ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
"31" травня 2012 р.Справа № 16/10/5022-267/2012
УХВАЛА

у складі судді Хоми С.О.

по справі

За позовом Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський ОСОБА_1", вул. Зоологічна, 5, м. Київ.

до відповідача 1 - Товариства з обмеженою відповідальністю "Лікеро-горілчаний завод Калганоф", вул. Шолом - Алейхема, буд. 1, м. Збараж, Тернопільська область.

відповідача 2 - Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернава-Сервіс", м. Тернопіль, вул. С. Крушельницької, 1.

За участю представників сторін:

Позивача: не з'явився.

Відповідача 1: не з'явився.

Відповідача 2: не з'явився.

Суть справи: Публічне акціонерне товариство "Всеукраїнський ОСОБА_1", вул. Зоологічна, 5, м. Київ, звернулося до суду з позовом до відповідача 1 - Товариства з обмеженою відповідальністю "Лікеро-горілчаний завод Калганоф", вул. Шолом - Алейхема, буд. 1, м. Збараж, Тернопільська область; відповідача 2 - Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернава-Сервіс", м. Тернопіль, вул. С. Крушельницької, 1, про визнання недійсними з моменту укладення договору позики та договору іпотеки, укладених 01.06.2010 року між ТзОВ "Тернава-Сервіс" та ТзОВ "Лікеро-горілчаний завод Калганоф", який посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_2 та зареєстрований за №1456-6.

21.05.2012 року від позивача надійшла заява № без номера, без дати (вх. № 12178 (н) від 21.05.2012 року по журналу реєстрації вхідної кореспонденції по господарському суду Тернопільської області) про вжиття заходів забезпечення позову, в якій позивач просить суд: накласти арешт на нерухоме майно виробничі будівлі та споруди загальною площею 6 596,2 кв.м., яке розташоване в місті Збаражі Тернопільської області по вул. Шолом Алейхема буд. 1, що належать Відповідачу-1 Товариству з обмеженою відповідальністю "Лікеро-горілчаний завод "Калганоф" (Тернопільська область, м. Збараж, вул. Шолом Алейхема, 1, ), а саме:

- будинок купажного цеху (цегла) загальною площею 793, 5 кв.м. - зазначений в плані земельної ділянки під літерою «А»;

- склад (цегла) загальною площею 167, 5 кв.м. літера «Б»;

- прохідна (цегла) загальною площею 61,9 кв.м. літера «В»;

- гараж (цегла) загальною площею 184, 2 кв.м. - літера «В»;

- купажний цех (цегла) загальною площею 97, 4 кв.м. - літера Ж»;

- цех (цегла) загальною площею 767, 9 кв.м. - літера «К»;

- котельня (цегла) загальною площею 220, 2 кв.м. - літера «Л »;

- спиртосховище виробничий цех (цегла) загальною площею 5 10.3 кв.м. - літера «З »;

-цех розливу лабораторія склад (цегла) загальною площею 2732,6 кв.м. - літера «М»;

- майстерня (цегла) загальною площею 481, 2 кв.м. - літера «Є»;

- склад (цегла) загальною площею 62, 4 кв.м. - літера «О»;

- склад (залізобетонні блоки, цегла) загальною площею 171,8 кв.м. - літера »;

- пожежні водойми (залізобетон) - «І, II. III»;

- димова труба (металева труба) »;

- артезіанська свердловина (металеві труби) -. VI»;

-огорожа (метал камінь) - «1-12»;

- склад (з/б панелі) загальною площею 91,9 кв.м. - літера «И»;

- склад (з/б панелі) загальною площею 134, 9 кв.м. літера «І».

Просить суд також заборонити у будь-який спосіб відчужувати нерухоме майно виробничі будівлі та споруди загальною площею 6 596,2 кв.м., яке розташоване в місті Збаражі Тернопільської області по вул. Шолом Алейхема буд. 1, що належать Відповідачу-1 Товариству з обмеженою відповідальністю "Лікеро-горілчаний завод "Калганоф" (Тернопільська область, м. Збараж, вул. Шолом Алейхема, 1, ) а саме:

- будинок купажного цеху (цегла) загальною площею 793, 5 кв.м. - зазначений в плані земельної ділянки під літерою «А»;

- склад (цегла) загальною площею 167, 5 кв.м. літера «Б»;

- прохідна (цегла) загальною площею 61,9 кв.м. літера «В»;

- гараж (цегла) загальною площею 184, 2 кв.м. - літера «В»;

- купажний цех (цегла) загальною площею 97, 4 кв.м. - літера Ж»;

- цех (цегла) загальною площею 767, 9 кв.м. - літера «К»;

- котельня (цегла) загальною площею 220, 2 кв.м. - літера «Л »;

- спиртосховище виробничий цех (цегла) загальною площею 5 10.3 кв.м. - літера «З »;

-цех розливу лабораторія склад (цегла) загальною площею 2732,6 кв.м. - літера «М»;

- майстерня (цегла) загальною площею 481, 2 кв.м. - літера «Є»;

- склад (цегла) загальною площею 62, 4 кв.м. - літера «О»;

- склад (залізобетонні блоки, цегла) загальною площею 171,8 кв.м. - літера »;

- пожежні водойми (залізобетон) - «І, II. III»;

- димова труба (металева труба) »;

- артезіанська свердловина (металеві труби) -. VI»;

-огорожа (метал камінь) - «1-12»;

- склад (з/б панелі) загальною площею 91,9 кв.м. - літера «И»;

- склад (з/б панелі) загальною площею 134, 9 кв.м. літера «І».

Відповідно до ст. 66 Господарського процесуального кодексу України господарський суд за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з своєї ініціативи має право вжити передбачених статтею 67 цього Кодексу заходів до забезпечення позову; забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Як визначається в ч. 1 ст. 67 Господарського процесуального кодексу України позов забезпечується: накладенням арешту на майно або грошові суми, що належать відповідачеві, забороною відповідачеві вчиняти певні дії, забороною іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору, зупиненням стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку, зупиненням продажу арештованого майна, якщо подано позов про звільнення цього майна з-під арешту.

Згідно ч. 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Наведене стосується і вимоги щодо забезпечення позову. Заявник повинен обґрунтувати причини звернення із заявою про забезпечення позову. З цією метою та з урахуванням загальних вимог, передбачених ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, обовязковим є подання доказів наявності фактичних обставин, з якими повязується застосування певного виду заходу до забезпечення позову.

У відповідності до п. 1 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 16 від 26.12.2011 року "Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову" особа, яка подала заяву про забезпечення позову, повинна обґрунтувати причини звернення із заявою про забезпечення позову; з цією метою та з урахуванням загальних вимог, передбачених статтею 33 ГПК, обов'язковим є подання доказів наявності фактичних обставин, з якими пов'язується застосування певного заходу до забезпечення позову.

Як визначається в п. 3 даної Постанови Пленуму Вищого господарського суду України умовою застосування заходів до забезпечення позову за вимогами майнового характеру є достатньо обґрунтоване припущення, що майно (в тому числі грошові суми, цінні папери тощо), яке є у відповідача на момент пред'явлення позову до нього, може зникнути, зменшитись за кількістю або погіршитись за якістю на момент виконання рішення.

Достатньо обґрунтованим для забезпечення позову є підтверджена доказами наявність фактичних обставин, з якими пов'язується застосування певного виду забезпечення позову; про такі обставини може свідчити вчинення відповідачем дій, спрямованих на ухилення від виконання зобов'язання після пред'явлення вимоги чи подання позову до суду (реалізація майна чи підготовчі дії до його реалізації, витрачання коштів не для здійснення розрахунків з позивачем, укладення договорів поруки чи застави за наявності невиконаного спірного зобов'язання тощо); cаме лише посилання в заяві на потенційну можливість ухилення відповідача від виконання судового рішення без наведення відповідного обґрунтування не є достатньою підставою для задоволення відповідної заяви.

Адекватність заходу до забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається; оцінка такої відповідності здійснюється господарським судом, зокрема, з урахуванням співвідношення прав (інтересу), про захист яких просить заявник, з вартістю майна, на яке вимагається накладення арешту, або майнових наслідків заборони відповідачеві вчиняти певні дії.

Обрані заходи до забезпечення позову не повинні мати наслідком повне припинення господарської діяльності суб'єкта господарювання, якщо така діяльність, у свою чергу, не призводитиме до погіршення стану належного відповідачеві майна чи зниження його вартості.

В заяві № без номера, без дати про вжиття заходів забезпечення позову позивач посилається на те, що Відповідач-1: Товариство з обмеженою відповідальністю "Лікеро-горілчаний завод Калганоф" добровільно відмовився виконувати рішення господарського суду Тернопільської області від 11.04.2011 року по справі № 6/20/5022-241/2011, яким стягнуто заборгованість по кредитному договору № 08/07 К від 28.09.2007 року, і на виконання якого був виданий наказ від 28.07.2011 року, що був пред'явлений до виконання в Відділ примусового виконання Державної виконавчої служби України, відтак, у Банку є всі підстави вважати, що Боржник (Відповідач-1) буде вчиняти дії щодо відчуження нерухомого майна, яке знаходиться за адресою: Тернопільська область, м. Збараж, вул. Шолом Алейхема, 1, а, отже, не вжиття заходів до забезпечення позову утруднить чи зробить неможливим в подальшому задоволення вимог Банку як стягувача. Крім того, позивач в своїй заяві просить суд врахувати, що позивач є банківською установою, яка здійснює свою діяльність в тому числі за рахунок залучених коштів третіх осіб, серед яких є значна кількість вкладників фізичних осіб і невжиття заходів до забезпечення позову та, як наслідок, неможливість в подальшому виконання рішення суду по даній справі може, у даній економічній ситуації, призвести до погіршення фінансового становища банку та його клієнтів.

У підпункті 1.1 пункту 1 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 12.12.2006 р. № 01-8/2776 Про деякі питання практики забезпечення позову зазначено, що у вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням такого: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову, забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу, наявності звязку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної заяви, зокрема чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову, імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів, запобігання порушенню у звязку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

У відповідності до ч. 1 ст. 57 Закону України "Про виконавче провадження" арешт майна боржника застосовується для реального виконання рішення.

Як визначається в ч. 5 ст. 57 Закону України "Про виконавче провадження" про проведення опису майна боржника і накладення на нього арешту державний виконавець складає акт опису та арешту майна боржника; під час проведення опису та арешту майна боржника державний виконавець має право оголосити заборону розпоряджатися ним, а в разі потреби - обмежити права користування майном, здійснити опечатування або вилучити його у боржника та передати на зберігання іншим особам, про що зазначається в акті опису та арешту.

Згідно п.п. 5.6.1 п. 5.6 Інструкції "Про проведення виконавчих дій", затвердженої Наказом Міністерства юстиції України № 74/5 від 15.12.1999 року, арешт майна полягає у проведенні його опису, оголошенні заборони розпоряджатися ним, а в разі потреби в обмеженні права користування або його вилученні в боржника та передачі на зберігання іншим особам.

У п.п. 5.6.7 п. 5.6 даної Інструкції зазначається, що при проведенні опису майна державний виконавець оголошує боржнику про заборону розпоряджатися описаним майном (здійснювати його відчуження), а в разі потреби про обмеження права користуватися описаним майном.

З огляду на наведене, суд вважає, що по даній справі (№16/10/5022-267/2012) накладення арешту на нерухоме майно виробничі будівлі і споруди, які належать Відповідачу-1: Товариству з обмеженою відповідальністю "Лікеро-горілчаний завод Калганоф" призведе до порушення роботи Товариства, також може спричинити зупинку роботи його виробництва, а, відтак, призведе до погіршення фінансового стану Товариства з обмеженою відповідальністю "Лікеро-горілчаний завод Калганоф".

Враховуючи вищенаведене, а також те, що позивач не навів достатнього обґрунтування необхідності вжиття відповідного заходу забезпечення позову у вигляді накладення арешту на нерухоме майно виробничі будівлі та споруди Відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Лікеро-горілчаний завод Калганоф", а також наявності звязку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної заяви (визнання недійсними договорів позики та іпотеки), не навів обґрунтованих підстав імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду саме по даній справі (№ 16/10/5022-267/2012) в разі невжиття такого заходу, а також приймаючи до уваги, що вжиття такого заходу призведе до втручання суду в господарську діяльність відповідача (1), суд вважає, що заява позивача № без номера, без дати (вх. № 12178 (н) від 21.05.2012 року по журналу реєстрації вхідної кореспонденції по господарському суду Тернопільської області) про вжиття заходів забезпечення позову щодо накладення арешту на майно виробничі будівлі та споруди Відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Лікеро-горілчаний завод Калганоф" до задоволення не підлягає.

Також позивач в своїй заяві просить суд також заборонити у будь-який спосіб відчужувати нерухоме майно виробничі будівлі та споруди загальною площею 6 596,2 кв.м., яке розташоване в місті Збаражі Тернопільської області по вул. Шолом Алейхема буд. 1, що належать Відповідачу-1 Товариству з обмеженою відповідальністю "Лікеро-горілчаний завод "Калганоф" (Тернопільська область, м. Збараж, вул. Шолом Алейхема, 1, ).

Як вбачається із матеріалів справи, зазначене нерухоме майно виробничі будівлі та споруди перебуває в іпотеці у Відповідача -2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернава-Сервіс" згідно договору іпотеки від 01.06.2010 року, який посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_2 та зареєстрований за №1455.

Вказаний договір іпотеки від 01.06.2010 року, який посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_2 та зареєстрований за №1455 є похідним від основного господарського зобов'язання за договором позики, укладеного між Відповідачем -1 : Товариством з обмеженою відповідальністю "Лікеро-горілчаний завод Калганоф" та Відповідачем-2: Товариством з обмеженою відповідальністю "Тернава-Сервіс", предметом якого є передача грошових коштів та повернення цих коштів.

Забезпечення позову полягає у вжитті заходів, за допомогою яких у подальшому гарантується виконання судового рішення. Вичерпний перелік способів забезпечення позову визначений статтею 67 Господарського процесуального кодексу України, серед яких, зокрема, заборона відповідачеві вчиняти певні дії.

Розглядаючи питання про доцільність вжиття заходів до забезпечення позову по даній справі та оцінюючи ймовірність реальної загрози невиконання чи утруднення виконання рішення суду, господарський суд враховує наступне.

Предметом позовних вимог у даній справі є визнання недійсними з моменту укладення договору позики та договору іпотеки, укладених 01.06.2010 року між ТзОВ "Тернава-Сервіс" та ТзОВ "Лікеро-горілчаний завод Калганоф".

Відповідно до статті 1 Закону України "Про іпотеку" іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Згідно статті 17 названого Закону іпотека припиняється у разі, зокрема, припинення основного зобов'язання, визнання іпотечного договору недійсним.

Згідно ч. 1 ст. 216 Цивільного кодексу України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю. Так, згідно названої норми у разі недійсності правочину кожна із сторін зобов'язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування.

Враховуючи те, що відповідачі мають можливість на час розгляду спору по даній справі виконати спірний договір іпотеки від 01.06.2010 року, який укладений в забезпечення виконання зобов'язань по спірному договору позики від 01.06.2010 року, і до винесення рішення по справі можуть реалізувати права і обов'язки за договором іпотеки, який можливо буде визнаний судом недійсним, а відтак невжиття зазначеного позивачем заходу може призвести до неможливості або суттєвого ускладнення виконання рішення суду по цій справі в разі задоволення позовних вимог.

Таким чином, суд вважає за необхідне заяву про забезпечення позову в частині заборони у будь-який спосіб відчужувати нерухоме майно виробничі будівлі та споруди загальною площею 6 596,2 кв.м., яке розташоване в місті Збаражі Тернопільської області по вул. Шолом Алейхема буд. 1, що належать Відповідачу-1 Товариству з обмеженою відповідальністю "Лікеро-горілчаний завод "Калганоф" задовольнити.

Керуючись ст.ст.66,67,86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд:

УХВАЛИВ:

1. Заяву № без номера, без дати (вх. № 12178 (н) від 21.05.2012 року по журналу реєстрації вхідної кореспонденції по господарському суду Тернопільської області) Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський ОСОБА_1" про забезпечення позову задовольнити частково.

2. Заборонити відповідачу 1 - Товариству з обмеженою відповідальністю "Лікеро-горілчаний завод Калганоф", вул. Шолом - Алейхема, буд. 1, м. Збараж, Тернопільська область, відповідачу 2 - Товариству з обмеженою відповідальністю "Тернава-Сервіс", м. Тернопіль, вул. С.Крушельницької, 1 та іншим особам вчиняти будь-які дії щодо відчуження у будь-який спосіб нерухомого майна - виробничі будівлі та споруди загальною площею 6 596,2 кв.м., яке розташоване в місті Збаражі Тернопільської області по вул. Шолом Алейхема буд. 1, що належать Відповідачу 1- Товариству з обмеженою відповідальністю "Лікеро-горілчаний завод "Калганоф" (Тернопільська область, м. Збараж, вул. Шолом Алейхема, 1, ), а саме:

- будинок купажного цеху (цегла) загальною площею 793, 5 кв.м. - зазначений в плані

земельної ділянки під літерою «А»;

- склад (цегла) загальною площею 167, 5 кв.м. літера «Б»;

- прохідна (цегла) загальною площею 61,9 кв.м. літера «В»;

- гараж (цегла) загальною площею 184, 2 кв.м. - літера «В»;

- купажний цех (цегла) загальною площею 97, 4 кв.м. - літера Ж»;

- цех (цегла) загальною площею 767, 9 кв.м. - літера «К»;

- котельня (цегла) загальною площею 220, 2 кв.м. - літера «Л »;

- спиртосховище виробничий цех (цегла) загальною площею 5 10.3 кв.м. - літера «З »;

-цех розливу лабораторія склад (цегла) загальною площею 2732,6 кв.м. - літера «М»;

- майстерня (цегла) загальною площею 481, 2 кв.м. - літера «Є»;

- склад (цегла) загальною площею 62, 4 кв.м. - літера «О»;

- склад (залізобетонні блоки, цегла) загальною площею 171,8 кв.м. - літера »;

- пожежні водойми (залізобетон) - «І, II. III»;

- димова труба (металева труба) »;

- артезіанська свердловина (металеві труби) -. VI»;

-огорожа (метал камінь) - «1-12»;

- склад (з/б панелі) загальною площею 91,9 кв.м. - літера «И»;

- склад (з/б панелі) загальною площею 134, 9 кв.м. літера «І»,

в тому числі вчиняти дії щодо звернення стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 01.06.2010 року, який посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_2 та зареєстрований в реєстрі за № 1455.

3. В задоволенні решти заяви № без номера, без дати (вх. № 12178 (н) від 21.05.2012 року по журналу реєстрації вхідної кореспонденції по господарському суду Тернопільської області) Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський ОСОБА_1" про забезпечення позову щодо накладення арешту на нерухоме майно виробничі будівлі та споруди загальною площею 6 596,2 кв.м., яке розташоване в місті Збаражі Тернопільської області по вул. Шолом Алейхема буд. 1, що належать Відповідачу-1 Товариству з обмеженою відповідальністю "Лікеро-горілчаний завод "Калганоф" (Тернопільська область, м. Збараж, вул. Шолом Алейхема, 1, ), а саме:

- будинок купажного цеху (цегла) загальною площею 793, 5 кв.м. - зазначений в плані

земельної ділянки під літерою «А»;

- склад (цегла) загальною площею 167, 5 кв.м. літера «Б»;

- прохідна (цегла) загальною площею 61,9 кв.м. літера «В»;

- гараж (цегла) загальною площею 184, 2 кв.м. - літера «В»;

- купажний цех (цегла) загальною площею 97, 4 кв.м. - літера Ж»;

- цех (цегла) загальною площею 767, 9 кв.м. - літера «К»;

- котельня (цегла) загальною площею 220, 2 кв.м. - літера «Л »;

- спиртосховище виробничий цех (цегла) загальною площею 5 10.3 кв.м. - літера «З »;

-цех розливу лабораторія склад (цегла) загальною площею 2732,6 кв.м. - літера «М»;

- майстерня (цегла) загальною площею 481, 2 кв.м. - літера «Є»;

- склад (цегла) загальною площею 62, 4 кв.м. - літера «О»;

- склад (залізобетонні блоки, цегла) загальною площею 171,8 кв.м. - літера »;

- пожежні водойми (залізобетон) - «І, II. III»;

- димова труба (металева труба) »;

- артезіанська свердловина (металеві труби) -. VI»;

-огорожа (метал камінь) - «1-12»;

- склад (з/б панелі) загальною площею 91,9 кв.м. - літера «И»;

- склад (з/б панелі) загальною площею 134, 9 кв.м. літера «І»відмовити.

4.Ухвалу надіслати сторонам по справі.

Суддя С.О. Хома