ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________
УХВАЛА

"03" грудня 2013 р.Справа № 8/49-10

за позовом публічного акціонерного товариства „Банк "Форум", м. Київ в особі Хмельницької філії публічного акціонерного товариства „Банк "Форум", м. Хмельницький

до відкритого акціонерного товариства "Ресторан "Поділля", м. Хмельницький

про звернення стягнення на предмет іпотеки, зобов'язання вчинити певні дії, надання прав

за участю третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача товариства з обмеженою відповідальністю "Поділляжитлобуд", м. Хмельницький

Головуючий суддя Смаровоз М.В.

Суддя Димбовський В.В.

Суддя Субботіна Л.О.

Представники:

позивача: ОСОБА_1 - за довіреністю від 12.03.2013р;

відповідача: не зявився;

третьої особи: не зявився.

Позивач, з урахуванням прийнятої судом заяви від 19.07.2012р., просить суд:

„1. В рахунок погашення заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю „Поділляжитлобуд за кредитним договором № 0040/07/17/-KLI від 05.06.2007р. перед публічним акціонерним товариством „Банк Форум у розмірі 30594905,64 грн. звернути стягнення на предмет іпотеки, що належить відкритому акціонерному товариству „Ресторан „Поділля нежитлове приміщення загальною площею 2190,3 кв.м, що знаходиться в місті Хмельницькому по вулиці Шевченка, будинок 34 шляхом проведення прилюдних торгів, встановивши початкову ціну продажу предмету іпотеки в розмірі оціночної вартості вказаного майна, що буде визначена незалежним суб'єктом оціночної діяльності на момент такого продажу відділом державної виконавчої служби.

2. Передати в управління публічному акціонерному товариству „Банк Форум для отримання доходів від здійснення основної діяльності, майно, що було передане відкритим акціонерним товариством „Ресторан „Поділля в іпотеку - нежитлове приміщення загальною площею 2190,3 кв.м, що знаходиться в місті Хмельницькому по вулиці Шевченка, будинок 34 на період його реалізації на прилюдних торгах, в порядку, передбаченому Законом України „Про іпотеку.

Зобов'язати відкрите акціонерне товариство „Ресторан „Поділля передати оригінали: правовстановлюючих документів, технічний паспорт на нежитлове приміщення загальною площею 2190,3 кв.м, що знаходиться в місті Хмельницькому по вулиці Шевченка, будинок 34, та пульти, коди доступу до системи охоронної та пожежної сигналізації зазначеного нежитлового приміщення.

Надати публічному акціонерному товариству „Банк Форум право на отримання в будь-яких установах, підприємствах, організаціях, а також Бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на нерухоме майно, та нотаріусів, будь-яких документів (їх копій, дублікатів, витягів з державних реєстрів, довідок), необхідних для управління, укладення договорів найму, оренди, суборенди нежитлового приміщення загальною площею 2190,3 кв.м, що знаходиться в місті Хмельницькому по вулиці Шевченка, будинок 34.

Надати публічному акціонерному товариству „Банк Форум право на отримання всіх орендних, суборендних, будь-яких інших платежів за користування нежитловим приміщенням загальною площею 2190,3 кв.м, що знаходиться в місті Хмельницькому по вулиці Шевченка, будинок 34.

Надати право публічному акціонерному товариству „Банк Форум здійснювати дії, пов'язані з управлінням нежитловим приміщенням загальною площею 2190,3 кв.м, що знаходиться в місті Хмельницькому по вулиці Шевченка, будинок 34, а саме: право змінювати, розривати, укладати правочини, договори, угоди про надання послуг прибирання, про надання послуг з електропостачання, про надання послуг з водопостачання холодної та гарячої води, про надання послуг телефонного зв'язку, про надання послуг з теплопостачання, про надання послуг з газопостачання, послуг, пов'язаних з утриманням та обслуговуванням нерухомого майна, про надання послуг охоронної, пожежної сигналізації.

Надати публічному акціонерному товариству „Банк Форум право здійснювати користування послугами охорони, змінювати, розривати, укладати договори охорони для здійснення охорони нежитлового приміщення загальною площею 2190,3 кв.м, що знаходиться в місті Хмельницькому по вулиці Шевченка, будинок 34.

Згідно з ухвалою господарського суду Хмельницької області в даній справі від 20.03.2013р. суд, керуючись ст. 41 Господарського процесуального кодексу України, зокрема, ухвалив: призначити у справі № 8/49-10 судову оціночну експертизу, проведення якої доручити Київському науково-дослідному інституту судових експертиз; на розгляд експертизи поставити наступне запитання: „Яка ринкова вартість майна, що є предметом іпотеки (за укладеним між акціонерним комерційним банком „Форум та відкритим акціонерним товариством „Ресторан „Поділля іпотечним договором № 27 від 05.06.2007р., посвідченим приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_2П.), яка може бути початковою ціною предмета іпотеки для його подальшої реалізації? Також судом ухвалено матеріали справи № 8/49-10 надіслати Київському науково-дослідному інституту судових експертиз, якого зобовязано повідомити суд про закінчення проведення експертизи, а експертний висновок направити на адресу суду разом з матеріалами справи. Обовязок оплати витрат на проведення експертизи покладено на відкрите акціонерне товариство „Ресторан „Поділля.

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 20.03.2013 року провадження у справі № 8/49-10 було зупинено.

Оскільки, як повідомлено в листі Хмельницького відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз № 11/13-26 від 14.10.2013р., оплата експертизи здійснена частково, матеріали справи повернуті на адресу господарського суду Хмельницької області без експертного висновку.

18.10.2013 року провадження у справі № 8/49-10 поновлено.

Відповідно до клопотання представника відкритого акціонерного товариства „Ресторан „Поділля про призначення експертизи від 19.02.2013р., відповідач просив суд призначити судову експертизу, на вирішення якої поставити наступне питання: „Яка ринкова вартість майна, що є предметом іпотеки (за укладеним між акціонерним комерційним банком „Форум та відкритим акціонерним товариством „Ресторан „Поділля іпотечним договором № 27 від 05.06.2007р., посвідченим приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_2П.), яка може бути початковою ціною предмета іпотеки для його подальшої реалізації?. При цьому, представник відповідача просив суд проведення експертизи доручити Тернопільському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, обов'язок оплати витрат на проведення експертизи покласти на відкрите акціонерне товариство „Ресторан „Поділля. Представник відповідача, обґрунтовуючи вищевказане клопотання, посилаючись на ст. 39 Закону України „Про іпотеку, зазначив, зокрема, що ціна предмета іпотеки, яка вказана в іпотечному договорі № 27 від 05.06.2007р., визначена станом на 2007 рік та на даний час не відповідає дійсності, тому відповідач не погоджується з нею.

Представником позивача в судовому засіданні подано письмове пояснення від 02.12.2013р., в якому вказує, зокрема, що ПАТ „Банк „Форум не вбачає потреби у спеціальних знаннях для встановлення даних, що входять до предмета доказування і просить не призначати судову експертизу у вищевказаній справі на таких підставах. Ст. 38 Закону України „Про іпотеку передбачає, що ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності, на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна. У разі невиконання цієї умови іпотекодержатель несе відповідальність перед іншими особами згідно з пріоритетом та розміром їх зареєстрованих прав чи вимог та перед іпотекодавцем в останню чергу за відшкодування різниці між ціною продажу предмета іпотеки та звичайною ціною на нього. Таким чином, закон встановлює порядок визначення початкової ціни продажу предмета іпотеки та відповідальність за недотримання порядку визначення початкової ціни продажу. Ст. 39 Закону України „Про іпотеку говорить, що у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду повинно бути зазначено спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону та початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації. На підставі аналізу вказаної норми позивач вважає, що зазначення початкової ціни предмета іпотеки для його подальшої реалізації необхідно при винесенні рішення, яким здійснюється звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів. Крім того, як відзначає представник ПАТ „Банк „Форум, при винесенні рішення, яким здійснюється звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону, вказання початкової ціни предмета іпотеки є недоцільним, оскільки термін пред'явлення виконавчого документа складає 1 рік, а ціни на нерухоме майно постійно змінюються.

Тому, на підставі вищевикладеного, позивач вважає, що визначення початкової ціни продажу має відбуватись за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності в момент максимально наближений до продажу предмета іпотеки після винесення рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Однак, позивач повідомив суд, що у разі призначення у судовій справі № 8/49-10 оціночної експертизи ПАТ „Банк „Форум не заперечує проти покладення на нього обов'язку оплати такої експертизи.

При вирішенні питання щодо призначення судової експертизи судом, беручи до уваги наявні матеріали справи, враховується таке.

05.06.2007р. між акціонерним комерційним банком „Форум (банком) та товариством з обмеженою відповідальністю „Поділляжитлобуд (позичальником) було укладено кредитний договір № 0040/07/17-KLMVI (з врахуванням внесених змін та доповнень), відповідно до якого банк надає позичальнику кредитні кошти у гривні та в доларах США у формі кредитної лінії для придбання, реконструкції та ремонту приміщення колишньої меблевої фабрики, що знаходиться за адресою: м. Хмельницький, вул. Старокостянтинівське шосе, 26, площею 1718,3 кв.м та інші цілі, погоджені з банком, з максимальним лімітом заборгованості на день надання кредитних коштів в сумі 15500000 грн. (п.1.1. договору).

Згідно з п. 1.2. кредитного договору кредитні кошти надаються строком по 02.07.2009р.

Як передбачено п. 1.4. кредитного договору, за користування кредитними коштами встановлюється плата в розмірі: 20 процентів річних за користування кредитними коштами в гривні; 12,8 процентів річних за користування кредитними коштами в доларах США. В разі перевищення кредитної заборгованості більше ніж 12350000 грн. встановлюється відсоткова ставка за користування кредитними коштами в доларах США в розмірі 13,5 процентів річних.

05.06.2007р. між акціонерним комерційним банком „Форум (іпотекодержателем) та відкритим акціонерним товариством „Ресторан „Поділля (іпотекодавцем) було укладено іпотечний договір № 27 (з врахуванням внесених змін та доповнень). Відповідно до п. 1.1. договору цей договір забезпечує виконання товариством з обмеженою відповідальністю „Поділляжитлобуд (боржником) зобовязань, що випливають з укладеного ним з іпотекодержателем кредитного договору № 0040/07/17-KLMVI від 05.06.2007р., договору про внесення змін до кредитного договору № 0040/07/17-KLMVI від 05.06.2007р. та додаткових угод та/або додаткових договорів до нього, які можуть бути укладені в майбутньому (основне зобовязання), за умовами якого боржник зобовязаний повернути іпотекодержателю кредитні кошти надані у формі кредитної лінії у гривні та в доларах США з максимальним лімітом заборгованості на день надання кредитних коштів в сумі 15500000грн., з кінцевим терміном повернення 03.06.20009р., сплачувати нараховані проценти за користування кредитними коштами з розрахунку 20 процентів річних у гривні та 12,8 процентів річних у доларах США, 13,5 відсотків річних у доларах США в разі настання умов, передбачених ч.2. п.1.4. основного зобовязання і можливі неустойки у розмірах та у випадках, передбачених основним зобовязанням і цим договором, а також інші витрати на здійснення забезпеченої іпотекою вимоги.

Як передбачено п. 1.2. іпотечного договору, предметом іпотеки є нерухоме майно: нежитлове приміщення загальною площею 2190,3 кв.м, що знаходиться в місті Хмельницькому по вулиці Шевченка, будинок 34, яке належить іпотекодавцю на праві власності на підставі договору про поділ в натурі приміщення, посвідченого приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_3 27.04.2007р. (реєстровий номер 5740).

Згідно з п. 1.4. іпотечного договору ринкова вартість предмета іпотеки становить 23519376 грн., що еквівалентно 2985147 доларів США, згідно з офіційним курсом НБУ на 23.12.2008р. за домовленістю сторін. Заставна вартість предмета іпотеки становить 19103608 грн., що еквівалентно 2424685 доларів США, згідно з офіційним курсом НБУ на 23.12.2008р. за домовленістю сторін.

Згідно з ч.1 ст.39 Закону України „Про іпотеку у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються: загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки; опис нерухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя; заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні; спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону; пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки; початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Крім того, відповідно до ч.6 ст.38 Закону України „Про іпотеку ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності, на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна.

Також судом беруться до уваги положення розділу 2 „Узагальнення судової практики розгляду цивільних справ, які виникають з кредитних правовідносин (2009 - 2010 роки)" від 07.10.2010 р., здійсненого Верховним Судом України, в якому з приводу питань, що стосуються оцінки майна - предмета іпотеки, відзначено, що при вирішенні цих питань суди мають виходити з того, що ціна предмета іпотеки встановлюється в самому договорі. Якщо при розгляді справи сторони з такою оцінкою погоджуються, то в суду немає підстав її не приймати до уваги, оскільки вона є умовою договору. Якщо між сторонами виникає спір щодо такої оцінки, то в залежності від того, яка сторона її оспорює, вона зобов'язана довести інший його розмір, зокрема, подавши клопотання про призначення та проведення відповідної судової експертизи.

Судом при вирішенні питання щодо доцільності проведення експертизи враховується, що ціна предмету іпотеки встановлена іпотечним договором № 27 від 05.06.2007р. Однак, з огляду на зміст наявних матеріалів справи, зважаючи на незгоду відповідача з визначеним іпотечним договором розміром вартості предмету іпотеки, з огляду на укладення означеного вище договору іпотеки ще в 2007р., також враховуючи імперативний припис ч.1 ст. 39 Закону України „Про іпотеку (щодо обовязковості зазначення у рішенні суду початкової ціни предмета іпотеки для його подальшої реалізації), оскільки при вирішенні спору для повного, всебічного i обєктивного зясування обставин справи виникла потреба у роз'ясненні питань, що потребують спеціальних знань, беручи до уваги положення наказу Міністерства юстиції України від 08.10.1998р. № 53/5 „Про затвердження Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, суд вважає за необхідне згідно зі ст.41 ГПК України призначити судову оціночну експертизу, проведення якої слід доручити Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз. При цьому на розгляд експертизи слід поставити наступне питання: „Яка ринкова вартість майна, що є предметом іпотеки (за укладеним між акціонерним комерційним банком „Форум та відкритим акціонерним товариством „Ресторан „Поділля іпотечним договором № 27 від 05.06.2007р., посвідченим приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_2П.), яка може бути початковою ціною предмета іпотеки для його подальшої реалізації?

Керуючись ст.ст. 41, 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

Призначити у справі № 8/49-10 судову оціночну експертизу, проведення якої доручити Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.

На розгляд експертизи поставити наступне запитання:

„Яка ринкова вартість майна, що є предметом іпотеки (за укладеним між акціонерним комерційним банком „Форум та відкритим акціонерним товариством „Ресторан „Поділля іпотечним договором № 27 від 05.06.2007р., посвідченим приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_2П.), яка може бути початковою ціною предмета іпотеки для його подальшої реалізації?

Вирішити також інші питання, що виникнуть у ході проведення експертизи.

Зобовязати сторін надати Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз всі необхідні для проведення експертизи документи, забезпечити доступ експертів до майна, що належить до предмету іпотеки, та створити необхідні умови для проведення експертизи.

Обовязок оплати витрат на проведення експертизи покласти на публічне акціонерне товариство „Банк "Форум".

Попередити експертів про передбачену ст.ст. 384 та 385 Кримінального кодексу України кримінальну відповідальність за дачу завідомо неправдивих висновків або відмову експертів від виконання покладених обов'язків.

Матеріали справи № 8/49-10 надіслати Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Зобов'язати Хмельницьке відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз повідомити суд про закінчення проведення експертизи, а експертний висновок направити на адресу суду разом з матеріалами справи.

Головуючий суддя М.В. Смаровоз

Суддя В.В. Димбовський

Суддя Л.О. Субботіна

Віддрук. 5 прим.: 1 до справи; 2 позивачу; 3 відповідачу (відкрите акціонерне товариство "Ресторан "Поділля", 29000, м. Хмельницький, вул. Шевченка, 34); 4 третій особі (товариство з обмеженою відповідальністю "Поділляжитлобуд", 29000, м. Хмельницький, Старокостянтинівське шосе, 26); 5 Хмельницькому відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (29013, м. Хмельницький, вул. Володимирська, 109).