 13.08.13 у звязку з неявкою ліквідатора та ненаданням витребуваних документів; ліквідатора зобовязано надати суду звіт та ліквідаційний баланс з доданими документами, передбаченими ст. 32 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, в редакції Закону України №784-XIV від 30.06.99; кредиторів зобов'язано надати суду кандидатуру арбітражного керуючого ліквідатора боржника з його заявою відповідно до вимог ст. 3-1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, в редакції Закону України №784-XIV від 30.06.99, клопотання щодо подальшої судової процедури банкрутства.

13.08.13 до господарського суду Донецької області надійшов проміжний звіт ліквідатора № б/н б/д.

Ухвалою суду від 13.08.13; 24.09.13 розгляд справи відкладений відповідно на 24.09.13; 29.10.13 у звязку з неявкою ліквідатора та ненаданням суду витребуваних документів.

07.10.13 до господарського суду Донецької області надійшла скарга ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» м. Київ в особі Донецького головного регіонального відділення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» від 12.09.13 №б/н на дії ліквідатора.

Ухвалою суду від 11.10.13 розгляд скарги призначений на 29.10.13; ліквідатора зобов'язано надати суду письмові пояснення по суті скарги.

Ухвалою суду від 29.10.13 розгляд справи відкладений на 20.11.13 у звязку з неявкою ліквідатора та ненаданням суду витребуваних документів; ліквідатора зобов'язано надати суду письмові пояснення по суті скарги; звіт та ліквідаційний баланс з доданими документами, передбаченими ст. 32 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, в редакції Закону України №784-XIV від 30.06.99; кредиторів зобов'язано надати суду кандидатуру арбітражного керуючого ліквідатора боржника з його заявою відповідно до вимог ст. 3-1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, в редакції Закону №784-ХІV від 30.06.99, клопотання щодо подальшої судової процедури банкрутства.

20.11.13 до господарського суду Донецької області надійшли письмові заперечення ліквідатора № б/н б/д на скаргу ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» м. Київ в особі Донецького головного регіонального відділення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» від 12.09.13 №б/н на дії ліквідатора.

Ухвалою суду від 20.11.13 розгляд справи відкладений на 18.12.13 у звязку з неявкою ліквідатора, ненаданням витребуваних документів та необхідністю витребування додаткових документів; ліквідатора зобовязано надати письмові пояснення щодо включення до ліквідаційної маси предмета іпотеки за договором іпотеки від 14.05.08 № 200, майна відповідно до договору застави від 30.01.08 та його наявності, звіт та ліквідаційний баланс з доданими документами, передбаченими ст. 32 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, в редакції Закону України №784-XIV від 30.06.99; скаржника зобовязано надати суду докази звернення в терміни, встановлені ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, в редакції Закону №784-ХІV від 30.06.99, з грошовими вимогами до боржника; письмові пояснення щодо заперечення ліквідатора № б/н б/д на скаргу; розрахунок вимог за кредитними договорами від 30.01.13 № 03-П-08/ГОЗ, № 04-П-08/ГОЗ, № 05-П-08/ГОЗ, від 29.11.06 № 66-П-06/ГОЗ з включенням залишків несплачених сум; відомості щодо виконання умов кредитних договорів, за якими боржник є майновим поручителем; кредиторів зобовязано надати суду кандидатуру арбітражного керуючого ліквідатора боржника з його заявою відповідно до вимог ст. 3-1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, в редакції Закону №784-ХІV від 30.06.99, клопотання щодо подальшої судової процедури банкрутства.

17.12.13 до господарського суду Донецької області надійшла заява арбітражного керуючого ОСОБА_8 про участь у справі про банкрутство відповідно до вимог ст. 3-1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, в редакції Закону №784-ХІV від 30.06.99.

18.12.13 до господарського суду Донецької області надійшли письмові пояснення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» м. Київ в особі Донецького головного регіонального відділення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» від 17.12.13 №б/н на заперечення ліквідатора щодо скарги від 12.09.13 №б/н на дії ліквідатора.

19.01.13 набрав чинності Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону України №4212-VI від 22.12.11.

Відповідно до ч.1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», в редакції Закону України № 4212-VI від 22.12.11, положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Враховуючи викладене при розгляді судом даної справ застосовуються положення Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», в редакції Закону України №784-XIV від 30.06.99, (далі Закон про банкрутство).

В судове засідання 24.09.13 ліквідатор не зявився, витребувані документи ліквідатором та кредиторами до господарського суду не надані.

У випадку незявлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

У разі неподання учасником судового процесу з неповажних причин або без повідомлення причини матеріалів та інших доказів, витребуваних господарським судом, останній може здійснити розгляд справи за наявними в ній матеріалами справи.

Зазначений висновок збігається з правовою позицією Вищого господарського суду України викладеній у інформаційному листі від 15.03.10 №01-08/140 «Про деякі питання запобігання зловживанню процесуальними правами у господарському судочинстві».

Розглянувши в судовому засіданні 17.12.13 скаргу ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» м.Київ в особі Донецького головного регіонального відділення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» від 12.09.13 №б/н на дії ліквідатора, письмові заперечення ліквідатора № б/н б/д, письмові пояснення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» м. Київ в особі Донецького головного регіонального відділення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» від 17.12.13 №б/н на заперечення ліквідатора щодо скарги, дослідивши надані документи та інші матеріали справи, заслухавши пояснення представника скаржника, господарський суд встановив:

За змістом зазначеної скарги неправомірними діями ліквідатора, на думку скаржника, є порушення вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», зокрема в частині ненадання відповіді на заяву ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» м. Київ в особі Донецького головного регіонального відділення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» про визнання кредитором, у звязку з чим просить:

· визнати дії ліквідатора голови ліквідаційної комісії ОСОБА_2 неправомірними;

· Зобовязати ліквідатора визнати ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» м. Київ в особі Донецького головного регіонального відділення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» заставним кредитором з грошовими вимогами на суму 5305324,21грн.;

· Зобовязати ліквідатора подати на затвердження реєстр вимог кредиторів боржника з урахуванням кредиторських вимог банку на суму 5305324,21грн.;

· Зобовязати ліквідатора подати господарському суду уточнену інформацію щодо ліквідаційної маси боржника, включивши відомості про заставне майно за договором застави обладнання №39 від 30.01.08, та вилучити з ліквідаційної маси нерухоме майно за іпотечним договором №200 від 14.05.08.

На підставі поданих матеріалів справи та приписів чинного законодавства, дослідивши матеріали справи та оцінивши подані докази, дійшов висновку, що зазначена скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на наступне:

20.11.13 до господарського суду Донецької області надійшли письмові заперечення ліквідатора № б/н б/д на скаргу ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» м. Київ в особі Донецького головного регіонального відділення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» від 12.09.13 №б/н на дії ліквідатора, відповідно до яких грошові вимоги ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» м. Київ в особі Донецького головного регіонального відділення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» ліквідатор не визнає посилаючись на їх погашення відповідно до приписів Закону України «Про іпотеку».

Підставою заявлених вимог ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» м. Київ в особі Донецького головного регіонального відділення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» у розмірі 5305324,21грн. є кредитний договір №03-П-08/ГОЗ від 30.01.08 укладений між ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» та боржником ЗАТ «ДОН ТРЕЙД» м. Донецьк, згідно якого останньому було надано кредит; кредитний договір №04-П-08/ГОЗ від 30.01.08 укладений між ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» та боржником ТОВ «Дон Трейд - Кемикел» м. Донецьк, згідно якого останньому було надано кредит; кредитний договір №05-П-08/ГОЗ від 30.01.08 укладений між ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» та боржником ТОВ «Еко - Центр» м. Донецьк, згідно якого останньому було надано кредит.

В забезпечення виконання умов зазначених кредитних договорів між ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» та боржником ЗАТ «ДОН ТРЕЙД» м. Донецьк укладений договір застави обладнання №39 від 30.01.08, предметом якого є комплекс пенозалівочний на 18 формоносителей модель 96982129 заставною вартістю 879750,00грн., а також іпотечний договір №200 від 14.05.08, предметом якого є будівлі з господарськими спорудами загальною площею 2348,9кв.м.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено рішенням господарського суду Донецької області від 02.04.13, при розгляді справи №905/503/13-г, ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» на підставі ст. 37 Закону України «Про іпотеку» набуто у власність нерухоме майно ЗАТ «ДОН ТРЕЙД» м. Донецьк, передане в іпотеку за іпотечним договором №200 від 14.05.08 в забезпечення належного виконання кредитних договорів №03-П-08/ГОЗ від 30.01.08, №04-П-08/ГОЗ від 30.01.08, №05-П-08/ГОЗ від 30.01.08, а саме: будівлі з господарськими спорудами загальною площею 2348,9кв.м. За рахунок придбання у власність предмету іпотеки боргові зобовязання були частково погашені.

Згідно приписів ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі Закон про банкрутство).

Абз.6 ст. 1 Закону про банкрутство визначає, що кредитор - юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника.

Абз. 7 зазначеної норми вказує, що грошове зобов'язання - зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України.

За умовами укладеного договору застави обладнання №39 від 30.01.08 боржник виступав майновим поручителем за кредитними договорами №04-П-08/ГОЗ від 30.01.08, №05-П-08/ГОЗ від 30.01.08. Тобто, відповідно до змісту договору застави та приписів ч.2 ст. 11 Закону України «Про заставу», ст.ст. 583, 590 Цивільного кодексу України майно боржника було передано у заставу на забезпечення виконання зобов`язань третіми особами - ТОВ «Дон Трейд - Кемикел» м. Донецьк, ТОВ «Еко - Центр» м. Донецьк за укладеними з ними банком кредитних договорів №04-П-08/ГОЗ від 30.01.08, №05-П-08/ГОЗ від 30.01.08. Згідно приписів вищевказаного законодавства у разі порушення третіми особами умов кредитних договорів банк має право звернути стягнення на майно боржника, що є предметом застави. Але у боржника - ЗАТ «ДОН ТРЕЙД» м. Донецьк відсутні грошові зобов`язання перед кредитором банком за змістом приписів законодавства та умовою договору застави обладнання №39 від 30.01.08.

За цих обставин вимоги ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» м. Київ в особі Донецького головного регіонального відділення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» у розмірі 3538748,41 грн., які заявлені на підставі кредитних договорів №04-П-08/ГОЗ від 30.01.08, №05-П-08/ГОЗ від 30.01.08, визнанню та включенню до реєстру вимог кредиторів не підлягають.

Щодо посилань ліквідатора на приписи ст. 36 Закону України «Про іпотеку», якими визначено, що після завершення позасудового врегулювання будь-які наступні вимоги іпотекодержателя щодо виконання боржником основного зобов'язання є недійсними, господарський суд зауважує, що згідно рішення від 02.04.13 по справі №905/503/13-г господарський суд Донецької області дійшов висновку про відсутність у вимогах про звернення стягнення на заставне майно ознак «наступних» вимог в розумінні ст. 36 Закону України «Про іпотеку».

Відповідно до приписів ч.2 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

За цих обставин вимоги ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» м. Київ в особі Донецького головного регіонального відділення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» у розмірі 1766575,80 грн., які заявлені на підставі кредитного договору №03-П-08/ГОЗ від 30.01.08, підлягають визнанню та включенню до реєстру вимог кредиторів.

За результатами розгляду в судовому засіданні 18.12.13 матеріалів справи, заслухавши пояснення представників кредиторів, суд встановив:

Відповідно до ст.25 Закону про банкрутство ліквідатор з дня свого призначення формує ліквідаційну масу, предявляє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту та вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, яке знаходиться у третіх осіб.

За приписами п.6 ст. 3-1 Закону про банкрутство при реалізації своїх прав і обовязків ліквідатор зобовязаний діяти сумлінно, з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів

Згідно до п.11 ст. 3-1 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків, про що господарський суд виносить ухвалу.

Як вбачається з матеріалів справи обовязки ліквідатора, які покладені на голову ліквідаційної комісії ОСОБА_2 у повному обсязі не виконувалися. Вичерпних дій направлених на завершення ліквідаційної процедури, погашення вимог кредиторів ліквідатором не здійснено.

Майно боржника не реалізоване. Доказів наявності обставин, що перешкоджають завершенню ліквідаційної процедури у встановлені судом та законодавством строки не надано.

Враховуючи, що ліквідаційна процедура по справі №42/58Б триває з 19.09.11, така бездіяльність ліквідатора призводить до порушення прав кредиторів та інших учасників провадження.

Крім того, вимоги ухвали суду від 25.02.13, 01.04.13, 13.05.13, 17.06.13, 13.08.13, 24.09.13, 29.10.13, 20.11.13 не виконані, витребувані документи суду не надані, в судові засіданні ліквідатор також не зявлявся.

Згідно приписів закону вищевказані порушення вимог законодавства свідчать про неналежне виконання обовязків ліквідатора, покладених на голову ліквідаційної комісії ОСОБА_2 у даній справі, та є підставою для усунення його від виконання обов`язків ліквідатора у справі №42/58Б.

Також, суд зазначає, що у відповідності до приписів п.4 ст.32 Закону про банкрутство, у разі, якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатор не виявив або не реалізував усі наявні майнові активи ліквідаційної маси, необхідні для повного задоволення кредиторів, він виносить ухвалу про призначення нового ліквідатора.

Враховуючи викладене, на підставі поданих матеріалів справи та приписів чинного законодавства, суд дійшов висновку про наявність достатніх підстав для припинення повноважень голови ліквідаційної комісії ОСОБА_2 у якості ліквідатора ОСОБА_1 акціонерного товариства „ДОН - ТРЕЙД м. Донецьк.

Кредитором вимоги ухвали суду від 13.05.13, 17.06.13, 13.08.13, 24.09.13, 29.10.13, 20.11.13 не виконані, кандидатура арбітражного керуючого ліквідатора господарському суду не надана.

За цих обставин, господарський суд приймаючи до уваги відсутність запропонованої кредиторами кандидатури арбітражного керуючого ліквідатора боржника, вважає за можливе призначити ліквідатора по справі із числа осіб, зареєстрованих державним органом з питань банкрутства як арбітражні керуючі.

В силу ч. 3 ст. 3-1 Закону про банкрутство до призначення арбітражним керуючим особа має подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії вищезазначених осіб.

Відповідна заява арбітражного керуючого ОСОБА_8 із належним чином засвідченою копією свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №1483 від 19.07.13 наявна в матеріалах справи.

З огляду на викладене, господарський суд враховуючи неналежне виконання головою ліквідаційної комісії ОСОБА_2 повноважень ліквідатора вважає за необхідне усунути голову ліквідаційної комісії ОСОБА_2 від виконання обовязків у якості ліквідатора по справі №42/58Б та призначити ліквідатором боржника - ОСОБА_1 акціонерного товариства „ДОН - ТРЕЙД м. Донецьк арбітражного керуючого ОСОБА_8

У звязку з призначенням нового ліквідатора - арбітражного керуючого арбітражного керуючого ОСОБА_8, суд вважає за необхідне встановити строк ліквідаційної процедури на 3 місяців до 17.03.14.

Враховуючи викладене, керуючись ст. 3-1, ч.1 ст.5, ст.ст.22-32, 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», в редакції Закону України №784-XIV від 30.06.99, ст.ст. 4-1, 86 ГПК України, господарський суд

У Х В А Л И В :

1. Скаргу ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» м. Київ в особі Донецького головного регіонального відділення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» від 12.09.13 №б/н на дії ліквідатора задовольнити частково.

2. Визнати грошові вимоги забезпеченного кредитора - ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» м.Київ в особі Донецького головного регіонального відділення ПАТ «БРОКБІЗНЕСБАНК» у розмірі 1766575,80 грн., які заявлені на підставі кредитного договору №03-П-08/ГОЗ від 30.01.08.

3. Визнати неналежним виконання обовязків ліквідатора по справі №42/58Б про банкрутство ОСОБА_1 акціонерного товариства „ДОН - ТРЕЙД м. Донецьк покладених на голову ліквідаційної комісії ОСОБА_2

4. Припинити повноваження голови ліквідаційної комісії ОСОБА_2 у якості ліквідатора ОСОБА_1 акціонерного товариства „ДОН - ТРЕЙД м. Донецьк.

5. Призначити ліквідатором по справі №42/58Б арбітражного керуючого ОСОБА_8 (свідоцтво №1483 від 19.07.13, адреса: 83491, м. Донецьк, вул.Заломова,23).

6. Встановити строк ліквідаційної процедури на 3 місяці до 17.03.14.

7. ОСОБА_2 протягом пяти днів здійснити передачу документів стосовно фінансово-господарської діяльності боржника та проведення ліквідаційної процедури ліквідатору - арбітражному керуючому ОСОБА_8

8. Ліквідатору по закінченню встановленого судом терміну ліквідаційної процедури представити до суду звіт та ліквідаційний баланс з доданими документами, передбаченими ст.32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», в редакції Закону України №784-XIV від 30.06.99.

Суддя О.В. Попов