УХВАЛА

Справа № 5011-37/5717-2012 16.10.12

За позовом: Публічного акціонерного товариства «Сведбанк»

До: Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь»

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю «Вольний вітер»

Про стягнення 1 817 438, 15 доларів США

Колегія суддів у складі:

Головуючий суддя Гавриловська І.О Суддя Картавцева Ю.В.

Суддя Блажівська О.Є.

Представники учасників судового процесу:

від позивача: ОСОБА_1 дов. № 130 від 21.05.12 р.

від відповідача: ОСОБА_2 дов. № б/н від 01.01.12 р.

від третьої особи: ОСОБА_3 дов. № б/н від 02.03.12 р.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Позивач звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Відкритого акціонерного товариства «Готельний комплекс «Либідь»про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором № 518/519/ІП-1 від 26.09.06 р., укладеним з Відкритим акціонерним товариством «Готельний комплекс «Либідь», посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 та зареєстрованим в реєстрі за № 5309, а саме: на майновий комплекс готельного комплексу в цілому (літ. А) загальною площею 14 691,70 кв.м., що розташований за адресою: м. Кив, площа Перемоги, 1 та належать Відкритому акціонерному товариству Готельний комплекс «Либідь»на праві власності на підставі свідоцтва про право власності на майновий комплекс (бланк серія М.К. № 010000085), виданого 24.12.1996 р. Головним управлінням житлового господарства та майна м. Києва, для задоволення вимог Публічного акціонерного товариства «Сведбанк»в розмірі 1 817 438,15 доларів США, в тому числі: за кредитним договором № 519 від 26.09.06 р. у розмірі 1 319 040,73 доларів США заборгованості за відсотками по кредиту, нарахованими станом на 26.04.12 р., 80 519,79 доларів США пені за несвоєчасну сплату відсотків по кредиту за останній рік; за кредитним договором № 518 від 26.09.06 р. у розмірі 498 397,42 доларів США заборгованості за відсотками по кредиту, нарахованими станом на 26.04.12 р., 30 397,74 грн. пені за несвоєчасну сплату відсотків по кредиту за останній рік. Позивач також просить встановити спосіб реалізації предмета іпотеки за іпотечним договором № 518/519/ІП-1 від 26.09.06 р. шляхом проведення прилюдних торгів з початковою ціною продажу у розмірі 170 646 582,00 грн. без податку на додану вартість.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 04.05.12 р. за даною позовною заявою було порушено провадження у справі № 5011-37/5717-2012, залучено третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - ТОВ «Вольний вітер»; призначено розгляд даної справи на 28.05.12 р.

Представник позивача у судовому засіданні 28.05.12 р. надав господарському суду документи на виконання вимог ухвали, позовні вимоги підтримав, просив їх задовольнити.

Представники відповідача та третьої особи у судове засідання 28.05.12 р. не зявилися, вимог ухвали суду від 04.05.12 р. не виконали; через службу діловодства господарського суду подали клопотання про відкладення розгляду справи через неможливість їх єдиних представників зявитися у судове засідання.

Розглянувши подані клопотання, суд їх відхилив з тих підстав, що нормами чинного законодавства України не обмежено коло осіб, які можуть представляти особу в судовому процесі, тому відрядження або відпустка певного представника не перешкоджає реалізації права учасника судового процесу на участь у судовому засіданні його іншого уповноваженого представника, а також не перешкоджає подачі витребуваних господарським судом документів. Проте відповідач та третя особа наданими їм процесуальними правами не скористалися.

Крім того, від ТОВ Вольний вітернадійшло клопотання про зупинення розгляду справи до вирішення повязаної з нею справи № 56/245 про визнання договору недійсним. Враховуючи, що позивач повідомив інформацію щодо прийняття рішення господарським судом у справі № 56/245, проте доказів у підтвердження його не надав, а також зважаючи на те, що господарському суду не подано документів, з яких було б можливо встановити, який саме спір розглядався в рамках справи № 56/245, то за таких обставин господарський суд відклав вирішення даного клопотання на наступне судове засідання.

Приймаючи до уваги неявку представників відповідача та третьої особи, зважаючи на необхідність витребувати додаткові докази у справі, господарський суд відклав розгляд справи № 5011-37/5717-2017 до 13.06.12 р.

12.06.12 р. через службу діловодства суду від позивача надійшли документи на виконання вимог ухвал суду.

13.06.12 р. через службу діловодства суду від відповідача надійшов письмовий відзив на позовну заяву; від позивача надійшли письмові заперечення на заяву про зупинення провадження у справі, які були залучені до матеріалів справи; від третьої особи надійшло клопотання про зупинення провадження у справі.

У судовому засіданні 13.06.12 р. представник третьої особи підтримав клопотання про зупинення провадження у справі, просив його задовольнити, проти якого представник позивача заперечив та вирішення якого, суд відклав на наступне судове засідання, у звязку з чим оголосив перерву в судовому засіданні до 04.07.12 р.

13.06.12 р. через службу діловодства господарського суду від відповідача надійшла заява про фіксування судового процесу з допомогою звукозаписувального засобу.

04.07.12 р. через службу діловодства господарського суду від відповідача надійшло клопотання про повернення позовної заяви, зважаючи на те, що ПАТ Сведбанкне надав до суду підтвердження надсилання ВАТ ГК Либідьписьмової вимоги про усунення порушення, чим порушив обовязкову досудову процедуру звернення стягнення на предмет іпотеки, передбачену чинним законодавством України, у звязку з чим позов про звернення стягнення на предмет іпотеки є передчасним.

У судовому засіданні 04.07.12 р. представник відповідача підтримав подані ним клопотання, просив їх задовольнити.

Суд, розглянувши клопотання про повернення позовної заяви, проти якого представник позивача заперечив, відхилив його у звязку з відсутністю для цього правових підстав, оскільки дане питання вирішується на стадії прийняття позовної заяви до розгляду, а не після порушення провадження у справі.

Розглянувши клопотання про фіксування судового процесу, суд задовольнив його та оголосив перерву у судовому засіданні до 11.07.12 р. для підготовки залу судового засідання для фіксування судового процесу з допомогою звукозаписувального засобу, у звязку з чим представники сторін заявили письмове клопотання про продовження строку розгляду спору, яке суд з метою повного, всебічного та обєктивного розгляду справи задовольнив.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 11.07.12 р. було призначено колегіальний розгляд справи № 5011-37/5717-2012.

Розпорядженням Голови Господарського суду м. Києва ОСОБА_5 від 11.07.12 р. визначено склад суду для колегіального розгляду справи № 5011-37/5717-2012 суддя Гавриловська І.О. (головуючий), суддя Івченко А.М. та суддя Картавцева Ю.В.

05.09.12 року суддя Івченко А.М. звернувся до заступника Голови Господарського суду м. Києва із заявою щодо виведення його зі складу колегії суддів, яка розглядає справу № 5011-37/5717-2012, у звязку із завантаженістю великою кількістю справ, які ним розглядаються.

Розпорядженням заступника Голови Господарського суду м. Києва ОСОБА_6 від 05.09.12 р. призначено новий склад суду для колегіального розгляду справи № 5011-37/5717-2012 суддя Гавриловська І.О. (головуючий), суддя Картавцева Ю.В. та суддя Блажівська О.Є.

Ухвалою від 05.09.12 р. справу прийнято новим складом колегії суддів до свого провадження.

У судовому засіданні 05.09.12 р. представник третьої особи заявив в усній формі відвід складу суду, проте не повідомив, кому саме із суддів його заявлено.

Ухвалою суду від 05.09.12 р. було відкладено розгляд даної справи до 10.10.12 р.; запропоновано третій особі викласти відвід у письмовій формі та подати його через службу діловодства господарського суду для розгляду.

05.09.12 р. через службу діловодства Господарського суду м. Києва від ТОВ «Вольний вітер»надійшла заява про відвід судді Блажівської О.Є. у справі № 5011-37/5717-2012. Дана заява мотивована наступним.

Частиною 1 статті 21 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що у господарський судах функціонує автоматизована система документообігу, яка забезпечує обєктивний та неупереджений розподіл справ між суддями з додержанням принципів черговості та рівної кількості справ для кожного судді.

Також частиною 3 статті 21 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що визначення судді або колегії суддів для розгляду конкретної справи здійснюється автоматизованою системою документообігу суду під час реєстрації відповідних документів за принципом вірогідності, який враховує кількість справ, що перебувають у провадженні суддів, заборону брати участь у перегляді рішень для судді, який брав участь в ухваленні судового рішення, про перегляд якого порушується питання, перебування суддів у відпустці, на лікарняному, у відрядженні та закінчення терміну повноважень. Справи розподіляються з урахуванням спеціалізації суддів. Після визначення судді або колегії суддів для розгляду конкретної справи, внесення змін до реєстраційних даних щодо цієї справи, а також видалення цих даних з автоматизованої системи документообігу суду не допускається, крім випадків, установлених законом.

Незважаючи на зазначене у статті 21 Господарського процесуального кодексу України для участі у розгляді справи № 5011-37/5717-2012 було, на думку ТОВ Вольний вітер, безпідставно замінено суддю Івченка А.М. на суддю Блажівську О.Є.

Згідно з частиною й статті 20 Господарського процесуального кодексу України, суддя не може брати участі в розгляді справи і підлягає відводу (самовідводу), якщо він є родичем осіб, які беруть участь у судовому процесі, якщо було порушено порядок визначення судді для розгляду справи, встановлений частиною третьою статті 21 цього Кодексу, або якщо буде встановлено інші обставини, що викликають сумнів у його неупередженості. Суддя, який брав участь у розгляді справи, не може брати участі в новому розгляді справи у разі скасування рішення, ухвали, постанови, прийнятої за його участю, або у перегляді прийнятих за його участю рішень, ухвал, постанов за нововиявленими обставинами.

У судовому засіданні 10.10.12 р. представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача підтримав подану ним заяву про відвід судді; надав суду заяву про застосування строків позовної давності при вирішенні спору в справі № 5011-37/5717-2012, яку було зареєстровано службою діловодства та залучено до матеріалів справи; просив задовольнити зазначені заяви.

Представник відповідача у судовому засіданні 10.10.12 р. підтримав заяви ТОВ «Вольний вітер»про відвід судді та застосування строків позовної давності.

Представник позивача у судовому засіданні 10.10.12 р. заперечив проти вищевказаних заяв третьої особи.

Згідно з ч. 5 ст. 20 Господарського процесуального кодексу України питання про відвід судді вирішується в нарадчій кімнаті судом у тому складі, який розглядає справу, про що виноситься ухвала. Заява про відвід кільком суддям або всьому складу суду вирішується простою більшістю голосів.

Суд, розглянувши у нарадчій кімнаті заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Вольний вітер»про відвід судді Блажівській О.Є., визнав її необґрунтованою та відхилив її ухвалою від 10.10.2012 р.

Також представник ТОВ «Вольний вітер»у судовому засіданні 10.10.12 р. заявив усне клопотання про припинення провадження у справі № 5011-37/5717-2012 у звязку із розглядом справи № 22/169-26/239, за наслідками розгляду якої було прийнято рішення про стягнення з відповідача пені та штрафних санкцій, та оскільки відповідне рішення про стягнення пені та штрафних санкцій вже було прийняте у справі № 22/169-26/239 суддею Пінчуком В.І.

Представник відповідача підтримав дане клопотання, представник позивача заперечив проти задоволення даного клопотання. Для вирішення даного клопотання суд оголосив перерву у судовому засіданні 10.10.12 р. до 16.10.12 р. о 12:30 год.

Через відділ діловодства суду 16.10.2012 р. від позивача надійшли письмові пояснення у справі, які залучаються до матеріалів справи.

Суд, розглянувши клопотання представника третьої особи про припинення провадження у справі № 5011-37/5717-2012, відхиляє його з наступних підстав.

Відповідно до ст. 35 Господарського процесуального кодексу України факти, встановлені, рішенням господарського суду під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

З наданих відповідачем пояснень та доказів вбачається, що рішенням господарського суду м. Києва по справі № 22/169 від 04 березня 2011 року звернено стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором № 518/519/ІП-1 від 26.09.2006 року, укладеним з ВАТ «Готельний комплекс «Либідь», для задоволення вимог ПАТ «Сведбанк»:

(1) за кредитним договором № 519 від 26.09.2006р. у розмірі 7866 400 доларів США заборгованості по кредиту; 560817, 06 доларів США заборгованості за відсотками по кредиту нарахованими станом на 14.02.2011р. (з урахуванням сплачених в сумі 50000 доларів США 01, 02 березня 2011р.); 703230, 68 доларів США пені за несвоєчасне погашення кредиту; 201742, 90 доларів США пені за несвоєчасну сплату відсотків по кредиту (204293, 80 доларів США з урахуванням сплаченої суми 2550, 90 доларів США);

(2) за кредитним договором № 518 від 26.09.2006 р. у розмірі 2972 475 доларів США заборгованості по кредиту; 538843, 63 доларів США заборгованості за відсотками по кредиту нарахованими станом на 14.02.2011р.; 304266, 54 доларів США пені за несвоєчасне погашення кредиту; 57035, 87 доларів США пені за несвоєчасну сплату відсотків по кредиту (60343, 14 доларів США з урахуванням сплаченої суми 3307, 27 доларів США).

Постановою Київського апеляційного господарського суду у справі № 22/169 від 30 червня 2011 року вищезазначене рішення було залишене без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 18 серпня 2011 року зазначене рішення залишене в силі в частині нарахування заборгованості по кредиту та заборгованості по відсоткам. В частині визначення розміру пені за несвоєчасну сплату процентів та несвоєчасне погашення кредиту за кредитним договором № 518 від 26.09.2006 року та кредитним договором № 519 від 26.09.2006 року справу було направлено на новий розгляд до Господарського осуду м. Києва (справа № 22/169-26/239).

Рішенням Господарського суду м. Києва від 13 жовтня 2011 року по справі № 22/169-26/239 (суддя В.І.Пінчук), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 12 вересня 2012 року, задоволено вимоги ПАТ «Сведбанк», зокрема звернено стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором № 518/519/ІГІ-1 від 26.09.2006 року для задоволення вимог ПАТ «Сведбанк»:

(1) за кредитним договором № 519 від 26.09.2006 року: у розмірі 721 133,32 доларів США пені за несвоєчасне погашення кредиту та 130 273,93 доларів США пені за несвоєчасну сплату відсотків по кредиту (132 824,83 доларів США з урахуванням сплаченої суми 2 550,90 доларів США), згідно зазначеного кредитного договору.

(2) за кредитним договором № 518 від 26.09.2006 року: у розмірі 276 795,56 доларів США пені за несвоєчасне погашення кредиту та 35 415, 42 грн. доларів США пені за несвоєчасну сплату відсотків по кредиту (38 722,69 доларів США з урахуванням сплаченої суми 3 307,27 доларів США), згідно зазначеного кредитного договору.

Таким чином, справу №22/169 було направлено на новий розгляд, а рішення по справі № 22/169-26/239 було прийняте Господарським судом м. Києва в частині заборгованості по пені за несвоєчасне погашення кредиту та пені за несвоєчасну сплату відсотків по кредиту станом на дату подачі позовної заяви (з урахуванням уточнення позовних вимог станом на 28 лютого 2011 року).

У зв'язку з цим, 27 квітня 2012 ПАТ «Сведбанк»було заявлено позовні вимоги по зверненню стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором №518/519/ІП-1 від 26 вересня 2006 року, укладеним між ПАТ «Сведбанк»та ВАТ «Готельний комплекс «Либідь», для задоволення вимог ПАТ «Сведбанк»зі сплати процентів за користування кредитом та пені за порушення грошових зобов'язань станом на дату подачі такого позову (позовну заяву було подано до Господарського суд м. Києва 03 травня 2012 року). Зокрема, в якості додатків до позовної заяви ПАТ «Сведбанк» було подано розрахунки заборгованості ВАТ «Готельний комплекс «Либідь»та ТОВ «Вольний вітер» станом на 26 квітня 2012 року. Отже, позовні вимоги ПАТ «Сведбанк»стосуються сплати процентів за користування кредитом та пені за порушення грошових зобов'язань станом на 26 квітня 2012 року з урахуванням зобов'язань, по яким судом вже було прийняте рішення по справам №22/169 та №22/169- 26/239.

Відповідно до ст. 80 Господарського процесуального кодексу України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо: 1) спір не підлягає вирішенню в господарських судах України; 1-1) відсутній предмет спору; 2) є рішення господарського суду або іншого органу, який в межах своєї компетенції вирішив господарський спір між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав; 3) позивач відмовився від позову і відмову прийнято господарським судом; 5) сторони уклали угоду про передачу даного спору на вирішення третейського суду; 6) настала смерть фізичної особи або оголошено її померлою чи припинено діяльність суб'єкта господарювання, які були однією із сторін у справі, якщо спірні правовідносини не допускають правонаступництва; 7) сторони уклали мирову угоду, і вона затверджена господарським судом.

За таких обставин, господарський суд залишає без задоволення клопотання ТОВ «Вольний вітер»про припинення провадження у справі у справі № 5011-37/5717-2012.

Також через відділ діловодства суду 16.10.2012 р. від відповідача надійшло клопотання про витребування матеріалів справи № 22/169-26/239 в порядку ст. 38 ГПК, враховуючи відсутність у представника відповідача остаточних розрахунків, з яких вбачається за який період, яка сума була стягнута з ВАТ «ГК «Либідь»на користь ПАТ «Сведбанк»за кредитними договорами № 518 від 26.09.2006 р. та № 519 від 26.09.2012 р.

У судовому засіданні 16.10.2012 р. представник відповідача та третьої особи підтримали дане клопотання просили його задовольнити.

Представник позивача заперечив проти задоволення даного клопотання.

Відповідно до ст. 38 Господарського процессуального кодексу України сторона або прокурор у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування господарським судом доказів. У клопотанні повинно бути зазначено: який доказ витребовується, обставини, що перешкоджають його наданню, підстави, з яких випливає, що цей доказ має підприємство чи організація, обставини, які може підтвердити цей доказ. У разі задоволення клопотання суду своєю ухвалою витребовує необхідні докази.

Суд, розглянувши дане клопотання, відхиляє його, обґрунтовуючи це тим, що представник відповідача не навів обставин, що перешкоджають наданню даних доказів, тоді як він є учасником судового процесу у справі № 22/169-26/239 і в змозі надати необхідні документи з вказаної справи Більше того, представник відповідача не вказав інформацію, від якого суду витребувати матеріали справи № 22/169-26/239.

Також через відділ діловодства суду 16.10.2012 р. від третьої особи надійшло клопотання про призначення економічної експертизи.

Представник ТОВ «Вольний вітер»у судовому засіданні 16.10.12 р. підтримав клопотання про призначення економічної експертизи, у справі № 5011-37/5717-2012, яке було підтримане відповідачем, проти якого позивач заперечив та для вирішення якого суд оголосив перерву в судовому засіданні 16.10.12 р. до 24.10.12 р. о 11:10 год.

Керуючись ст. 86 ГПК України, Господарський суд м. Києва, -

УХВАЛИВ:

1. Клопотання ТОВ «Вольний вітер»про припинення провадження у справі № 5011-37/5717-2012 залишити без задоволення.

2. Клопотання ВАТ «ГК «Либідь»про витребування матеріалів справи № 22/169-26/239 залишити без задоволення.

Колегія суддів у складі:

Головуючий суддя Гавриловська І.О.

Суддя Картавцева Ю.В.

Суддя Блажівська О.Є.