ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

24.10.12 р. Справа № 42/182б

за заявою боржника ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ДТК м.Донецьк

про визнання банкрутом

ліквідатор ОСОБА_2

Суддя Гурова А.І.

Представники:

Від ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" - ОСОБА_3, довіреність №09-32/720 від 11.06.2012р.

ПАТ "БТА Банк" - ОСОБА_4, довіреність №36 від 12.03.2012р.

ПАТ «Донецькміськгаз» - ОСОБА_5, довіреність №386 від 12.06.2012р.

ліквідатор - ОСОБА_2

Ухвалою від 27.12.2010р порушено провадження у справі про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "ДТК" м.Донецьк на підставі ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (ОСОБА_5 Закон про банкрутство).

Постановою господарського суду Донецької області від 10.01.2011р. ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "ДТК" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_2

Ухвалою господарського суду Донецької області від 28.03.2012р. було відмовлено у задоволенні заяви ПАТ "БТА Банк" м.Київ в особі Донецької міжрегіональної дирекції (відділення) про зобовязання ліквідатора внести до реєстру вимог кредиторів вимоги, забезпечені заставою майна боржника та скарги ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" м.Київ в особі Філії "Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Донецьк» на дії ліквідатора; затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс; юридичну особу банкрута ТОВ "ДТК" м.Донецьк ліквідовано; провадження у справі припинено.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 25.04.2012р. ухвалу господарського суду Донецької області від 28.03.2012р. залишено без змін, апеляційну скаргу ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" м. Київ в особі філії «Головне управління ПАТ Промінвестбанк в Донецькій області» м.Донецьк залишено без задоволення.

Постановою Вищого господарського суду України від 10.07.2012р. касаційну скаргу ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії «Головне управління ПАТ Промінвестбанк в Донецькій області» м.Донецьк задоволено; постанову Донецького апеляційного господарського суду від 25.04.2012р. та ухвалу господарського суду Донецької області від 28.03.2012 у справі № 42/182Б скасовано, справу передано на новий розгляд до господарського суду Донецької області.

24.07.2012р. матеріали справи №42/182Б про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "ДТК" м.Донецьк повернуті до господарського суду Донецької області.

На підставі автоматичного розподілу автоматизованою системою документообігу суду справа №42/182Б передана на розгляд судді Гуровій А.І.

Ухвалою від 07.08.2012р. розгляд справи призначений на 19.09.2012р.; ліквідатора зобовязано надати суду звіт та ліквідаційний баланс з обгрунтовуючими документами у повному обсязі, реєстр вимог кредиторів, Витяг з Єдиного державного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна, письмові пояснення щодо факту продажу заставного майна, а також кому саме були перераховані кошти від реалізації майна банкрута.

18.09.2012р. через канцелярію суду від ліквідатора ОСОБА_2 надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у звязку з відрядженням, на підтвердження чого надано копію посвідчення про відрядження, у судовому засіданні 19.09.2012р. суд розглянув і задовольнив клопотання ліквідатора про відкладення розгляду справи, ухвалою суду від 19.09.2012р. розгляд справи було відкладено на 24.10.2012р.

19.09.2012р. через канцелярію суду від ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Головне управління ПАТ Промінвестбанк в Донецькій області надійшло клопотання № 19-2/353 від 19.09.2012р., в якому заявник просить суд зобовязати ліквідатора перерахувати грошові кошти, отримані від реалізації заставного майна цього банку.

24.10.2012р. через канцелярію суду від ліквідатора ОСОБА_2 надійшов звіт, ліквідаційний баланс, реєстр вимог кредиторів, Витяг з Єдиного державного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна.

Згідно п. 4 ст. 24 Закону про банкрутство у ліквідаційній процедурі господарський суд, зокрема, розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури.

Відповідно до ст. 111-12 Господарського процесуального кодексу України, вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обовязковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

У судовому засіданні 24.10.2012р. розглянувши скаргу ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Донецьк від 27.05.2011р. №09-72/981 на дії ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ДТК, м.Донецьк, заяву ПАТ БТА БАНК, м.Київ в особі Донецької міжрегіональної дирекції (відділення) від 20.06.2011р. №012-35-1014 про зобовязання ліквідатора внести до реєстру кредиторів вимоги, які забезпечені заставою майна боржника та скаргу ПАТ Акціонерний комерційний промислово інвестиційний банк, м. Київ в особі Філії Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Донецьк від 07.02.2012р. №09-72/86 на дії ліквідатора, клопотання ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Головне управління ПАТ Промінвестбанк в Донецькій області № 19-2/353 від 19.09.2012р. матеріали справи, заслухавши пояснення представників скаржників та ліквідатора, суд встановив:

27.05.2011р. ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Донецьк звернулось до господарського суду зі скаргою від 27.05.2011р. №09-72/981 на дії ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ДТК, за змістом якої неправомірними діями ліквідатора є ненадання відповіді на заяву ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Донецьк про визнання кредитором на суму 16994495,39грн., у звязку з чим просить визнати дії ліквідатора неправомірними; зобов'язати ліквідатора визнати кредиторські вимоги ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Донецьк та включити їх до реєстру вимог кредиторів.

02.03.2012р. надано звіт ліквідатора, відповідно до якого, у визнані грошових вимог ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Донецьк у розмірі 16994495,39грн. ліквідатором відмовлено у звязку з відсутністю грошових зобовязань до боржника.

З цього вбачається, що ліквідатором фактично виконані вимоги скаржника - ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Донецьк викладені у скарзі від 27.05.2011р. №09-72/981 на дії ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ДТК м.Донецьк.

24.06.2011р. ПАТ БТА БАНК, м.Київ в особі Донецької міжрегіональної дирекції (відділення) звернулось до господарського суду із заявою від 20.06.2011р. №012-35-1014 про зобовязання ліквідатора внести до реєстру кредиторів вимоги, які забезпечені заставою майна боржника.

Відповідно до вимог якої, заявник - ПАТ БТА БАНК, м.Київ в особі Донецької міжрегіональної дирекції (відділення) посилаючись на не включення ліквідатором окремо до реєстру кредиторів вимог, які забезпечені заставою майна боржника, що на думку заявника, є порушенням його майнових інтересів, просить зобовязати ліквідатора визнати та включити до реєстру вимог кредиторів вимоги ПАТ БТА БАНК, м. Київ в особі Донецької міжрегіональної дирекції (відділення) на загальну суму 8638649,59грн., які забезпечені заставою майна боржника.

Відповідно до позиції Вищого господарського суду України, яка викладена у постанові від 10.07.2012р. по справі 42/182б, вимоги банку не є грошовими вимогами у розумінні приписів ст. 1 Закону про банкрутство, оскільки ґрунтуються на договорі іпотеки, відповідно до якого боржник ТОВ "ДТК" м.Донецьк виступив майновим поручителем.

Заявлені ПАТ "БТА БАНК" м.Київ в особі Донецької міжрегіональної дирекції (відділення) вимоги забезпечені іпотекою майна ТОВ "ДТК" м.Донецьк, згідно договору іпотеки, що підтверджено наявними в матеріалах справи документами.

В обґрунтування вимог у розмірі 8638649,59грн. ПАТ "БТА БАНК" м.Київ в особі Донецької міжрегіональної дирекції (відділення) посилається на укладений між ним та боржником ТОВ "ДТК" договір іпотеки № КЛ-06-18/И від 09.11.06 зі змінами та доповненнями, що був укладений з метою забезпечення виконання умов договору про відкриття кредитної лінії № КЛ-06-18, укладеного 01.09.06 між ПАТ "БТА БАНК" м.Київ в особі Донецької міжрегіональної дирекції (відділення) та ТОВ "НВП ДОНБАСМЕТАЛ".

Відповідно до ст. 1 Закону про банкрутство кредитором є юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника, щодо виплати заборгованості із заробітної плати працівникам боржника, а також органи державної податкової служби та інші державні органи, які здійснюють контроль за правильністю та своєчасністю справляння єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів).

Грошове зобов'язання - зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України.

Необхідною ознакою набуття статусу кредитора у справі про банкрутство, виходячи з вимог п.п. 3, 7 ст. 1 Закону про банкрутство є наявність саме зобов'язань грошового, тобто фінансового характеру.

Правові підстави для визнання у справі про банкрутство вимог кредиторів, які ґрунтуються на договорах майнової поруки відсутні.

Відповідно до вимог ст. 1 Закону України "Про заставу" заставаце спосіб забезпечення зобов'язань.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 575 Цивільного кодексу України іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 583 Цивільного кродексу України заставодавцем може бути боржник або третя особа (майновий поручитель).

Згідно з ст. 1 Закону України "Про іпотеку" іпотека вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким, іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Майновий поручитель - особа, яка передає в іпотеку нерухоме майно для забезпечення виконання зобов'язання іншої особи-боржника.

Майновий поручитель, виходячи з вимог ст. 583 Цивільного кодексу України, є суб'єктом такого виду забезпечення виконання основного зобов'язання, як застава.

Нормами Цивільного кодексу України, Закону України "Про іпотеку" не передбачено солідарного обов'язку боржника за основним зобов'язанням та майнового поручителя, в зв'язку з чим, до майнового поручителя не може бути застосовані норми ст. 543 Цивільного кодексу України, згідно якої, у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

Таким чином, договір іпотеки не породжує у іпотекодавця грошових зобов'язань перед іпотекодержателем, останній має право, в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання, одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника.

У звязку з вищевикладеним заява ПАТ "БТА БАНК" м.Київ в особі Донецької міжрегіональної дирекції (відділення) про зобов'язання ліквідатора внести до реєстру вимог кредиторів вимоги, які забезпечені заставою майна боржника не підлягає задовленню.

При цьому, Законом про банкрутство передбачено спеціальний механізм задоволення та захисту майнових інтересів заставодежателя у разі порушення провадження у справі про банкрутство майнового поручителя.

Згідно ч. 2 ст. 26 Закону про банкрутство майно банкрута, що є предметом застави, включається до складу ліквідаційної маси, але використовується виключно для першочергового задоволення вимог заставодержателя.

Майнові інтереси заставодержателя у справі про банкрутство гарантуються тим, що у випадку реалізації ліквідатором майна, що є предметом застави (іпотеки), отримані від реалізації кошти спрямовуються виключно для задоволення вимог заставодержателя.

Тобто, відмова у включені до реєстру вимог кредиторів не позбавляє права ПАТ "БТА БАНК" м.Київ в особі Донецької міжрегіональної дирекції (відділення) звернутися за отриманням грошових коштів від реалізації заставного майна за договором іпотеки № КЛ-06-18/И від 09.11.2006р. зі змінами та доповненнями, що був укладений з метою забезпечення виконання умов договору про відкриття кредитної лінії № КЛ-06-18, укладеного 01.09.2006р. між ПАТ "БТА БАНК" м.Київ в особі Донецької міжрегіональної дирекції (відділення) та ТОВ "НВП ДОНБАСМЕТАЛ".

08.02.2012р. ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Донецьк звернувся до господарського суду зі скаргою від 07.02.2012р. №09-72/86 на дії ліквідатора.

Виходячі зі змісту вказаної скарги скаржник - ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Донецьк посилаючись на реалізацію майна, яким забезпечені кредиторські вимоги, просить визнати дії ліквідатора неправомірними, зобовязати ліквідатора перерахувати отримані грошові кошти від реалізації заставного майна, яке розташоване за адресою: м.Донецьк, вул. Баумана, 18А в рахунок погашення боргу ТОВ Донтехком перед ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк.

Зі змісту скарги, письмових пояснень ліквідатора та рішення господарського суду Донецької області від 21.11.2011р. по справі № 44/100 боржник ТОВ "ДТК" м. Донецьк є майновим поручителем за договором іпотеки об'єктів нерухомості №223-7/2004 від 29.04.2004р., що був укладений між ним та ПАТ "Акціонерний комерційний промислово інвестиційний банк" з метою забезпечення виконання кредитного договору про відкриття кредитної лінії № 82-1/2004, укладеного 18.11.2004р. між ПАТ "Акціонерний комерційний промислово інвестиційний банк" та ТОВ "Донтехком".

Тобто, вимоги ПАТ "Акціонерний комерційний промислово інвестиційний банк" в особі Філії "Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Донецьк" забезпечені іпотекою майна ТОВ "ДТК" м.Донецьк та ґрунтуються на договорі іпотеки об'єктів нерухомості, відповідно до якого боржник - ТОВ "ДТК" м.Донецьк виступив майновим поручителем за виконання позичальником - ТОВ "Донтехком" зобов'язань за кредитним договором, шляхом передачі у заставу нерухомого майна.

19.09.2012р. ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Головне управління ПАТ Промінвестбанк в Донецькій області звернувся з клопотанням № 19-2/353 від 19.09.2012р., в якому просить суд зобовязати ліквідатора перерахувати грошові кошти, отримані від реалізації заставного майна цього банку.

Відповідно до змісту договорів та вимог Закону України "Про іпотеку", ст.ст.583, 590 Цивільного кодексу України, майно боржника було передано в іпотеку для забезпечення виконання грошового зобовязання третьої особи за укладеним банком з нею кредитним договором.

Виходячи з положень ст. 1 Закону України "Про іпотеку" іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання, одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника.

Відповідно до ч. 2 ст. 26 Закону про банкрутство майно банкрута, що є предметом застави, включається до складу ліквідаційної маси, але використовується виключно для першочергового задоволення вимог заставодержателя

За таких обставин, кошти від продажу майна банкрута, що знаходиться у заставі кредитора та включені до складу ліквідаційної маси банкрута, можуть використовуватись виключно для першочергового задоволення вимог саме цього заставодержателя, відповідно скарга ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Донецьк від 07.02.2012р. №09-72/86 на неправомірні дії ліквідатора в частині розподілу коштів від продажу заставного майна боржника, та клопотання ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Головне управління ПАТ Промінвестбанк в Донецькій області № 19-2/353 від 19.09.2012р. є обгрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

У звязку з чим, ліквідатору необхідно здійснити заходи щодо погашення вимог скаржника за рахунок реалізації заставного майна.

Враховуючи викладене та керуючись ст.1, п.4 ст.24, ст. 26 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ст. 1 Закону України "Про іпотеку", ст. 575, 583, 590 Цивільного кодексу України, ст. 4-1, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

У Х В А Л И В :

1. Відмовити у задоволенні заяви ПАТ БТА БАНК, м.Київ в особі Донецької міжрегіональної дирекції (відділення) від 20.06.2011р. №012-35-1014 про зобовязання ліквідатора внести до реєстру кредиторів вимоги, які забезпечені заставою майна боржника.

2. Відмовити у задоволенні заяви ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Донецьк від 27.05.2011р. №09-72/981 на дії ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ДТК про ненадання відповіді на заяву ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Донецьк про визнання кредитором на суму 16994495,39грн.

3. Скаргу ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м. Київ в особі Філії Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Донецьк від 07.02.2012р. №09-72/86 про зобовязання ліквідатора перерахувати отримані грошові кошти від реалізації заставного майна, яке розташоване за адресою: м.Донецьк, вул. Баумана, 18А в рахунок погашення боргу ТОВ Донтехком перед ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, та клопотання ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м.Київ в особі Філії Головне управління ПАТ Промінвестбанк в Донецькій області № 19-2/353 від 19.09.2012р. про зобовязання ліквідатора перерахувати грошові кошти, отримані від реалізації заставного майна, задовольнити.

4. Зобовязати ліквідатора здійснити заходи щодо погашення вимог скаржника за рахунок реалізації заставного майна.

5. Розгляд справи в частині затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю ДТК м.Донецьк відкласти на 28.11.2012р. о 10год. 00хв., кім.311.

6. Ліквідатору до дня судового засідання надати господарському суду:

- звіт та ліквідаційний баланс з обгрунтовуючими документами у повному обсязі;

- реєстр вимог кредиторів;

- Витяги з Єдиного державного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та Державного реєстру обтяжень рухомого майна станом на час слухання справи.

- докази здійснення заходів щодо погашення вимог ПАТ Акціонерний комерційний промисловоінвестиційний банк, м. Київ в особі Філії Пролетарське відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Донецьк за рахунок реалізації заставного майна.

7. Явка всіх кредиторів, боржника, ліквідатора в судове засідання обовязкова.

Суддя А.І. Гурова

Надруковано примірників - 12:

ГСДО - 1

ТОВ «ДТК» - 1

ліквідатору 1

кредиторам 7

ПАТ «Промінвестбанк» - 1

ПАТ «БТА БАНК»-1

ОСОБА_6 тел. 381-91-18

Суддя Гурова А.І.

Вик тел.

Надруковано примірників -

господарському суду Донецької області -

кредитору -

боржнику -