ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.06.2012 року Справа № 23/5005/6/2012

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Дмитренко А.К. - доповідач

суддів: Прокопенко А.Є., Чохи Л.В.

при секретарі: Ревковій Г.О.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1, фізична особа-підприємець, паспорт серія АМ №209894 від 07.02.01;

від відповідача: ОСОБА_2, представник, довіреність №125 від 12.04.11.

розглянувши апеляційну скаргу Новомосковського району електричних мереж, м. Новомосковськ на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 28.02.2012р. року у справі № 23/5005/6/2012

за позовом фізичної особи - підприємця ОСОБА_1, м. Новомосковськ Дніпропетровської області

до публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ в особі Новомосковського району електричних мереж, м. Новомосковськ

про скасування оперативно-господарської санкції, оформленої протоколом від 23.11.2011р. № 386 комісії по розгляду акта про порушення споживачем ПКЕЕ

У судовому засіданні оголошувалась перерва з 19.04.12 по 05.06.12 (ст.77 Господарського процесуального кодексу України).

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 28.02.2012 року (суддя Бєлік В.Г.) скасовано оперативно-господарську санкцію, застосовану публічним акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Новомосковського району електричних мереж до фізичної особи - підприємця ОСОБА_1, встановлену протоколом від 23.11.2011р. № 386 засідання комісії по розгляду акту від 26.10.2011р. № 002541 про порушення споживачем ОСОБА_3 користування електричною енергією та/або умов договору, яка полягає у нарахуванні фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1 до сплати вартості недоврахованої електричної енергієї в розмірі 39 052грн. 44 коп. З публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Новомосковського району електричних мереж стягнуто на користь фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 941 грн. судового збору.

Не погоджуючись з рішенням суду, Новомосковський район електричних мереж просить його скасувати, посилаючись на порушення норм матеріального права

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 відзив на апеляційну скаргу не надав.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, суд

ВСТАНОВИВ:

09.08.10 між відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Новомосковського району електричних мереж (енергопостачальник) і фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 (споживач) укладено договір № 489 про постачання електричної енергії, предметом якого є постачання і передача електричної енергії відповідачем (енергопостачальник) і оплата спожитої електричної енергії позивачем (споживач).

У відповідності з п. 4.2.3 договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розрахованої відповідно до ОСОБА_4 визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами ОСОБА_3 користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 4 травня 2006 року № 562 (далі - ОСОБА_4), у разі таких дій споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження чи зрив пломб з засобів обліку, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, пошкодження відбитків тавр на цих пломбах;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

26.10.11 при проведенні представниками енергопостачальної організації дотримання споживачем правил користування електричною енергією за адресою м. Дніпродзержинськ, пл. Леніна, 3, пекарня, виявлено порушення п.п. 3.3, 6.40 ОСОБА_3 користування електричною енергією, а саме: порушення цілісності корпусу боксу (розбите оглядове скло для зняття показів), в якому встановлений розрахунковий електролічильник. Використання пристрою (постійного магніту), внаслідок чого спожита електроенергія не обліковувалась. На лицевій стороні кожуха електролічильника зав. № 0096722 маються характерні сліди (подряпини) від регулярного використання магніту.

За результатами перевірки складено акт від 26.10.11 № Д 002541 (а.с. 51).

Акт про порушення ОСОБА_3 користування електричною енергією містить вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та суми завданих споживачем збитків.

Як вбачається з рішення господарського суду, яке оскаржується, суд вказує на те, що позивач повідомив інженера контрольного відділу Новомосковського району електричних мереж ОСОБА_4 про пошкодження оглядового боксу, в якому встановлений електролічильник, та просив прибути працівників Новомосковського району електричних мереж для усунення пошкоджень. Між тим у матеріалах справи відсутні докази звернення фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до енергопостачальної організації з подібним повідомленням і відповідач заперечує надходження від позивача будь-яких листів з такою інформацією. Тому посилання суду першої інстанції на цю обставину не відповідає матеріалам справи.

Згідно п. 6.41 ОСОБА_3 користування електричною енергією у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих ОСОБА_3 або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих ОСОБА_3 та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача.

У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Акт від 26.10.11 № 002541 підписаний трьома представниками енергопостачальника і споживачем фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1

Замість знятого електролічильника споживачу фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 в цей же день 26.10.2011р. був встановлений новий електролічильник типу НІК 2301АП3 № 0510308 з вмонтованим індикатором, про що був складений акт про пломбування засобів обліку та акт технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000 В (а.с.24, 27).

В акті про пломбування засобів обліку від 26.10.2011р. вже зазначено про наявність вмонтованого в електролічильник індикатора впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів.

Представниками відповідача також складено акт від 26.10.11 про направлення на експертизу лічильника електроенергії з метою визначення впливу на роботу розрахункового механізму засобу обліку (а.с.25).

Відповідно акту проведення експертизи лічильника електроенергії від 27.10.11 № 002543 при візуальному огляді виявлено сліди механічних пошкоджень на корпусі лічильника в районі крокового двигуна лічильного механізму. Лічильник визнано непридатним для подальшої експлуатації (а.с. 26). Акт проведення експертизи лічильника підписаний споживачем без зауважень.

Запис в акті проведення експертизи лічильника електроенергії від 27.10.11 № 002543 про те, що лічильник відповідає Держстандарту 30207 вказує лише на те, що при перевірці лічильника його метрологічна погрішність відповідає нормативам Держстандарту 30207.

Згідно абзацу 1 п. 6.42 ОСОБА_3 користування електричною енергією на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія по розгляду акту про порушення споживачем ОСОБА_3 користування електричною енергією розглянувши 23.11.11 акт про порушення від 26.10.11 № Д 002541, акти контрольного огляду лічильника від 30.06.11 та про проведення експертизи лічильника від 27.10.11 № 002543, прийняла рішення, оформлене протоколом від 23.11.11 № 386, про проведення нарахування вартості недоврахованої електричної енергії за період з 01.07.11 по 26.10.11 згідно п. 2.5 та за формулою 2.4 ОСОБА_4 визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами ОСОБА_3 користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 04.05.06 № 562 (далі ОСОБА_4), з урахуванням потужності 51 кВт відповідно акту узгодження дозволеної потужності від 30.04.10, час роботи 11 годин, коефіцієнт використання струмоприймачів 0,75. Всього нараховано до сплати 39 052 грн. 44 коп. (а.с. 52).

Згідно пунктів 6.37, 6.38 ОСОБА_3 користування електричною енергією у разі виникнення сумніву з боку постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) у роботі розрахункових засобів обліку постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) виконує позапланову технічну перевірку розрахункових засобів обліку.

За результатами технічної перевірки складається акт, в якому зазначаються виявлені недоліки. У разі потреби проводиться експертиза відповідних засобів обліку. Якщо експертиза виявить втручання споживача в роботу засобів обліку, споживачу проводиться перерахунок кількості спожитої електричної енергії відповідно до законодавства України.

Колегія суддів вважає, що акт про порушення від 26.10.11 № Д 002541 складений відповідно до вимог ОСОБА_3 користування електричною енергією.

Як зазначалося вище, проведеною експертизою лічильника встановлено пошкодження розрахункового засобу обліку.

В силу п. 6.40. ОСОБА_3 користування електричною енергією у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до ОСОБА_4 визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656.

Аналіз наведеної норми свідчить про те, що пошкодження розрахункових засобів обліку, а також наявність явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку є самостійними видами порушень ОСОБА_3 користування електричною енергією, що вчинені споживачем електричної енергії з метою зміни показів засобу обліку, та які не ставляться в залежність від такого виду порушення, як пошкодження чи зрив пломб на розрахунковому засобі обліку.

Таким чином господарським судом невірно застосовано п. 6.40 ОСОБА_3 користування електричною енергією.

Згідно підпункта 3) пункта 2.1. Методики остання застосовується на підставі акта порушень, складеного з урахуванням вимог ОСОБА_3 користування електричною енергією, та в разі виявлення таких порушень ОСОБА_3 користування електричною енергією: пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Відповідно п. 2.5. Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1 цієї ОСОБА_4, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб, кВт·год) визначається за формулою

Wдоб. = P · tдоб. · Kв,
де Р - потужність (кВт), визначена як:

а) сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складання акта про порушення ОСОБА_3 користування електричною енергією струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в договорі);

б) потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складання акта про порушення ОСОБА_3 користування електричною енергією струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології (за умови відсутності паспортних даних всіх струмоприймачів, наявних у споживача на час складання акта про порушення ОСОБА_3 користування електричною енергією, та якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в договорі);

в) дозволена потужність для даної точки обліку, зазначена в договорі (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів "а" або "б" цього пункту, перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність).

Потужність визначена відповідачем у відповідності з підпунктом в) пункту 2.5 ОСОБА_4, оскільки згідно п.5 акту про порушення Д № 002541 перелік струмоприймачів неможливо було визначити внаслідок відсутності їх паспортних даних, та тому, що споживач - фізична особа-підприємець ОСОБА_1 відмовився включити на повну потужність електрообладнання.

Отже дозволена для даної точки обліку потужність - 51 кВт згідно акту узгодження дозволеної потужності від 30.04.2010р. (а.с.39).

Тривалість роботи обладнання протягом доби (год.) становить 11 годин. відповідно п. 2.3.2 договору.

Коефіцієнт використання струмоприймачів - 0,75, оскільки:

- згода між споживачем та енергопостачальником досягнута не була;

- споживач не надав можливість скласти перелік струмоприймачів, не надав їх паспортні дані.

Кількість днів у періоді, за який повинен здійснюватися перерахунок (Д пер), визначається у відповідності з пунктом 2.5 та формулою 2.6 ОСОБА_4: Д пер = Д пор + Д усун

де: Д пор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Останній контрольний огляд приладу обліку відбувся 30.06.11, про що свідчить витяг з відомості контрольного огляду (а.с.40). Отже загальна кількість днів, за які відповідачем проведено нарахування, дорівнює 118.

Таким чином, при складанні акту № Д 002541 та визначенні обсягу та вартості недоврахованої електричної енергії відповідач діяв у порядку, визначеному Правилами та Методикою.

У відповідності з п.3.3 ОСОБА_3 користування електричною енергією відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

З наведеного вбачається, що відповідальність споживача електричної енергії за збереження, цілісність і технічний стан розрахункових приладів обліку не ставиться в залежність від збереження та цілісності пломб на них, тобто споживач має відповідати за охорону та збереження як розрахункових приладів обліку, так і пломб на них.

Спірний прилад обліку заводський № 0096722 був опломбований енергопостачальником 26.05.10, про що свідчить акт про пломбування засобів обліку, в якому проставлено підпис споживача (а.с.23).

Пунктом 3.30 ОСОБА_3 користування електричною енергією встановлено, що експертиза засобу обліку в частині дослідження його відповідності нормованим метрологічним характеристикам та умовам експлуатації здійснюється у присутності уповноважених представників власника засобу обліку або організації, яка відповідає за його збереження, постачальника електричної енергії, електропередавальної організації, представника територіального органу, уповноваженого центральним органом виконавчої влади у сфері метрології на проведення державних приймальних і контрольних випробувань і повірки засобів вимірювальної техніки та на проведення атестації методик виконання вимірювань, що використовуються у сфері та/або поза сферою поширення державного метрологічного нагляду.

Експертиза засобу обліку в частині дослідження матеріалів, речовин, з яких виготовлені засіб обліку та/або пломби, здійснюється спеціалізованими організаціями, які мають право на виконання таких робіт.

Зі змісту наведеної норми вбачається, що проведення експертизи засобу обліку спеціалізованою організацією передбачено лише у разі дослідження матеріалів, речовин, з яких виготовлені засіб обліку та/або пломби, а експертиза засобу обліку в частині дослідження його відповідності нормованим метрологічним характеристикам та умовам його експлуатації не потребує проведення її спеціалізованою організацією.

Таким чином, експертиза була проведена правомірно та підтвердила факт заниження показів електролічильника споживачем фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 внаслідок механічних пошкоджень приладу засобу обліку електроенергії.

Таким чином матеріалами справи доведено факт порушення позивачем ОСОБА_3 користування електричною енергією і розрахунок вартості недоврахованої електричної енергії здійснено правильно, з урахуванням вимог ОСОБА_4 визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Виходячи з наведеного колегією суддів відхиляються доводи позивача, а апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Новомосковського району електричних мереж задовольнити.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 28.02.12 у справі № 23/5005/6/2012 скасувати.

У позові відмовити.

Стягнути з фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 м. Новомосковськ на користь публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Новомосковського району електричних мереж 536 грн. 50 коп. судового збору, сплаченого за подання апеляційної скарги, видавши наказ.

Виконання цієї постанови покласти на господарський суд Дніпропетровської області.

Головуючий суддя А.К. Дмитренко

Суддя А.Є. Прокопенко

Суддя Л.В.Чоха

повний текст постанови виготовлений 07.06.12р.