донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

20.02.2012 р. справа №19/260/10

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого: Мясищева А.М.

Суддів: Будко Н.В.

ОСОБА_1

За участю представників сторін:

від кредиторів не зявились

від боржника не зявились

Розглянув у судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Ленінському районі м. Запоріжжя

на ухвалу

господарського суду Запорізької області

від 13.01.2012р.

по справі № 19/260/10 (суддя Даценко Л.І.)

за заявою боржника ТОВ Електрод-Сервіс м.Запоріжжя

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 13.01.2012р. у справі № 19/260/10 клопотання ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя відхилено, затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, ліквідовано ТОВ Електрод-Сервіс м.Запоріжжя, провадження у справі припинено.

Ухвала суду мотивована тим, що 10.08.2010р. в друкованому органі Бюлетень державної реєстрації України № 155 (15) надруковано відомості з ЄДР про припинення юридичної особи ТОВ Електрод - Сервіс. У випадку неналежного виконання боржником своїх зобовязань щодо сплати податків та зборів, податкова не була позбавлена можливості здійснити позапланову перевірку банкрута в місячний термін з моменту відповідної публікації в офіційному друкованому органі.

Окрім того, згідно Закону України № 3384-VІ від 19.05.2011р., який вступив в силу 19.12.2011р., неправомірне або несвоєчасне проведення органами податкової служби... перевірок, повязаних з припиненням юридичної особи... тягне за собою відповідальність посадових осіб органів державної податкової служби ... згідно зі ст.166-6 КУ Про адміністративні правопорушення в редакції від 06.01.2012р. та відхилив клопотання ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя, у звязку з тим, що позапланову документальну виїзну перевірку закінчено 13.12.2011р., про що свідчить наданий ліквідатором в судове засідання оригінал акту № 5084/23-3/25216847 від 13.12.2011р.

За результатами ліквідаційного балансу у банкрута не залишилось майна для здійснення своєї статутної діяльності та задоволення вимог кредитора.

Оскаржуючи ухвалу суду, ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя просить її скасувати, посилаючись на те, що нею проведено позапланову невиїзну документальну перевірку боржника за наявними в ДПІ матеріалами, за результатами якої складено акт № 5084/23-3/25216847 від 13.12.2011р. Ліквідація ТОВ Електрод - Сервіс є передчасною, оскільки державний бюджет може втратити донараховані суми податків, зазначені у вищевказаному акті.

Ліквідатор банкрута арбітражний керуючий ОСОБА_2 проти апеляційної скарги заперечує, оскільки при порушенні провадження у справі про банкрутство відповідно до приписів ст. 105 ЦК України виконані всі вимоги даної норми, скаржник був повідомлен нею та державним реєстратором про припинення юридичної особи.

Наказ податкової про проведення перевірки банкрута № 1982 та направлення №№ 2053, 2054, 2055 датовані 30.11.2011р., тобто видані через півтора року з моменту публікації в Бюлетені державної реєстрації та після трьох кварталів після опублікування оголошення в газеті Голос України. Незважаючи на надходження ухвали від 06.01.2012р. до Ленінської ДПІ м.Запоріжжя та проведення засідання 13.01.2012р. ліквідатору акти повідомлень-рішень надіслані лише 20.01.2012р. з порушенням всіх строків.

Розглянувши матеріали справи, судова колегія встановила.

Відповідно до ч. 1 статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Частиною 4 статті 105 Цивільного кодексу України передбачено, що комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи. У звязку з чим орган державної податкової служби після публікації оголошення та отримання повідомлення про ліквідацію підприємства повинні здійснити позапланову перевірку субєкта господарювання у двомісячний строк.

Згідно з частиною 1 статті 110 ЦК України юридична особа ліквідується, зокрема, за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом (частина 3 статті 110 ЦК України в редакції, чинній на момент порушення справи про банкрутство).

Частиною 1 статті 111 ЦК України передбачено, що ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Зі змісту частини 5 статті 60 Господарського кодексу України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

При цьому відповідно до ч. 3 ст. 60 ГК України ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах, зазначених у частині десятій ст. 58 цього Кодексу, повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заявлення кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу.

Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.

Наявність вказаних обставин, що мають бути підтверджені відповідними доказами, має істотне значення, оскільки є підставою та передумовою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З матеріалів справи вбачається, що загальними зборами учасників ТОВ Електрод-Сервіс (протокол № 01 від 20.07.2010р.) прийняте рішення про припинення діяльності підприємства шляхом його ліквідації та призначення ліквідаційної комісії.

В Бюлетені державної реєстрації № 155 (15) від 10.08.2010р. опубліковане оголошення про прийняття рішення щодо припинення юридичної особи шляхом ліквідації.

Після закінчення двомісячного терміну з моменту ліквідації, ліквідатором складено проміжний ліквідаційний баланс, який затверджений протоколом № 2 загальних зборів учасників ТОВ Електрод-Сервіс від 01.12.2010р. Відповідно до балансу загальна сума кредиторської заборгованості, що не оспорюється боржником складає 13572,50 грн., яка утворилася перед ТОВ Матрица . Активи у боржника, згідно наданих матеріалів справи, відсутні.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 27.12.2010р. за заявою ТОВ Електрод-Сервіс порушено справу про його банкрутство.

Постановою суду першої інстанції від 17.01.2011р. за недостатністю майна боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого ОСОБА_2

В газеті Голос України № 17 (5017) від 29.01.2011р. опубліковане оголошення про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатора та встановлений місячний строк для предявлення претензій кредиторами.

Листом № 09/01-Б від 21.01.2011р. арбітражний керуючий повідомив ДПІ у Ленінському районі м. Запоріжжя про відкриття ліквідаційної процедури відносно ТОВ Електрод Сервіс, яка звернулась до ліквідатора банкрута із заявою № 995/10-24 про визнання грошових вимог в сумі 159 879,56 грн., що визнані ним в повному обсязі та включені до реєстру вимог кредиторів.

За наслідками проведеної ліквідаційної процедури ліквідатором до господарського суду подано реєстр вимог кредиторів, ліквідаційний баланс та ліквідаційний звіт станом на 19.05.2011р. Зі звіту ліквідатора вбачається, що до банкрута з грошовими вимогами звернулася лише ДПІ у Ленінському районі м. Запоріжжя. Тому до ліквідаційного балансу від 19.05.2010р. внесена кредиторська заборгованість у сумі 159 879,56 грн.

Листом № 30/05-Б від 23.05.2011р. ліквідатор повторно повідомив податковий орган про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ Електрод - Сервіс та зазначив, що з березня 2011р. первинні документи вищевказаного підприємства знаходяться в будівлі ДПІ Ленінського району м.Запоріжжя для проведення перевірки у звязку з ліквідацією.

Листом б/н, без дати ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя, який отримано судом першої інстанції 01.06.2011р. (т.1 а.с. 80) заявило клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури ТОВ Електрод-Сервіс з метою проведення позапланової документальної перевірки з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства, оскільки ліквідатором для проведення перевірки не були надані документи.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 01.06.2011р. клопотання кредитора задоволено, відкладено судове засідання з розгляду звіту та ліквідаційного балансу підприємства - банкрута в межах строку, встановленого ч.2 ст.22 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом та зобовязано ліквідатора надати податковому органу всі необхідні документи.

Згідно копії наказу № 1982 від 30.11.2011р. ДПІ у Ленінському районі м. Запоріжжя прийнято рішення про проведення документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ Електрод - Сервіс.

Також ліквідатором до матеріалів справи надано акт ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя від 13.12.2011р. № 5084/23-3/25216847 про результати документальної позапланової невиїзної перевірки ТОВ Електрод - Сервіс з питань дотримання вимог діючого податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.10.2008р. по 30.11.2011р.

За супровідним листом № 03/01-Б від 06.01.2012р. ліквідатором подано ліквідаційний звіт, уточнений реєстр вимог кредиторів, ліквідаційний баланс станом на 06.01.2012р.

Крім того, до матеріалів справи ліквідатором додано докази виконання вимог ст.25 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом щодо вжиття заходів по виявленню та поверненню активів банкрута, погашенню кредиторської заборгованості; відсутності у банкрута рухомого та нерухомого майна, матеріальних цінностей, відсутність активів також підтверджується витягами з Державного реєстру обтяжень рухомого майна та з Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна.

Зі звіту ліквідатора вбачається, що ним до реєстру вимог кредиторів станом на 13.01.2012р. крім вимог ДПІ у Ленінському районі м. Запоріжжя на суму 159 879,56 грн. також були включені грошові вимоги, заявлені ДП Запорізький титано-магнієвий комбінат м. Запоріжжя на суму 4356,49 грн. та АКБ МЕТАБАНК м.Запоріжжя на суму 45492,20 грн., а згідно ліквідаційного балансу станом на 13.01.2012р. сума кредиторської заборгованості становила 209 727,00 грн.

Однак доказів в підтвердження факту утворення перед АКБ МЕТАБАНК м.Запоріжжя заборгованості на суму 45492,20 грн. та предявлення ним грошових вимог до боржника матеріали справи не містять.

Крім того, з ліквідаційного балансу та звіту ліквідатора станом на 19.05.2011р. вбачається, що ДП Запорізький титано-магнієвий комбінат м.Запоріжжя на суму 4356,49 грн. та АКБ МЕТАБАНК м. Запоріжжя на суму 45492,20грн. з грошовими вимогами до банкрута в порядку, визначеному ч.3 ст.51 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом не звертались.

Відсутні у звіті та ліквідаційному балансі відомості про наявність заборгованості за грошовими вимогами до банкрута, що виникли на підставі акту ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя від 13.12.2011р. № 5084/23-3/25216847 про результати документальної позапланової невиїзної перевірки ТОВ Електрод - Сервіс з питань дотримання вимог діючого податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.10.2008р. по 30.11.2011р.

Також матеріалами справи не підтверджено, що під час проведення ліквідації банкрута ліквідатором вжиті заходи щодо закриття в АКБ Індустріалбанк рахунків № 0005 та № 0006.

Таким чином, ліквідатором не надано доказів вжиття всіх необхідних заходів щодо розшуку майна боржника, а проведення судової процедури ліквідації банкрута було здійснено з порушенням приписів чинного законодавства.

З матеріалів справи вбачається, що до проміжного ліквідаційного балансу від 01.12.2010р. боржником включена лише кредиторська заборгованість на суму 13572,50 грн., яка утворилася перед ТОВ Матрица . Однак в порушення приписів ст.ст.105, 111 ЦК України до заяви про порушення справи про банкрутство боржником не наданий перелік кредиторів з визначенням суми заборгованості та докази утворення заборгованості (платіжні документи, акти звіряння, позовні заяви, рішення суду виконавчі документи, тощо). При цьому факт звернення ТОВ Матрица з кредиторськими вимогами до ліквідаційної комісії у досудовій процедурі ліквідації підприємства також не підтверджений матеріалами справи.

Крім того, в порушення приписів ч. 3 ст. 60 ГК України до матеріалів справи не додані докази того, що ліквідаційна комісія явних (відомих) кредиторів повідомила персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки. Відсутні також докази їх звернення з грошовими вимогами до боржника.

Не підтверджено матеріалами справи повідомлення боржником про ліквідацію підприємства податкового органу. Тому отримання повідомлення від боржника про ліквідацію підприємства податковим органом після порушення провадження у справі про банкрутство унеможливило здійснення позапланової перевірки субєкта господарювання у двомісячний строк.

Таким чином, з огляду на наведене, актив та пасив боржника згідно проміжного ліквідаційного балансу був сформований неналежним чином.

Відсутність та не підтвердженість належними доказами згаданих вище передумов для порушення справи про банкрутство в порядку норм ст. 51 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, що є обов'язковими умовами порушення та складовими предмету спору у справі про банкрутство в порядку означеної статті свідчить про недотримання положень законодавства про банкрутство.

Оскільки законні підстави для порушення провадження у справі про банкрутство на підставі ст. 51 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом відсутні, тому воно підлягає припиненню на підставі п. 1-1 ч.1 статті 80 ГПК України.

З огляду на наведене, судова колегія вважає, що ухвала суду не відповідає матеріалам справи, приписам чинного законодавства та підлягає скасуванню.

Керуючись ч.1 п.3 ст. 103, ч.1 п.п.1,2 ст.104, ст.105, ст.106 ГПК України, судова колегія,

ПОСТАНОВИЛА:

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 13.01.2012р. по справі № 19/260/10 скасувати.

Провадження у справі № 19/260/10 про банкрутство ТОВ Електрод-Сервіс (вул. Електрозаводська, 3 м.Запоріжжя, 69096, ) припинити.

Копію постанови направити державному реєстратору виконавчого комітету Запорізької міської ради.

Головуючий А.М. Мясищев

Судді: Н.В. Будко

ОСОБА_1

Надруковано:

1. скаржнику

2. ДП "Запорізький титано - магнієвий комбінат"

3. АКБ "Метабанк"

4. боржнику

5. ліквідатору ОСОБА_2

6.господарському суду З.о.

7-8. у справу (2 прим.)

9. державному реєстратору