ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

23.03.11 Справа № 26/270/10

Заявник скарги - Публічне акціонерне товариство ОСОБА_1 Аваль (вул. Лєскова, 9, м. Київ, 01011) в особі Запорізької обласної дирекції ОСОБА_1 Аваль (вул. Тургенєва, 29, м. Запоріжжя, 69063)

Кредитор Приватне підприємство Нікс Будмонтаж(вул. Хорольська, 10, м. Київ, 02090)

банкрут Товариство з обмеженою відповідальністю Фаер Бол (), (пл. Леніна, 1-б, м. Запоріжжя, 69006)

Суддя Владимиренко І.В.

Від представників сторін:

Від заявника ОСОБА_2, дов. № 1483 від 07.09.10р.;

Від ДПІ у Ленінському районі - ОСОБА_3, дов. № 1932/10/10-010 від 11.02.11р.;

Ліквідатор - ОСОБА_4 особисто.

В судовому засіданні розглядається скарга Публічного акціонерного товариства ОСОБА_1 Аваль на дії ліквідатора ОСОБА_4

Заслухавши представників сторін, суд встановив:

Ухвалою від 06.08.2010р. суддя Юлдашев О.О. порушив провадження у справі № 26/270/10 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Фаер Бол відповідно до ст.. 52 ОСОБА_5 України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Постановою від 16.08.2010р. господарський суд Запорізької області визнав Товариство з обмеженою відповідальністю Фаер Бол банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначив ОСОБА_4, зобовязанно ліквідатора прийняти заходи щодо виявлення кредиторів та здійснити ліквідаційну процедуру відповідно до ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

28.09.2010 року ПАТ "ОСОБА_1 Аваль" в особі Запорізької обласної дирекції

(надалі за текстом ПАТ «ОСОБА_6 Аваль») звернулось до господарського суду Запорізької області із скаргою про порушення ліквідатором ТОВ "Фаер Бол" - ОСОБА_4 вимог ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі Закон).

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 04.10.2010 р. у справі № 26/270/10, яка залишена без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 10.11.2010 р., задоволено скаргу ПАТ "ОСОБА_1 Аваль" на дії арбітражного керуючого ОСОБА_4, усунено арбітражного керуючого ОСОБА_4 від обов'язків ліквідатора ТОВ "Фаер Бол" та призначено ліквідатором боржника - арбітражного керуючого ОСОБА_7

25.01.2011 року постановою Вищого господарського суду України у справі

№ 26/270/10, касаційну скаргу арбітражного керуючого ОСОБА_4 на рішення суду

про усунення його від виконання обов'язків ліквідатора ТОВ "Фаер Бол" задоволено

частково шляхом скасування ухвали господарського суду Запорізької області та постанови Донецького апеляційного господарського суду, та направлення справи № 26/270/10 у частині розгляду скарги ПАТ "ОСОБА_1 Аваль" на дії ліквідатора ОСОБА_4 на новий розгляд до господарського суду Запорізької області.

Протоколом розподілу справ між суддями від 22.02.2011р. справу № 26/270/10 в частині розгляду скарги ПАТ ОСОБА_1 Аваль на дії ліквідатора ОСОБА_4 передано на розгляд судді Владимиренко І.В.

Ухвалою від 24.02.2011р., суддя Владимиренко І.В. прийняв до свого розгляду справу № 26/270/10 в частині розгляду скарги Публічного акціонерного товариства ОСОБА_1 Аваль на дії ліквідатора ОСОБА_4

В судовому засіданні від представника ПАТ "ОСОБА_1 Аваль" надійшло доповнення до скарги на дії ліквідатора.

В судовому засіданні 23.03.2011р. представник ПАТ ОСОБА_1 Аваль підтримав заявлену скаргу з урахуванням доповнення до скарги на дії ліквідатора ТОВ Фаер Бол та просить суд усунути арбітражного керуючого ОСОБА_4 від обов'язків ліквідатора ТОВ "Фаер Бол" у звязку з неналежним виконанням покладених на нього обовязків ліквідатора, призначити ліквідатором ТОВ "Фаер Бол" арбітражного керуючого ОСОБА_7 (ліцензія серії АВ № 498976 від 16.11.2009 р.).

Ліквідатор ОСОБА_4 не погодився з представником ПАТ ОСОБА_1 Аваль та в обґрунтування своїх заперечень в судовому засіданні надав суду відзив на скаргу.

Розглянувши в судовому засіданні скаргу ПАТ "ОСОБА_1 Аваль", доповнення до скарги та заперечення ліквідатора ОСОБА_4 господарський суд Запорізької області вирішив, що скарга підлягає задоволенню, з огляду на наступне:

Відповідно до приписів ч. 6 ст. 3-1 ОСОБА_5, в якій обумовлено, що арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та кредиторів.

Відповідно до ч. 4 ст. 25 ОСОБА_5, дії ліквідатора можуть бути оскаржені до господарського суду власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) банкрута; особою, яка відповідає за зобов'язаннями банкрута; кожним кредитором окремо або комітетом кредиторів.

Пунктом 6 ст. 52 ОСОБА_5 передбачено, що за клопотанням ліквідатора у разі виявлення ним майна відсутнього боржника, визнаного банкрутом, господарський суд може винести ухвалу про припинення процедури ліквідації, передбаченої цією статтею, і переходу до загальних судових процедур у справі про банкрутство, передбачених цим ОСОБА_5.

Статтею 4 ОСОБА_5 передбачено, що відповідно до цього ОСОБА_5 щодо боржника застосовуються такі процедури банкротства: розпорядження майном; мирова угода; санація (відновлення платоспроможності) боржника; ліквідація банкрута.

Відповідно до матеріалів справи, пояснень та відзиву ліквідатора ОСОБА_4 в процесі ліквідаційної процедури ліквідатором було виявлено майно яке належить відсутньому боржнику ТОВ «Фаер Бол»(витяг з Реєстру власності на нерухоме майно від 15.09.2010 р.) та яке одночасно перебувало в іпотеці у ПАТ «ОСОБА_6 Аваль»про, що підтверджують витяги з Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна та витяг з Державного реєстру іпотек від 03.09.2010 р.

Ліквідатором в порушення вимог п. 6 ст. 52 ОСОБА_5 не направлено після виявлення майна яке належить відсутньому боржнику на адресу господарського суду Запорізької області клопотання за яким господарський суд мав можливість винести ухвалу про припинення процедури ліквідації, передбаченої цією статтею ОСОБА_5, і переходу до загальних судових процедур визначених ст. 4 ОСОБА_5.

У звязку з неналежним виконанням своїх обовязків як ліквідатора боржника ТОВ «Фаер Бол»арбітражним керуючим ОСОБА_4 порушено права та обовязки кредиторів боржника, а саме:

- на заявлення своїх грошових вимог після опублікування оголошень в порядку п. 5 ст. 11 та п. 3 ст. 23 ОСОБА_5;

- на проведення зборів кредиторів в порядку п. 2 ст. 15 та п. 1-5 ст. 16 ОСОБА_5;

- на створення комітету кредиторів в порядку п. 6 ст. 16 ОСОБА_5;

- на прийняття рішень які віднесені до компетенції комітету кредиторів в порядку п. 8 ст. 16 ОСОБА_5;

- на встановлення порядку продажу майна банкрута в порядку п. 1 ст. 30 ОСОБА_5;

- та інше, що віднесено до прав та обовязків кредиторів та комітету кредиторів яке визначене ОСОБА_5.

У звязку з вищевикладеним ліквідатором ТОВ «Фаер Бол»ОСОБА_4 за відсутністю дій передбачених п. 6 ст. 52 ОСОБА_5 не вжито всіх заходів щодо виявлення максимальної кількості кредиторів боржника та в подальшому погашення заявлених кредиторських вимог в порядку визначеного ОСОБА_5. Крім того позбавлення кредиторів (комітету кредиторів) на прийняття рішень відповідно до вимог ОСОБА_5 що продажу майна боржника та інші права надані комітету кредиторів ОСОБА_5.

Відповідну правову позицію викладено в постанові Вищого господарського суду України по справі № 12/80/08 від 08.09.2010 р.

Також, згідно ч. 5 ст. 52 ОСОБА_5, ліквідатор письмово повідомляє про визнання господарським судом банкрутом усіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника, які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами до боржника.

Як пояснив представник Публічного акціонерного товариства ОСОБА_1 Аваль, незважаючи на те що арбітражному керуючому ОСОБА_4 було відомо, що ПАТ "ОСОБА_1 Аваль" являється заставодержателем майна ТОВ "Фаер Бол" відповідно до витягу з Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна та витягу з Державного реєстру іпотек від 03.09.2010р., яке включено до складу ліквідаційної маси у справі про банкрутство боржника, не дотримуючись місячного строку, передбаченого ст. 52 ОСОБА_5 для заявлення грошових вимог кредиторів, не формуючи реєстру вимог кредиторів, не маючи згоди комітету кредиторів, 17.09.2010 р. арбітражним керуючим ОСОБА_4 вчинено дії з розпорядження заставним майна АТ "ОСОБА_1 Аваль" шляхом його продажу.

13.09.2010 року ліквідатор ТОВ "Фаер Бол" ОСОБА_4 повідомив ПАТ "ОСОБА_1 Аваль" (лист-повідомлення від 13.09.2010 р. № 26/270-11) про визнання 16.08.2010 р. господарським судом Запорізької області ТОВ "Фаер Бол" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури на підставі ст. 52 ОСОБА_5. При цьому, у своєму листі ліквідатор ТОВ "Фаер Бол" - ОСОБА_4 зазначив, що АТ "ОСОБА_1 Аваль" надано місячний термін для заявлення кредиторських вимог до боржника.

17.09.2010 р. ПАТ "ОСОБА_1 Аваль" направлено ліквідатору банкрута заяву про визнання грошових вимог до ТОВ "Фаер Бол" в сумі 4 242 938,17 грн., що забезпечені заставою, однак, майно ТОВ "Фаер Бол", яке обтяжене заставою АТ "ОСОБА_1 Аваль" вже було реалізоване арбітражним керуючим ОСОБА_4 не дочикавшись заявлення кредиторських вимог кредиторами.

Відповідно до ст. 30 ОСОБА_5, ліквідатор розпочинає продаж майна банкрута на відкритих торгах після проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута.

Згідно із ст. 29 ОСОБА_5, майно на яке звертається стягнення у ліквідаційній процедурі, оцінюється арбітражним керуючим у порядку, встановленому законодавством про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.

Таким чином, організація, проведення та оформлення відкритих торгів із реалізації у рамках ліквідаційної процедури майна відсутнього боржника ТОВ "Фаер Бол" проведено арбітражним керуючим ОСОБА_4 з порушенням вимог чинного законодавства України.

Крім того, 25.08.2010 року в газеті Ємісія-інформ № 98(474) опубліковано оголошення про проведення відкритих торгів (аукціону) із реалізації нерухомого майна ТОВ "Фаер Бол", що знаходиться за адресою: м. Запоріжжя, площа Леніна, 1 - Б, які відбудуться 17 вересня 2010 року. Згідно даного оголошення, початкова ціна продажу становить 125 000,00 грн. без ПДВ.

Стаття 29 ОСОБА_5 визначає, що у разі продажу майна на аукціоні вартість майна, що визначається шляхом його оцінки є початковою вартістю.

17.09.2010 року арбітражним керуючим ОСОБА_4 проведено та реалізовано нерухоме майно, що розташоване за адресою: м. Запоріжжя, площа Леніна, буд. 1 "Б" при початковій вартості майна у сумі 125 000,00 грн., яка не відповідає вартості нерухомого майна, оскільки згідно звітів про оцінку майна ФОП ОСОБА_8, ліквідаційна вартість майна складає 283 333,00 грн., таким чином арбітражним керуючим ОСОБА_4 передано на реалізацію майно ТОВ «Фаер Бол»за заниженою ціною, що свідчить про порушення вимог ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Таким чином, ліквідатором ТОВ "Фаер Бол" - ОСОБА_4 здійснено неналежне виконання обовязків, а саме порушено вимоги ст.ст. 1, 3-1, 14, 15, 16, 25, 26, 29, 30, 52 ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Згідно ст. 3-1 ОСОБА_5, невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно цим ОСОБА_5, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним свої обов'язків.

У звязку з усуненням арбітражного керуючого ОСОБА_4, від виконання обовязків ліквідатора необхідно покласти обовязки ліквідатора ТОВ "Фаер Бол" на арбітражного керуючого ОСОБА_7, який надав відповідну згоду на призначення.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. 1, 3-1, 4, 14, 15, 16, 22-32, 52 ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Скаргу з урахуванням доповнення до скарги Публічного акціонерного товариства ОСОБА_1 Аваль в особі Запорізької обласної дирекції ОСОБА_1 Аваль - задовольнити.

2. Визнати дії ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Фаер Бол" ОСОБА_4 такими, що не відповідають вимогам ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, у звязку з неналежним виконанням обовязків ліквідатора.

3. Усунути арбітражного керуючого ОСОБА_4 (ліцензія серія АВ №307472, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, адреса: 69063, м. Запоріжжя, пр. Леніна, 44, офіс 33) від виконання обовязків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Фаер Бол".

4. Призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Фаер Бол" арбітражного керуючого ОСОБА_7 (ліцензія АВ № 498976 від 16.11.2009р., ідентифікаційний номер НОМЕР_2, адреса: 69006, АДРЕСА_1).

5. Зобовязати арбітражного керуючого ОСОБА_4 (ліцензія серія АВ №307472, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, адреса: 69063, м. Запоріжжя, пр. Леніна, 44, офіс 33) передати, а ліквідатора ОСОБА_7 (ліцензія АВ № 498976 від 16.11.2009р., ідентифікаційний номер НОМЕР_2, адреса: 69006, АДРЕСА_1) прийняти бухгалтерську та іншу документацію Товариства з обмеженою відповідальністю «Фаер Бол»(), (пл. Леніна, 1-б, м. Запоріжжя, 69006), печатки, штампи, матеріальні та інші цінності Товариства з обмеженою відповідальністю «Фаер Бол»(), (пл. Леніна, 1-б, м. Запоріжжя, 69006) у пятиденний строк з моменту винесення даної ухвали.

6. Зобовязати ліквідатора ОСОБА_7 (ліцензія АВ № 498976 від 16.11.2009р., ідентифікаційний номер НОМЕР_2, адреса: 69006, АДРЕСА_1) вжити заходів та провести дії відповідно до вимог ОСОБА_5 України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»в тому числі щодо виконання вимог п. 6 ст. 52 ОСОБА_5 України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Дана ухвала є виконавчим документом та може бути предявлена до виконання органам Державної виконавчої служби в строк до 23.03.2012 р.

Копію ухвали направити: кредитору, боржнику, арбітражному керуючому ОСОБА_4, ліквідатору ОСОБА_7, Державному реєстратору Виконавчого комітету Запорізької міської ради, м. Запоріжжя, Ленінському ВДВС Запорізького МУЮ, Запорізькому обласному відділу з питань банкрутства, Запорізькій філії агентства з питань банкрутства, ПАТ ОСОБА_1 Аваль в особі Запорізької обласної дирекції ОСОБА_1 Аваль (вул. Тургенєва, 29, м. Запоріжжя, 69063), ВАТ Полтавакондитер (вул. Спаська, 10, м. Полтава, 36020), ДПІ у Ленінському районі м. Запоріжжя (вул. Бородинська, 1-А, м. Запоріжжя, 69096).

Суддя Владимиренко І.В.