Господарський суд
Житомирської області
______________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
УХВАЛА

"01" серпня 2013 р. Справа № 5/5007/62/11.

Господарський суд Житомирської області у складі:

Судді: Ляхевич А.А.,

розглянув заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Нібулон" за вих.№6990/3-13/28 від 17.07.2013 р. про зміну способу та порядку виконання постанови Вищого господарського суду України від 24.04.2012 р. з урахуванням виправлень, внесених ухвалою Вищого господарського суду України від 11.10.2012р.

по справі №5/5007/62/11

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Нібулон" (м.Миколаїв)

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Бердичівська солодова компанія" (м.Бердичів)

про визнання права власності та витребування майна із чужого незаконного володіння

за участю представників:

- від стягувача: ОСОБА_1, довіреність №146 від 11.04.2013р.,

- від боржника: ОСОБА_2, довіреність №16 від 08.01.2013р.,

- від ДВС: ОСОБА_3, довіреність №7813 від 29.07.2013р. (приймав участь в судовому засіданні 30.07.2013 р.),

ОСОБА_4, довіреність від 10.07.2013р.,

з перервою в судовому засіданні, оголошеною згідно ст.77 ГПК України,

з 30.07.2013 р. до 01.08.2013 р.,

ВСТАНОВИВ:

22.07.2013р. на адресу господарського суду Житомирської області від Товариства з обмеженою відповідальністю "Нібулон" надійшла заява за вих.№6990/3-13/28 від 17.07.2013р. про зміну способу та порядку виконання постанови Вищого господарського суду України від 24.04.2012р. з урахуванням виправлень, внесених ухвалою Вищого господарського суду України від 11.10.2012р. по справі №5/5007/62/11 шляхом звернення стягнення на грошові кошти ТОВ "Бердичівська солодова компанія" в сумі 490729,20 грн. на користь ТОВ СП "Нібулон".

З урахуванням положень ст.121 ГПК України, заяву ТОВ СП "Нібулон" за вих.№6990/3-13/28 від 17.07.2013р. про зміну способу та порядку виконання постанови Вищого господарського суду України від 24.04.2012р. з урахуванням виправлень, внесених ухвалою Вищого господарського суду України від 11.10.2012р. по справі №5/5007/62/11 ухвалою суду від 23.07.2013р. призначено до розгляду на 30.07.2013 р.

У відповідності до ст.77 ГПК України в судовому засіданні оголошувалась перерва з 30.07.2013р. до 01.08.2013р.

В судовому засіданні представник стягувача підтримав заяву про зміну способу та порядку виконання судового рішення у повному обсязі, просить її задовольнити та змінити спосіб та порядок виконання постанови Вищого господарського суду України від 24.04.2012р. з урахуванням виправлень, внесених ухвалою Вищого господарського суду України від 11.10.2012р. по справі №5/5007/62/11 шляхом звернення стягнення на грошові кошти ТОВ "Бердичівська солодова компанія" в сумі 490729,20 грн. на користь ТОВ СП "Нібулон".

Представник боржника заперечив проти доводів стягувача, викладених у заяві та просить залишити заяву без задоволення, за її безпідставністю.

Представник ВДВС Бердичівського МРУЮ у вирішенні заяви про зміну способу та порядку виконання судового рішення по справі покладається на розсуд суду, вказує, проте, що передбачені законом підстави для зміни способу та порядку виконання рішення у даній справі наявні, а саме, встановлено відсутність у наявності майна, яке боржник зобов'язаний за наказом передати стягувачу, у зв'язку з чим державним виконавцем винесено постанову від 20.06.2013р. про повернення виконавчого документа стягувачеві відповідно до п.6 ч.1 ст.47 Закону України "Про виконавче провадження".

Заслухавши пояснення представників стягувача, боржника та відділу ДВС Бердичівського МРУЮ, дослідивши матеріали справи, розглядаючи питання щодо обгрунтованості заяви Товариства з обмеженою відповідальністю сільськогосподарського підприємства "Нібулон", суд враховує наступне.

Заява про зміну способу та порядку виконання постанови Вищого господарського суду України від 24.04.2012р. з урахуванням виправлень, внесених ухвалою Вищого господарського суду України від 11.10.2012р. по справі №5/5007/62/11 мотивована тим, що матеріалами виконавчого провадження №37127602, зокрема, актами державного виконавця відділу ДВС Бердичівського МРУЮ ОСОБА_4 від 21.05.2013р. та постановою державного виконавця, винесеною в порядку ст.47 Закону України "Про виконавче провадження" підтверджено факт відсутності у боржника визначеного у виконавчому документі майна, яке за рішенням суду необхідно повернути на користь стягувача.

Тому, посилаючись на зазначене, положення ст.121 ГПК України, п.4 роз'яснення Вищого арбітражного суду України "Про деякі питання практики застосування ст.121 Господарського процесуального кодексу України" від 12.09.1996р. №02-5/333 (із змінами), а також, довідку Регіональної торгово-Промислової палати Миколаївської області №26-56 від 09.07.2013р., за якою станом на 08.07.2013р. ціна 1 тони кукурудзи 3-го класу на внутрішньому ринку України становить 1620,00-1950,00грн., заявник, визначивши вартість 251,656 т. зерна кукурудзи 3-го класу у розмірі 490729,20грн. (251,656 т. х 1950,00грн. = 490729,20 грн.), просить змінити спосіб та порядок виконання постанови Вищого господарського суду України від 24.04.2012р. з урахуванням виправлень, внесених ухвалою Вищого господарського суду України від 11.10.2012р. по справі №5/5007/62/11 шляхом звернення стягнення на грошові кошти ТОВ "Бердичівська солодова компанія" в сумі 490729,20 грн. на користь ТОВ СП "Нібулон".

Як вбачається з матеріалів справи, 24.04.2012р. Вищим господарським судом України за результатами розгляду касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю сільськогосподарське підприємство "Нібулон" на постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 29.02.2012р. та рішення господарського суду Житомирської області від 20.12.2011р. у справі №5/5007/62/11 зазначені рішення та постанову було скасовано. Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю сільськогосподарського підприємства "Нібулон" задоволено у повному обсязі. Прийнято нове рішення, яким визнано за Товариством з обмеженою відповідальністю сільськогосподарським підприємством "Нібулон" (Миколаївська область, м.Миколаїв, вул.Каботажний спуск,1, ) право власності на 251,656 тонн зерна кукурудзи третього класу для кормових потреб якістю згідно ДСТУ 4525:2006, переданого на зберігання товариству з обмеженою відповідальністю "Бердичівська солодова компанія". Витребувано у товариства з обмеженою відповідальністю "Бердичівська солодова компанія" (Житомирська обл., м.Бердичів, вул.Ватутіна, буд.10, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю сільськогосподарського підприємства "Нібулон" (Миколаївська область, м.Миколаїв, вул.Каботажний спуск, 1 ) 251,656 тонн зерна кукурудзи третього класу для кормових потреб якістю ДСТУ 4525:2006 та стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Бердичівська солодова компанія" (Житомирська обл., м.Бердичів, вул. Ватутіна буд.10, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю сільськогосподарське підприємство "Нібулон" (Миколаївська область, м.Миколаїв, вул. Каботажний спуск, 1 ) державне мито у розмірі 4026,50грн. та 236,00грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

На примусове виконання зазначеної постанови Вищого господарського суду України від 24.04.2012р., після надходження справи до господарського суду Житомирської області, останнім 23.05.2012р. видано накази у справі №5/5007/65/11, а саме: про витребування у Товариства з обмеженою відповідальністю "Бердичівська солодова компанія" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю сільськогосподарського підприємства "Нібулон" 251,656 тонн зерна кукурудзи третього класу для кормових потреб якістю ДСТУ 4525:2006 (копія, а.с.206, т.5) та про стягнення з боржника судових витрат (копія, а.с.207, т.5).

Водночас, як встановлено судом з матеріалів справи №5/5007/62/11, за результатом розгляду Вищим господарським судом України по справі №5/5007/62/11 заяви державного виконавця про роз'яснення постанови Вищого господарського суду України від 24.04.2012 року, Вищим господарським судом України винесено ухвалу від 11 жовтня 2012 р., якою:

1) відмовлено Головному державному виконавцю Відділу державної виконавчої служби Бердичівського Міськрайонного управління юстиції ОСОБА_4 у задоволенні заяви про розяснення Постанови Вищого господарського суду України від 24.04.2012р. у справі №5/5007/62/11;

2) виправлено технічну помилку допущену у пункті 6 резолютивної частини постанови Вищого господарського суду України від 24.04.2012р. № 5/5007/62/11, а саме, викладено його в наступній редакції:

"6.Зобовязати товариство з обмеженою відповідальністю "Бердичівська солодова компанія" (Житомирська обл., м.Бердичів, вул.Ватутіна, буд.10, ) повернути на користь товариства з обмеженою відповідальністю сільськогосподарського підприємства "Нібулон" (Миколаївська область, м.Миколаїв, вул.Каботажний спуск,1, ) 251,656тонн зерна кукурудзи третього класу для кормових потреб якістю ДСТУ 4525:2006."

3) доручено господарському суду Житомирської області видати відповідний наказ.

За таких обставин, ухвалою суду від 19 березня 2013р. по справі №5/5007/62/11 визнано наказ господарського суду Житомирської області від 23.05.2012р. №5/5007/62/11 таким, що не підлягає виконанню (а.с.141-142, т.5).

19.03.2013р. господарським судом Житомирської області видано наказ №5/5007/62/11 про зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Бердичівська солодова компанія" (Житомирська обл., м.Бердичів, вул.Ватутіна, буд.10, ) повернути на користь Товариства з обмеженою відповідальністю сільськогосподарського підприємства "Нібулон" (Миколаївська область, м.Миколаїв, вул.Каботажний спуск,1 ) 251,656 тонн зерна кукурудзи третього класу для кормових потреб якістю ДСТУ 4525:2006.

Як встановлено судом з дослідження поданих до справи державним виконавцем доказів, на виконанні у ВДВС Бердичівського МРУЮ знаходилось виконавче провадження №37127602 з виконання наказу №5/5007/62/11 від 19.03.2013р., виданого господарським судом Житомирської області про зобов'язання ТзОВ "Бердичівська солодова компанія" повернути на користь ТзОВ СП "Нібулон" 251,656 тонн зерна кукурудзи третього класу для кормових потреб якістю ДСТУ 4525:2006,

Вказаний виконавчий документ надійшов до ВДВС Бердичівського МРУЮ Житомирської області на виконання із заявою представника ТОВ СП "Нібулон" про відкриття виконавчого провадження від 20.03.2013 р. (вх.№3130/3-27).

Головним державним виконавцем Наумчуком В.П., у відповідності до ст.25 Закону України "Про виконавче провадження" 20.03.2013р. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження, копії якої направлено сторонам виконавчого провадження листом за вих.№2847, боржнику згідно п.2 ст.25 Закону України "про виконавче провадження" надано 7 днів для самостійного виконання рішення суду.

28.03.2013 р. до відділу надійшло клопотання ТзОВ "Бердичівська солодова компанія" щодо відкладення провадження виконавчих дій в зв'язку із отриманням постанови про відкриття виконавчого провадження 27.03.2013 р., у зв'язку з чим державним виконавцем відповідно до ст.35 Закону України "Про виконавче провадження" відкладено проведення виконавчих дій до 03.04.2013 р.

05.04.2013 р. виходом на дільницю у присутності представника ТзОВ СП "Нібулон" (ОСОБА_5В.) складено акти державного виконавця про те, що керівник підприємства ОСОБА_6 знаходиться на лікарняному. Виконуючий обов'язки директора ОСОБА_7 на час візиту державного виконавця на території підприємства відсутній. На прохідній (приміщення охорони) залишено вимогу виконаіця за №4/37127602 від 05.04.2013 р. щодо зобов'язання керівника підприємства в строк до 11 год. 10.04.2013 р. надати відділу ДВС Бердичівського МРУЮ роздруківку кількісно-якісного обліку зерна по формі 36,37 (облік руху та зберігання зерна) за період з 01.01.2013 р. по дату надання роздруківки та інші документи, які можуть підтвердити якість та кількість зерна кукурудзи, яке відповідно до рішення суду необхідно повернути стягувачу.

11.04.2013р. державним виконавцем у відповідності до ст.ст.5,11,75,89 Закону України "Про виконавче провадження" винесено постанову про накладення на ТзОВ "Бердичівська солодова компанія" штрафу в сумі 680,00грн. На адресу боржника направлено вимогу- виклик щодо явки керівника підприємства на 11 годину 22.04.2013р. до відділу ДВС Бердичівського МРУЮ та надання роздруківки оборотно-сальдової відомості по рахунках підприємства №36,37 (облік руху та зберігання зерна) за період з 01.01.2013р. до часу видачі розруківки.

23.04.2013р. у присутності представника ТзОВ "Нібулон" (ОСОБА_5В.) складено акт державного виконавця про те, що керівником ТзОВ "Бердичівська солодова компанія" ОСОБА_6 надано лист за вих.№480 про те, що на підприємстві відсутня кукурудза, необхідна для повернення ТзОВ СП "Нібулон". В наявності є кукурудза з показниками якості гіршими, ніж необхідні для повернення стягувачу.

30.04.2013р. відповідно до клопотання стягувача державним виконавцем, згідно ст.13 Закону України "Про виконавче провадження" для з'ясування показників якості (класу) зерна кукурудзи, що зберігається в зерносховищах ТзОВ "Бердичівська солодова компанія" призначено державного інспектора сільського господарства ОСОБА_8

08.05.2013р. на адресу Бердичівського міськрайонного суду за вих.№5062 направлено подання державного виконавця, згідно п.1 ст.90 Закону України "Про виконавче провадження" та ст.188-13 КУпАП щодо притягнення винних осіб до адміністративної відповідальності за невиконання вимоги державного виконавця від 05.04.2013р.

21.05.2013р. виходом на дільницю у присутності понятих (ОСОБА_9, ОСОБА_10В.), представника стягувача (ОСОБА_5В.) та державного інспектора інспекції сільського господарства ОСОБА_8 складено акт державного виконавця про те, що зі слів керівника ТзОВ "Бердичівська солодова компанія" ОСОБА_6 кукурудза, зазначена у листі №480 від 23.04.2013р. на підприємстві відсутня. Вказана кукурудза була подріблена та реалізована для промислової переробки. До державної інспекції сільського господарства подано на розгляд акти зачистки по кукурудзі. Також, державним виконавцем складено акт перевірки по останньому місцю зберігання зерна кукурудзи та зазначено, що ємкість (силос) порожня.

До відділу ДВС Бердичівського МРУЮ надійшов лист від ТзОВ "Бердичівська солодова компанія" за вих.№524 від 21.05.2013р. за підписом керівника підприємства ОСОБА_6 та головного бухгалтера ОСОБА_11 про те, що станом на 21.05.2013р. на балансі підприємства зерно кукурудзи не рахується.

З метою встановлення достовірності вищевказаних відомостей, державним виконавцем направлено до Державної інспекції сільського господарства в Житомирській області запит за вих.№5573 щодо надання до відділу ДВС Бердичівського МРУЮ копій актів зачистки по кукурудзі.

07.06.2013р. до відділу ДВС надійшла відповідь з Державної інспекції сільского господарства в Житомирській області з додатком - ОСОБА_11 зачистки №8 від 20.05.2013 р., де у пункті 17 зазначено про відсутність залишків кукурудзи.

Відповідно до уточненого клопотання стягувача №5495/3-13/28 від 04.06.2013р. державним виконавцем направлено ТзОВ "Бердичівська солодова компанія" вимогу щодо надання керівником підприємства документального підтвердження (в т.ч. по формі 36,37) щодо наявності на підприємстві, в зерносховищах ТзОВ "Бердичівська солодова компанія" зерна кукурудзи.

20.06.2013р. до ВДВС Бердичівського МРУЮ за вх.№1690/3-26 надійшла відповідь з ТзОВ "Бердичівська солодова компанія" з додатками до неї (форма-№36 та акт зачистки від 20.05.2013р.), в яких зазначено про відсутність зерна кукурудзи 3 класу в зерносховищах підприємства.

За наведених обставин та на підставі п.6 ст.47 Закону України "Про виконавче провадження" державним виконавцем 20.06.2013р. винесено постанову про повернення виконавчого документа стягувачу у зв'язку із відсутністю у боржника майна, яке він за виконавчим документом має передати стягувачу.

У відповідності до пункту 6 частини 1 статті 47 Закону України "Про виконавче провадження", виконавчий документ, на підставі якого відкрито виконавче провадження, за яким виконання не здійснювалося або здійснено частково, повертається стягувачу у разі, якщо у боржника відсутнє визначене виконавчим документом майно, яке він за виконавчим документом має передати стягувачу, або майно, на яке необхідно звернути стягнення з метою погашення заборгованості (крім коштів), а здійснені державним виконавцем відповідно до цього Закону заходи щодо розшуку такого майна виявилися безрезультатними.

Отже, як вбачається з вищевикладеного, матеріалами виконавчого провадження підтверджується факт відсутності у ТзОВ "Бердичівська солодова компанія" майна, яке останній мав передати стягувачу згідно наказу господарського суду Житомирської області №5/5007/62/11 від 19.03.2013р.

Відповідно до статті 121 Господарського процесуального кодексу України при наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення, або роблять його неможливим, за заявою сторони, державного виконавця, прокурора чи його заступника або за своєю ініціативою господарський суд, який видав виконавчий документ, у десятиденний строк розглядає це питання у судовому засіданні з викликом сторін, прокурора чи його заступника і у виняткових випадках, залежно від обставин справи, може відстрочити або розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови, змінити спосіб та порядок їх виконання, про що виноситься ухвала.

Зміна способу і порядку виконання рішення означає прийняття господарським судом нових заходів для реалізації рішення в разі неможливості його виконання раніше встановленими порядком та способами, зокрема, в звязку з відсутністю у боржника грошових коштів, достатніх для покриття заборгованості, чи майна, щодо якого приймалось судове рішення; зміна способу та виконання судового рішення є саме процедурною дією суду щодо питань, вирішених прийнятим рішенням.

Слід зазначити, що Розяснення Вищого арбітражного суду від 12.09.1996 р. № 02-5/333 Про деякі питання практики застосування статті 121 Господарського процесуального Кодексу України (на положення якого посилався заявник) втратили чинність на підставі Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України" від 17.10.2012 р. №9.

У пп.7.1.3 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України" від 17.10.2012р. №9 (зі змінами) господарським судам роз'яснено, що під зміною способу і порядку виконання рішення слід розуміти прийняття господарським судом нових заходів для реалізації рішення в разі неможливості його виконання у порядку і способом, раніше встановленими. Наприклад, зміна способу виконання рішення можлива шляхом видозмінення зазначеної у рішенні форми (грошової чи майнової) виконання, тобто за відсутності у боржника присудженого позивачеві майна в натурі або грошових коштів, достатніх для покриття заборгованості.

Змінюючи спосіб і порядок виконання судового рішення, суд не може змінювати останнє по суті.

Звернення стягнення на кошти за відсутності у боржника майна здійснюється у випадку, коли стягувачу присуджено майно, визначене родовими ознаками. За відсутності індивідуально визначеного майна, присудженого позивачу (за результатами розгляду віндикаційного позову), зміна способу виконання рішення шляхом звернення на кошти неможлива, оскільки в такому разі захист порушеного права власника майна повинен здійснюватися шляхом подання позову про стягнення збитків у вигляді вартості майна та доходів, які власник міг би одержати за весь час володіння таким майном.

Слід зазначити, що судове рішення у справі №5/5007/62/11 (постанова Вищого господарського суду України від 24.04.2012р. з урахуванням виправлень, внесених ухвалою Вищого господарського суду України від 11.10.2012р. по справі №5/5007/62/11) винесено в т.ч. за результатами розгляду віндикаційного позову - в частині позовних вимог про витребування майна із чужого незаконного володіння. Тому, як вбачається з викладеного, за відсутності такого майна (що має бути повернуто стягувачу) у боржника в наявності, зміна способу виконання рішення шляхом звернення на кошти неможлива.

При цьому, видозмінення зазначеної у рішенні майнової форми виконання та грошову, у будь-якому випадку, не є можливим у даній справі, оскільки питання визначення вартості майна, що має бути повернуто стягувачу взагалі не досліджувалось, тому у змісті судових актів по справі вартість майна не зазначено. Вказана ж заявником у заяві сума 490729,20 грн. як еквівалент вартості майна, що має бути повернуто стягувачу за судовим рішенням на час звернення стягувача зі заявою до суду, жодним чином не може бути прийнята судом до уваги, оскільки господарський суд при зміні способу виконання рішення повинен виходити виключно з вартості майна, визначеної рішенням про повернення цього майна.

З огляду на викладене, підстав для задоволення заяви Товариства з обмеженою відповідальністю сільськогосподарського підприємства "Нібулон" про зміну способу та порядку виконання постанови Вищого господарського суду України від 24.04.2012р. з урахуванням виправлень, внесених ухвалою Вищого господарського суду України від 11.10.2012р. по справі №5/5007/62/11, не вбачається.

На підставі викладеного, керуючись ст.86, ст.121 ГПК України, господарський суд

УХВАЛИВ:

Відмовити у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Нібулон" за вих.№6990/3-13/28 від 17.07.2013р. про зміну способу та порядку виконання постанови Вищого господарського суду України від 24.04.2012р. з урахуванням виправлень, внесених ухвалою Вищого господарського суду України від 11.10.2012р. по справі №5/5007/62/11 шляхом звернення стягнення на грошові кошти ТОВ "Бердичівська солодова компанія" в сумі 490729,20 грн. на користь ТОВ СП "Нібулон".

Ухвала суду може бути оскаржена у встановленому законом порядку.

Суддя ОСОБА_12

Друк:

1 - в справу

2,3 - сторонам

4 - ВДВС Бердичівського МРУЮ