ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
"18" вересня 2013 р.Справа № 10/2/921-10/2013
УХВАЛА

про призначення експертизи

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Півторака М.Є.

За участю секретаря судового засідання Качунь І.Є.

Розглянув у відкритому судовому засіданні справу

За позовом: Приватного малого підприємства "Галактика", м. Тернопіль, вул. Пушкіна, 5/177 відповідача 1: Тернопільської міської ради, м. Тернопіль, вул. Листопадова, 5

відповідача 2: Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельний кооператив "Головацького -3 блок Б", м. Тернопіль, вул. Чалдаєва, 9/66

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 2: Приватне підприємство "Тернопільська фірма "Будівельник", м. Тернопіль, вул. миру, 3а

за участю представників:

позивача: Цимбалюка О.Д. - директора підприємства; Федоровича В.Ю.- представника, довіреність від 20.01.2011 року;

відповідача 1: Чорненького В.В. - головного юрисконсульта сектору правової експертизи проектів документів управління правового забезпечення Тернопільської міської ради, довіреність № 2866/01 від 03.06.2011 року

відповідача 2: Калужна С.Р. - представника ОК ЖБК "Головацького 3 блок Б", довіреність від 05.09.2012 року;

третьої особи: не прибув;

В судовому засіданні присутнім представникам сторін роз'яснено їх процесуальні права та обов'язки, передбачені статтями 20, 22, 81-1 Господарського процесуального кодексу України.

У зв'язку з відсутністю клопотання сторін технічна фіксація судового процесу за допомогою програмно-апаратного комплексу "Діловодство суду" не здійснюється.

Суть справи: ПМП "Галактика", м. Тернопіль звернулося до господарського суду з позовом до відповідачів: Тернопільської міської ради, м. Тернопіль, ОК "Житлово-будівельний кооператив "Головацького-3 блок Б", м. Тернопіль, третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 2 приватного підприємства "Тернопільська фірма "Будівельник", м. Тернопіль про визнання недійсними:

- рішення Тернопільської міської ради № 6/13/1 від 16.08.2011 року;

- рішення Тернопільської міської ради № 6/15/47 від 15.11.2011 року;

- рішення Тернопільської міської ради № 6/19/78 від 16.02.2012 року;

- перший і третій пункти рішення Тернопільської міської ради № 6/22/101 від 06.07.2012 року;

- договору оренди 0,9292 га землі, підписаного 08 серпня 2012 року Тернопільською міською радою і ОК "Житлово-будівельний кооператив "Головацького-3 блок Б", зареєстрований Управлінням Держкомзему у м. Тернополі 27 серпня 2012 року.

Позивач посилається на умови договору від 20 квітня 2006 року, укладеного між ПМП "Галактика" та приватним підприємством "Тернопільська фірма "Будівельник"; Державний акт на право постійного користування земельною ділянкою, виданого 26 квітня 2001 року Тернопільською міською радою; рішення арбітражного суду Тернопільської області; Акт прийому-передачі; інші документи, які знаходяться в матеріалах справи.

Ухвалою господарського суду від 08 січня 2013 року порушено провадження у справі № 10/2/921-10/2013 та розгляд справи призначено о 10 год. 45 хв. 25 січня 2013 р.

Ухвалою господарського суду від 08 лютого 20123 року залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача приватне підприємство "Тернопільська фірма "Будівельник", м. Тернопіль.

Ухвалою господарського суду від 22 лютого 2013 року зупинено провадження у справі № 10/2/921-10/2013 до повернення матеріалів справи до господарського суду Тернопільської області .

Ухвалою господарського суду від 06.08.2013 року призначено судове засідання по справі 0 14 годині 15 хвилин 20 серпня 2013 року.

Розгляд справи було відкладено до 15 год. 15 хвилин 17 вересня 2013 року; в судовому засіданні оголошувалася перерва до 15 годин 18 вересня 2013 року в порядку статті 77 Господарського процесуального кодексу України.

У відзиві на позов (вх. № 13505 від 06.08.2013 року) відповідач 1 - Тернопільська міська рада заперечує заявлені вимог повністю. Вказує, що позивачем не зазначено яку саме правову норму було порушено, що стало б підставою для визнання правочинів недійсними.

Також 06.08.2013 року Тернопільська міська рада звернулася до господарського суду з клопотанням (вх. № 13506) і просить припинити провадження у справі в порядку статті 80 п. 1 ГПК України вважаючи, що оспорювані рішення та договори за своєю правовою природою є діями Тернопільської міської ради як органу місцевого самоврядування в правому статусі суб'єкта владних повноважень, а тому згідно приписів ч. 1 ст. 17 Закону Кодексу адміністративного судочинства України даний спір підвідомчий адміністративному суду.

У відзиві на позов відповідач 2 Обслуговуючий кооператив "Житлово-будівельний кооператив "Головацького-3 блок Б", м. Тернопіль (вх. № 5200 від 08.02.2013 року) заперечує заявлені позовні вимоги повністю і вважає їх безпідставними та такими, що не підлягають до задоволення.

Стверджує, що Обслуговуючий кооператив "Житлово-будівельний кооператив "Головацького 3 блок Б" є власником матеріалів, обладнання які були використані в процесі будівництва житлового будинку за адресою м. Тернопіль, вул. Головацького. Учасники кооперативу в судовому порядку визнали свої майнові права на квартири в об'єкті будівництва за адресою м. Тернопіль, вул. Головацького 3 блок Б".

В силу приписів ч. 2 статті 120 ЗК України (якщо жилий будинок, будівля, споруда розміщені на земельній ділянці, що перебуває у користуванні, то в разі набуття права власності на ці об'єкти до набувача переходить право користування земельною ділянкою, на якій вони розміщені, на тих самих умовах і в тому обсязі, що були у попереднього землекористувача), а тому прийняті Тернопільською міською радою рішення не порушують приписів Земельного кодексу України і не порушують прав ПМП "Галактика".

Також зазначає, що ПП ТФ "Будівельник" Тернопільською міською радою було відведено земельну ділянку площею 0,7 га по вул. Головацького, 1 в м. Тернополі на підставі договору оренди земельної ділянки від 28.12.2009 року.

Договором, укладеним між ОК ЖБК "Головацького 3 блок Б" та ПП ТФ "Будівельник" від 12.07.2011 року було визначено, що ПП ТФ "Будівельник" не заперечує проти переоформлення права користування земельною ділянкою по вул. Головацького в м. Тернополі.

З зазначених обставин Тернопільська міська рада дозволила складати проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки та передала кооперативу в оренду земельну ділянку по вул. Головацького в м. Тернополі.

Вважає, що Висновок експерта є поверхневий, даний документ немає статусу технічної документації зі складання державного акта на право постійного користування земельною ділянкою, оскільки протирічить п. 1.16 Наказу Держкомзему "Про затвердження Інструкції про порядок складання, видачі, реєстрації і зберігання державних актів на право приватної власності на землю, право колективної власності на землю, право власності на землю і право постійного користування землею, договорів на право тимчасового користування землею (в тому числі на умовах оренди) та договорів оренди землі" № 43 від04.05.1999 року (технічна документація зі складання державного акта на право власності на земельну ділянку або на право постійного користування земельною ділянкою включає кадастровий план земельної ділянки, складений за результатами зйомки).

Робить припущення, що роботу із забивки паль на даній земельній ділянці могло проводити і ПП ТФ "Будівельник". Просить в позові відмовити в повному обсязі.

Третя особа приватне підприємство "Тернопільська фірма "Будівельник" не надала суду заперечень щодо заявлених позовних вимог, її представник у судові засідання не з'являвся.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив наступне:

Позивач по справі: Приватне мале підприємство "Галактика", місцезнаходження органів управління якого м. Тернопіль, вул. Пушкіна, 5/177, є юридичною особою, яке зареєстроване у встановленому законом порядку і включене до Єдиного Державного реєстру підприємств та організацій України, ідентифікаційний код 14029059, що підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, серії АБ № 638591, виданого Державним реєстратором Грицик С.В. 24.01.2011 року, а тому наділене правом на звернення до суду з позовом за захистом свої прав.

Пунктом 2 статті 20 Господарського кодексу України визначено, що кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб'єктів захищаються, зокрема, шляхом визнання недійсними рішень, договорів.

Відповідно до статті 15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання та на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

З матеріалів справи вбачається , що рішенням арбітражного суду Тернопільської області від 18 березня 1994 року у справі № 7П-6 зобов'язано Тернопільське експериментальне виробниче об'єднання радіоелектроніки і техніки в двохтижневий строк передати малому підприємству "Галактика" незавершене будівництво по вул. Головацького, 3 в м. Тернополі.

22 березня 1994 року сторони підписали Акт, згідно якого ПМП "Галактика" прийняло незавершену будову дванадцяти квартирного будинку по вул. Головацького, 3 балансовою вартістю 156 436 крб. в цінах 1992 р.

Фактичний стан будови на час передачі слудуючий: виконані всі земляні роботи, забиті всі палі, повністю побудовано 6 гаражів, повністю збудована квартира № 7, збудовано цокольний і перший поверхи квартири № 8; збудовано цокольний поверх квартири № 10; збудовано басейн і виконані роствірки квартири № 11.

Відповідно до рішення 16 сесії третього скликання Тернопільської міської ради народних депутатів від 15 березня 2001 року приватному малому підприємству "Галактика", ідентифікаційний код 14029059 (м. Тернопіль, вул. Пушкіна, 5 кв. 177) видано Державний Акт на право постійного користування землею серії ІІ-ТР №002030, в якому, зазначено, що землекористувачу надається в постійне користування земельна ділянка площею 0,7000 га, в межах згідно з планом землекористування (копія знаходиться в матеріалах справи).

Землю надано в постійне користування для будівництва та обслуговування 12- квартирного житлового будинку за адресою вул. Головацького ,3 .

У судовому засіданні встановлено, що 20 квітня 2006 року між Приватним підприємством "Тернопільська фірма "Будівельник" (надалі іменується "Забудовник") в особі директора Щепановського Зіновія Васильовича, що діє на підставі статуту, з одного боку, та Приватним малим підприємством „Галактика" (надалі іменується "Замовник") в особі директора Цимбалюка Олександра Дем'яновича, що діє на підставі статуту, з другого боку, було укладено Договір про спільну діяльність на пайову участь у будівництві.

Договір складений у письмовій формі, підписаний повноважними представниками сторін (директорами) та скріплений відтисками мокрої печатки підприємств.

Пунктом 1.1. Договору сторони визначили, що Забудовник та Замовник зобов'язуються здійснювати спільну діяльність без створення юридичної особи в будівництві житлового багатоквартирного будинку за адресою: вул. Головацького, 3, м. Тернопіль (надалі іменується "об'єкт").

Спільну діяльність в будівництві об'єкту Замовник і Забудовник здійснюють шляхом вчинення дій, передбачених в розділі 2 договору. У зв'язку з цим, внесками в спільну діяльність визнаються грошові кошти, майнові права, виконані роботи та їх результати, професійні та інші знання, ділова репутація.

Розподіл результатів спільної діяльності Замовник і Забудовник здійснюють згідно з розділом 3 даного договору.

Строк початку будівництва до 01 липня 2006 р.; Строк закінчення будівництва згідно ДБН України.

Умовами договору передбачено ( п. 2.1.1.) Замовник (ПМП "Галактика") зобов'язувалося надати Забудовнику земельну ділянку, площею 0,7 га за адресою вул. Головацького, 3 в м. Тернополі, яка належить Замовнику на підставі державного акту на право постійного користування землею серії ІІ-ТР № 002030, до початку будівництва Забудовником об'єкту, згідно з актом приймання-передачі.

За власні, кредитні кошти або кошти третіх осіб, залучених Замовником, згідно п. 2.2.3. Договору, здійснювати в об'єкті добудову незавершеної будови, загальною площею, згідно з проектом, зазначеної в Додатку № 1 до даного Договору або забезпечити всіма необхідними матеріалами для добудови зазначених в додатку № 1 до даного Договору приміщень незавершеної будови, загальною площею згідно з проектом, або оплатити їх вартість Забудовнику з врахуванням доставки, і оплачувати роботу працівників, зайнятих на цих роботах, в тому числі всі відрахування з таких виплат, передбачені чинним законодавством (згідно фактичних витрат на будівництво).

Обов'язки Забудовника визначені пунктом 2.3. Договору і до яких віднесено, зокрема:

- виготовити проектно-кошторисну документацію на об'єкт, в тому числі і на зазначені в додатку до даного договору приміщення незавершеної будови, загальною площею згідно з проектом, яку узгодити з Замовником та затвердити у встановленому законодавством порядку;

- провести роботи по зміні меж земельної ділянки згідно п. 2.1.1., з метою відповідності об'єкту генеральному плану забудови мікрорайону;

- отримати у виконавчому комітеті Тернопільської міської ради дозвіл на будівництво об'єкта, а також дозвіл на виконання будівельних робіт в Державній інспекції державного архітектурно-будівельного контролю, оформити та отримати для надання зазначених дозволів документи.

Забудовнику ( третій особі у справі) надано право з метою додаткового фінансування будівництва об'єкта залучати з правом укладення окремих договорів кредитні кошти, в тому числі кошти третіх осіб, залучених Забудовником за окремими договорами, під зобов'язання передати їм у власність жилі приміщення ( квартири ) в об'єкті за рахунок частки Забудовника (п. 2.4.2. Договору).

Строк цього Договору починає свій перебіг у момент, визначений у п. 6.1 цього Договору та діє до повного виконання Сторонами зобов'язань за даним Договором.

Закінчення строку цього Договору не звільняє Сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії цього Договору.

Зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, крім випадків порушення зобов'язань за даним Договором.

Укладеним Договором про спільну діяльність на пайову участь у будівництві від 20 квітня 2006 року сторони встановили взаємні права та обов'язки в будівництві групи житлових багатоквартирних будинків за адресою м. Тернопіль, вул. Головацького, 3.

Також умови Договору передбачають вчинення сторонами ряду заходів: організаційних, правових, фінансових (у тому числі залучення коштів від фізичних та юридичних осіб в порядку передбаченому законодавством).

15.03.2007 року виконавчий комітет Тернопільської міської ради прийняв рішення № 304 "Про звернення приватного малого підприємства "Тернопільська фірма "Будівельник" з питань будівництва", яким дозволив приватному малому підприємству "Тернопільська фірма "Будівельник" (ід. код 30066909) будівництво групи багатоквартирних житлових будинків з вбудованими стоянками для автомобілів та приміщеннями громадського призначення на земельній ділянці за адресою вул. Головацького, 3 (п. 1 рішення) та зобов'язано ПМП "Тернопільська фірма "Будівельник" погодити проектну документацію в управліннях містобудівного та архітектурного комплексу, житлово-комунального господарства та екології та приступити до будівельних робіт після отримання дозволу на виконання будівельних робіт в інспекції державного архітектурно-будівельного контролю управління містобудівного та архітектурного комплексу (копія рішення знаходиться в матеріалах справи).

12 липня 2011 року між приватним підприємством "Тернопільська фірма "Будівельник" та Обслуговуючим кооперативом " Житлово-будівельний кооператив "Головацького 3 блок Б" було укладено Договір, згідно умов якого ПП ТФ "Будівельник" безоплатно передає а обслуговуючий кооператив приймає у власність матеріали та обладнання, які були використані в процесі будівництва (створення будівельного майна) об'єкта незавершеного будівництва (багатоквартирного житлового будинку) по вул. Головацького 3 блок Б в м. Тернополі та були придбані за кошти осіб, з якими укладено договори щодо будівництва багатоквартирного житлового будинку за адресою м. Тернопіль вул. Головацького 3 блок Б. Незавершений об'єкт (багатоквартирний житловий будинок) вартістю згідно незалежної експертизи передається у вигляді незакінченого будівництва фундаменту багатоквартирного житлового будинку (п. 1 договору).

Пунктом 2 договору сторони визначили, що сторона -1 безоплатно передає стороні - 2 технічну та іншу документацію щодо будівництва багатоквартирного житлового будинку за адресою м. Тернопіль вул. Головацького 3 блок Б.

Пунктом 4 Договору сторони погодили, що ПП ТФ "Будівельник" не заперечує на переоформлення права користування земельної ділянки по вул. Головацького в м. Тернополі, на якій знаходиться об'єкт незавершеного будівництва у користування обслуговуючому кооперативу; Обслуговуючий кооператив бере на себе подальші зобов'язання щодо організації завершення будівництва багатоквартирного житлового будинку по вул. Головацького 3 блок Б в м. Тернополі (п. 5 договору).

Право власності на незавершений об'єкт будівництва по вул. Головацького 3 блок Б в м. Тернополі переходить до Обслуговуючого кооперативу (Житлово-будівельний кооператив "Головацького 3 блок Б" (п. 9 Договору).

12 липня 2011 року сторони підписали Акт прийому-передачі.

З матеріалів справи вбачається, що:

У 2011 році Тернопільська міська рада прийняла наступні рішення:

- № 6/13/1 від 16 серпня 20011 року "Про надання дозволу на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,60 га для завершення будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку за адресою вул. Головацького, 3 обслуговуючому кооперативу "Житлово-Будівельний кооператив "Головацького, 3 блок Б", яким надала дозвіл обслуговуючому кооперативу на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,60 га для завершення будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку за адресою вул. Головацького, з наданням в оренду терміном на п'ять років;

- №6/15/47 від 15 листопада 2011 року "Про внесення змін в рішення міської ради від 16.08.2011 року № 6/13/1, яким внесла зміни в рішення: замість слів та цифр (ід. код 37646125 читати (ід. код 37802191);

- №6/19/78 від 16 лютого 2012 року "Про внесення змін в рішення від 16.08.2011 року № 6/13/1 "Про надання дозволу на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею до 0,60 га для завершення будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку за адресою вул. Головацького обслуговуючому кооперативу "Житлово-будівельний кооператив "Головацького 3 блок Б", яким внесла зміни в рішення № 6/13/1 від 16.08.2011 року та замість слів і цифр "площею до 0,60 га "читати" площею до 0,9292 га".

- №6/22/101 від 06 липня 2012 року "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,9292 для завершення будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку за адресою вул. Головацького обслуговуючому кооперативу "Житлово-будівельний кооператив "Головацького, 3 блок Б", яким затвердила обслуговуючому кооперативу проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,9292 для завершення будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку за адресою вул. Головацького, 3а (пункт 1 рішення); вилучила з користування приватного підприємства "Тернопільська фірма "Будівельник" земельну ділянку площею 0,70 га, наданої для обслуговування та забудови незавершеного будівництва під багатоквартирний житловий будинок з вбудовано - прибудованими приміщеннями громадського призначення за адресою вул. Головацького,1; надати обслуговуючому кооперативу "Житлово-будівельний кооператив "Головацького, 3 блок Б" в оренду терміном на п'ять років земельну ділянку площею 0,9292 для завершення будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку за адресою вул. Головацького (пункт 3); та зобов'язати обслуговуючий кооператив "Житлово-Будівельний кооператив "Головацького, 3 блок Б" в місячний термін оформити право користування земельною ділянкою відповідною документацією (пункт 3.1 рішення).

Отже, прийнятими рішеннями Тернопільська міська рада надала дозвіл обслуговуючому кооперативу "Житлово-будівельний кооператив "Головацького 3 блок Б" на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,9292 га та затвердила проект землеустрою земельної ділянки площею 0,9292 га для завершення будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку за адресою вул. Головацького 3 в м. Тернополі, вказавши в рішенні, що вилучає з користування ПП "ТФ "Будівельник" земельну ділянку площею 0,70 га, яка була надана для обслуговування та забудови незавершеного будівництва під багатоквартирний житловий будинок .

У прийнятих Тернопільською міською радою рішеннях не зазначається про вилучення з користування приватного малого підприємства "Галактика" частини земельної ділянки та її передачі ОК ЖБК "Головацького 3 блок Б", а також не вказується за рахунок яких земель сформована площа земельної ділянки розміром 0,9292 га по вул. Головацького, 3.

Правомірність прийняття зазначених рішень Тернопільською міською радою оспорюється позивачем.

Позивач стверджує, що земельна ділянка розміром 0,1653 га, що знаходиться по вул. Головацького, 3 в м. Тернополі і яка входить в земельну ділянку 0,700 га, що знаходиться в користуванні приватного малого підприємства "Галактика" одночасно надана в користування і ОК ЖБК "Головацького 3 блок Б", тобто має місце накладання частини земельної ділянки, що є незаконним.

В обґрунтування зазначеного твердження приватне мале підприємство "Галактика" надало суду Висновок № 5083 експертного земельно-технічного дослідження Тернопільського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, складеного 02 листопада 2012 року; План відведення земельної ділянки під будівництво 12-квартирного житлового будинку по вул. Головацького; план встановлення меж земельної ділянки 0,70 га у постійному користуванні ПМП "Галактика"; кадастровий план земельної ділянки 0,70 га.

Також позивач посилається на Повідомлення №210/02-05 від 16.09.2013 року Товариства з обмеженою відповідальністю "СМП Геодезія", м. Тернопіль.

З наданих позивачем документів вбачається, що 02 листопада 2012 року згідно заяви ПМП "Галактика" Тернопільське відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз надало Висновок № 5083 експертного земельно-технічного дослідження (копія знаходиться в матеріалах справи); 16.09.2013 року Товариство з обмеженою відповідальністю "СМП Геодезія" на виконання умов Договору на виконання робіт по встановленню (відновленню) меж земельних ділянок в натурі , укладеного з ПМП "Галактика" 28.11.2012 року надало Повідомлення.

Отже, і Тернопільське відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз м. Тернопіль і Товариство з обмеженою відповідальністю "СМП Геодезія" виконували роботи згідно заяви однієї із сторін по справі, а саме позивача, а не на вимогу суду; при цьому експерт не попереджувався про кримінальні відповідальність згідно статей 384 та 385 Кримінального Кодексу України.

Згідно пункту 16 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 4 від 23.03.2012 року "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" якщо не було попереджено особу чи осіб, які проводять експертизу про відповідальність, передбачену статтями 384,385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправдивого висновку або відмову дати висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на них обов'язків, то поданий суду висновок може вважатися висновком спеціаліста, але не висновком судового експерта в розумінні частини першої статті 42 ГПК України.

08 серпня 2012 року між Тернопільською міською радою та обслуговуючим кооперативом Житлово-будівельний кооператив "Головацького, 3 блок б" було укладено Договір оренди землі, згідно умов якого Орендодавець на підставі рішення Тернопільської міської ради від 6 липня 2012 року № 6/22/101 надає, а орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку несільськогосподарського призначення - землі житлової та громадської забудови, яка знаходиться у місті Тернополі по вул. Головацького (пункт 1 Договору).

Згідно пункту 2 договору в оренду передається земельна ділянка площею 0,9292 га, в тому числі під житловою забудовою (з трьома і більше поверхами).

У пункті 3 договору зазначено, що на земельній ділянці розташований об'єкт - незавершене будівництво багатоквартирного житлового будинку.

Договір укладено терміном на п'ять років - з 06 липня 2012 року по 06 липня 2017 року (пункт 8 договору).

Правомірність укладення вказаного договору також оспорюється позивачем приватним малим підприємством "Галактика", м. Тернопіль.

Надані сторонами у справі докази є суперечливими, їх оцінку може бути надано господарським судом, призначивши судову земельну експертизу.

Статтею 1 Закону України "Про судову експертизу" визначено експертизу як дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об'єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні суду.

Про зазначене говориться також і в пункті 2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 23.03.2012р року (із наступними змінами від 16.01.2013р. №3) "Про деякі питання практики призначення судової експертизи".

Судова експертиза повинна призначатися лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмет доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування.

Враховуючи наведене, господарський суд вважає, що для об'єктивного вирішення спору по суті, з метою повного з'ясування всіх обставин справи, забезпечення захисту прав та інтересів сторін слід зупинити провадження у справі, згідно п.1 ст. 79 ГПК України та призначити по даній справі судову земельну експертизу. Проведення експертизи доручити Тернопільському відділенню Київського науково - дослідного інституту судових експертиз м. Тернопіль.

Згідно з ч. 2 ст. 41 ГПК України учасники судового процесу мають право пропонувати господарському суду питання, які мають бути поставлені перед експертом, у зв'язку з чим судом запропоновано сторонам визначити перелік питань, які необхідно поставити перед експертом.

Згідно з приписами ст. 41 ГПК України остаточне коло питань, які мають бути роз'яснені судовим експертом, встановлюються господарським судом у відповідній ухвалі.

Статтею 79 Господарського процесуального кодексу України визначено, що господарський суд зупиняє провадження у справі у випадку призначення судом судової експертизи.

Позивач та відповідач у справі не скористалися своїм правом визначити перелік питань, які необхідно по поставити для з'ясування експерту.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 41, 43, п.1 ст.79, 86 Господарського процесуального кодексу України, ст. 1 Закону України "Про судову експертизу" господарський суд,-

У Х В А Л И В:

1.Призначити у справі №10/ 2/921-10/2013 судову земельну експертизу, на розгляд якої поставити наступні питання:

- чи накладаються на місцевості земельна ділянка, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Головацького, що надана в оренду Обслуговуючому кооперативу "Житлово-будівельний кооператив "Головацького-3, блок Б" (адреса кооперативу м. Тернопіль, вул. Чалдаєва,9/66), загальною площею 0,9292 згідно Договору оренди землі, укладеного 08 серпня 2012 року та земельна ділянка, що знаходиться у користуванні приватного малого підприємства "Галактика" (адреса підприємства м. Тернопіль вул. Пушкіна,5 кв. 177), , площею 0,7000 га. за адресою: м. Тернопіль вул. Головацького,3 згідно Державного Акту на право постійного користування землею серії ІІ-ТР № 002030;

2.Проведення експертизи доручити Тернопільському відділенню Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, м. Тернопіль, вул. С.Стрільців, 4.

3.Попередити експерта про кримінальну відповідальність, згідно статей 384 та 385 Кримінального Кодексу України та направити йому копію ухвали.

4.Результати експертизи представити в господарський суд негайно після її проведення.

5.Зобов'язати приватне мале підприємство "Галактика" м. Тернопіль вул. Пушкіна, 5 кв. 177, обслуговуючий кооператив "Житлово-будівельний кооператив "Головацького-3 блок Б", м. Тернопіль вул. Чалдаєва, 9 кв. 66 та Тернопільську міську рад у м. Тернопіль, вул. Листопадова, 5 подати на вимогу експерта всі необхідні для проведення експертизи документи.

6.До закінчення проведення судової експертизи провадження у справі №10//2/921-10/2013 -зупинити.

7.Оплату за проведення експертизи покласти на приватне мале підприємство "Галактика", м. Тернопіль вул. Пушкіна, 5 кв. 177.

8.Повна ухвала складена та підписана 27 вересня 2013 року.

Суддя М.Є. Півторак