ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" червня 2012 р. Справа № 33/209-10

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Плахов О.В., суддя Шутенко І.А.,

при секретарі Міракові Г.А.

за участю представників сторін:

позивача ОСОБА_1 за довіреністю № 202/10 від 14.05.2012р.,

відповідача ОСОБА_2 за довіреністю № 157/1 від 29.02.2012р.,

виконавчої служби не прибув,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції в Харківській області (вх. № 1779 Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 14.02.2012 р. по справі № 33/209-10,

за позовом Дочірньої компанії «ОСОБА_3 України»Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України»в особі Харківської філії, м. Харків,

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Котельні лікарняного комплексу», м. Харків,

про стягнення 3 865 802,60 грн., -

ВСТАНОВИЛА:

Рішенням господарського суду Харківської області позовні вимоги задоволено частково, присуджено до стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Котельні лікарняного комплексу»на користь Дочірньої компанії «ОСОБА_3 України»Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України»в особі Харківської філії 2 194 417,87грн. основного боргу, 42 860,05грн. пені, 682 950,49 грн. інфляційних, 229 598,85 грн. - 3% річних, 20 777,21 грн. витрат по сплаті держмита та 192,29 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, надано відстрочку виконання рішення на 8 (вісім) місяців, до 14.06.2011р.

02.02.2012р. ТОВ «Котельні лікарняного комплексу»подало скаргу на дії та бездіяльність підрозділу примусового виконання рішень ВДВС ГУЮ у Харківській області, у якій просить суд: визнати неправомірною бездіяльність підрозділу примусового виконання рішень ВДВС Головного управління юстиції у Харківській області щодо не закінчення виконавчого провадження на підставі пункту 14 частини 1 статті 49 Закону України «Про виконавче провадження»по наказу № 33/209-10 на суму 2 194 417,87 грн. основного боргу за газ, 42 860,05 грн. пені, 682 950, 49 грн. інфляційних, 229 598,85 грн. 3% річних та не винесення відповідної постанови; визнати не правомірною бездіяльність підрозділу примусового виконання рішень ВДВС Головного управління юстиції у Харківській області щодо не закінчення виконавчого провадження на підставі пункту 8 частини 1 статті 49 Закону України «Про виконавче провадження»по сумі держмита 20 777,21 грн. та 192,29 грн. витрат на інформаційно технічне забезпечення та винести відповідну постанову; визнати неправомірними дії підрозділу примусового виконання рішень ВДВС Головного управління юстиції у Харківській області щодо стягнення виконавчого збору 10 % в сумі 314 982,70 грн. з ТОВ «Котельні лікарняного комплексу»від суми заборгованості, яка списана згідно з вимогами Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію»№3319-УІ від 12.05.2011р.; зобов'язати підрозділ примусового виконання рішень ВДВС Головного управління юстиції у Харківській області винести постанову про закінчення виконавчого провадження на підставі частини 1 пункту 14 статті 49 Закону України «Про виконавче провадження»по наказу № 33/209-10 на суму 2 194 417,87 грн. основного боргу за газ, 42 860,05 грн. пені, 682 950,49 грн. інфляційних, 229 598,85 грн. 3% річних та винести постанову по закінчення виконавчого провадження на підставі пункту 8 частини 1 статті 49 Закону України «Про виконавче провадження»по сумі держмита 20 777,21 грн. та 192,29 грн. витрат на інформаційно технічне забезпечення.

09.02.2012р. ТОВ «Котельні лікарняного комплексу»подало доповнення до скарги (вх. №2847), в якому просить: визнати неправомірною бездіяльність підрозділу примусового виконання рішень ВДВС Головного управління юстиції у Харківській області щодо не закінчення виконавчого провадження на підставі пункту 14 частини 1 статті 49 Закону «Про виконавче провадження»по наказу № 33/209-10 на суму 2 194 417,87 грн. основного боргу за газ, 42 860,05 грн. пені, 682 950,49 грн. інфляційних, 229 598,85 грн. 3% річних та невинесення відповідної постанови; визнати неправомірною бездіяльність підрозділу примусового виконання рішень ВДВС Головного управління юстиції у Харківській області щодо не закінчення виконавчого провадження на підставі пункту 8 частини 1 статті 49 Закону «Про виконавче провадження»по сумі держмита 20 777,21 грн. та 192,29 грн. витрат на ІТЗ та винести відповідну постанову; визнати неправомірними дії підрозділу примусового виконання рішень ВДВС Головного Управління юстиції у Харківській області щодо стягнення виконавчого збору 10 % в сумі 314 982,73 грн. з ТОВ «Котельні лікарняного комплексу»від суми заборгованості, яка списана згідно з вимогами Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію»№ 3319-У1 від 12.05.2011р.; зобов'язати підрозділ примусового виконання рішень ВДВС Головного управління юстиції у Харківській області винести постанову про закінчення виконавчого провадження на підставі пункту 14 частини 1 статті 49 Закону «Про виконавче провадження»по наказу № 33/209-10 на суму 2 194 417,87 грн. основного боргу за газ, 42 860,05 грн. пені, 682 950,49 грн. інфляційних, 229 598,85 грн. 3% річних та занести постанову по закінчення виконавчого провадження на підставі пункту 8 частини 1 статті 49 Закону «Про виконавче провадження»по сумі держмита 20 777,21 грн. та 192,29 грн. витрат на ІТЗ; визнати недійсною постанову державного виконавця підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби ГУЮ в Харківській області ОСОБА_4 від 31.01.2012р. про стягнення з боржника ТОВ «Котельні лікарняного комплексу»виконавчого збору в розмірі 31 4982,73 грн.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 14.02.2012 р. у справі № 33/209-10 скаргу задоволено частково; визнано неправомірною бездіяльність підрозділу примусового виконання рішень ВДВС Головного управління юстиції у Харківській області щодо не закінчення виконавчого провадження на підставі п.14 ч.1 ст. 49 Закону Про виконавче провадження по наказу №33/209-10 на суму 2 194 417,87грн. основного боргу за газ, 42860,05грн. пені, 682 950,49 грн. інфляційних, 229 598,85 грн. - 3% річних; визнано неправомірною бездіяльність підрозділу примусового виконання рішень ВДВС Головного управління юстиції у Харківській області щодо не закінчення виконавчого провадження на підставі пункту 8 частини 1 статті 49 Закону «Про виконавче провадження»по наказу №33/209-10 по сумі держмита 20 777,21 грн. та 192,29 грн. витрат на ІТЗ; визнано неправомірними дії підрозділу примусового виконання рішень ВДВС Головного управління юстиції у Харківській області щодо стягнення виконавчого збору 10% в сумі 314 982,73 грн. з ТОВ «Котельні лікарняного комплексу»від суми заборгованості, яка списана з вимогами Закону України Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію №3319-VІ від 12.05.2011р.; визнано недійсною постанову державного виконавця підрозділу примусового виконання рішень ВДВС Головного управління юстиції у Харківській області ОСОБА_4 ВП № 27630737 від 31.01.2012р. про стягнення з боржника ТОВ «Котельні лікарняного комплексу» виконавчого збору в розмірі 314 982,73 грн.; у решті вимог за скаргою відмовлено.

Відділ державної виконавчої служби Головного управління юстиції в Харківській області, не погодився з ухвалою господарського суду першої інстанції від 14.02.2012 р. та звернувся з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права при винесенні оскаржуваної ухвали, просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 14.02.2012 р. у справі № 33/209-10 та винести нове рішення, яким відмовити в задоволенні скарги ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" у повному обсязі. Також апелянт просить провести розгляд без участі представника відділу примусового виконання рішень управління ДВС Головного управління юстиції у Харківській області.

Апелянт вважає, що державним виконавцем не допущено порушень вимог Закону України «Про виконавче провадження»та Інструкції «Про проведення виконавчих дій»посилаючись на викладене.

Згідно платіжних доручень № 1486 та № 1487 від 03.08.2011р. боржником на рахунок стягувача була сплачена сума боргу в розмірі 20 777,21 грн. витрат по сплаті держмита та 192,29 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в наданий державним виконавцем строк, а документів, які підтверджують сплату залишку боргу, а саме 2 194 417,87 грн. основного боргу, 42 860,05 грн. пені, 682 950,49 грн. інфляційних, 229 598,85 грн. З % річних, в наданий державним виконавцем строк до відділу боржником надано не було.

Листом № 33/209 від 16.12.2011р. боржник повідомив державного виконавця, що згідно Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію»№ 3319-УІ від 12.05.2011 кредитором та боржником проведено списання заборгованості за природний газ, пені, інфляції та 3 % річних по рішенню господарського суду Харківської області № 33/209-10, про що сторонами був затверджений Акт звіряння розрахунків та Акт звірки взаємних розрахунків станом на 01.12.2011р. З Акту звірки взаємних розрахунків станом на 01.12.2011р. вбачається, що сума заборгованості була списана у листопаді 2011 р., тобто пізніше строку, встановленого державним виконавцем для самостійного виконання рішення суду (05.08.2011).

Враховуючи, що несплачений залишок боргу становив 3 149 827,26 грн., 31.01.2012р. державним виконавцем була винесена постанова № 27630737 про стягнення з боржника виконавчого збору у розмірі 10 %, тобто на суму 314 982,73 грн. Станом на 28.02.2012р. сума виконавчого збору боржником не сплачена.

Відповідач надав відзив на апеляційну скаргу, вважає оскаржувану ухвалу господарського суду Харківської області від 14.02.2012 р. законною та обґрунтованою і підстав для її скасування не вбачає, у звязку з чим просить ухвалу суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відповідач вказує, що відділ ДВС при винесенні постанови про відкриття виконавчого провадження не врахував положень Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію»№ 3319-УІ від 12.05.2011р. та внесених змін до статті 49 Закону України «Про виконавче провадження», відповідно до яких заборгованість за спожитий природний газ не підлягала стягненню, а виконавче провадження підлягало відкриттю лише по сумам державного мита та інформаційно-технічних витрат; всупереч вимогам пункту 14 частини 1 статті 49 Закону «Про виконавче провадження»не закінчив виконавче провадження по наказу № 33/209-10 на суму 2 194 417,87 грн. основного боргу за газ, 42 860,05 грн. пені, 682 950,49 грн. інфляційних, 229 598,85 грн. 3% річних та не виніс відповідну постанову; всупереч вимогам пункту 8 частини 1 статті 49 Закону України «Про виконавче провадження»не закінчив виконавче провадження по сумі держмита 20 777,21 грн. та 192,29 грн. витрат на ІТЗ, які були сплачені в добровільному порядку в межах строку для добровільного виконання, та не виніс відповідну постанову.

Представник позивача у судовому засідання підтримує апеляційну скаргу.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення представників позивача та відповідача, дослідивши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду погоджується з висновками господарського суду Харківської області по даній справі, оскільки вони є правомірними та базуються на нормах чинного законодавства.

Як вбачається із матеріалів справи, рішенням господарського суду Харківської області від 13.12.2010р. у справі №33/209-10 стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Котельні лікарняного комплексу»на користь Дочірньої компанії «ОСОБА_3 України»Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України»в особі Харківської філії 2 194 417,87 грн. основного боргу, 42 860,05 грн. пені, 682 950,49 грн. інфляційних, 229 598,85 грн. - 3% річних, 20 777,21 грн. витрат по сплаті держмита та 192,29 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу та надано відстрочку виконання рішення на 8 (вісім) місяців, до 14.06.2011р.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 24.11.2010р. рішення господарського суду Харківської області від 14.10.2010р. у справі № 33/209-10 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 02.02.2011р. рішення господарського суду Харківської області від 14.10.2010р. та постанову Харківського апеляційного господарського суду від 24.11.2010р. у справі № 33/209-10 залишено без змін.

На виконання рішення господарського суду Харківської області від 14.10.2010р. та постанови Харківського апеляційного господарського суду від 24.11.2010р. у справі № 33/209-10 13.12.2010р. видано відповідний наказ.

04.06.2011р. набрав чинності Закон України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію»№3319-УІ від 12.05.2011р., яким передбачено списання заборгованості за природний газ та електричну енергію. Законом визначено перелік підприємств, які підпадають під дію цього закону, якими є, в тому числі і сторони по справі. Пунктом 2.5 вказаного Закону встановлено, що списання заборгованості відповідно до цього Закону здійснюється у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Крім того, частину 1 статті 49 Закону України «Про виконавче провадження»доповнено пунктом 14, яким визначено закінчення виконавчого провадження у звязку зі списанням згідно з Законом України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію»заборгованості, встановленої рішенням суду, яке підлягало виконанню на підставі виконавчого документа.

19.07.2011р. державним виконавцем підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби ГУЮ в Харківській області ОСОБА_5А прийнято постанову ВП № 27630737 про відкриття виконавчого провадження, якою відкрито виконавче провадження з виконання наказу господарського суду Харківської області № 33/209-10, виданого 13.12.2010р. про стягнення з ТОВ «Котельні лікарняного комплексу»на користь ДК «ОСОБА_3 України»НАК «Нафтогаз України»в особі Харківської філії 2 194 417,87 грн. основного боргу, 42 860,05 грн. пені, 682 950,49 грн. інфляційних, 229 598,85 грн. - 3% річних, 20 777,21 грн. витрат по сплаті держмита та 192,29 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Пунктом 2 постанови визначено обов'язок боржника виконати рішення в строк до 26.07.2011р. матеріали справи свідчать про те, що постановою про відкладення провадження дій державним виконавцем було надано строк для добровільного виконання виконавчого документу до 05.08.2011р.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, що при винесенні постанови про відкриття виконавчого провадження та зобовязання боржника виконати рішення суду в добровільному порядку у встановлений термін для добровільного виконання, до 26.07.2011р., державний виконавець повинен був враховувати положення Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію», якими визначено порядок її списання на підставі механізму, встановленого на державному рівні, поза межами добровільного виконання боржником або примусового виконання державною виконавчою службою та внесені до статті 49 Закону України «Про виконавче провадження»зміни.

03.08.2011р. ТОВ «Котельні лікарняного комплексу»на адресу державного виконавця підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби ГУЮ в Харківській області ОСОБА_3 направило лист №369/1 від 03.08.2011р., в якому повідомило про сплату 03.08.2011р. в добровільному порядку на рахунок Харківської філії ДК «ОСОБА_3 України»НАК «Нафтогаз України»суми 20 777,21 грн. витрат по сплаті держмита та 192,29грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу по рішенню суду №33/209-10, які не підпадали під дію вищевказаного Закону, тому підлягали стягненню у порядку, встановленому Законом України «Про виконавче провадження». На підтвердження проведеної оплати було додано оригінали двох платіжних доручень.

Постановою Кабінету Міністрів України № 894 від 09.08.2011р. затверджено Порядок списання заборгованості за природний газ та електричну енергію відповідно до Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію»№ 3319-УІ від 12.05.2011р., у пункті 6 якого зазначено, що списання заборгованості проводиться на підставі протоколів комісії і датою списання є дата затвердження протоколу.

15.09.2011р. ТОВ «Котельні лікарняного комплексу»на адресу державного виконавця підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби ГУЮ в Харківській області ОСОБА_3 було направлено лист №639/2 від 15.09.11р. в якому з посиланням на пункт 14 части 1 статті 49 Закону України «Про виконавче провадження», пункту 6 «Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію», затвердженого постановою КМУ №894 від 09.08.2011р. та протокол комісії про затвердження заборгованості за природний газ згідно із Законом України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію»№3319-УІ від 12.05.2011р. просило закінчити виконавче провадження щодо примусового виконання наказу господарського суду Харківської області № 33/209-10, виданого 13.12.2010р. про стягнення з ТОВ «Котельні лікарняного комплексу»на користь ДК «ОСОБА_3 України»НАК «Нафтогаз України»в особі Харківської філії 2 194 417,87 грн. основного боргу за газ, 42 860,05 грн. пені, 682 950,49 грн. інфляційних, 229 598,85 грн. - 3% річних, про що винести відповідну постанову.

У відповідності до пункту 14 частини 1 статті 49 Закону України «Про виконавче провадження», виконавче провадження підлягає закінченню у звязку зі списанням згідно з Законом України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію»заборгованості, встановленої рішенням суду, яке підлягало виконанню на підставі виконавчого документа.

Але державним виконавцем виконавче провадження не було закінчено у встановленому Законом порядку, будь-яких процесуальних документів, в тому числі постанови про закінчення виконавчого провадження не було прийнято.

16.12.2011р. ТОВ «Котельні лікарняного комплексу»на адресу державного виконавця підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби ГУЮ в Харківській області ОСОБА_3 було направлено лист №33/209 від 16.12.2011р. в якому з посиланням на Закон України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію»№3319-УІ від 12.05.2011р. в черговий раз повідомило про списання 2 194 417,87 грн. основного боргу за газ, 42 860,05грн. пені, 682 950,49грн. інфляційних, 229 598,85грн. -3% річних і про сплату суми 20 777,21грн. витрат по сплаті держмита та 192,29грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу та з посиланням на пунктів 8, 14 частини 1 статті 49 Закону України «Про виконавче провадження»просило закінчити виконавче провадження щодо примусового виконання наказу господарського суду Харківської області № 33/209-10, виданого 13.12.2010р. про стягнення з ТОВ «Котельні лікарняного комплексу»на користь ДК «ОСОБА_3 України»НАК «Нафтогаз України»в особі Харківської філії 2 194 417,87грн. основного боргу за газ, 42 860,05 грн. пені, 682 950,49 грн. інфляційних, 229 598,85 грн. - 3% річних і про стягнення суми 20 777,21 грн. витрат по сплаті держмита та 192,29 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, про що винести відповідну постанову. ТОВ «Котельні лікарняного комплексу» до цих документів було також додано копії актів звіряння зі стягувачем станом на 01.12.2011р., за якими заборгованість між сторонами була відсутня.

Наявна у матеріалах справи належним чином засвідчена копія протоколу № 5 від 23.11.2011р. засідання комісії з питань списання заборгованості ДК «ОСОБА_3 України»підтверджує списання заборгованості у встановленому Законом порядку.

Враховуючи те, що державним виконавцем виконавче провадження не було закінчено у встановленому законом порядку на підставі пункту 14 частини 1 статті 49 Закону «Про виконавче провадження», будь-яких процесуальних документів, в тому числі постанови про закінчення виконавчого провадження не було прийнято, що свідчить про бездіяльність ВДВС, допущену при виконанні наказу суду та обґрунтованість скарги боржника.

31.01.2012р. державним виконавцем підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби ГУЮ в Харківській області ОСОБА_4М було прийнято постанову ВП № 27630737 про стягнення з боржника виконавчого збору у розмірі 314 982,73 грн. з посиланням на статтю 28 Закону України «Про виконавче провадження».

Згідно частини 1 статті 28 Закону України «Про виконавче провадження», у разі невиконання боржником рішення майнового характеру у строк, встановлений частиною 2 статті 25 Закону України «Про виконавче провадження»для самостійного його виконання, постановою державного виконавця з боржника стягується виконавчий збір у розмірі 10 % суми, що підлягає стягненню, або вартості майна боржника, що підлягає передачі стягувачу за виконавчим документом.

З урахуванням викладеного вбачається, що постанову від 31.01.2012р. про стягнення з боржника виконавчого збору прийнято державним виконавцем відносно заборгованості боржника, яка станом на 31.01.2012р. вже була відсутня, оскільки була списана у встановленому Законом України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію» порядку і виконавче провадження підлягало закінченню на підставі пункту 14 частини 1 статті 49 Закону «Про виконавче провадження»з дати списання заборгованості.

До того ж заборгованість ТОВ «Котельні лікарняного комплексу»не підлягала примусовому стягненню в процесі виконавчого провадження з часу набрання чинності Законом України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію», тому встановлення строків для добровільного виконання рішення суду, суперечило вимогам вищевказаного Закону, яким було визначено механізм її списання на державному рівні.

Отже, стягнення виконавчого збору щодо заборгованості, яка не підлягала примусовому виконанню державною виконавчою службою є таким, що порушує вимоги Закону України «Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію»та Закону України «Про виконавче провадження».

За таких обставин, суд вважає, що постанова від 31.01.2012р. прийнята державним виконавцем в порушення вимог діючого законодавства, тому є підстави для визнання її недійсною.

Колегія суддів погоджується з судом першої інстанції щодо відмови суду першої інстанції в частині задоволення інших вимог скаржника, оскільки у відповідності до вимог Закону України «Про виконавче провадження» та Господарського процесуального кодексу України зобовязання державного виконавця до вчинення будь-яких дій не є компетенцією господарського суду за результатами розгляду скарг у відповідності до вимог статті 121 -2 ГПК України.

На підставі викладеного, колегія судова Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що ухвала господарський суд Харківської області від 14.02.2012 р. по справі № 33/209-10 прийнято у відповідності до норм чинного законодавства та матеріалів справи і підстав для скасування рішення суду першої інстанції не вбачається, у звязку з чим апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Керуючись статтею 75, 99, 101, 102, пунктом 1 статтею 103, статтею 105 Господарського процесуального кодексу України колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Ухвалу господарський суд Харківської області від 14.02.2012 р. по справі № 33/209-10 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів до касаційної інстанції Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя Л.М. Здоровко

Суддя О.В. Плахов

Суддя І.А. Шутенко