ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________________
УХВАЛА

"11" січня 2012 р. Справа № 5023/1179/11

вх. № 1179/11

Суддя господарського суду: Лаврова Л.С.

при секретарі судового засідання: Васильєва Л.О.

стягувач- не з*явився, відповідач- Живанов С.Н. представник ОСОБА_1 розглянувши скаргу на дії ВДВС за позовом ТОВ "Будмен Інтер", м. Харків до ФОП ОСОБА_2 про стягнення 76897,07 грн.

ВСТАНОВИВ:

Господарський суд Харківської області рішенням по справі за № 5023/1179/11 від 19.04.11 року стягнув з Фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 (61171, АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер: НОМЕР_1) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Будмен Інтер»(61045, м. Харків, вул. Аграрна, 25, , п/р 260037121 у Харківській обласній дирекції Відкритого акціонерного товариства «ОСОБА_3 Аваль», МФО 350589, код платника ПДВ 100268810, ІПН 09) - 21740,10 грн. основного боргу, 877,69 грн. інфляційних втрат, 28296,11 грн. процентів за користування чужими грошовоми коштами, 2174 грн. штрафу у розмірі 10% від суми боргу, 530,87 грн. витрат по сплаті держмита, 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Ухвалою від 21.09.11 року затвердив мирову угоду наступного змісту та припинив провадження у справі за №5023/1179/11.

14.12.11 року до суду із заявою звернувся ФОП ОСОБА_2Н та просить суд скасувати постанову про відкриття виконавчого провадження у справі за № 5023/1179/11 прийняту Фрунзенським ВДВС Харківського МУЮ ВП№27190835 від 09.06.11 року.

11.01.12 року скаржник уточнив вимоги скарги та просить суд поновити строк для оскарження постанови про стягнення з боржника виконавчого збору ВП" № 27190835 від 04.07.11 року. та скасувати постанову.

У відповідності до ст. 121-2 ГПК України, скарги на дії чи бездіяльність органів Державної виконавчої служби щодо виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів можуть бути подані стягувачем, боржником або прокурором протягом десяти днів з дня вчинення оскаржуваної дії, або з дня, коли зазначеним особам стало про неї відомо, або з дня, коли дія мала бути вчинена.

Скарги на дії органів Державної виконавчої служби розглядаються господарським судом, про час і місце якого повідомляються ухвалою стягувач, боржник чи прокурор та орган виконання судових рішень. Неявка боржника, стягувача, прокурора чи представника органу Державної виконавчої служби в судове засідання не є перешкодою для розгляду скарги.

Ст. 46 Закону України "Про виконавче провадження" зазначено: У разі невиконання рішення у строк, установлений для добровільного його виконання, з боржника постановою державного виконавця, яка затверджується начальником відповідного органу державної виконавчої служби, якому він безпосередньо підпорядкований, стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків від фактично стягненої суми або вартості майна боржника, яке передане стягувачу за виконавчим документом, а в разі невиконання рішення немайнового характеру в строк, встановлений для добровільного його виконання, з боржника після повного виконання рішення в тому ж порядку стягується виконавчий збір у розмірі двадцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з боржника - громадянина і в розмірі п'ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян - з боржника - юридичної особи.

Виконавчий збір стягується у розмірі 10 відсотків від "фактично" стягненої суми.

Відповідно до норм ст. 50 Закону під стягненням визначається арешт (опис), вилучення та примусова реалізація. Готівкові кошти, виявлені у боржника, вилучаються, про що державний виконавець складає акт.

Якщо боржник сплатив суму боргу особисто через установи банку або готівкою боржнику, при цьому готівкові кошти у нього не вилучалися, із заробітної плати та інших доходів не стягувалися, тобто фактичне стягнення не проводилося, у цьому випадку виконавчий збір стягнути неможливо: фактично стягнена сума = 0 - виконавчий збір = 0*10%. Тому, державний виконавець не має права вимагати сплати виконавчого збору, бо в даному випадку він дорівнює нулю

Виходячи зі ст. 46 Закону № 606-XIV, але на думку представника Фрунзенського ВДВС Харківського МУЮ, виконавчий збір стягується завжди, коли рішення не виконане у строк, встановлений для добровільного його виконання. Слід звернути увагу на ту норму цієї статті, яка вказує, що виконавчий збір стягується у розмірі 10 % від фактично стягненої суми або вартості майна боржника, яке передане стягувачу за виконавчим документом. Тобто для того, щоб виникли підстави для стягнення виконавчого збору, державний виконавець повинен фактично виконати рішення. Якщо ж боржник виконав рішення самостійно навіть після спливу строку, встановленого для добровільного його виконання, виконавчий збір не стягується.

Ця правова позиція підтверджується Верховним Судом України та судовою практикою Вищого господарського суду України.

Так, згідно з п. 20 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 26 грудня 2003 р. № 14 «Про практику розгляду судами скарг на рішення, дії або бездіяльність органів і посадових осіб державної виконавчої служби та звернень учасників виконавчого провадження», витрати виконавчого провадження та виконавчий збір стягуються за постановою державного виконавця з боржника, якщо останній не виконав рішення добровільно в установлений для цього строк і воно було виконане примусово. Тобто умовою для стягнення виконавчого збору є фактичне примусове виконання судового рішення.

На підставі викладеного та керуючись ст.86, 1212 ГПК України,

УХВАЛИВ:

Прийняти до розгляду заяву від 11.01.12 року.

Визнати недійсною постанову Фрунзенського ВДВС Харківського МУЮ про стягнення з боржника виконавчого збору від 04.07.11 року ВП№27190835.

Суддя Лаврова Л.С.