ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________________
УХВАЛА

"15" травня 2013 р.Справа № 5023/1208/11 вх. № 1208/11

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Кононовой О.В.

при секретарі судового засідання Ягнюк О.В.

за участю сторін:

кредитора ПАТ "УкрСиббанк" - Юрченко С.О., дов. б/н від 27.12.2012 р.

кредитора ОСОБА_2 - ОСОБА_3, дов. № 2013 від 11.10.2012 р.

арбітражний керуючий Максічко Д.О., ліц. серія НОМЕР_3 від 16.12.2011 р.

розглянувши матеріали

По справі за заявою ЗАТ "Харківенергоремонт" м. Харків

до ЗАТ "Харківенергоремонт" м. Харків

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 17.01.2013 р. був затверджений наданий суду ліквідаційний звіт та ліквідаційний баланс ЗАТ "Харківенергоремонт", ліквідовано юридичну особу Закрите акціонерне товариство „Харківенергоремонт", , провадження у справі № 5023/1208/11 припинено.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 11.02.2013 р. ухвалу господарського суду від 17.01.2013 р. по справі №5023/1208/11 скасовано, справу направлено на розгляд господарському суду Харківської області на стадію ліквідаційної процедури.

Постановою Вищого господарського суду України від 02.04.2013 р. постанову Харківського апеляційного господарського суду від 11.02.2013 р. по справі № 5023/1208/11 залишено без змін.

17.04.2013 р. справа №5023/1208/11 надійшла до господарського суду Харківської області.

Автоматизованою системою документообігу господарського суду Харківської області справу призначено для розгляду судді Кононовой О.В.

Ухвалою суду від 18.04.2013 р. справу було прийнято до розгляду та призначено до слухання в судовому засіданні звіт ліквідатора, клопотання ПАТ "УкрСиббанк" про зупинення провадження по справі, клопотання ПАТ "УкрСиббанк" про винесення додаткової ухвали у справі в частині вирішення питання щодо розгляду скарги банку на дії ліквідатора від 11.04.2011 р. та скарги ПАТ "УкрСиббанк" на дії ліквідатора від 15.05.2012 р.

14.05.2013 р. до канцелярії господарського суду від ліквідатора ЗАТ "Харківенергоремонт" надійшов відзив на скаргу на дії ліквідатора від 11.04.2011 р., в якому ліквідатор просить суд відмовити в задоволенні скарги в повному обсязі.

Крім того, 14.05.2013 р. до канцелярії суду від ліквідатора надійшов проміжний звіт про виконану роботу за період з 18.04.2013 р. по 14.05.2013 р. Зазначені документи були долучені судом до матеріалів справи.

До канцелярії суду від представника кредитора ОСОБА_2 14.05.2013 р. надійшло клопотання про відкладення розгляду справи для надання можливості ознайомитися з матеріалами справи.

Крім того, 14.05.2013 р. до канцелярії суду надійшло клопотання ліквідатора, в якому він просить суд задовольнити попереднє клопотання про винесення ухвали суду про поновлення ЗАТ "Харківенергоремонт" у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, а також задовольнити клопотання ліквідатора про відкриття ліквідаційного рахунку в ПАТ "УкрСиббанк" на спрощеній процедурі. Також в наданому клопотанні ліквідатор просить суд розглянути клопотання ліквідатора про зупинення провадження у справі № 5023/1208/11 до позитивного вирішення питання щодо переоформлення права власності на нежитлові приміщення, розташовані за адресою: м. Харків, пров. Театральний, 11/13, у зв'язку з чим просить суд відкласти розгляд остаточного звіту ліквідатора.

14.05.2013 р. від кредитора ЗАТ "Харківенергоремонт" - ТОВ "Харківенергоремонт" надійшло клопотання про витребування інформації від ПАТ "УкрСиббанк" щодо розміру заліку кредиторських вимог у зв'язку з переведенням будівлі за адресою: м. Харків, пров. Метизний, 5 у власність ПАТ "УкрСиббанк". У зв'язку з цим заявник також просить суд перенести судове засідання.

14.05.2013 р. до канцелярії суду від ПАТ "УкрСиббанк" надійшло клопотання про усунення Куштима О.М. від виконання обов'язків ліквідатора ЗАТ "Харківенергоремонт" та призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Максічко Д.О.

14.05.2013 р. до канцелярії суду від арбітражного керуючого Максічко Д.О. надійшла заява на участь у справі про банкрутство ЗАТ "Харківенергоремонт" у якості ліквідатора.

В судовому засіданні представник ПАТ "УкрСиббанк" надав клопотання, в якому просить суд не розглядати клопотання банку про зупинення провадження по справі № 5023/1208/11 та скарги на дії ліквідатора від 15.05.2012 р.

В судовому засіданні представник кредитора ОСОБА_2 просив суд задовольнити клопотання про відкладення, зазначив, що 15.05.2013 р. надав до суду заяву на ознайомлення з матеріалами справи, проте не мав можливості ознайомитися, що на його думку перешкоджає в повному обсязі представляти інтереси довірителя ОСОБА_2 Також представник кредитора зазначив, що ліквідатор повідомив його про неможливість з'явитися в призначене судове засідання у зв'язку з хворобою.

Суд, дослідивши матеріали справи, дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення клопотання про відкладення розгляду справи, оскільки згідно ст. 77 Господарського процесуального кодексу України господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні. В даному разі, на думку суду, відсутні обставини, які б свідчили про неможливість розгляду справи по суті. Крім того, учасникам процесу були створені належні умови для надання усіх необхідних доказів (надано достатньо часу для підготовки до судового засідання), тому суд вважає можливим розглядати справу по суті.

Дослідивши матеріали справи в їх сукупності, вислухавши пояснення представників сторін, суд встановив наступне.

Постановою господарського суду Харківської області від 04 березня 2011 року боржника - ЗАТ "Харківенергоремонт" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором по справі призначено голову ліквідаційної комісії Куштим О.М., якого зобов'язано виконати всі дії по ліквідації банкрута, у відповідності до ст. ст. 22-32, 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

18.03.2011 р. до канцелярії суду та ліквідатора від кредитора ЗАТ "Харківенергоремонт" ПАТ "УкрСиббанк" надійшла заява з вимогами до боржника, в який банк просив суд визнати вимоги ПАТ "УкрСиббанк" до боржника у загальному розмірі 49179340,57 грн. та 2049,23 Євро включивши їх до реєстру вимог першої черги як забезпечені заставою , та задовольнити їх за рахунок продажу нежитлових приміщень літ. "А-5", загальною площею 3900,3 кв.м., які знаходяться за адресою: 61057, м. Харків, пров. Театральний, б. 11/13 та належать ЗАТ "Харківенергоремонт", встановивши початкову ціну продажу вказаної нерухомості на рівні не нижчому 17065500,00 грн.

Заява банку обґрунтована була рішенням господарського суду Харківської області від 18.10.2010 р. по справі № 57/180-10, з якого вбачається, що 16.08.2006 року між АКІБ "УкрСиббанк" та ТОВ "Ватерпас Прінт" було укладено кредитні договори № 19-06-к/978-2, № 20-06-к/978-2, відповідно до умов яких (п. 1.1) банк зобов'язався надати позичальнику - ТОВ "Ватерпас Прінт", а ТОВ "Ватерпас Прінт"- позичальник зобов'язався прийняти, та належним чином виконувати і повернути позивачу кредит (грошові кошти) в іноземній валюті в сумі 1 364 884,05 Євро та 3 112 637,95 Євро, відповідно. Всього за зазначеними кредитними Договорами ПАТ "УкрСиббанк" надав ТОВ "Ватерпас Прінт" кредитних коштів на загальну суму 4 477522 Євро.

Згідно до п.п. 1.2.2., 4.1., 4.2. Договорів ТОВ "Ватерпас Прінт" (позичальник) зобов'язався: повернути кредит згідно графіка погашення кредиту; використовувати кредит на зазначені у Договорах цілі і забезпечити повернення отриманого кредиту і сплату нарахованих процентів та комісій у встановлені договорами терміни, сплачувати суму кредиту, наданого банком, плату за користування такими кредитами у вигляді процентів та комісій, та інші платежі на рахунки, вказані в першому та третьому розділах Договорів, шляхом перерахування коштів на відповідні рахунки у безготівковій формі.

Відповідно до п. 5.5. Договорів у випадку порушення позичальником (третьою особою) термінів повернути кредиту (основної суми) та/або термінів сплати плати за кредит строком більш ніж на 5 календарних днів, банк має право змінити термін погашення кредиту та плати за кредит за цим договором в порядку визначеному у розділі 11 Договорів (порядок дострокового повернення кредиту).

Як свідчать матеріали справи (виписки по позичковому рахунку позичальника), банк належним чином виконав обов'язок за кредитними договорами, надавши позичальнику кредитні кошти за договорами шляхом їх перерахування на позичковий рахунок позичальника в межах суми кредиту. Проте, починаючи з липня 2008 року позичальник - ТОВ "Ватерпас Прінт" не виконував свої зобов'язання за кредитними договорами №19-06-к/978-2 та №20-06-к/978-2 по поверненню належних до сплати частин кредиту та нарахованих відсотків за його використання.

На виконання п. 2.1 кредитних договорів, з метою забезпечення виконання ТОВ "Ватерпас Прінт" зобов'язань за вказаними Договорами, між ЗАТ "Харківенергоремонт" (іпотекодавецем) та Банком (іпотекодержателем) 16 серпня 2006 року укладено договір іпотеки , посвідчений приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу за реєстровим № 2209 (надалі - Договір іпотеки), у відповідності до умов п.1.1., 1.3. якого ЗАТ "Харківенергоремонт", з метою забезпечення вимоги ПАТ "УкрСиббанк", які виникають з Кредитних договорів: № 19-06-к/978-2 від 16.08.2006р., № 20-06-к/978-2 від 16.08.2006р. та договору про відкриття та обслуговування акредитиву №023 від 16.08.2006р. укладених між Банком та ТОВ "Ватерпас Прінт", передав в іпотеку Банку нерухоме майно: нежитлові приміщення, літ. "А-5", загальною площею 3900,3 кв. м., що є власністю ЗАТ "Харківенергоремонт" та знаходиться за адресою: Україна, м. Харків, пров. Театральний, 11/13, зазначене обтяження було зареєстровано 17.08.2006 року в Державному реєстрі іпотек.

У п. 2.1.1. Договору іпотеки сторони узгодили, що банк має право в разі невиконання ТОВ "Ватерпас Прінт" зобов'язань за договорами, зазначеними у п. 1.3. Договору іпотеки, задовольнити за рахунок предмету іпотеки свої вимоги в порядку, зазначеному в розділі 5 Договору іпотеки, у повному обсязі, включаючи основну суму боргу, відсотки за користування кредитом, відшкодування збитків, завданих відстрочкою (розстрочкою) виконання або прострочення виконання, неустойку, необхідні витрати на отримання предмету іпотеки та його реалізацію.

Згідно п. 5.1. Договору іпотеки Банк отримав право на задоволення своїх вимог за Договором іпотеки та за договорами, що зазначені у п. 1.3. Договору іпотеки, яке виникло у нього в зв'язку з невиконанням ТОВ "Ватерпас Прінт" своїх зобов'язань перед позивачем за первісним позовом за договорами, зазначеними у п. 1.3 Договору іпотеки.

Відповідно п. 5.2. Договору іпотеки задоволення вимог іпотекодержателя здійснюється: шляхом добровільної передачі предмету іпотеки у власність банку; шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. У п. 5.4. Договору іпотеки сторони узгодили, що звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється за рішенням суду чи на підставі виконавчого напису нотаріуса після невиконання ТОВ "Ватерпас Прінт" у 30 - ти денний строк вимоги, згідно до повідомлення, надісланого у порядку ст. 35 Закону України "Про іпотеку".

У зв'язку з порушенням ТОВ "Ватерпас Прінт" своїх зобов'язань за кредитними договорами, на підставі п. 5.5. Договорів кредиту, Банк змінив строк повернення кредиту, визнавши його таким, що настав 19.11.2009 р., надіславши на адресу позичальника (ТОВ "Ватерпас Прінт") та заставодавця (ЗАТ "Харківенергоремонт") вимоги № 1574 від 06.11.2009 р., та №1735/21-31 від 04.12.2009 р. про погашення в строк до 21 листопада 2009 року заборгованості за кредитними договорами.

Проте, у встановлений банком строк, кредитні кошти ТОВ "Ватерпас Прінт" (третьою особою) та ЗАТ "Харківенергоремонт" Банку повернуті не були. За розрахунком позивача, станом на 01.09.2010 року загальна сума боргу позичальника ТОВ "Ватерпас Прінт" за кредитними договорами - перед Банком складає 4741883,27 Євро, що по курсу НБУ станом на 01.09.2010 року становила 47420425,97 грн. та 1758914,60 грн.

Рішенням господарського суду Харківської області від 18.10.2010 р. на задоволення вимог Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" за Кредитним договором № 0 (№ 20-06-к/978-2) від 16.08.2006 р. в сумі 3302378,27 євро, що по курсу НБУ станом на 01.09.2010 р. складає 33024892,30 грн., та 1312692,50 грн., та за Кредитним договором № 0 (№ 19-06-к/978-2) від 16.08.2010 року в сумі 1439505,00 євро, що станом на 01.09.2010 року складає 14395533,67 грн. та 446222,10 грн. у розмірі 3 033 513, 98 євро, що станом на 27.11.2009 року складає 36 487 606,69 грн. та 1354723,90 грн., а також 2049,43 євро та 849,15 грн. державного мита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічного забезпечення судового процесу; було звернуто стягнення за іпотечним договором від 16.08.2006 року з урахуванням договорів про внесення змін та доповнень до нього на предмет іпотеки: нерухоме майно - нежитлові приміщення літ. "А-5", загальною площею 3900,3 кв. м., які знаходяться за адресою: 61057, м. Харків, пров. Театральний, 11/13 та належать ЗАТ "Харківенергоремонт" на підставі свідоцтва про право власності від 09 липня 2002 року, виданого виконавчим комітетом Харківської міської ради на підставі розпорядження Харківського міського голови від 05.07.2002 року за № 1344 та реєстраційного посвідчення, виданого 15 липня 2002 року КП "Харківське міське бюро технічної інвентаризації" та визначено спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів, встановивши початкову ціну продажу предмету іпотеки на рівні, не нижчому 17065500,99 грн. На період до реалізації було встановлено передати нерухоме майно - нежитлові приміщення літ. "А-5", загальною площею 3900,3 кв. м., які знаходяться за адресою: 61057, м. Харків, пров. Театральний, 11/13 та належать ЗАТ "Харківенергоремонт" на підставі свідоцтва про право власності від 9 липня 2002 року, виданого виконавчим комітетом Харківської міської ради, - в управління ПАТ "УкрСиббанк", надавши ПАТ "УкрСиббанк" право використовувати вказане нерухоме майно та здійснювати будь-які юридичні та фактичні дії щодо вказаного нерухомого майна, на свій власний розсуд, в тому числі шляхом укладення, зміни, розірвання будь-яких угод (крім угод, пов'язаних з відчуженням) щодо предмета іпотеки, а також отримання орендної плати та інших доходів від управління (використання) нежитлових приміщень літ. "А-5", загальною площею 3900,3 кв. м., які знаходяться за адресою: 61057, м. Харків, пров. Театральний, 11/13; зобов'язано ЗАТ "Харківенергоремонт"() передати за актом прийому-передачі ПАТ "УкрСиббанк" правовстановлюючі документи на нерухоме майно - нежитлові приміщення літ. "А-5", загальною площею 3900,3 кв. м., які знаходяться за адресою: 61057, м. Харків, пров. Театральний, 11/13, а саме свідоцтво про право власності від 9 липня 2002 року, видане виконавчим комітетом Харківської міської ради, реєстраційне посвідчення, видане 15 липня 2002 року Комунальним підприємством "Харківське міське бюро технічної інвентаризації ", а також технічний паспорт на вказану нерухомість.

Відповідно до п. 4 ст. 24 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури.

У відповідності до п. 4 ст. 25 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" дії ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) банкрута; особою, яка відповідає за зобов'язаннями банкрута; кожним кредитором окремо або комітетом кредиторів; особою, яка, посилаючись на свої права власника або іншу підставу, передбачену законом чи договором, оспорює правомірність віднесення майнових активів або коштів до ліквідаційної маси.

Так, 11.04.2011 р. до канцелярії суду від ПАТ "УкрСиббанк" надійшла скарга на дії ліквідатора, в який банк просить суд: визнати неправомірними дії ліквідатора ЗАТ «Харківенергоремонт» Куштима О.М. щодо часткового (в сумі 3717000,00 грн.) визнання вимог ПАТ "УкрСиббанк" та щодо відображення в проміжному ліквідаційному балансі вимог ПАТ "УкрСиббанк" в розмірі 3717000,00 грн.; визнати у справі № 5023/1208/11 вимоги ПАТ "УкрСиббанк" до ЗАТ "Харківенергоремонт" в ліквідаційній процедурі у загальному розмірі 49179340,57 грн. та 2049,23 євро, шляхом включення вимог ПАТ "УкрСиббанк" до реєстру вимог кредиторів ЗАТ "Харківенергоремонт" як вимог, що забезпечені заставою (вимоги першої черги) та задовольнити їх в ході проведення ліквідаційної процедури за рахунок продажу нежитлових приміщень літ. "А-5", загальною площею 3900,3 кв.м., які знаходяться за адресою: 61057, м. Харків, пров. Театральний, б. 11/13.

В скарзі скаржник вказує, що ПАТ «УкрСиббанк» отримав повідомлення вих. №74 від 02.03.2011 року ліквідатора ЗАТ «Харківенергоремонт» Куштима О.М., з якого вбачається, що ЗАТ «Харківенергоремонт» визнано вимоги банку в ліквідаційній процедурі у справі про банкрутство ЗАТ «Харківенергоремонт» на звернення стягнення на предмет іпотеки - нежитлове приміщення літ. «А-5» площею 3 900,3 кв.м., розташоване за адресою м. Харків, пров. Театральний, 11/13, та задоволення за рахунок предмета іпотеки вимог АТ «УкрСиббанк» на суму 49 179 340,57 грн. та 2 049,23 ЕВРО, при цьому зазначено, що у проміжному ліквідаційному балансі вимоги АТ «УкрСиббанк» відображені на суму лише 3 717 000,00 грн. (за балансовою вартістю предмета іпотеки). Скаржник вважає неправомірним включення вимог АТ «УкрСиббанк» до проміжного ліквідаційного балансу лише в розмірі 3 717 000,00 грн., оскільки вказані вимоги АТ «УкрСиббанк» до ЗАТ «Харківенергоремонт» виникли на підставі рішення Господарського суду Харківської області від 18.10.2010 року по справі №57/180-10 (н.р.№16/230-09), згідно якого з ЗАТ «Харківенергоремонт» стягнуто грошову суму у розмірі 49 179 340,57 грн. та 2 049,23 ЕВРО - за рахунок продажу нежитлових приміщень в літ. «А-5» площею 3 900,3 кв.м., розташованих за адресою м. Харків, пров. Театральний, 11/13. На думку скаржника це означає, що ЗАТ «Харківенергоремонт» є боржником перед АТ «УкрСиббанк» на суму 49 179 340,57 грн. та 2 049,23 ЕВРО, однак, його вимоги можуть бути задоволені виключно за рахунок продажу вказаної вище нерухомості.

Ліквідатор проти вимог, викладених скарзі заперечує, у відзиві на скаргу зазначив, що у відповідності до приписів ст. 11 Закону України "Про іпотеку" майновий поручитель несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконані боржником зобов'язання виключно в межах вартості іпотеки. Також ліквідатор вказує, що ухвалою господарського суду Харківської області від 31.05.2011 р. по справі № 57/180-10 було надано роз'яснення рішення господарського суду Харківської області по справі № 57/180-10 та вказано, що якщо вартості предмета іпотеки не вистачає для задоволення всіх вимог Іпотекодержателя - Публічного акціонерного товариства „УкрСиббанк" за Кредитним договором № 0 (№ 20-06-к/978-2) та за Кредитним договором № 0 (№ 19-06-к/978-2) від 16.08.2006 року, задоволенню підлягають вимоги іпотекодержателя виключно в межах вартості предмета іпотеки. Ліквідатор вказує також, що ЗАТ «Харіквенергоремонт» виступає майновим поручителем перед ПАТ «УкрСиббанк» за кредитними зобов'язаннями TOB «Ватерпас Прінт» на підставі договору іпотеки. Вимоги банку у справі про банкрутство ЗАТ «Харіквенергоремонт» обґрунтовані наявністю договору майнової поруки боржника за кредитними зобов'язаннями TOB «Ватерпас Прінт» перед банком, якому фактично було надано кредитні кошті. Тому, боржник ЗАТ «Харківенергоремонт» не є позичальником за кредитним договором та не отримував від банку грошових коштів, не має зобов'язань по поверненню кредитних коштів, а виступає майновим поручителем позичальника - TOB «Ватерпас Прінт» за договором іпотеки і як майновий поручитель несе відповідальність перед банком тільки власним майном, переданим в іпотеку. У зв'язку з чим ліквідатор стверджує, що у боржника відсутні зобов'язання за договорам іпотеки грошового характеру перед банком. На думку ліквідатора Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачає механізм задоволення майнових інтересів заставодержателя, у справі про банкрутство майнового поручителя, а саме - у випадку реалізації ліквідатором майна банкрута, що є предметом застави ( іпотеки), отримані від реалізації кошти спрямовуються виключно для задоволення вимог заставодержателя.

Як встановив суд, за умовами укладеного іпотечного договору боржник ЗАТ "Харківенергоремонт" виступав майновим поручителем за виконання зобов'язань по кредитним договорам № 0 (№ 20-06-к/978-2) від 16.08.2006 р. та № 0 (№ 19-06-к/978-2) від 16.08.2010 року. Тобто, відповідно до змісту договору та приписів ч.2 ст.11 Закону України "Про заставу", ст.ст. 583, 590 Цивільного кодексу України майно боржника було передано у заставу на забезпечення виконання зобов'язань третьої особи за укладеними з нею банком кредитними договорами. Банк має право звернути стягнення на майно боржника, що є предметом іпотеки, однак у самого боржника - ЗАТ "Харківенергоремонт" відсутні грошові зобов'язання перед банком, за змістом приписів чинного законодавства та умов іпотечного договору.

З реєстру вимог кредиторів, який міститься в матеріалах справи вбачається, що ліквідатор визнав та включив до реєстру вимог кредиторів вимоги ПАТ "УкрСиббанк" на загальну суму 2339718,00 грн. як вимоги першої черги, забезпечені заставою майна боржника.

До матеріалів справи додане повідомлення ліквідатора вих. № 35-Б від 16.12.2011 р. про закінчення ліквідаційної процедури, направлене на адресу ПАТ "УкрСиббанк", в якому ліквідатор повідомляє банк, що його вимоги задоволені повністю у розмірі 2339718,00 грн.

Статтею 1 Закону України "Про заставу" визначено, що застава - це спосіб забезпечення зобов'язань, якщо інше не встановлено законом.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 575 ЦК України іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Згідно з ч.1 ст. 583 ЦК України заставодавцем може бути боржник або третя особа (майновий поручитель).

Статтею 1 Закону України "Про іпотеку" визначено, що іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким, іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом. Майновий поручитель - особа, яка передає в іпотеку нерухоме майно для забезпечення виконання зобов'язання іншої особи-боржника.

Господарський суд вважає, що необхідною ознакою набуття статусу кредитора у справі про банкрутство, виходячи з вимог п.п. 3, 7 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є наявність саме зобов'язань грошового, тобто фінансового характеру.

Договір іпотеки не породжує у іпотекодавця ЗАТ "Харківенергоремонт" грошових зобов'язань перед іпотекодержателем ПАТ "УкрСиббанк", в зв'язку з чим останній має право, в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання, одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника.

Таким чином, суд дійшов висновку про відсутність у боржника - майнового поручителя за договором іпотеки грошових зобов'язань перед банком. В даному випадку, в межах суми заборгованості за кредитними договорами, ПАТ "УкрСиббанк" не є кредитором боржника.

У відповідності до приписів п.6 ст. 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", розпорядник майна зобов'язаний окремо внести до реєстру вимоги кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника, згідно з їх заявами, а за їх відсутності , - згідно з даними обліку боржника, а також внести окремо до реєстру відомості про майно боржника, яке є предметом застави згідно з державним реєстром застав.

Отже, в даному випадку ліквідатор повинен був внести до реєстру вимог кредиторів окремо відомості про майно боржника, яке знаходиться в іпотеці ПАТ "УкрСиббанк", а саме - нежитлові приміщення, літ. "А-5", загальною площею 3900,3 кв. м., що є власністю ЗАТ "Харківенергоремонт" та знаходиться за адресою: Україна, м. Харків, пров. Театральний, 11/13, зареєстроване 17.08.2006 року в Державному реєстрі іпотек.

У зв'язку з чим суд вважає безпідставним визнання ліквідатором, внесення до реєстру вимог кредиторів вимог ПАТ "УкрСиббанк" на суму 2339718,00 грн. та відображення в ліквідаційному балансі вимог ПАТ "УкрСиббанк" в розмірі 2339718,00 грн., тому скарга ПАТ "УкрСиббанк" в цій частині підлягає задоволенню, суд вважає неправомірними дії ліквідатора ЗАТ «Харківенергоремонт» Куштима О.М. щодо часткового (в сумі 2339718,00 грн.) визнання вимог ПАТ "УкрСиббанк" та щодо відображення в ліквідаційному балансі вимог ПАТ "УкрСиббанк".

Щодо вимоги ПАТ "УкрСиббанк" про визнання у справі № 5023/1208/11 вимог ПАТ "УкрСиббанк" до ЗАТ "Харківенергоремонт" в ліквідаційній процедурі у загальному розмірі 49179340,57 грн. та 2049,23 євро, шляхом включення вимог ПАТ "УкрСиббанк" до реєстру вимог кредиторів ЗАТ "Харківенергоремонт" як вимог, що забезпечені заставою (вимоги першої черги) та задовольнити їх в ході проведення ліквідаційної процедури за рахунок продажу нежитлових приміщень літ. "А-5", загальною площею 3900,3 кв.м., які знаходяться за адресою: 61057, м. Харків, пров. Театральний, б. 11/13, - то суд не знаходить правових підстав для задоволення скарги в цій частині, оскільки дійшов висновку, що до реєстру вимог кредиторів повинно було бути включено лише відомості про майно ЗАТ "Харківенергоремонт" яке є предметом застави ПАТ "УкрСиббанк", як майнового поручителя ТОВ "Ватерпас Принт".

Дослідивши клопотання ПАТ "УкрСиббанк" про усунення Куштима О.М. від виконання обов'язків ліквідатора ЗАТ "Харківенергоремонт", суд вважає за необхідне зазначити наступне.

При винесенні постанови про визнання боржника ЗАТ "Харківенергоремонт" банкрутом, ліквідатором по справі було призначено голову ліквідаційної комісії Куштима О.М., якого зобов'язано виконати всі дії по ліквідації банкрута, у відповідності до ст. ст. 22-32, 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції, чинній на той час.

Відповідно ч. 1 ст. 25 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор з дня свого призначення здійснює повноваження, серед яких такі, як: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

З матеріалів справи вбачається, що на виконання постанови господарського суду Харківської області від 04 березня 2011 року, ліквідатором в газеті "Голос України" № 45 (5045) від 12 березня 2011 року розміщено оголошення про визнання боржника - ЗАТ „Харківенергоремонт" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора, після публікації було виявлено кредиторів

Відповідно до статті 1 Закону про банкрутство ліквідація - припинення діяльності суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення визнаних судом вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення визнаних судом вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Відповідно до ч.11 ст. 30 Закону про банкрутство ліквідатор не рідше одного разу на місяць повинен надавати комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів.

Згідно зі ст.30 Закону про банкрутство після проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута ліквідатор розпочинає продаж майна банкрута на відкритих торгах, якщо комітетом кредиторів не встановлено інший порядок продажу майна банкрута. Ліквідатор забезпечує через засоби масової інформації оповіщення про порядок продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна. Порядок продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна погоджуються з комітетом кредиторів. При цьому продаж майна підприємств-банкрутів, заснованих на державній власності, здійснюється з урахуванням вимог Закону України "Про приватизацію державного майна" та інших нормативно-правових актів з питань приватизації.

Харківський апеляційний господарський суд в постанові від 11.02.2013 р. звернув увагу на той факт, що матеріали справи свідчать про неналежне виконання ліквідатором своїх обов'язків у справі про банкрутство ЗАТ "Харківенергоремонт". Так, ліквідатором було допущено ряд порушень під час виконання ним своїх повноважень, зокрема, звіти ліквідатора про виконану роботу за період з 04.03.2011 р. по 07.12.2012 р. (т. 17 а.с. 161-165), проміжний звіт за період з 07.12.12 р. по 14.01.13 р. (т.с. 18 а.с. 4), не відповідають вимогам, що пред'являються до звіту, встановленими статтею 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки до звітів не додані: показники виявленої ліквідаційної маси (дані інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів з документами, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Частиною 1 ст. 29 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що майно, на яке звертається стягнення у ліквідаційній процедурі, оцінюється арбітражним керуючим у порядку, встановленому законодавством про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність. У разі продажу майна на аукціоні вартість майна, що визначається шляхом його оцінки, є початковою вартістю.

Крім цього, частиною 1 статті 31 цього ж Закону передбачено, що кошти, одержані від продажу майна банкрута, спрямовуються на задоволення вимог кредиторів.

Відповідно до ч. 1 ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Вищій господарський суд Україні в постанові від 11.04.2013 р. також зауважує, що ПАТ "УкрСиббанк", як кредитор у справі, не був належним чином повідомлений про місце, дату та час проведення зборів комітету кредиторів на якому було прийнято рішення клопотати перед господарським судом про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, а також не був належним чином ознайомлений зі звітом ліквідатора та ліквідаційним балансом та надані ліквідатором звіти не відповідають вимогам, встановленими статтею 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Також судом апеляційної інстанції, з яким погодився Вищий господарський суд України, встановлено, що ліквідатором банкрута Куштим О.М. не були вчинені всі необхідні дії щодо повернення майнових активів банкрута до складу ліквідаційної маси. Зокрема, даних щодо проведення роботи по поверненню активів банкрута з чужого незаконного володіння у судовому порядку на сьогоднішній час матеріали справи не містять.

У відповідності до приписів ст. 111-12 Господарського процесуального кодексу України, вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Неналежне виконання ліквідатором своїх обов'язків суттєво порушує права кредиторів та боржника, призводить до порушення строків, встановлених судом для проведення ліквідаційної процедури.

Крім того, до матеріалів справи додана постанова Харківського апеляційного господарського суду від 16.04.2013 р. по справі № 5023/1091/12, у відповідності до якої суд прийняв рішення про повернення Закритому акціонерному товариству "Харківенергоремонт" нежитлових приміщень у літері А-5, що розташовані за адресою: м. Харків, пров. Театральний, 11/13 загальною площею 3724 кв. м. та зобов'язано Компанію "GRAXTIZ GmbH" повернути Закритому акціонерному товариству "Харківенергоремонт" технічний паспорт на нерухоме майно: нежитлові приміщення у літері А-5, що розташовані за адресою: м. Харків, пров. Театральний, 11/13 загальною площею 410,7 кв.м., та загальною площею 3724 кв. м.

Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22 грудня 2011 року № 4212-VI внесено зміни до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", шляхом викладення його в новій редакції. Відповідно до ч. 1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" № 4212-VI від 22 грудня 2011 р. цей Закон набирає чинності через рік з дня його опублікування. 18 січня 2012 р. у офіційному виданні "Голос Україна" було опубліковано Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (нова редакція) № 4212-VI від 22 грудня 2011 р.

У відповідності до ч.2 п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" № 4212-VI від 22 грудня 2011 р., положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Отже, на сьогоднішній час положення про порядок оцінки та реалізації майна банкрута в ліквідаційній процедурі врегульовано нормами статей 43 та 44 Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", який набрав чинності 18 січня 2013 р.

Так, зазначеними статтями передбачено, що майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Крім того, передбачено, що ліквідатор має право самостійно проводити торги на аукціоні відповідно до законодавства або залучити на підставі договору організатора аукціону - юридичну особу, яка відповідно до установчих документів має право проводити торги, тощо.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що голова ліквідаційної комісії Куштим О.М., призначений ліквідатором ЗАТ "Харківенергоремонт" в порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції, що діяла на час порушення справи про банкрутство ЗАТ "Харківенергоремонт" не має спеціальних достатніх знань та професійних навичок для здійснення в подальшому повноважень ліквідатора банкрута.

Зважаючи на наведені доводи, суд вважає за необхідне задовольнити клопотання кредитора ПАТ "УкрСиббанк" про усунення Куштима О.М. від виконання обов'язків ліквідатора ЗАТ "Харківенергоремонт" та про призначення ліквідатором боржника ЗАТ "Харківенергоремонт" арбітражного керуючого Максічко Д.О.

До канцелярії суду 14.05.2013 р. арбітражний керуючий Максічко Д.О. надав заяву на участь у справі про банкрутство ЗАТ "Харківенергоремонт" у якості ліквідатора.

Враховуючи вищенаведене, суд вважає за необхідне усунути від виконання обов'язків ліквідатора ЗАТ "Харківенергоремонт" арбітражного керуючого Куштима Олександра Миколайовича та призначити ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Максічко Дмитра Олександровича (ідентифікаційний номер НОМЕР_1, ліцензія серія НОМЕР_3 від 16.12.2011р., АДРЕСА_2), якого зобов'язати продовжити виконувати ліквідаційну процедуру, визначену в постанові суду від 04.03.2011 р. У зв'язку з чим розгляд справи підлягає відкладенню.

Керуючись ст. 37-46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 ГПК України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити клопотання ПАТ "УкрСиббанк" (вх. № 17565 від 15.05.2013 р.)

2. Залишити без розгляду клопотання ПАТ "УкрСиббанк" банку про зупинення провадження по справі № 5023/1208/11 та скаргу на дії ліквідатора від 15.05.2012 р.

3. Задовольнити частково скаргу ПАТ "УкрСиббанк" на дії ліквідатора (вх. № 8352 від 11.04.2011 р.)

Визнати неправомірними дії ліквідатора ЗАТ «Харківенергоремонт» Куштима О.М. щодо часткового (2339718,00 грн.) визнання вимог ПАТ "УкрСиббанк" та щодо відображення в ліквідаційному балансі вимог ПАТ "УкрСиббанк" в розмірі 2339718,00 грн.

Відмовити в задоволенні скарги ПАТ "УкрСиббанк" щодо вимоги ПАТ "УкрСиббанк" про визнання у справі № 5023/1208/11 вимог ПАТ "УкрСиббанк" до ЗАТ "Харківенергоремонт" в ліквідаційній процедурі у загальному розмірі 49179340,57 грн. та 2049,23 євро, шляхом включення вимог ПАТ "УкрСиббанк" до реєстру вимог кредиторів ЗАТ "Харківенергоремонт" як вимог, що забезпечені заставою (вимоги першої черги) та задовольнити їх в ході проведення ліквідаційної процедури за рахунок продажу нежитлових приміщень літ. "А-5", загальною площею 3900,3 кв.м., які знаходяться за адресою: 61057, м. Харків, пров. Театральний, б. 11/13.

5. Задовольнити клопотання ПАТ "УкрСиббанк" про усунення Куштима О.М. від виконання обов'язків ліквідатора ЗАТ "Харківенергоремонт" та про призначення ліквідатором боржника ЗАТ "Харківенергоремонт" арбітражного керуючого Максічко Д.О.

Припинити обов'язки ліквідатора Закритого акціонерного товариства "Харківенергоремонт" Куштима Олександра Миколайовича (ідентифікаційний номер НОМЕР_2).

Призначити ліквідатором Закритого акціонерного товариства "Харківенергоремонт" арбітражного керуючого Максічко Дмитра Олександровича (ідентифікаційний номер НОМЕР_1, ліцензія серія НОМЕР_3 від 16.12.2011р., АДРЕСА_2).

4. Зобов'язати Куштима О.М. в десятиденний термін з дня винесення цієї ухвали передати ліквідатору ЗАТ "Харківенергоремонт" арбітражному керуючому Максічко Д.О. бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута.

5 . Зобов'язати ліквідатора продовжити здійснювати ліквідаційну процедуру відповідно до постанови від 04.03.2011 р., щомісяця звітувати суду про виконану ним роботу з документами в підтвердження цього.

6. Розгляд звіту ліквідатора відкласти на "25" червня 2013 р. о(об) 11:00 м. Харків, пл. Свободи 5 Держпром 8-й під'їзд, 3-й поверх, к. 308.

7. Ухвалу направити ліквідатору, кредиторам, ПАТ "УкрСиббанк", відділу з питань банкрутства ГУЮ у Харківській області, реєструючому органу, Куштиму О.М.

Суддя Кононова О.В.