ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
"03" жовтня 2013 р.Справа № 921/112/13-г
УХВАЛА

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Півторака М.Є.

За участю секретаря судового засідання Качунь І.Є.

розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільзооветпостач", вул. Ділова, 5, м. Тернопіль, 46003

до відповідача: Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Ділова 3", вул. Ділова, 3/55, м. Тернопіль, 46003

про зобов'язання відповідача прийняти на баланс ОСББ "Ділова 3" житловий комплекс (багатоквартирний будинок) по вулиці Ділова, 3 у місті Тернополі разом з інженерно-комунікаційними мережами та технічну документацію по визначеному майну; підписати акт прийняття-передачі у формі та порядку, що затверджені постановою Кабінету міністрів України від 11.10.2002р. №1521 (із змінами та доповненнями)

За участю представників сторін:

Позивача: не прибув;

Відповідача: Наріжного А.М. - голови ОСББ, протокол № 2 загальних зборів від 22.04.2012р. (паспорт серії МС №052295, виданий Тернопільським МУ УМВС України в Тернопільській області 19.04.1996 року);

Представникам сторін роз'яснено процесуальні права та обов'язки відповідно до статті 22 Господарського процесуального кодексу України.

За відсутності відповідного клопотання технічна фіксація судового процесу не здійснюється.

Суть справи: До господарського суду Тернопільської області звернулося з позовом Товариство з обмеженою відповідальністю " Тернопільзооветпостач ", м. Тернопіль, надалі - позивач, до Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Ділова 3", м. Тернопіль, надалі - відповідач, про зобов'язання вчинити дії, а саме: зобов'язати відповідача прийняти на баланс ОСББ "Ділова 3" житловий комплекс (багатоквартирний будинок) по вулиці Ділова, 3 у місті Тернополі разом з інженерно - комунікаційними мережами та технічну документацію по визначеному майну, а також підписати акт прийняття-передачі у формі та порядку, що затверджені постановою Кабінету міністрів України від 11.10.2002р. №1521 (із змінами та доповненнями).

В обґрунтування позовних вимог Товариство надало рішення господарського суду Тернопільської області від 26 жовтня 2012 року у справі № 8/14/5022-700/2012; Статут ТзОВ "Тернопільзооветпостач", Декларацію про готовність об'єкта до експлуатації, зареєстрованої в Інспекції держархбудконтролі у Тернопільській області 22.06.2011 року; рішення виконавчого комітету Тернопільської міської ради № 2070 від 8 грудня 2011 року "Про оформлення права власності на квартири та нежитлові приміщення в багатоквартирному житловому будинку з вбудовано-прибудованим блоком обслуговування за адресою вул. Ділова, 3" Довідку № 24 від 12.04.2013 року; листа № 431 від 09.11.2012 року; листа № 428 від 7.11.2012 року; листа № 4 від 28.01.2013 року; інші документи, які знаходяться в матеріалах справи.

Посилається на ст. 11 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку", ст. 5 Постанови КМ України від 11.10.2002 року №1521 "Про реалізацію Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку". Зазначає, що 22.04.2012 року на загальних зборах Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Ділова 3" прийнято рішення про взяття будинку за адресою: м. Тернопіль, вул. Ділова, 3 на баланс ОСББ "Ділова 3".

Ухвалою господарського суду від 31 січня 2013 року порушено провадження у справі та призначено судове засідання 0 10 год. 15 хв. 15 лютого 2013 року.

В порядку статті 77 ГПК України розгляд справи було відкладено до 10 год. 05 квітня 2013 року; в судовому засіданні оголошувалася перерва до 10 год. 30 хв. 01.03.2013 року, 14 год. 30 хв. 19.03.2013 року, 16 год. 11.04.2013 року, 11 год. 30 хв. 12.04.2013 року та 15 год. 30 хв. 15.04.2013 року.

У відзиві на позов (вх. № 5365 від 12.02.2013 року) Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Ділова 3" м. Тернопіль заперечує заявлені вимоги повністю і вважає їх безпідставними та такими, що не підлягають до задоволення.

Зокрема, зазначає, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільзооветпостач" ухиляється від виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 26.10.2013 року у справі № 8/14/5022-700/2012 та Постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2012 року № 1521 "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку"; комісією не визначено технічний стан житлового будинку по вул. Ділова, 3 в м. Тернополі; Акт приймання-передачі житлового комплексу або його частини з балансу на баланс не підписаний.

Представник позивача у судовому засіданні підтримав заявлені вимоги повністю.

Згідно клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільзооветпостач" розгляд справи було продовжено в порядку статті 69 ч. 3 ГПК України.

Ухвалою господарського суду від 16.04.2013 року у справі №921/112/13-г призначено будівельно-технічну експертизу; проведення судової технічної експертизи доручено Тернопільському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, м. Тернопіль, вул. С.Стрільців, 4.

До закінчення проведення судової експертизи провадження у справі №921/112/13-г - зупинено.

До господарського суду надійшов лист №22/06-05/1034 Тернопільського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, у якому зазначено, що матеріали справи №921/112/13-г повертаються до господарського суду, оскільки, сторонами не надано у відділення додаткових матеріалів.

Ухвалою господарського суду від 06 вересня 2013 року призначено судове засідання по справі о 14 год. 30 хв. 24 вересня 2013 року для вирішення питання щодо можливого поновлення провадження у справі та розгляду позову по суті; в судовому засіданні оголошувалася перерва до 09 год. 45 хвилин 03 жовтня 2013 року.

Ухвалою господарського суду від 03.10.2013 року поновлено провадження у справі № 921/112/13-г.

У судовому засіданні 03 жовтня 2013 року представник Відповідач зазначає, що сторони у справі самостійно не можуть встановити технічний стан житлового будинку по вул. Ділова, 3 в місті Тернополі та підписати відповідний Акт у формі та порядку , що затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 11.10.2002 року № 1521 (із наступними змінами та доповненнями).

Наполягає на проведенні будівельно-технічної експертизи .

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника відповідача, суд встановив наступне:

Позивач по справі Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільзооветпостач", місцезнаходження органів управління якого м. Тернопіль, вул. Ділова, 5 є юридичною особою, яке зареєстроване в установленому законом порядку виконавчим комітетом Тернопільської міської ради, ідентифікаційний код 00727245, що підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серії АА № 073619, виданого Державним реєстратором Демакова А.В. і наділене правом на звернення до суду з позовом за захистом свої прав і охоронюваних законом інтересів.

З матеріалів справи вбачається , що 12.07.2006 року між ТзОВ "Тернопільзооветпостач", як Замовником, з однієї сторони, та ПМП "Фенікс-буд", як Підрядником, з другої сторони, укладено договір на капітальне будівництво №1, за умовами якого підрядник зобов'язався виконати роботи з будівництва 94 квартирного житлового будинку з вбудовано прибудованим блоком обслуговування на вул. Ділова, 5, у м. Тернопіль, згідно із затвердженою проектно-кошторисною документацією, здати в експлуатацію об'єкт у встановлений термін.

22.06.2011 року ТзОВ "Тернопільзооветпостач", як замовником будівництва, отримано декларацію №ТП 0 про готовність об'єкта - багатоквартирного житлового будинку (94 квартири) з вбудовано-прибудованим блоком обслуговування (продовольчий магазин, магазин промислових товарів, медаптека, жіноча перукарня, чоловіча перукарня, ветаптека, відділення банку та офіс), інших нежитлових приміщень (підвальні приміщення, дахова котельня) загальною площею будівлі 9 556,7 кв. м, що знаходиться за адресою: вул. Ділова, 5, м. Тернопіль (ІІІ категорії складності) до експлуатації.

Розпорядженням начальника управління з питань містобудування та архітектури Тернопільської міської ради №141 від 24.10.2011 року, прийнятому в експлуатацію багатоквартирному житловому будинку з вбудовано-прибудованим блоком обслуговування загальною площею 9 556,7 кв. м, що засвідчується декларацією про готовність об'єкта до експлуатації, зареєстрованої інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Тернопільській області від 22.06.2011р. №ТП 0, присвоєно адресний номер вул. Ділова, 3.

08.12.2011 року виконавчим комітетом Тернопільської міської ради прийнято рішення №20701 "Про оформлення права власності на квартири та нежитлові приміщення в багатоквартирному житловому будинку з вбудовано-прибудованим блоком обслуговування за адресою вул. Ділова, 3".

Окрім того, з наявних в матеріалах справи Декларацій про готовність об'єкта до експлуатації від 10.08.2012 року за №№ТП9, ТП0, ТП1 вбачається, що замовником (відповідачем у справі) проведено реконструкцію власних нежитлових приміщень: ветаптеки та медаптеки - під офісні приміщення та квартири; офісу - під квартири.

Згідно довідки №422 від 25.10.2012 року, підписаної керівником та головним бухгалтером відповідача, Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільзооветпостач" на даний час є забудовником та балансоутримувачем будинку №3 по вул. Ділова у місті Тернопіль.

У судовому засіданні встановлено, що 04.03.2012 року відбулися Установчі збори об'єднання співвласників багатоквартирного будинку, розташованого за адресою м. Тернопіль вул. Ділова, 3 (оформленого Протоколом № 1), які прийняли рішення про створення об'єднання співвласників будинку № 3 по вул. Ділова в м. Тернополі; затвердили назву об'єднання та затвердили Статут об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Ділова 3" (копія протоколу знаходиться в матеріалах справи).

01.08.2012 року Державним реєстратором проведено Державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи (Статуту об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Ділова 3" (нова редакція), про що свідчить відмітка та Статуті об'єднання.

Пунктом 2.1. Статуту визначено, що метою об'єднання є забезпечення захисту прав його членів, відповідно до п. 11.1. цього Типового статуту, та дотримання ними обов'язків щодо належного утримання та використання неподільного і загального майна житлового комплексу, забезпечення своєчасного надходження коштів для сплати платежів, передбачених законодавством та статутними документами.

Частиною 6 статті 11 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" встановлено, що передача майна відбувається у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Постановою КМ України від 11 жовтня 2002 року №1521 "Про реалізацію Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" затверджено Порядок передачі майна на баланс об'єднання співвласників багатоквартирного будинку.

Пунктами 2 та 5 даного Порядку передбачено, що передача житлового комплексу на баланс об'єднання співвласників багатоквартирного будинку відбувається разом з планом земельної ділянки, технічним паспортом будинку та відповідною технічною документацією (інвентарна справа, акт прийняття в експлуатацію, плани зовнішніх мереж тощо) після прийняття загальними зборами об'єднання співвласників багатоквартирного будинку відповідного рішення та у двомісячний термін після надходження відповідного звернення від об'єднання. У разі втрати план земельної ділянки, технічний паспорт будинку або технічна документація виготовляються чи відновлюються за рахунок підприємства, установи чи організації, з балансу яких передається житловий комплекс або його частина, протягом місяця після надходження відповідного звернення від об'єднання.

Порядок також передбачає, що для приймання-передачі житлового комплексу або його частини з балансу на баланс утворюється відповідна комісія у складі представників попереднього балансоутримувача та об'єднання, яка відповідно до пункту 4 цього Порядку визначає технічний стан житлового комплексу або його частини, складає акт приймання-передачі згідно з додатком до цього Порядку.

У судовому засіданні встановлено, що господарським судом Тернопільської області вже розглядався позов Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Ділова 3", м. Тернопіль до Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільзооветпостач", м. Тернопіль, про зобов'язання вчинити дії, а саме: зобов'язати відповідача передати на баланс ОСББ "Ділова 3" житловий комплекс (багатоквартирний будинок) по вулиці Ділова, 3 у місті Тернополі разом з інженерно-комунікаційними мережами та технічну документацію по визначеному майну, а також підписати акт прийняття-передачі у формі та порядку, що затверджені постановою Кабінету міністрів України від 11.10.2002р. №1521 (із змінами та доповненнями),

26 жовтня 2012 року у справі № 8/14/5022-700/2012 від 26 жовтня 2012 року судом позов задоволено частково: зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільзооветпостач", вул. Ділова, 5, м. Тернопіль (ідентифікаційний код 00727245) передати на баланс Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Ділова 3", вул. Ділова, 3/55, м. Тернопіль (ідентифікаційний код 38117232) житловий комплекс (багатоквартирний будинок) по вулиці Ділова, 3 у місті Тернополі разом з інженерно-комунікаційними мережами та технічну документацію по визначеному майну.

12 листопада 2012 року господарський суд Тернопільської області видав наказ № 8/14/5022-700/2012 на виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 26 жовтня 2012 року.

Наказ господарського суду від 12.121.2012 року був направлений для виконання до Першого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції.

28.02.2013 року старшим державним виконавцем Першого відділу ДВС Ясінським С.В. було винесено Постанову про повернення виконавчого документа стягувачеві ВП № 36189140, у якій зазначається, що 20.02.2013 року на адресу Першого відділу ДВС надійшла заява голови правління ОСББ "Ділова 3" Наріжного А.М. повернути Наказ Господарського суду Тернопільської області № 8/145022-700/2012 від 12.11.2012 року без виконання. А тому, згідно приписів п.1 ч.1 ст. 47, 50 Закону України "Про виконавче провадження" виконавчий документ було повернуто стягувачеві.

Отже, рішення господарського суду Тернопільської області не виконане; житловий будинок по вул. Ділова,3 в місті Тернополі на баланс ОСББ "Ділова 3", у зв'язку з клопотанням ОСББ про повернення наказу без виконання.

Матеріалами справи підтверджується, що на виконання приписів п. 3 Порядку передачі житлового комплексу або його частини з балансу на баланс , затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2002 року № 1521 ОСББ "Ділова 3" (відповідач у справі як приймаюча сторона) створило комісію у складі Наріжного А.М. (голови комісії) та членів комісії: Самборського І.В., Дащенко Д.К.Кітура В.С. і заявою від 10 травня 2012 року повідомило Товариству з обмеженою відповідальністю "Тернопільзооветпостач" про її утворення.

Також судом встановлено, що утворена комісія приступила до виконання своїх повноважень.

Відповідач у справі ОСББ "Ділова 3" надав суду Акт прийому-передачі електроустаткування від 08 листопада 2012 року, у якому зазначається про прийняття ОСББ на свій баланс електроустаткування , що забезпечує облік та електропостачання будинку по вул. Ділова3 та Акт прийому та передачі загальнобудинкового лічильника кількості води від 08 листопада 2012 року, у якому зазначається про прийняття ОСББ "Ділова 3" на свій баланс загально будинкового лічильника холодної води, що забезпечує облік та водопостачання будинку по вул. Ділова, 3.

Вказані вище Акти прийому-передачі підписані комісією ОСББ "Ділова 3" та комісією ТзОВ "Тернопільзооветпостач": Дутка І.М. (голова комісії (та членів комісії Карнаух І.Й. та Лугова М.В.) без заперечень та скріплені відтисками мокрої печатки сторін.

Також в матеріалах справи знаходиться Опис документів, які передаються ОСББ "Ділова 3" для ознайомлення, який підписаний директором ТзОВ "Тернопільзооветпостач" Луговим Б.І. та головою ОСББ "Ділова 3" Наріжним А.М. Дата складання вказаного опису не вказана.

Відповідач стверджує, що передані для ознайомлення документи виконані з порушенням правил діловодства (не прошиті, не пронумеровані, не скріплені печаткою); в робочих проектах відсутні сторінки, проекти понищені, що ускладнює їх вивчення Зазначає, що Робочий проект електропостачання відносно щитової № 2, яка забезпечує 1 поверх будинку містить суттєві розбіжності з існуючою схемою; Робочий проект 1-го поверху не відповідає дійсному переплануванню, яке проводило Товариство та ряд інших власників нежитлових приміщень; документи на переобладнання (схеми, креслення, підключення до трубопроводів та електромережі) відсутні. Надав суду Акт виявлених недоліків, складений комісією ОСББ 16 листопада 2012 року і який був направлений позивачу 23 листопада 2012 року та отриманий Товариством 23.11.2012 року, про що свідчить відмітка на листі.

Пунктом 4 Порядку передачі житлового комплексу або його частини з балансу на баланс, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2002 року № 1521 на комісії покладено обов'язок визначення технічного стану житлового комплексу або його частини (тобто житлового будинку, що знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Ділова, 3).

Позивач у справі Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільзооветпостач" стверджує, що технічний стан будинку по вул. Ділова 3 відповідає усім стандартам та будівельним вимогам, в підтвердження чого надав суду Акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності державних будівельних норм , стандартів і правил під час виконання підготовчих і будівельних робіт, виконаного згідно клопотання ОСББ "Ділова 3" 12.03.2013 року Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Тернопільській області (копія Акту знаходиться в матеріалах справи).

Відповідач у справі ОСББ "Ділова 3" вказує, що технічний стан житлового будинку по вул. Ділова, 3 не відповідає державним будівельним нормам та стандартам, в підтвердження чого надало Акт виявлених недоліків, складеного комісією відповідача 16 листопада 2012 року.

У судовому засіданні 15.04.2013 року представники позивача і відповідача підтвердили, що технічний стан будинку по вул. Ділова, 3 в місті Тернополі спільна комісія сторін не встановлювала.

В матеріалах справи знаходиться Акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, державних будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих і будівельних робіт, складеного Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Тернопільській області та Акт виявлених недоліків від 16 листопада 2012 року, складеного комісією ОСББ "Ділова, 3", які не можуть бути належними доказами технічного стану житлового будинку по вул. Ділова, 3 в місті Тернополі.

Надані сторонами у справі докази є суперечливими, їх оцінку може бути надано господарським судом призначивши судову експертизу.

Статтею 1 Закону України "Про судову експертизу" визначено експертизу як дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об'єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні суду.

Про зазначене говориться також і в пункті 2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 23.03.2012р року (із наступними змінами від 16.01.2013р. №3) "Про деякі питання практики призначення судової експертизи".

Судова експертиза повинна призначатися лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмет доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування.

Суд зазначає , що Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 16 квітня 2013 року вже призначалася у справі № 921/112/13-г будівельно-технічна експертиза; визначено перелік питань, які необхідно поставити на розгляд експерта та проведення експертизи доручено Тернопільському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Листом № 22/06-05/1034 від 23.08.2013 року Тернопільське відділення Київського НДІСЕ повернуло матеріали господарської справи без виконання, оскільки сторони не надали у відділення додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи.

Частиною четвертою пункту 11 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 23.03.2012 року (з наступними змінами) "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" визначено:

У разі коли для вирішення поставлених перед експертом питань йому необхідні додаткові матеріали (документи, зразки тощо) він з огляду на положення частини четвертої статті 31 ГПК України вправі просити господарський суд про їх надання . Водночас законом не передбачено повноважень судового експерта щодо витребування та одержання додаткових матеріалів безпосередньо від учасників судового процесу. Тому господарський суд не може покласти на останніх обов'язок надавати додаткові матеріали безпосередньо експертові на його вимогу.

Клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів розглядається господарським судом після поновлення провадження у справі; за необхідності для розгляду такого клопотання суд може витребувати матеріали справи з експертної установи, а також повідомити учасників судового процесу про час і місце проведення відповідного судового засідання. Після розгляду клопотання провадження у справі знову зупиняється, а матеріали справи, якщо вони витребовувалися судом, надсилаються до експертної установи. При цьому господарським судам слід мати на увазі можливість настання передбачених пунктами 1.13 і 4.9 Інструкції наслідків у вигляді повернення матеріалів справи суду, який призначив експертизу, або повідомлення експертом про неможливість надання висновку.

Отже, витребування додаткових документів від сторін, необхідних для проведення експертизи, є правом господарського суду по клопотання експерта, а не самого експерта.

В повернених матеріалах справи не міститься клопотання експерта до господарського суду про витребування від сторін додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи у справі № 921/112/13-г.

Враховуючи наведене, господарський суд вважає, що для об'єктивного вирішення спору по суті, з метою повного з'ясування всіх обставин справи, забезпечення захисту прав та інтересів сторін слід зупинити провадження у справі, згідно п.1 ст. 79 ГПК України та призначити по даній справі судову будівельно-технічну експертизу. Проведення експертизи доручити Тернопільському відділенню Київського науково - дослідного інституту судових експертиз м. Тернопіль.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 41, 43, п.1 ст.79, 86 Господарського процесуального кодексу України, ст. 1 Закону України "Про судову експертизу" господарський суд,-

У Х В А Л И В:

1.Призначити у справі № 921/112/13-г судову будівельно-технічну експертизу, на розгляд якої поставити наступні питання:

В якому технічному стані знаходиться житловий будинок по вул. Ділова, 3 в місті Тернополі:

- технічний стан дахового покриття, правильність монтування мембрани, стічних воронок, стічних труб;

- технічний стан ліфтів: монтування, пусконалагоджувальні роботи, випробування, введення їх в експлуатацію;

- технічний стан каналізації будинку, її герметичність, відповідність існуючої схеми до проекту;

- відповідність існуючої схеми електромережі будинку до проекту;

- чи відповідає перепланування першого поверху будинку технічній документації.

2.Проведення судової будівельно-технічної експертизи доручити Тернопільському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, м. Тернопіль, вул. С.Стрільців, 4.

3.Попередити експерта про кримінальну відповідальність, згідно статей 178 та 179 Кримінального Кодексу України та направити йому копію ухвали.

4.Результати експертизи представити в господарський суд негайно після її проведення.

5.До закінчення проведення судової експертизи провадження у справі № 921/112/13-г - зупинити.

6.Оплату за проведення експертизи покласти на відповідача у справі Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Ділова 3", м. Тернопіль, вул. Ділова, 3.

7.Повна ухвала складена та підписана 11 жовтня 2013 року.

Суддя М.Є. Півторак