ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.06.2012 року Справа № 9/5005/14862/2011

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого Головка В.Г. (доповідач)

суддів: Чус О.В., Стрелець Т.Г.

при секретарі: Литвин А.П.

за участю представників сторін:

від позивача за первісним позовом: ОСОБА_1, довіреність від 01.05.2012; ОСОБА_2, керівник

від відповідача-Нікопольського комунального підприємства Першотравневий ринок: ОСОБА_3, довіреність від 02.03.2012

від третьої особи-ДКП Управління капітального будівництва: ОСОБА_4, керівник

від третьої особи- Нікопольської міської ради: ОСОБА_5, довіреність від 06.04.2012

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали апеляційної скарги товариства з обмеженою відповідальністю Конті-Агро, м. Нікополь Дніпропетровської області на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 29.03.2012р. у справі №9/5005/14862/2011

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю Конті-Агро, м. Нікополь Дніпропетровської області

до Нікопольського комунального підприємства Першотравневий ринок, м. Нікополь Дніпропетровської області

третя особа-1 на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Державне комунальне підприємство Управління капітального будівництва, м. Нікополь Дніпропетровської області

третя особа-2 на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Нікопольська міська рада Дніпропетровської області, м. Нікополь Дніпропетровської області

про визнання права власності

та за позовом третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, Нікопольської міської ради Дніпропетровської області, м.Нікополь

до товариства з обмеженою відповідальністю Конті-Агро, м. Нікополь

третя особа-1: Нікопольське комунальне підприємство Першотравневий ринок, м.Нікополь

третя особа-2: Державне комунальне підприємство Управління капітального будівництва, м. Нікополь

про визнання права власності на нерухоме майно, витребування майна із чужого незаконного володіння

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 29.03.2012р. у справі №9/5005/14862/2011 (суддя Подобєд І.М.) у позовних вимогах товариства з обмеженою відповідальністю Конті-Агро до Нікопольського комунального підприємства Першотравневий ринок про визнання права власності відмовлено. Позов третьої особи з самостійними вимогами - Нікопольської міської ради Дніпропетровської області до товариства з обмеженою відповідальністю Конті-Агро про визнання права власності на нерухоме майно та витребування майна із чужого незаконного володіння задоволено в повному обсязі. Визнано за територіальною громадою міста Нікополя в особі Нікопольської міської ради Дніпропетровської області право комунальної власності на нерухоме майно, що знаходиться за адресою: м. Нікополь, вул. Шевченка, 146, а саме: камера схову, літ. А; м'ясорубочна (павільйон), літ. Б; лабораторія, літ. В; будівля туалету, літ. Г; овочесховище, літ. Д, Д1; прилавки бетонні, №11-12; замощення, І, площею 13142,2м кв.; огорожа, №1-4, металеві пластини 714,1м кв., залізобетонні секції 147,8м кв.; ворота, металеві пруття 35,1м кв.; хвіртки 4 шт., металеві.

Вилучено у товариства з обмеженою відповідальністю Конті-Агро з його незаконного володіння та передно територіальній громаді міста Нікополя в особі Нікопольської міської ради Дніпропетровської області нерухоме майно, що знаходиться за зазначеною адресою, а саме: камера схову, літ. А; м'ясорубочна (павільйон), літ. Б; лабораторія, літ. В; будівля туалету, літ. Г; овочесховище, літ. Д, Д1; прилавки бетонні, №11-12; замощення, І, площею 13142,2м кв.; огорожа, №1-4, металеві пластини 714,1м кв., залізобетонні секції 147,8м кв.; ворота, металеві пруття 35,1м кв.; хвіртки 4 шт., металеві.

Не погодившись з зазначеним рішенням господарського суду, позивач за первісним позовом звернувся до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просив рішення скасувати, посилаючись на наступне:

- судом необґрунтовано зроблено висновок щодо відсутності повноважень у ліквідатора щодо продажу спірного майна та необхідності нотаріальної форми договору;

- спірне майно було реалізовано за спеціальною процедурою, передбаченою Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»з метою погашення кредиторської заборгованості підприємства-банкрута;

- суд при винесенні рішення не визнав недійсним, не скасував та не визнав таким, що проведений з порушенням чинного законодавства аукціон, що оформлений протоколом №1 від м21.08.2009р. по реалізації майна підприємства банкрута Державного комунального підприємства Управління капітального будівництва. А як наслідок, не обґрунтував неправомірність факту придбання товариством з обмеженою відповідальністю «Конті-Агро»обєктів за адресою: м. Нікополь, вул. Шевченка, 146 у ДКП Управління капітального будівництва;

- суд допускає неодноразові протиріччя у своїх твердженнях та висновках, оскільки одночасно вказує на необхідність нотаріального посвідчення договору купівлі-продажу спірного майна від 21.08.2009р. та робить висновок, що він є неукладеним, посилаючись на ч.4 ст. 656 ЦК України, тощо.

Відповідач та треті особи за первісним позовом у відзиві на апеляційну скаргу просили рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Вислухавши пояснення представників сторін та третіх осіб, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та відзивів на неї, судова колегія дійшла до висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню.

Із матеріалів справи вбачається, що відповідно до статуту Державного комунального підприємства Управління капітального будівництва (далі ДКП Управління капітального будівництва), затвердженого розпорядженням Нікопольської міської ради народних депутатів Дніпропетровської області від 19.04.1997р. №160, власником підприємства є Нікопольська міська рада народних депутатів.

Пунктом 4.1 статуту ДКП Управління капітального будівництва, це підприємство виконує функції Замовника по будівництву обєктів житлово-цивільного призначення.

Як встановлено в пункті 10.3 статуту ДКП Управління капітального будівництва, майно підприємства, що є державною власністю і закріплено за підприємством, належить йому з правом повного господарчого відання.

Ліквідація та реорганізація (злиття, приєднання, поділ, виділення, перетворення) підприємства проводиться по рішенню власника (пункт 21.1 Статуту ДКП Управління капітального будівництва).

Між виконавчим комітетом Нікопольської міської ради (Виконком) та ДКП Управління капітального будівництва(УКС) 12.03.1998р. був укладений договір №7, відповідно до умов якого УКС зобовязався своїми силами або із залученням інших підприємств здійснити будівництво і благоустрій нового ринку з продажу продовольчих і непродовольчих товарів в районі вул. Першотравневої (пункт 1.1.), збудований ринок (включаючи павільйони, кіоски, навіси і інші споруди) є незавершеним будівництвом і не підлягає консервації, ліквідації і приватизації юридичними і фізичними особами до повного відшкодування витрат УКСа на будівництво ринка (пункт 1.2), після відшкодування витрат УКСана будівництво ринка, обєкт передається по рішенню Виконкому експлуатуючій організації (пункт 1.3), до здачі обєкта в експлуатацію для відшкодування витрат на будівництво ринка УКС розпоряджається будівлями на ринку на власний розсуд: а) самостійно експлуатує; б) здає в оренду (пункт 1.4).

За умовами пунктів 3.4. та 3.4. договору від 12.03.1998р. УКС фінансує будівництво за рахунок власної господарської діяльності; забезпечує будівництво усіма необхідними матеріалами, виробами, конструкціями і обладнанням.

Відповідно до актів виконаних робіт за травень, липень та грудень 1997 року, довідка про вартість виконаних робіт за травень 2007 року тощо, Замовником будівництва вказаного ринку виступало ДКП Управління капітального будівництва і ця ж особа несла витрати на його будівництво.

Рішенням виконавчого комітету Нікопольської міської ради Про експлуатацію міського ринку по вул. Першотравневій від 18.01.1999р. №21 на звернення ДКП Управління капітального будівництва про надання дозволу на експлуатацію міського ринку по вул. Першотравневій, будівництво якого здійснювалося ним по договору з міськвиконкомом, враховуючи тяжке фінансове становище, яке склалося на підприємстві, було дозволено ДКП Управління капітального будівництваздійснювати ринковий збір, своєчасно виконуючи розрахунки з бюджетом.

Тобто, виконавчим комітетом Нікопольської міської ради фактично наданий дозвіл про експлуатацію зазначеного ринку.

Між Нікопольською міською радою (Орендодавець) та ДКП Управління капітального будівництва (Орендар) 20.03.2000р. було укладено договір оренди земельної ділянки площею 2,7971га, яка розташована по вул. Першотравнева (нині вул. Шевченка, 146) в м. Нікополі Дніпропетровської області, для комерційного використання ринкової інфраструктури під розміщення ринкового комплексу на термін 20 років, починаючи з дати його реєстрації.

Додатковою угодою від 26.05.2003р. цей договір був розірваний за двостороннью згодою, а відтак на теперішній час є припиненим, про що свідчать відмітки про його погашення.

Відповідно до рішення Нікопольської міської ради Дніпропетровської області від 05.07.2002р. №78-2/ХХІV Про реорганізацію державного комунального підприємства Управління капітального будівництва шляхом виділення Нікопольського комунального підприємства Першотравневий ринок, міська рада вирішила провести реорганізацію ДКП Управління капітального будівництва шляхом виділення з його складу самостійного підрозділу і створення на його базі Нікопольського комунального підприємства Першотравневий ринок (пункт 1), затвердити статут Нікопольського комунального підприємства Першотравневий ринок (пункт 2), ДКП Управління капітального будівництва передати згідно розподільчого балансу НКП Першотравневий ринок майнові права та обовязки у відповідній частині (пункт 4), до складу майнових прав НКП Першотравневий ринок віднести основні фонди та матеріальні цінності, які використовуються цим самостійним підрозділом у складі ДКП Управління капітального будівництва(пункт 5).

Цим же рішенням Нікопольської міської ради затверджено статут Нікопольського комунального підприємства Першотравневий ринок, згідно пункту 1.1. якого НКП Першотравневий ринок створено шляхом виділення зі складу ДКП Управління капітального будівництва самостійного підрозділу, на підставі Законів України Про місцеве самоврядування в Україні, Про підприємства в Україні, Про власність. До цього підприємства за розділовим балансом переходять у відповідній частині майнові права і обовязки ДКП Управління капітального будівництва.

Зазначене рішення міської ради в установленому порядку не оскаржено та не скасовано, що підтвердили представники сторін у судовому засіданні.

Між ДКП Управління капітального будівництва та НКП Першотравневий ринок на виконання рішення міської ради 10.10.2002р. складено акт приймання-передачі ринкового комплексу по вул. Шевченка, 146, який посвідчує, що ДКП УКБв особі директора ОСОБА_6 передало, а НКП Першотравневий ринок в особі директора ОСОБА_7 прийняло ринковий комплекс по вул. Шевченка, 146: робоча площа 1,8га, кількість торгових місць 1000 шт., балансова вартість 410тис. грн.

Згідно п. 8.2 статуту НКП Першотравневий ринок, майно цього підприємства, що є власністю територіальної громади, перебуває у повному господарському віданні підприємства. Підприємство користується та розпоряджається майном, але відчуження майна неможливе без узгодження з Власником.

За п.8.4 статуту НКП Першотравневий ринок підприємство за своєї ініціативи, на конкурсних засадах, має право здавати в оренду цілісний майновий комплекс та нерухоме майно...

Між Нікопольською міською радою Дніпропетровської області та НКП Першотравневий ринок 26.03.2003р. укладено договір оренди земельної ділянки площею 2,7971га по вул. Шевченка, 146 без права капітального будівництва, для комерційного використання ринкової інфраструктури на термін 10 років.

В 2003р. було створено товариство з обмеженою відповідальністю Конті-Агро, з яким НКП Першотравневий ринок 01.12.2005р. уклало договір оренди, відповідно до умов якого НКП Першотравневий ринок передало у строкове платне користування ТОВ Конті-Агро окреме індивідуально визначене нерухоме майно, що належить до комунальної власності і знаходиться на балансі наймодавця, загальною площею 520,14м кв., яке розташовано по вул. Шевченка, 146, балансова вартість якого на день укладення цього договору становить 130127,00грн. з метою використання його під організацію ринкової торгівлі. Одночасно з правом найму будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини) Наймачеві надається право користування земельною ділянкою, на якій вони знаходяться, а також право користування земельною ділянкою, яка прилягає до будівлі або споруди, у необхідному для досягнення мети найму розмірі, а саме 27971м кв.

Відповідно до умов цього договору (п. 3.4) ТОВ Конті-Агро (Орендар) зобовязалося компенсувати НКП Першотравневий ринок (Орендодавцеві) фактичні витрати на сплату податку на землю пропорційно орендованій, а також використовуваній ним відповідно до п. 1.2 цього договору площі земельної ділянки.

Згідно п.2.2. цього ж договору сторони засвідчили, що власником майна залишається територіальна громада міста Нікополя в особі міської ради, а Наймач користується ним протягом строку найма, який встановлено у п. 8.1. цього договору до 31.12.2008р.

Про передачу майна в оренду НКП Першотравневий ринок та ТОВ Конті-Агро склали відповідний акт від 01.12.2005р., копія якого знаходиться в матеріалах справи.

Отже, з 01.12.2005р. користувачем спірного майна на умовах оренди стало ТОВ Конті-Агро.

Під час користування ТОВ Конті-Агро зазначеним спірним майном НКП Першотравневий ринок надало згоду на реконструкцію продовольчих рядів, згідно проектної документації на міський Першотравневий ринок відповідно до п.п. 5.2.2. п. 5.2. розділу 5 Договору оренди нерухомого майна № 1 від 01.12.2005р. (копія листа НКП Першотравневий ринок № 3 від 17.04.2008р. та проект облаштування території ринка Першотравневий міський наявні в матеріалах справи). Вказаний проект передбачає, зокрема, перепланування та комплексне облаштування території ринку та прилеглої території, ремонт та облицювання наявних будівель і споруд, каркасних конструкцій та торгових прилавків і навісів, тобто без руйнування капітальних будівель і споруд, які були предметом оренди за договором № 1 від 01.12.2005р.

Щодо обсягів робіт, які були фактично виконані за вказаним проектом, та їх вартості, то таких доказів ТОВ Конті-Агро до матеріалів цієї судової справи не надало.

Додатковими угодами від 01.01.2008р., від 01.02.2008р., від 01.09.2008р. та від 03.12.2008р. НКП Першотравневий ринок та ТОВ Конті-Агро вносили зміни до договору № 1 від 01.12.2005р. щодо розміру та порядку сплати орендної плати, а також терміну дії цього договору.

Зокрема, додатковою угодою від 03.12.2008р. до договору №1 від 01.12.2005р. сторони обумовили продовження строку дії цього договору з 01.01.2009р. до 31.12.2018р.

В подальшому 30.12.2011р. НКП Першотравневий ринок направило ТОВ Конті-Агро повідомлення про відмову від договору, з посиланням на невиконання ТОВ Конті-Агро умов пункту 8.5 договору оренди №1 від 01.12.2005р., яким передбачено, що наймодавець має право відмовитися від договору найму і вимагати повернення майна, якщо Наймач не вносить плату за користування річчю протягом двох місяців підряд, та, що у разі відмови Наймодавця від договору найму, договір є розірваним з моменту одержання Наймачем повідомлення Наймодавця про відмову від договору. Згідно наданих НКП Першотравневий ринок банківських виписок, останні платежі за оренду зазначеного спірного майна датовані груднем 2009 року.

Підприємство просило вважати цей договір остаточно розірваним з моменту одержання ТОВ Конті-Агро цього повідомлення та просило у строк до 20.01.2012р. звільнити власність територіальної громади та припинити господарську діяльність на ринку Першотравневий. Це повідомлення було отримано ТОВ Конті-Агро 17.01.2012р., що підтверджується відповідним повідомленням про вручення поштового відправлення, копія якого міститься в матеріалах судової справи.

ТОВ Конті-Агро доказів на спростування доводів НКП Першотравневий ринок щодо підстав припинення дії договору оренди №1 від 01.12.2005р. із додатковими угодами через несплату орендної плати не надало, майно не повернуло, оскільки вважає себе власником спірного майна, та звернулось з позов до суду про визнання за ним права власності на це майно.

В обґрунтування свого позову товариство посилається на те, що 21.08.2009р. товарною біржею Катеринославська був проведений аукціон по реалізації майна підприємства-банкрута ДКП Управління капітального будівництва, одним з учасників якого було ТОВ Конті-Агро.

Відповідно до протоколу від 21.08.2009р. №1 переможцем аукціону було визнано ТОВ Конті-Агро в особі директора ОСОБА_2 Однак доказів щодо оформлення договору купівлі-продажу спірного майна через товарну біржу товариство не надало.

В матеріалах справи міститься договір купівлі-продажу майна від 21.08.2009р. між ДКП Управління капітального будівництва (Продавець) та ТОВ Конті-Агро (Покупець), за яким сторони зобовязались, що Продавець передасть у власність Покупця, а Покупець прийме та оплатить на умовах, обумовлених в 3.1. наступні обєкти за адресою: м. Нікополь, вул. Шевченка, 146:

- огорожа (секція металева сітка 136 шт., бетонні плити 13 шт., ворота металеві, калитки);

- будівля туалету 119,8 м кв.;

-овочесховище (підвал) 160,5 м кв.;

- камера схову 198,1 м кв.;

- м'ясорубочна (павільйон) 48,2 м кв.;

- лабораторія 24 м кв.;

- асфальтове замощення (майданчики) 12142,2 м кв.;

- прилавки бетонні 81,3 м кв.

За умовами п.п. 2.1. та 3.1. договору купівлі-продажу від 21.08.2009р. загальна сума договору складає 160337,00грн., які Покупець зобовязується сплати на розрахунковий рахунок Продавця на протязі 10 днів з моменту підписання акта приймання-передачі обєктів купівлі-продажу.

21.08.2009р. між ГКП Управління капітального будівництва та ТОВ Конті-Агро був підписаний акт приймання-передачі майна, зазначеного в договорі купівлі продажу від 21.08.2009р.

ТОВ Конті-Агро надані копії платіжних доручень №7 від 03.09.2009р. про перерахування 96500,00 грн. та №328 від 03.09.2009р. про перерахування 63837,00 грн. на користь продавця.

Відповідно до ст.657 Цивільного кодексу України земельної ділянки, єдиного майнового комплексу, житлового будинку (квартири) або іншого нерухомого майна укладається у письмовій формі і підлягає нотаріальному посвідченню та державній реєстрації.

Договір купівлі-продажу нерухомого майна як вірно зазначив суд здійснено сторонами в простій письмовій формі без нотаріального посвідчення та державної реєстрації, тому не може вважатися укладеним відповідно до ч.3 ст.640 Цивільного кодексу України.

За ч.1 ст.220 Цивільного кодексу України у разі недодержання сторонами вимоги закону про нотаріальне посвідчення договору такий договір є нікчемним.

Більш того, на момент підписання договору ДКП Управління капітального будівництва, як Продавець нерухомого майна, не мало документів, котрі б посвідчували державну реєстрацію його права власності на це майно.

За таких обставин суд повно та обґрунтовано, пославшись на норми чинного законодавства та судові рішення, дійшов до висновку щодо відмови в задоволенні позову ТОВ Конті-Агро про визнання права власності.

Одночасно суд правомірно задовольнив вимоги третьої особи з самостійними вимогами - Нікопольської міської ради про визнання права власності на спірне майно за територіальною громадою міста Нікополя Дніпропетровської області, оскільки саме рішеннями міської ради були засновані відповідні комунальні підприємства для створення нерухомого майна та управління комунальним майном.

Разом з тим, суд помилково дійшов до висновку щодо необхідності витребування спірного нерухомого майна з незаконного володіння ТОВ Конті-Агро.

Згідно ст.387 Цивільного кодексу України власник має право витребувати своє майно від особи, яка незаконно, без відповідної правової підстави заволоділа ним.

Міська рада саме з цих підстав заявила позов про витребування майна від ТОВ Конті-Агро.

Однак, колегія судів приходить до висновку щодо відсутності у міської ради підстав вважати те, що ТОВ Конті-Агро незаконно, без відповідної правової підстави заволоділо майном, оскільки товариство володіло і користувалося спірним майном за договором оренди, укладеним з НКП Першотравневий ринок.

Міська рада не є стороною договору оренди, тому не може вимагати повернення майна від наймача з огляду на ст.782 Цивільного кодексу України.

Міська рада доручила управління комунальним майном НКП Першотравневий ринок, що підтверджується вищезазначеним рішенням Нікопольської міської ради від 05.07.2002р. та статутом підприємства і будь-яких рішень щодо подальшого використання цього не приймала.

Таким чином, міською радою не доведено факт незаконного та безпідставного заволодіння ТОВ Конті-Агро спірним майном, а отже відсутні підстави для задоволення вимог щодо вилучення майна.

За таких обставин рішення господарського суду в частині вилучення у ТОВ Конті-Агро з його незаконного володіння та передачі територіальній громаді міста Нікополя в особі Нікопольської міської ради Дніпропетровської області нерухоме майно, що знаходиться за адресою: м.Нікополь вул. Шевченка,146, а саме :

- камера схову, літ. А;

- м'ясорубочна (павільйон), літ. Б;

- лабораторія, літ. В;

- будівля туалету, літ. Г;

- овочесховище, літ. Д, Д1;

- прилавки бетонні, №11-12;

- замощення, І, площею 13142,2 м кв.;

- огорожа, №1-4, металеві пластини 714,1 м кв., залізобетонні секції 147,8 м кв.;

- ворота, металеві пруття 35,1 м кв.;

- хвіртки 4 шт., металеві

підлягає скасуванню відповідно до ст.104 Господарського процесуального кодексу України. В задоволенні цієї частини позову слід відмовити.

В решті рішення господарського суду слід залишити без змін.

Питання щодо розподілу судових витрат за перегляд справи в апеляційному порядку не розглядалось, оскільки воно перед судом не ставилось.

Керуючись ст.99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю Конті-Агро задовольнити частково.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 29.03.2012р. у справі №9/5005/14862/2011 в частині вилучення у ТОВ Конті-Агро з його незаконного володіння та передачі територіальній громаді міста Нікополя в особі Нікопольської міської ради Дніпропетровської області нерухоме майно, що знаходиться за адресою: м.Нікополь вул. Шевченка,146, а саме :

- камера схову, літ. А;

- м'ясорубочна (павільйон), літ. Б;

- лабораторія, літ. В;

- будівля туалету, літ. Г;

- овочесховище, літ. Д, Д1;

- прилавки бетонні, №11-12;

- замощення, І, площею 13142,2 м кв.;

- огорожа, №1-4, металеві пластини 714,1 м кв., залізобетонні секції 147,8 м кв.;

- ворота, металеві пруття 35,1 м кв.;

- хвіртки 4 шт., металеві

скасувати і в цій частині позову відмовити.

В решті рішення суду залишити без змін.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий В.Г.Головко

Судді Т.Г.Стрелець

ОСОБА_8