ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
"30" грудня 2011 р.Справа № 16/51-1001
УХВАЛА

у складі судді Хоми С.О.

розглянув скаргу № без номера від 25.11.2011 року (з врахуванням уточнення та конкретизації скарги від 12.12.2011 року) стягувача- Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1, вул. Ів. Франка, 2Б, с. Стегниківці, Тернопільський район, Тернопільська область

до Першого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції, м. Тернопіль, вул. Лисенка, 1

на дії органу Державної виконавчої служби

по справі №16/51-1001

За позовом Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1, вул. Ів.Франка, 2Б, с. Стегниківці, Тернопільський район, Тернопільська область

до відповідача 1) Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2, вул. 15 Квітня, 2/41, м. Тернопіль

відповідача 2) Управління житлово-комунального господарства та екології Тернопільської міської ради, вул. Коперника, 1, м. Тернопіль

про: - визнання недійсним договору на встановлення земельного сервітуту, укладеного 28.12.2009року між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_2 та зареєстрований в книзі реєстрації договорів сервітутного користування 28.12.2009року за №51;

- скасування земельного сервітуту, об'єктом якого є земельна ділянка, площею 0,2531 га, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль вул. С.Будного, встановленого договором на встановлення земельного сервітуту, який укладено 28.12.2009 між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_2 та зареєстрованого в книзі реєстрації договорів сервітутного користування 28.12.2009 року за №51 для заїзду-виїзду та паркування автотранспорту готельно-ресторанного комплексу "Братіслава";

- усунення фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1, перешкод в користуванні належними йому на праві власності будівлею готелю та земельною ділянкою, площею 0,1137 га, що знаходиться по вул. Вояків УПА, 2Г в с.Петриків Тернопільського району, шляхом зобовязання фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 відновити за власний рахунок заїзд-виїзд до вказаної будівлі готелю до стану, який існував до початку використання ним земельної ділянки, яка є об'єктом земельного сервітуту, встановленого договором на встановлення земельного сервітуту від 28.12.2009року;

- встановлення сервітуту на земельній ділянці, що знаходиться в межах червоних ліній вулиці С.Будного в м. Тернопіль і на даний час перебуває у постійному користуванні Управління житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради, у вигляді права проходу та проїзду автотранспорту власника та відвідувачів готелю, будівля якого належить фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1 на праві приватної власності, і розташована в с. Петриків Тернопільського району по вул. Вояків УПА 2Г;

- стягнення судових витрат з відповідачів.

За участю представників:

стягувача: ОСОБА_1фізична особа-підприємець, довідка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців № 6241317 від 22.06.2010 року,

ОСОБА_3 - представник, довіреність зареєстрована в реєстрі за №2358 від 11.05.2010 року,

Боржника: ОСОБА_4 представник, довіреність від 14.07.2009 року, зареєстрована в реєстрі за №3674

Першого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції: ОСОБА_5 - державний виконавець, довіреність №19/45510-01 від 22.12.2011 року

Суть справи.

Фізична особа - підприємець ОСОБА_1, вул. Ів. Франка, 2Б, с. Стегниківці, Тернопільський район, Тернопільська область, звернувся до господарського суду Тернопільської області із скаргою № без номера від 25.11.2011 року (з врахуванням уточнення та конкретизації скарги від 12.12.2011 року) на дії органу Державної виконавчої служби, в якій просить винести ухвалу, якою:

1. Визнати неправомірними дії головного державного виконавця Першого відділу ДВЄ Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_5, пов'язані з відмовою у відкритті виконавчого провадження (відмовою у прийнятті до провадження виконавчого документа) з примусового виконання Наказу про примусове виконання рішення по справі №16/51-1001, виданого 07.10.2011 року господарським судом Тернопільської області;

2. Визнати незаконною та скасувати постанову головного державного виконавця Першого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_5 від 21.11.2011 року про відмову у відкритті виконавчого провадження (відмову в прийнятті до провадження виконавчого документа) з примусового виконання Наказу про примусове виконання рішення по справі №16/51-1001, виданого 07.10.2011 року господарським судом Тернопільської області;

3. Зобов'язати Перший відділ Державної виконавчої служби Тернопільського міською управління юстиції прийняти до провадження та відкрити виконавче провадження з примусового виконання Наказу про примусове виконання рішення по справі №16/51-1001. виданого 07.10.2011 року господарським судом Тернопільської області, згідно якого було наказано: Зобов'язати Фізичну особу-підприємця ОСОБА_2, 46000, м. Тернопіль, вул. 15 Квітня, 2/41, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, в 30-денний строк з дня набрання рішенням законної сили забрати транспортні засоби, які розміщені останнім; знести підпірну стіну, яка побудована останнім: знести інші облаштування, які проведені останнім: на земельній ділянці площею 0,0986 га, яка розташована по вул. С.Будного м. Тернопіль, і яка є частиною земельної ділянки площею 0,2531 га, що є об'єктом сервітуту згідно договору від 28.12.2009 року на встановлення земельного сервітуту, який укладено між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_2; перед земельною ділянкою, площею 0,1137 га, яка знаходиться по вул. Вояків УПА, 2Г, в с. Петриків Тернопільського району, та яка належить на праві власності фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1, з метою відновлення заїзду-виїзду на дану земельну ділянку.

Ухвалою суду від 23.12.2011 року розгляд скарги на дії органу Державної виконавчої служби був відкладений на 30.12.2011 року на 11 год. 00 хв.

Стягувач -Фізична особа - підприємець ОСОБА_1 в судове засідання з'явився.

Представник стягувача в судове засідання з'явився.

Боржник - Фізична особа - підприємець ОСОБА_2 в судове засідання не з'явився.

Представник боржника в судове засідання з'явився.

Представник Першого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції в судове засідання з'явився.

Розглянувши скаргу № без номера від 25.11.2011 року (з врахуванням уточнення та конкретизації скарги від 12.12.2011 року) на дії органу Державної виконавчої служби, суд встановив наступне.

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 21 січня 2011 року позов задоволено частково та в частині позовних вимог про визнання недійсним договору на встановлення земельного сервітуту в позові відмовлено; в частині позовних вимог про усунення фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 перешкод в користуванні належними йому на праві власності будівлею готелю та земельною ділянкою позов задоволено; в частині позовних вимог про встановлення сервітуту позов залишено без розгляду.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 14 червня 2011 року рішення господарського суду від 21 січня 2011 року змінено та виключено з резолютивної частини даного рішення пункт 8, яким стягнуто з відповідача 2 Управління житлово-комунального господарства та екології Тернопільської міської ради 14 грн 15 коп держмита, 39 грн 30 коп витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу та 840 грн за проведення судової експертизи; в решті частині рішення залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 06 вересня 2011 року Постанова Львівського апеляційного господарського суду від 14 червня 2011 року залишено без змін.

На виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 21.01.2011 року, постанови Львівського апеляційного господарського суду від 14.06.2011року, постанови Вищого господарського суду України від 06.09.2011року господарським судом Тернопільської області 07.10.2011 року по справі №16/51-1001 видано накази про примусове виконання рішення.

Так, зокрема 07.10.2011 року було видано наказ про зобовязати Фізичну особу-підприємця ОСОБА_2, вул. 15 Квітня, 2/41, м. Тернопіль, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, в 30-денний строк з дня набрання рішенням законної сили забрати транспортні засоби, які розміщені останнім; знести підпірну стіну, яка побудована останнім; знести інші облаштування, які проведені останнім:

- на земельній ділянці площею 0,0986 га, яка розташована по вул.С.Будного м.Тернопіль, і яка є частиною земельної ділянки площею 0,2531 га, що є об'єктом сервітуту згідно договору від 28.12.2009 року на встановлення земельного сервітуту, який укладено між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_2;

- перед земельною ділянкою, площею 0,1137 га, яка знаходиться по вул. Вояків УПА, 2Г в с.Петриків Тернопільського району, та яка належить на праві власності фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1, з метою відновлення заїзду-виїзду на дану земельну ділянку.

Як зазначається в поданій скарзі, зазначений вище наказ від 07.10.2011 року по справі № 16/51-1001 був пред'явлений до виконання до Першого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції 14.10.2011 року, однак 21.10.2011 року старшим державним виконавцем було винесено постанову про відмову у відкритті виконавчого провадження (відмову у прийнятті до провадження виконавчого документа) та запропоновано усунути виявлені недоліки та пред'явити виконавчий документ повторно;після усунення недоліків наказ господарського суду був повторно пред'явлений до примусового виконання 16.11.2011 року; однак 21.11.2011 року головним державним виконавцем Першого відділу ДВС було винесено постанову про відмову у відкритті виконавчого провадження (відмовою у прийнятті до провадження виконавчого документа; дії Першого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції пов'язані із відмовою у відкритті виконавчого провадження (відмовою у прийнятті до провадження виконавчого документа) є незаконними і такими, що суперечать вимогам чинного законодавства.

Як вбачається із матеріалів доданих до скарги, головним державним виконавцем Голуб'юк В.Г. керуючись п.8 ч.1 ст.26 Закону України "Про виконавче провадження" 21.11.2011 року була винесена Постанова про відмову у відкритті виконавчого провадження (відмову в прийнятті до провадження виконавчого документа), якою постановлено відмовити в прийнятті до провадження виконавчого документа та у відкритті виконавчого провадження з примусового виконання вищевказаного наказу господарського суду Тернопільської області №16/51-1001, що виданий 07.10.2011 року. При цьому в зазначеній Постанові зазначається, що у процесі проведеної перевірки встановлено, що відповідно до п.8 ч.1 ст.26 ЗУ "Про виконавче провадження" державний виконавець відмовляє у відкритті виконавчого провадження у разі: наявності обставин, що виключають здійснення виконавчого провадження.Згідно п.1 ч.2 ст.11 ЗУ "Про виконавче провадження"державний виконавець здійснює заходи, необхідні для своєчасного і в повному обсязі виконання рішення, зазначеного в документі на примусове виконання рішення, у спосіб та в порядку, встановленому виконавчим документом. У виконавчому документі зазначено зобовязати ФОП ОСОБА_2 в 30-денний строк з дня набрання рішенням законної сили забрати транспортні засоби, які розміщені останнім; знести підпірну стіну, яка побудована останнім; знести інші облаштування, які проведені останнім. В даному виконавчому документі не зазначено, які саме транспортні засоби потрібно забрати боржнику, та не встановлено перелік інших облаштувань, які боржник зобов'язаний знести. Крім того, 30-ти денний строк з дня набрання рішенням законної сили було пропущено ще до пред'явлення виконавчого документа до виконання. Таким чином, дані обставини унеможливлюють повне та своєчасне виконання рішення суду, та виключають здійснення виконавчого провадження.

Відповідно до ст.121-2 Господарського процесуального кодексу України скарги на дії органів Державної виконавчої служби щодо виконання рішень господарських судів можуть бути подані стягувачем, боржником протягом десяти днів з дня вчинення оскаржуваної дії, або з дня, коли зазначеним особам стало про неї відомо, або з дня, коли дія мала бути вчинена. Скарги на дії органів Державної виконавчої служби розглядаються господарським судом, про час і місце якого повідомляються ухвалою стягувач, боржник та орган виконання судових рішень.

Першим відділом Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління до матеріалів справи подано належним чином засвідчені копії:

- постанови від 21.12.2011 року про перевірку виконавчого провадження ВП №29901005;

- постанову від 22.12.2011 року про скасування процесуального документу;

- постанову від 26.12.2011 року про відкриття виконавчого провадження.

21.12.2011 року в.о. начальника Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_6 винесена постанова про перевірку виконавчого провадження ВП №29901005, якою постановлено скасувати постанову державного виконавця Голуб'юк В.Г. про відмову у відкритті виконавчого провадження від 21.11.2011 року та зобов'язати державного виконавця Голуб'юк В.Г. відкрити виконавче провадження згідно виконавчого документа № 16/51-1001, виданого господарським судом Тернопільської області 07.10.2011 року.

22.12.2011 року головним державним виконавцем Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_5 винесена постанова про скасування процесуального документу, якою постановлено скасувати документ "Постанова про відмову у відкритті виконавчого провадження (п.8 ч.1 ст.26)" від 21.11.2011 року, що видав ОСОБА_5 при примусовому виконанні наказу господарського суду Тернопільської області № 16/51-1001 виданий 07.10.2011 року господарськмй судом Тернопільської області.

26.12.2011 року старшим державним виконавцем Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_7 винесена постанова про відкриття виконавчого провадження, якою постановлено відкрити виконавче провадження з виконання наказу господарського суду Тернопільської області № 16/51-1001 виданий 07.10.2011 року господарським судом Тернопільської області про: зобовязати Фізичну особу-підприємця ОСОБА_2, вул. 15 Квітня, 2/41, м. Тернопіль, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, в 30-денний строк з дня набрання рішенням законної сили забрати транспортні засоби, які розміщені останнім; знести підпірну стіну, яка побудована останнім; знести інші облаштування, які проведені останнім:

- на земельній ділянці площею 0,0986 га, яка розташована по вул.С.Будного м.Тернопіль, і яка є частиною земельної ділянки площею 0,2531 га, що є об'єктом сервітуту згідно договору від 28.12.2009 року на встановлення земельного сервітуту, який укладено між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_2;

- перед земельною ділянкою, площею 0,1137 га, яка знаходиться по вул. Вояків УПА, 2Г в с.Петриків Тернопільського району, та яка належить на праві власності фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1, з метою відновлення заїзду-виїзду на дану земельну ділянку.

Від стягувача - Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 28 грудня 2011 року до матеріалів справи поступила заява від 28.12.2011 року, в якій:

1) зазначається, зокрема, про те що:

-в ході розгляду скарги від Першого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції на його адресу надійшло повідомлення вих..№19/45508-09 від 22.12.2011 року, з якого вбачається, що постановою про перевірку виконавчого провадження №29901005 від 21.12.2011 року в.о. начальника Першого відділу ДВС ТМУЮ ОСОБА_6 постановлено скасувати постанову державного виконавця Голуб'юк В.Г. про відмову у відкритті виконавчого провадження від 21.11.2011 року та зобов'язано державного виконавця Голуб'юк В.Г. відкрити виконавче провадження згідно виконавчого документа №16/51-1001 виданого господарським судом Тернопільської області 07.10.2011 року;

- 26.12.2011 року старшим державним виконавцем Першого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_8 було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження з виконання наказу господарського суду Тернопільської області № 16/51-1001 виданого 07.10.2011 року;

- на даний час став відсутнім предмет розгляду скарги ФОП ОСОБА_1 на дії Першого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції по справі № 16/51-1001, а тому ОСОБА_9 Васильович відмовляється від скарги на дії Першого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції по справі №16/51-1001;

2) просить суд винести ухвалу, якою: прийняти відмову ОСОБА_9 Васильовича від скарги на дії Першого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції по справі № 16/51-1001; провадження у справі за скаргою ОСОБА_9 Васильовича на дії Першого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції по справі № 16/51-1001 припинити.

Враховуючи те, що дії по відмові від скарги на дії Першого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції по справі №16/51-1001 не суперечать законодавству, не порушують чиї-небудь права і охоронювані законом інтереси, а відтак приймає таку відмову та у відповідності до п.4 ч.1 ст.80 Господарського процесуального кодексу України припиняє провадження по рогляду скарги № без номера від 25.11.2011 року (з врахуванням уточнення та конкретизації скарги від 12.12.2011 року) стягувача - Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1, вул. Ів. Франка, 2Б, с. Стегниківці, Тернопільський район, Тернопільська область на дії органу Державної виконавчої служби.

Керуючись п.4 ч.1 ст.80, ст. 86, ст.121-2 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1.Припинити провадження по рогляду скарги № без номера від 25.11.2011 року (з врахуванням уточнення та конкретизації скарги від 12.12.2011 року) стягувача - Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1, вул. Ів. Франка, 2Б, с. Стегниківці, Тернопільський район, Тернопільська область до Першого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції, м. Тернопіль, вул. Лисенка, 1 на дії органу Державної виконавчої служби.

2.Ухвалу направити стягувачу, боржнику та Першому відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції.

Суддя С.О. Хома