ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
"03" березня 2012 р.Справа № 12/10/5022-151/2012 (16/51-1001)
УХВАЛА

про забезпечення позову

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Френдій Н.А. в ході розгялду заяви б/н від 28.02.2012р. фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 про перегляд за нововиявленими обставинами рішення господарського суду Тернопільської області від 21.01.2011р. у справі №16/51-1001

за позовом: Фізичної особи - підприємця ОСОБА_2, вул. І.Франка, 2Б, с. Стегниківці, Тернопільський район, Тернопільська область

до відповідача: 1) Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, вул. 15 Квітня, 2/41, м. Тернопіль

відповідача: 2) Управління житлово-комунального господарства та екології Тернопільської міської ради, вул. Коперника, 1, м. Тернопіль

про: визнання недійсним договору на встановлення земельного сервітуту, скасування земельного сервітуту, усунення перешкод в користуванні належними позивачу на праві власності будівлею готелю та земельною ділянкою та встановлення сервітуту на земельній ділянці

Суть справи:

Фізична особа - підприємець ОСОБА_2, вул. І.Франка, 2Б, с. Стегниківці, Тернопільський район, Тернопільська область звернувся до суду з позовом до відповідача (1) фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, відповідача (2) Управління житлово-комунального господарства та екології Тернопільської міської ради про: визнання недійсним договору на встановлення земельного сервітуту, укладеного 28.12.2009року між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб"єктом підприємницької діяльності ОСОБА_1 та зареєстрованого в книзі реєстрації договорів сервітутного користування 28.12.2009року за №51; скасування земельного сервітуту, об'єктом якого є земельна ділянка, площею 0,2531 га, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль вул. С.Будного, встановленого договором на встановлення земельного сервітуту, який укладено 28.12.2009 між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_1 та зареєстровано в книзі реєстрації договорів сервітутного користування 28.12.2009 року за № 51 для заїзду-виїзду та паркування автотранспорту готельно-ресторанного комплексу "Братіслава"; усунення фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2 перешкод в користуванні належними йому на праві власності будівлею готелю та земельною ділянкою, площею 0,1137 га, що знаходиться по вул. Вояків УПА, 2Г в с. Петриків Тернопільського району, шляхом зобовязання фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 відновити за власний рахунок заїзд-виїзд до вказаної будівлі готелю до стану, який існував до початку використання ним земельної ділянки, яка є об'єктом земельного сервітуту, встановленого договором на встановлення земельного сервітуту від 28.12.2009 року; встановлення сервітуту на земельній ділянці, що знаходиться в межах червоних ліній вулиці С.Будного в м. Тернопіль і на даний час перебуває у постійному користуванні Управління житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради у вигляді права проходу та проїзду автотранспорту власника та відвідувачів готелю, будівля якого належить фізичній особі - підприємцю ОСОБА_2 на праві приватної власності, і розташована в с. Петриків Тернопільського району по вул. Вояків УПА 2-Г.

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 21.01.2011р. у справі № 16/51-1001 позовні вимоги фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 задоволено частково та зобовязано фізичну особу-підприємця ОСОБА_1, вул. 15 Квітня, 2/41, м. Тернопіль, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, в 30-денний строк з дня набрання рішенням законної сили забрати транспортні засоби, які розміщені останнім; знести підпірну стіну, яка побудована останнім; знести інші облаштування, які проведені останнім: - на земельній ділянці площею 0,0986 га, яка розташована по вул. С.Будного м. Тернопіль, і яка є частиною земельної ділянки площею 0,2531 га, що є об'єктом сервітуту згідно договору від 28.12.2009 року на встановлення земельного сервітуту, який укладено між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_1; - перед земельною ділянкою, площею 0,1137 га, яка знаходиться по вул. Вояків УПА, 2Г в с.Петриків Тернопільського району, та яка належить на праві власності фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2, з метою відновлення заїзду-виїзду на дану земельну ділянку.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 14.06.2011р. рішення господарського суду Тернопільської області від 21.01.2011р. у справі № 16/51-1001 змінено, та виключено з резолютивної частини рішення п. 8, яким стягнуто з відповідача-2 14,15 грн. державного мита 39,30 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу та 840 грн. за проведення судової експертизи, в решті залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 06.09.2011р. постанову Львівського апеляційного господарського суду від 14.06.2011р. у справі № 16/51-1001 залишено без змін.

На виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 21" січня 2011р., яке набрало законної сили "14" червня 2011р., та постанови Львівського апеляційного господарського суду від "14" червня 2011р., постанови Вищого господарського суду України від "06" вересня 2011р., господарським судом на підставі статті 116 ГПК України, 07.10.2011р. видано накази про примусове виконання рішення від 07.10.2011р., в тому числі про Зобовязати Фізичну особу-підприємця ОСОБА_1, вул. 15 Квітня, 2/41, м. Тернопіль, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, в 30-денний строк з дня набрання рішенням законної сили забрати транспортні засоби, які розміщені останнім; знести підпірну стіну, яка побудована останнім; знести інші облаштування, які проведені останнім: - на земельній ділянці площею 0,0986 га, яка розташована по вул. С. Будного м. Тернопіль, і яка є частиною земельної ділянки площею 0,2531 га, що є об'єктом сервітуту згідно договору від 28.12.2009 року на встановлення земельного сервітуту, який укладено між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_1; - перед земельною ділянкою, площею 0,1137 га, яка знаходиться по вул. Вояків УПА, 2Г в с. Петриків Тернопільського району, та яка належить на праві власності фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2, з метою відновлення заїзду-виїзду на дану земельну ділянку

28.02.2012р Суб'єкт підприємницької діяльності - фізична особа ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Тернопільської області із заявою від 28.02.2012р. про перегляд рішення суду за нововиявленими обставинами в обґрунтування якої посилається на те, що в процесі розгляду справи № 16/51-1001 позивачем СПД-ФО ОСОБА_2 зазначалось, що йому як суміжному землекористувачу сервітутної ділянки, чинять перешкоди в користуванні його власною земельною ділянкою, на підтвердження чого ним надано Державний акт про право власності на земельну ділянку серії ЯЕ № 995937 від 25.03.2009р., однак постановою Тернопільського окружного адміністративного суду від 24.01.2012р. у справі № 2-а-1970/3775/11 за позовом ОСОБА_1 до Тернопільської районної державної адміністрації за участю третьої особи ОСОБА_2 про визнання протиправним та скасування Державного акту про право власності на земельну ділянку серії ЯЕ № 995937, виданого ОСОБА_2 25.03.2009р. щодо земельної ділянки площею 0,1137 га, яка знаходиться на території Петриківської сільської ради (с. Петриків, вул. Вояків УПА 2Г) Тернопільського району, Тернопільської області, адміністративний позов задоволено частково та визнано недійсним Державний акт про право власності на земельну ділянку серії ЯЕ № 995937 від 25.03.2009р. Крім того, 07.02.2012р. та 08.02.2012р. з відповіді Петриківської сільської ради та відділу містобудування та архітектури Тернопільської райдержадміністрації стало відомо, що СПД ОСОБА_2, маючи готель по вул.. Вояків УПА 2-Г в с.Петриків, не звертався у відповідні органи для надання можливості влаштування заїзду до його готелю саме зі сторони вул.. Вояків УПА. Наведене обставина за словами заявника, стала йому відома в ході розгляду вищезазначеної адміністративної справи. При цьому, отримавши відповідь від Петриківської сільської ради №181 від 22.02.2012р. заявнику стало відомо про існування Технічного звіту по інвентаризації земель, на яких знаходиться автокемпінг "Братіслава" ТОВ фірми "Албаніс", який підтверджує, що заїзд до будівель та споруд автокемпінгу "Братіслава" ТзОВ фірми "Албаніс" (в тому числі будівлі готелю) та до земельної ділянки по вул. Вояків УПА 2 в с. Петриків, фактично здійснювався з вул. Вояків УПА в с. Петриків. Враховуючи, що готель по вул. Вояків УПА 2Г в с. Петриків є колишньою частиною будівель автокемпінгу "Братіслава" заїзд до готелю повинен здійснюватися також з вул. Вояків УПА, що спростовує висновки суду про те, що збудована підпірна стіна перегороджує єдиний варіант заїзду до готелю ОСОБА_2 з вул. ОСОБА_3. Також, під час вчинення дій щодо виконання рішення суду, з відповіді ПАТ "Тернопільміськгаз" №201 від 20.02.2012р. заявнику стало відомо, що мінімальна відстань від підземного газопроводу середнього тиску до фундаменту огорожі повинна бути не меншою 1 (одного)метру, у звязку з чим вказана обставина спростовує факт будівництва підпірної стіни з порушенням.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 02.03.2012р. заяву суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи ОСОБА_1 від 28.02.2012р. про перегляд рішення суду за нововиявленими обставинами прийнято до розгляду.

Фізична особа - підприємець ОСОБА_4 (відповідач 1 по справі) в порядку ст..66,67 ГПК України звернувся з заявою про забезпечення позову від 03.03.2012р., в якій просить суд зупинити виконання наказу господарського суду від 07.10.2011р., виданого на виконання рішення господарського суду Тернопільської області у справі від 21.01.2011р. № 16/51-1001 в частині зобовязання фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, вул. 15 Квітня, 2/41, м. Тернопіль, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, в 30-денний строк з дня набрання рішенням законної сили знести підпірну стіну та інші облаштування, які ним проведені.

В обґрунтування даної заяви останній посилається на прийняття судом до розгляду його заяви про перегляд за нововиявленими обставинами рішення господарського суду Тернопільської області від 21.01.2011р. у справі №16/51-1001, а також на обставини, які зумовили подання ним вказаної заяви про перегляд рішення, зокрема, постанову Тернопільського окружного адміністративного суду від 24.01.2012р. у справі № 2-а-1970/3775/11, якою визнано недійсним Державний акт про право власності на земельну ділянку серії ЯЕ № 995937 від 25.03.2009р., виданий фізичній особі підприємцю ОСОБА_2, який є позивачем у справі №16/51-1001 і на користь якого частково було задоволено позов, при цьому в обґрунтування статусу правомочного землекористувача суміжної з відповідачем земельної ділянки ФОП ОСОБА_2 посилався саме на цей Державний акт, і даний факт встановлений рішення суду від 21.01.2011р., зазначаючи при цьому, що у випадку зміни чи скасуванні рішення суду за результатом розгляду поданої заяви про перегляд рішення за нововиявленими обставинами незастосування заходів забезпечення позову шляхом зупинення виконання вищевказаного наказу призведе до порушення моїх майнових прав, до неможливості відновлення цих прав, а також зробить неможливим повороту виконання рішення, оскільки примусове виконання даного наказу призведе до руйнування підпірної стіни.

Відповідно до ст. 66 ГПК України господарський суд за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з своєї ініціативи має право вжити заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Подання заяви про забезпечення позову допускається на стадії перегляду рішення за нововиявленими обставинами.

Відповідно до ст.. 67 ГПК України одним із заходів забезпечення позову є зупинення стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється в безспірному порядку.

Застосування способу забезпечення позову у вигляді зупинення стягнення на підставі виконавчого документа, стягнення за яким здійснюється у безспірному порядку застосовується не інакше як на підставі норм Закону України "Про виконавче провадження".

Відповідно до ст. 3 Закону України "Про виконавче провадження" виконавчим документом, зокрема, є накази господарських судів.

У вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням такого: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності звязку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; ймовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів.

Засоби забезпечення позову є важливою гарантією захисту і реального поновлення прав учасників судового процесу. Поняття заходів забезпечення позову визначається як застосування судом процесуальних заходів тимчасового характеру, які гарантують можливість реалізації позовних вимог або сприяють забезпеченню існуючого положення між сторонами до винесення судового акту.

У роз'ясненні Вищого арбітражного суду України від 23.08.94 р. N 02-5/611 "Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову" забезпечення позову визначається як засіб запобігання можливим порушенням майнових прав чи охоронюваних законом інтересів юридичної або фізичної особи.

Господарський суд враховує, що на виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 21" січня 2011р у справі №16/51-1001, яке переглядається за ново виявленими обставинами, видано наказ про примусове виконання рішення від 07.10.2011р. про зобовязання фізичну особу-підприємця ОСОБА_1 знести підпірну стіну, яка побудована останнім; знести інші облаштування, які проведені останнім: - на земельній ділянці площею 0,0986 га, яка розташована по вул. С. Будного м. Тернопіль, і яка є частиною земельної ділянки площею 0,2531 га, що є об'єктом сервітуту згідно договору від 28.12.2009 року на встановлення земельного сервітуту, який укладено між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_1, перед земельною ділянкою, площею 0,1137 га, яка знаходиться по вул. Вояків УПА, 2Г в с. Петриків Тернопільського району, та яка належить на праві власності фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2, з метою відновлення заїзду-виїзду на дану земельну ділянку.

Тому, аналізуючи подані заявником докази та доводи в обґрунтування поданої заяви про перегляд рішення за нововиявленими обставинами (зокрема, постанову Тернопільського окружного адміністративного суду від 24.01.2012р. у справі № 2-а-1970/3775/11, якою визнано недійсним Державний акт про право власності на земельну ділянку серії ЯЕ № 995937 від 25.03.2009р., виданий фізичній особі підприємцю ОСОБА_2, який є позивачем у справі №16/51-1001 і на користь якого частково було задоволено позов, при цьому в обґрунтування статусу правомочного землекористувача суміжної з відповідачем земельної ділянки ФОП ОСОБА_2 посилався саме на цей Державний акт, і даний факт встановлений рішення суду від 21.01.2011р.), враховуючи предмет позову, господарський суд прийшов до висновку, що у випадку зміни чи скасуванні рішення суду за результатом розгляду поданої заяви про перегляд рішення за нововиявленими обставинами незастосування заходів забезпечення позову шляхом зупинення виконання вищевказаного наказу даній справі призведе до ускладнення повороту виконання рішення, оскільки примусове виконання даного наказу призведе до руйнування підпірної стіни, зведеної Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1, і у випадку задоволення заяви, наслідком чого є зміна чи скасування рішення, виконати рішення відповідно до ст. 122 ГПК України буде неможливим, що у свою чергу може порушити майнові права відповідача по справі, та призведе до неможливості відновити права останнього та порушень Конституційного принципу закріпленого у ст. 41 Конституції України.

За таких обставин, суд вважає за можливе задовольнити заяву про забезпечення позову та зупинити виконання наказу господарського суду від 07.10.2011р., виданого на виконання рішення господарського суду Тернопільської області у справі від 21.01.2011р. № 16/51-1001 в частині зобовязання Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, вул. 15 Квітня, 2/41, м. Тернопіль, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, в 30-денний строк з дня набрання рішенням законної сили знести підпірну стіну та інші облаштування, які ним проведені:

- на земельній ділянці площею 0,0986 га, яка розташована по вул. С. Будного м. Тернопіль, і яка є частиною земельної ділянки площею 0,2531 га, що є об'єктом сервітуту згідно договору від 28.12.2009 року на встановлення земельного сервітуту, який укладено між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_1;

- перед земельною ділянкою, площею 0,1137 га, яка знаходиться по вул. Вояків УПА, 2Г в с. Петриків Тернопільського району, та яка належить на праві власності фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2, з метою відновлення заїзду-виїзду на дану земельну ділянку.

Враховуючи викладене, та те, що ухвалою суду від 02.03.2012р. заяву Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 про перегляд за нововиявленими обставинами рішення господарського суду Тернопільської області від 21.01.2011р. у справі №16/51-1001 прийнято до розгляду, керуючись ст.ст. 66, 67, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

1. Заяву фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 про забезпечення позову від 03.03.2012р. - задовольнити.

2. Зупинити виконання наказу господарського суду від 07.10.2011р., виданого на виконання рішення господарського суду Тернопільської області у справі від 21.01.2011р. № 16/51-1001 в частині зобовязання фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, вул. 15 Квітня, 2/41, м. Тернопіль, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, в 30-денний строк з дня набрання рішенням законної сили знести підпірну стіну та інші облаштування, які ним проведені:

- на земельній ділянці площею 0,0986 га, яка розташована по вул. С. Будного м. Тернопіль, і яка є частиною земельної ділянки площею 0,2531 га, що є об'єктом сервітуту згідно договору від 28.12.2009 року на встановлення земельного сервітуту, який укладено між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_1;

- перед земельною ділянкою, площею 0,1137 га, яка знаходиться по вул. Вояків УПА, 2Г в с. Петриків Тернопільського району, та яка належить на праві власності фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2, з метою відновлення заїзду-виїзду на дану земельну ділянку.

3.Ухвалу направити сторонам.

4.Ухвала набирає чинності з дня винесення і підлягає негайному виконанню.

Суддя Н.А. Френдій