ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

"21" березня 2012 р.Справа № 3/17-834-2011

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Лавриненко Л. В.

суддів: Картере В.І., Пироговського В. Т.,

(Склад судової колегії змінено на підставі розпорядження в. о. голови суду ОСОБА_1 від 20.03.2012 р. № 191)

при секретарі судового засідання: Підгурському Д. Л.

за участю представників сторін:

від прокуратури: ОСОБА_2,

від Одеської міської ради: не з'явився, повідомлений належним чином,

від ФОП ОСОБА_3: не з'явився, повідомлений належним чином,

від ТОВ "Ринок Північний": ОСОБА_4 за довір.,

від ВАТ "Одесагаз" м. Одеса: не з'явився, повідомлений належним чином.

розглянувши матеріали апеляційні скарги фізичної особи підприємця ОСОБА_3 м. Одеса

на рішення Господарського суду Одеської області від 16.12. 2011 р.

по справі №3/17-834-2011

за позовом заступника прокурора Суворовського району м. Одеси в інтересах держави в особі Одеської міської ради

до фізичної особи підприємця ОСОБА_3 м. Одеса

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю "Ринок Північний" м. Одеса, Відкрите акціонерне товариство "Одесагаз" м. Одеса

про зобов'язання звільнити та про вилучення самовільно зайнятої земельної ділянки,-

ВСТАНОВИВ:

Заступник прокурора Суворовського району м. Одеси звернувся до Господарського суду Одеської області з позовною заявою в інтересах держави в особі Одеської міської ради до фізичної особи підприємця ОСОБА_3 м. Одеса про зобов"язання звільнити та привести в придатний до використання стан самовільно зайняту земельну ділянку, що знаходиться за адресою: м. Одеса пр. Добровольського, 114/3, шляхом знесення за власний рахунок двоповерхового магазину площею 129,1 кв. м.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 16.12.2011 р. по справі № 3/17-834-2011 (головуючий суддя Д'яченко Т. Г., судді: Щавинська Ю. М., Желєзна С. П.) позов задоволено у повному обсязі.

Не погодившись з зазначеним рішенням, фізична особа - підприємець ОСОБА_3, м. Одеса звернулась до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій наполягає на його скасуванні.

В судовому засіданні, яке відбулось 21.03.2012 р., колегією суддів Одеського апеляційного господарського суду з метою визначення площі земельної ділянки, на якій розташована спірна будівля, були досліджені наявні в матеріалах справи документи.

Так, актом перевірки дотримання вимог земельного законодавства від 22.03.2011 р. № 000380 (арк. справи 52-53, т. 2) на території земель Одеської міської Ради зафіксовано факт знаходження двоповерхового нежитлового приміщення (офісу магазину), площа першого поверху якого складає 47,3 м. кв.

Як вбачається з наявних в матеріалах справи копій технічних паспортів на офіс магазин, розташований по пр. Добровольського, 114/3, станом на 09.10.2007 р. (арк. справи 33-34) площа першого поверху спірної будівлі складала 47,3 м. кв., станом на 30.07.2008 р. 58,8 м. кв. (арк. справи 31-32).

Таким чином, матеріали справи свідчать про наявність розбіжностей між фактами, встановленими актом перевірки дотримання вимог земельного законодавства від 22.03.2011 р. № 000380, та технічним паспортом на офіс магазин, складеним Комунальним підприємством "Бюро технічної інвентаризації та реєстрації об"єктів нерухомості" станом на 30.07.2008 р.

Більш того, згідно з наведеним технічним паспортом загальна площа спірної будівлі складає 129,4 м. кв., а не 129,1 м. кв. як це зазначено в позові.

Відповідно до ст. 41 ГПК України для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Учасники судового процесу мають право пропонувати господарському суду питання, які мають бути роз'яснені судовим експертом. Остаточне коло цих питань встановлюється господарським судом в ухвалі.

Проведення судової експертизи доручається державним спеціалізованим установам чи безпосередньо особам, які відповідають вимогам, встановленим Законом України "Про судову експертизу". Особа, яка проводить судову експертизу (далі - судовий експерт) користується правами і несе обов'язки, зазначені у статті 31 цього Кодексу.

Враховуючи той факт, що визначення розміру спірної будівлі має суттєве значення для правильного вирішення спору, оскільки ці відомості впливають на визначення площі самовільно зайнятої земельної ділянки, суд вважає за необхідне призначити по справі судову будівельно - технічну експертизу і доручити її проведення Одеському науково дослідному інституту судових експертиз (65026, м. Одеса, вул. Ланжеронівська, 21).

Керуючись ст. ст.41, 86, 99 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Призначити по справі № 3/17-834-2011 будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручити Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз (м. Одеса, вул. Ланжеронівська,21).

2. На вирішення експерта поставити наступні питання:

- визначити загальну площу спірного офісу магазину, розташованого за адресою: м. Одеса, пр. Добровольського, 114/3;

- визначити зовнішні межі першого поверху спірної будівлі та розмір земельної ділянки, на якій вона розташована;

- визначити можливість демонтування двоповерхового магазину, розташованого за адресою: м. Одеса, пр. Добровольського, 114/3, без завдання шкоди земельній ділянці, на якій вона розташована.

3. Попередити експертів про кримінальну відповідальність на підставі ст.ст.384,385 Кримінального кодексу України.

Головуючий суддя Л. В. Лавриненко

Судді В. І. Картере

ОСОБА_5