ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

11.06.11 Справа № 8/29

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії суддів: Желік М.Б. /головуючий/, ОСОБА_1, ОСОБА_2, розглянувши апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства «Мегабанк»(м. Харків) та Відкритого акціонерного товариства «Львівська макаронна фабрика» (м. Львів)

на ухвалу Господарського суду Львівської області

від 07.02.2011р. у справі № 8/29

за заявою Публічного акціонерного товариства «Надра» (м. Київ)

про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Львівська макаронна фабрика»(м. Львів)

за участю представників:

від Заявника: ОСОБА_3;

від розпорядника майна: ОСОБА_4;

від Боржника: не зявився;

від кредитора ПАТ «Мегабанк»: ОСОБА_5

З правами та обовязками, передбаченими ст. 22 ГПК України, Заявник, Розпорядник майна та Кредитор ознайомлені.

Ухвалою від 07.02.2011р. у справі №8/29 Господарського суду Львівської області (суддя Гутьєва В.В.) визнано грошові вимоги ВАТ «Надра»на суму 21381531,00 грн., в тому числі: вимоги забезпечені заставою 21381531,00 грн., вимоги не забезпечені заставою 305616,61 грн., штрафні санкції 1 684 549,21 грн., судові витрати 321,00 грн., що підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів боржника, з них: в першу чергу реєстру вимог кредиторів ВАТ «Львівська макаронна фабрика»підлягають включенню 21381531,00 грн., вимоги забезпечені заставою, 85,00 грн. витрат на оплату державного мита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу; в четверту чергу підлягає включенню 305616,61 грн. заборгованості; в шосту чергу підлягає включенню 1684549,21 грн. штрафних санкцій.

Не погоджуючись із зазначеним процесуальним документом, ПАТ «Мегабанк»подало апеляційну скаргу, у якій Скаржник просить ухвалу Господарського суду Львівської області скасувати, з огляду наступне:

- обставиною, яку місцевий господарський суд не встановив при прийнятті оскаржуваної ухвали, є те, чи мала місце на дату укладення іпотечних договорів Боржника з ПАТ «КБ «Надра», державна реєстрація обтяження нерухомого майна іпотекою щодо виробничого корпусу (літера А3-4) загальною площею 2974,6 м кв та чи наявні на це майно зареєстровані права інших кредиторів;

- судом не було визначено пріоритетності погашення вимог відповідних кредиторів шляхом звернення;

- ПАТ «Мегабанк»внаслідок того, що має зареєстроване обтяження на вказане нерухоме майно, користується по відношенню до ПАТ КБ «Надра», в якого обтяження на це ж нерухоме майно не зареєстроване, пріоритетом на задоволення своїх вимог за рахунок згаданого майна.

Не погоджуючись з вказаною ухвалою, ВАТ «Львівська макаронна фабрика»також подано апеляційну скаргу, відповідно до якої просить скасувати ухвалу Господарського суду Львівської області з наступних підстав:

- судом при винесенні оскаржуваної ухвали безпідставно взято до уваги висновок ТзОВ «Периметр»від 15.03.2010 року про оцінку нерухомого майна ВАТ «Львівська макаронна фабрика»на суму 12169720,00 грн, рухомого майна на суму 8732020,00 грн і при цьому не взято до уваги той факт, що за згодою сторін визначено іншу вартість заставного майна;

- суд прийшов до необґрунтованого висновку про наявність безспірних вимог ВАТ КБ «Надра»до ВАТ «Львівська макаронна фабрика», що не забезпечені заставою, на суму 306616,61 грн.

Колегія суддів, заслухавши пояснення представника Заявника, Розпорядника майна та ПАТ «Мегабанк»у даній справі, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що підстави для скасування ухвали Господарського суду Львівської області - відсутні, з огляду на наступне:

Як було зазначено Господарським судом Львівської області в оскаржуваній ухвалі та підтверджується матеріалами, наявними у справі, Відкрите акціонерне товариство комерційний банк «Надра»звернулось у суд із заявою про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Львівська макаронна фабрика»у порядку, встановленому ст.11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»та визнання його кредитором на суму грошових вимог - 23371696,82.

Відповідно до ухвали від 08.06.2010 р. проведено підготовче засідання та зобовязано ініціюючого кредитора подати до офіційних друкованих органів оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ВАТ «Львівська макаронна фабрика». Оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ВАТ «Львівська макаронна фабрика»опубліковано в офіційному друкованому органі - газеті «Голос України»№ 113 (4863) від 22.06.2010 р.

При цьому, подаючи заяву про визнання кредиторських вимог ініціюючий Кредитор у справі свої вимоги обґрунтував наступними обставинами:

05.08.2005 року між Відкритим акціонерним товариством комерційний банк «Надра»в особі філії ВАТ КБ «Надра»Львівське регіональне управління та Відкритим акціонерним товариством «Львівська макаронна фабрика»(надалі «Боржник») укладено кредитний договір № 355/2005.

Відповідно до п. 1.1. кредитного договору №355/2005 та додатковою угодою №2 до нього Боржнику відкрито кредитну лінію з лімітом кредитування 1194909,72 Євро. Факт отримання кредитних коштів підтверджується валютними ордерами: №NL-1 від 27.07.2006 року на суму 63784,85 Євро, валютним ордером №NL-2 від 08.09.2006 року на суму 91851,0 Євро, №NL-1 від 09.11.2006 року на суму 4887,50 Євро, №NL-3 від 04.01.2006 року на суму 159987,85 Євро, №NL-1 від 19.01.2006 року на суму 88276,75 Євро, №NL-2 від 27.01.2006 року на суму 42561,20 Євро, №NL-1 від 07.02.2006 року на суму 82004,53 Євро, №NL-1 від 15.02.2006 року на суму 60244,60 Євро, №NL-1 від 16.02.2006 року на суму 110755,0 Євро, №NL-1 від 09.03.2006 року на суму 128130,46 Євро, №NL-1 від 30.03.2006 року на суму 72439,13 Євро, №NL-2 від 08.09.2006 року на суму 91851,0 Євро, №NL-1 від 19.04.2006 року на суму 100893,30 Євро, №NL-1 від 02.06.2006 року на суму 64666,51 Євро, №NL-1 від 21.06.2006 року на суму 77434,79 Євро, №NL-99 від 27.06.2006 року на суму 46992,25 Євро.

В якості забезпечення виконання зобовязань за кредитним договором № 355/2005 від 05.08.2005 року в заставу банку передано:1) майновий комплекс та приміщення котельні: адміністративний комплекс, позначений на плані літ. А-5, загальною площею 905, 0 кв.м., склад готової продукції, позначений на плані літ. А1-5, загальною площею 932,0 кв.м., виробничий корпус, позначений на плані літ. А2-3, в тому числі приміщення котельні 14, 14а, 15, 8, 22, загальною площею 2182,6 кв.м., виробничий корпус, позначений на плані літ. А3-4, загальною площею 2974,6 кв.м., компресорна, позначена на плані літ.Б-1, загальною площею 91,2 кв.м., механічна майстерня, позначена на плані літ. В-2, загальною площею 345,1 кв.м., тарний цех, позначений на плані літ.Г-1, загальною площею 761,2 кв.м., склад, позначений на плані літ. Д-1, загальною площею 8,2 кв.м., склад, позначений на плані літ. Є-2, загальною площею 708,3 кв.м., гараж, позначений на плані літ. Е-1, загальною площею 45,0 кв.м. (Предмет іпотеки належить на праві власності Боржнику на підставі свідоцтв про право власності на не житлові будівлі, виданих Залізничною районною адміністрацією Львівської міської ради 23.11.2000р. на підставі розпорядження від 23.11.2000р. за №1043, зареєстрованими за Іпотекодавцем у Львівському обласному державному комунальному БТІ та ЕО 24.11.2000р., номер запису 1371 в книзі 4, реєстраційні номери №67368, №69174, №67882, №67770, №68355, №70409, №70059, №68248, №69631, №68906. Договір іпотеки посвідчений приватним нотаріусом Львівського міського НО ОСОБА_6 та ним же ж накладена заборона відчуження (реєстр. № 4586) вказаного обєкту до моменту виконання зобовязань Боржником); 2) лінію виробництва коротко різаних макаронних виробів (виробник SKOLO», Італія) та обладнання котельні, що належать та обліковуються на балансі ВАТ «Львівська макаронна фабрика», що підтверджується довідками від 25.08.2005р. №205 та № 203; 3) прості іменні акції емітента Відкритого акціонерного товариства «Львівська макаронна фабрика»в кількості 1919164 (Один мільйон девятсот девятнадцять тисяч сто шістдесят чотири) штуки, номінальною вартістю 0,25 гривень кожна, загальною номінальною вартістю 479791,00 гривня, 00 копійок, що становить частку в статутному фонді емітента 13,145%, що належать Дочірньому підприємству Товариства з обмеженою відповідальністю «УРС»«Єврогурт»(Право власності на предмет застави підтверджується Випискою з реєстру власників іменних цінних паперів про стан особового рахунку Заставодавця №675 від 11.08.2005р., що складена незалежним реєстратором ЗАТ Депозитно-кліринговою компанією «Український реєстратор».

У звязку з тим, що Боржником порушено вимоги щодо строків погашення кредиту та відсотків 05.11.2009 р. Господарським судом Львівської області видано наказ про примусове виконання рішення від 12.10.2009р. про стягнення з Боржника заборгованості за кредитному договору № 355/2005 від 05.08.2005 р. в розмірі 16216669,52 грн. (справа № 12/138), на підставі якого 30.01.2010р. ВПВР Департаменту державної виконавчої служби відкрито виконавче провадження (ВП №17092170) відповідно до постанови про відкриття виконавчого провадження.

05.08.2005 року між Відкритим акціонерним товариством комерційний банк «Надра»в особі філії ВАТ КБ «Надра»Львівське регіональне управління та Відкритим акціонерним товариством «Львівська макаронна фабрика»укладено кредитний договір № 354/2005, згідно умов якого Боржнику встановлено ліміт кредитування в розмірі 6500000,00 грн. (Шість мільйонів пятсот тисяч гривень, 00 коп.). Фактично Боржником отримано кредитні кошти в розмірі 6450000,00 гривень, що підтверджується меморіальними ордерами: №NL-101 від 26.08.2005р. на суму 1000000,00 гривень, №NL-4 від 09.09.2005р. на суму 350000,00 гривень, №NL-1 від 27.09.2005р. на суму 1300000,00 гривень, №NL-12 від 17.10.2005р. на суму 600000,00 гривень, №NL-3 від 14.11.2005р. на суму 500000,00 гривень, №NL-101 від 29.11.2005р. на суму 900000,00 гривень, №NL-99 від 15.12.2005р. на суму 900000,00 гривень, №NL-102 від 02.02.2006р. на суму 500000,00 гривен, NL-107 від 20.03.2006р. на суму 400000,00 гривень.

В якості забезпечення виконання зобовязань за кредитним договором № 354/2005 від 05.08.2005 р. в заставу банку передано: 1) майновий комплекс та приміщення котельні: адміністративний комплекс, позначений на плані літ. А-5, загальною площею 905, 0 кв. м., склад готової продукції, позначений на плані літ. А1-5, загальною площею 932,0 кв. м., виробничий корпус, позначений на плані літ. А2-3, в тому числі приміщення котельні 14, 14а, 15, 8, 22, загальною площею 2182,6 кв. м., виробничий корпус, позначений на плані літ. А3-4, загальною площею 2974,6 кв. м., компресорна, позначена на плані літ.Б-1, загальною площею 91,2 кв.м., механічна майстерня, позначена на плані літ. В-2, загальною площею 345,1 кв.м., тарний цех, позначений на плані літ.Г-1, загальною площею 761,2 кв.м., склад, позначений на плані літ. Д-1, загальною площею 8,2 кв.м., склад, позначений на плані літ. Є-2, загальною площею 708,3 кв.м., гараж, позначений на плані літ. Е-1, загальною площею 45,0 кв.м. (Предмет іпотеки належить на праві власності Боржнику на підставі свідоцтв про право власності на нежитлові будівлі, виданих Залізничною районною адміністрацією Львівської міської ради 23.11.2000р. на підставі розпорядження від 23.11.2000р. за № 1043, зареєстрованими за іпотекодавцем у Львівському обласному державному комунальному БТІ та ЕО 24.11.2000р., номер запису 1371 в книзі 4, реєстраційні номери №67368, №69174, №67882, №67770, №68355, №70409, №70059, №68248, №69631, №68906. Договір іпотеки посвідчений приватним нотаріусом Львівського міського ОСОБА_6 та ним же ж накладена заборона відчуження (реєстр. № 4586) вказаного обєкту до моменту виконання зобовязань боржником); 2) лінію виробництва коротко різаних макаронних виробів (виробник SKOLO», Італія) та обладнання котельні, що належать та обліковуються на балансі ВАТ «Львівська макаронна фабрика», що підтверджується довідками від 25.08.2005р. №205 та №203; 3) прості іменні акції емітента Відкритого акціонерного товариства «Львівська макаронна фабрика»в кількості 1919164 штуки, номінальною вартістю 0,25 гривень кожна, загальною номінальною вартістю 479791,00 грн., що становить частку в статутному фонді емітента 13,145 %, що належать Дочірньому підприємству Товариства з обмеженою відповідальністю «УРС»«Єврогурт»(Право власності на предмет застави підтверджується Випискою з реєстру власників іменних цінних паперів про стан особового рахунку Заставодавця №675 від 11.08.2005р., що складена незалежним реєстратором ЗАТ Депозитно-кліринговою компанією «Український реєстратор».

У звязку з тим, що Боржником порушено вимоги щодо строків погашення кредиту та відсотків 03.12.2008 р. банком подано позовну заяву в Господарський суд Львівської області про стягнення заборгованості по кредитному договору № 354/2005 від 05.08.2005р. шляхом звернення стягнення на предмет забезпечення кредиту.

10.08.2009 р. місцевим господарським судом видано наказ про примусове виконання рішення щодо стягнення з Боржника на користь Банку заборгованості в розмірі 7155027,30 гривень шляхом звернення стягнення на зазначене заставне майно (справа № 15/314), на підставі якого 09.11.2009р. ППВР ВДВС ГУЮ у Л/о відкрито виконавче провадження (ВП №15732025).

15.03.2010р. в процесі виконавчого провадження ТзОВ «Периметр»здійснено оцінку нерухомого майна, що є предметом іпотеки, згідно якої вартість майнового комплексу та приміщення котельні (адміністративний комплекс, позначений на плані літ. А-5, загальною площею 905, 0 кв.м., склад готової продукції, позначений на плані літ. А1-5, загальною площею 932,0 кв.м., виробничий корпус, позначений на плані літ. А2-3, в тому числі приміщення котельні 14, 14а, 15, 8, 22, загальною площею 2182,6 кв.м., виробничий корпус, позначений на плані літ. А3-4, загальною площею 2974,6 кв.м., компресорна, позначена на плані літ.Б-1, загальною площею 91,2 кв.м., механічна майстерня, позначена на плані літ. В-2, загальною площею 345,1 кв.м., тарний цех, позначений на плані літ.Г-1, загальною площею 761,2 кв.м., склад, позначений на плані літ. Д-1, загальною площею 8,2 кв.м., склад, позначений на плані літ. Є-2, загальною площею 708,3 кв.м., гараж, позначений на плані літ. Е-1, загальною площею 45,0 кв.м.) становить 12169720,00 грн. Крім того, ТзОВ «Периметр»на підставі Постанови ППВР ВДВС ГУЮ у Львівській області проведено оцінку лінії виробництва коротко різаних макаронних виробів (виробник », Італія) та обладнання та визначено ринкову вартість вказаного майна у розмірі 8732020,00 грн.

В результаті загальна вартість заставного майна склала 21381531,00 гривень (в тому числі 20901740,00 гривень - вартість заставного майна згідно експертного висновку, 479791, 00 грн. - номінальна вартість простих іменних акцій емітента).

Вимоги не забезпечені заставою становлять 305616,61 грн.

Таким чином, як було правильно встановлено Господарським судом Львівської області станом на 11.02.2010 р. загальний розмір заборгованості становить:

- за кредитним договором № 355/2005 від 05.08.2005 р.: відповідно до рішення (наказу) Господарського суду Львівської області № 12/138: 14872107,89 грн. - вимог забезпечених заставою (з них: 13032354,56 заборгованість по кредиту, 1839753,33 грн. відсотків), 1318943,63 грн. пеня та штраф;

- за кредитним договором № 354/2005 від 05.08.2005р.: відповідно до рішення (наказу) Господарського суду Львівської області № 15/314: 6789421,71 грн. - вимог забезпечених заставою (з них: 6450000,00 заборгованість по кредиту, 339421,72 грн. відсотків), 365605,58 грн. пеня та штраф, 25618,00 судові витрати;

02.02.2011 р. на адресу місцевого господарського суду подано розрахунок який був також доданий до заяви про порушення справи про банкрутство боржника і донараховано кредитором відсотки по кредиту станом на 10.02.2010 р. на суму 1724811,74 грн. Згідно із заявою Кредитора від 21.05.2010 р. вартість заставного майна становить 21381531,00 грн., вимоги ініціюючого кредитора на суму 305616,61 грн. не є забезпеченими заставою, а отже донараховані відсотки за кредитними договорами № 355/2005 від 05.08.2005 р. на суму 776423,99 грн. та № 354/2005 від 05.08.2005 р. на суму 1724811,74 грн. не можуть бути включені до першої черги вимог кредиторів, а підлягають включенню до четвертої черги вимог кредиторів. Проте кредитором не було подано на адресу суду у встановлений ч. 1 ст. 14 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»тридцятиденний строк заяву про збільшення кредиторських вимог, а оскільки вимоги не забезпечені заявою не включаються до реєстру згідно з даними обліку боржника, донараховані відсотки не підлягають визнанню та включенню до реєстру вимог кредиторів.

Разом з тим, твердження ПАТ «Мегабанк», визначені як одна з підстав для скасування оскаржуваної ухвали місцевого господарського суду про те, що обставиною, яку місцевий господарський суд не встановив при прийнятті оскаржуваної ухвали, є те, чи мала місце на дату укладення іпотечних договорів Боржника з ПАТ «КБ «Надра», державна реєстрація обтяження нерухомого майна іпотекою щодо виробничого корпусу (літера А3-4) загальною площею 2974,6 м кв та чи наявні на це майно зареєстровані права інших кредиторів, не може бути визнане такою підставою, оскільки беручи до уваги, що дане провадження у справі відкрите в межах Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»і не є позовним, а тому у провадженні у справі про банкрутство інститут доказовості зводиться до подання документів, що підтверджують проведення господарської операції та встановлюють їх під ставність і реальність.

При цьому, вищенаведені договори та відповідні меморіальні ордери були надані Господарському суду Львівської області в підтвердження заявлених кредиторських вимог, що саме по собі правомірно визнано судом першої інстанції такими доказами.

З огляду на наведене, а також, беручи до уваги ту обставину, що чинне законодавство не передбачає встановлення будь яких пріоритетів одних кредиторів перед іншими, окрім встановлення черг грошових вимог, необґрунтованими визнаються й твердження Скаржника про те, що ПАТ «Мегабанк»внаслідок того, що має зареєстроване обтяження на вказане нерухоме майно, користується по відношенню до ПАТ КБ «Надра», в якого обтяження на це ж нерухоме майно не зареєстроване, пріоритетом на задоволення своїх вимог за рахунок згаданого майна.

Окрім того, щодо твердження Скаржника про те, що судом при винесенні оскаржуваної ухвали безпідставно взято до уваги висновок ТзОВ «Периметр»від 15.03.2010 року про оцінку нерухомого майна ВАТ «Львівська макаронна фабрика»на суму 12169720,00 грн, рухомого майна на суму 8732020,00 грн і при цьому не взято до уваги той факт, що за згодою сторін визначено іншу вартість заставного майна, то суд апеляційної інстанції зазначає, що за наявності висновку спеціаліста про ринкову вартість майна, домовленість сторін з іпотечними договорами щодо вартості заставленого майна не може слугувати належним та допустимим доказом, оскільки не ґрунтується на обєктивних даних а сформована лише під впливом субєктивної волі сторін за вказаними договорами.

Положеннями ст.1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»визначено, що грошове зобовязання - це зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України. Склад і розмір грошових зобов'язань, в тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням процентів , які зобов'язаний сплатити боржник, визначаються на день подачі в господарський суд заяви про порушення провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Законом До складу грошових зобов'язань боржника не зараховуються недоїмка (пеня та штраф), визначена на дату подання заяви до господарського суду, а також зобовязання, які виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоровю громадян, зобовязання з виплати авторської винагороди, зобовязання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі.

Відповідно до ст.554 ЦК України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

За таких обставин та з врахуванням вищенаведеного, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду зазначає, висновок Господарського суду Львівської області щодо того, що грошові вимоги Відкритого акціонерного товариства комерційного банку «Надра»до Відкритого акціонерного товариства «Львівська макаронна фабрика»на загальну суму 23371696,82 грн., в тому числі: вимоги забезпечені заставою 21381531,00 грн., вимоги не забезпечені заставою 305616,61 грн., штрафні санкції 1 684 549,21 грн., судові витрати 321,00 грн. є обґрунтованими і такими, що виникли на момент порушення провадження у справі про банкрутство та підлягають визнанню та включенню до реєстру вимог кредиторів боржника, є такими що відповідають обставинам справи та наявним у ній матеріалам.

З огляду на зазначене, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду прийшла до висновку про те, що приймаючи оскаржувану ухвалу, Господарський суд Львівської області належним чином дослідив усі обставини, що мають значення для справи при вірному застосуванні норм матеріального та процесуального права, а тому вона є такою, що піддягає залишенню без змін, а апеляційна скарга без задоволення.

На підставі наведеного та відповідно до вимог ст. ст. 99, 101, 103, 106 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд

п о с т а н о в и в:

Ухвалу від 07.02.2011р. у справі №8/29 Господарського суду Львівської області залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Матеріали даної справи повернути в місцевий господарський суд.

Головуючий суддя Желік М.Б.

суддя Юрченко Я.О.

суддя Юркевич М.В.