ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
18.01.11 Справа № 07/26-76
Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії
головуючого - судді Гнатюк Г.М.
суддів - Кравчук Н.М.
- ОСОБА_1
Розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Ковельсільмаш»»№51/01-3055 від 06.10.2010р. та Товариства з обмеженою відповідальністю Емітент-Сервіс, м.Харків за вих. №179 від 21.10.2010р.
на рішення господарського суду Волинської області від 22.09.2010р.
у справі №07/26-76
за позовом Акціонера ВАТ Ковельсільмаш ОСОБА_2, м.Ковель,
до відповідача 1 Відкритого акціонерного товариства Ковельсільмаш, м.Ковель,
до відповідача 2 Товариства з обмеженою відповідальністю Емітент-Сервіс, м.Харків
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на
стороні Відповідача:
1-Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку, м.Київ
2-Державний реєстратор Ковельської міської ради, м.Ковель, Волинська область
3-Закрите акціонерне товариство Торговець цінними паперами Восток-Маклер, м.Харків
4-Закрите акціонерне товариство Вінницька технологічна компанія, м.Вінниця
про визнання недійсним свідоцтва про реєстрацію додаткового випуску акцій ВАТ Ковельсільмаш; зобовязання ТзОВ Емітент-Сервіспривести систему реєстру власників іменних паперів ВАТ Ковельсільмаш у стан, що існував до 12.12.2007р.; зобовязання Державного реєстратора внести зміни до Статуту.
за участю представників сторін:
від позивача: ОСОБА_3 представник, ОСОБА_4 - представник
від відповідача-1: ОСОБА_5 - представник
від відповідача-2: ОСОБА_6 представник
від третіх осіб: не зявилися
Представникам позивача та відповідачів розяснено їх права та обовязки, передбачені ст.22 ГПК України.
За клопотанням позивача здійснювалася технічна фіксація судового процесу за допомогою програмно-апаратного комплексу «Оберіг».
Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 21.10.2010р. частково задоволено заяву акціонера ОСОБА_2 про відвід колегії суддів в складі головуючого судді Давид Л.Л., суддів Кордюк Г.Т. та Мурської Х.В. та повністю задоволенно заяви зазначених вище суддів про самовідвід.
Розпорядженням в.о.голови суду від 10.11.2010р. у відповідності до вимог ст.20 ГПК України, справу передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Гнатюк Г.М., суддів Кравчук Н.М. та Мирутенко О.Л.
Розпорядженням голови Львівського апеляційного господарського суду від 18.01.2011р. в склад колегії замість судді Мирутенка О.Л. введено суддю Скрипчук О.С.
Заяв про відвід суддів даної колегії не надходило.
Треті особи двічі не забезпечили явки своїх представників в судове засідання хоча про час і місце розгляду справи були повідомлені належним чином. При цьому, представниками позивача надано суду копії довідок з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, відповідно до яких, Закрите акціонерне товариство Торговець цінними паперами Восток-Маклер та Закрите акціонерне товариство Вінницька технологічна компанія припинили свою діяльність.
Клопотання позивача щодо припинення апеляційного провадження по апеляційній скарзі ТзОВ Емітент-Сервіс, так як апеляційна скарга підписана не уповноваженою особою, колегією суддів відхилено, оскільки представником ТзОВ Емітент-Сервіс надано оригінал належно оформленої довіреності на представника ОСОБА_7, яким підписано апеляційну скаргу. Доводи позивача про безпідставне прийняття апеляційної скарги ТзОВ Емітент-Сервіс до апеляційного провадження у звязку з пропуском строків на апеляційне оскарження, колегією суддів також відхилено, так як ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 02.11.2010р. (т.2 а.с.2) поновлено відповідачу-2 строк на подання апеляційної скарги, згідно заявленого клопотання.
Клопотання позивача про винесення окремої ухвали та надіслання повідомлення в прокуратуру щодо порушення законності з боку Державного реєстратора Ковельської міської ради, колегією суддів відхилено через його безпідставність. При цьому слід зазначити, що винесення окремої ухвали є правом суду, а не його обовязком.
Всі інші клопотання позивача колегією суддів відхилено за їх необґрунтованістю.
Рішенням господарського суду Волинської області від 22.09.2010р. у справі №07/26-76 (суддя Суряк О.Г.) позов акціонера ВАТ Ковельсільмаш ОСОБА_2, з врахуванням уточнених вимог, задоволено повністю. Визнано недійсними та скасовано додатково випущені 7000000 простих іменних акцій на суму 24 500 000грн. та внесені зміни до системи реєстру на підставі визнаних недійсними рішень зборів від 12.12.2007р. в частині питань збільшення статутного капіталу з моменту їх випуску і внесення; зобовязано відновити становище яке існувало до порушення прав, також зобов'язано ТОВ"Емітент-Сервіс" привести систему реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ "Ковельсільмаш" у стан, що існував до 12.12.2007р., а саме - анулювати в системі реєстру додатково випущені 7000000 простих іменних акцій на суму 24 500 000 грн. на підставі визнаних недійсними рішень зборів від 12.12.2007р. в частині питань збільшення статутного капіталу, визнаних недійсними п.5.1 та п.5.2 статуту ВАТ "Ковельсільмаш", затверджених рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш" від 14.05.2008р.; визнано недійсним з моменту прийняття та скасовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Ковельсільмаш" від 21.02.2008р., реєстраційний №69/1/08, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 11.06.2008р., на підставі визнаних недійсними рішень зборів від 12.12.2007р. в частині питань збільшення статутного капіталу та визнаних недійсними п.5.1 та п.5.2 статуту ВАТ "Ковельсільмаш", затверджених рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш" від 14.05.2008р.; зобов'язано Державного реєстратора Ковельської міської ради скасувати державну реєстрацію змін до статуту відкритого акціонерного товариства "Ковельсільмаш", затверджених рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш" від 14.05.2008р., в частині збільшення статутного капіталу, а також зобов'язано державного реєстратора та відповідача ВАТ "Ковельсільмаш" внести відповідні зміни в статут на підставі визнаних недійсними п.5.1 та п.5.2 статуту ВАТ "Ковельсільмаш", затверджених рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш" від 14.05.2008р.

Не погоджуючись з даним рішенням суду, Публічне акціонерне товариство «Ковельсільмаш»»та Товариство з обмеженою відповідальністю Емітент-Сервіс оскаржили його в апеляційному порядку, просять рішення місцевого господарського суду скасувати та прийняти нове рішення, яким з задоволенні позовних вимог відмовити. В обґрунтування посилаються на те, що приймаючи рішення у справі господарський суд Волинської області не тільки не застосував норми матеріального права, які підлягали до застосування, а й неповно з'ясував обставини, що мають значення для справи, мотивував своє рішення фактами, які визнано встановленими за відсутності належних та допустимих доказів, зробив висновки, які не відповідають дійсним обставинам справи.

У відзивах на апеляційні скарги від 18.01.2011р. (подані представниками позивача в судовому засіданні) представники позивача спростовують доводи скаржників та зазначають про законність та обґрунтованість рішення місцевого суду, у звязку з чим просить апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства «Ковельсільмаш»та Товариства з обмеженою відповідальністю Емітент-Сервіс залишити без задоволення, а оскаржуване рішення залишити без змін.

На вимогу ухвали суду від 02.11.2010р. Відділом державної реєстрації субєктів господарювання виконавчого комітету Ковальської міської ради надано письмові пояснення (вх.№11451 від 02.11.2010р.)

Враховуючи повторну неявку в судове засідання представників третіх осіб 1,2, які були повідомлені належним чином про час та місце судового засідання, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу за їх відсутності, оскільки ухвалою суду від 14.12.2010р. явка повноважних представників сторін була визнана судом на власний розсуд.

Розглянувши матеріали справи та апеляційні скарги, оцінивши докази та заслухавши пояснення представників позивача та відповідачів, колегія суддів прийшла до висновку, що рішення господарського суду Волинської області від 22.09.2010р. у справі №07/26-76 слід частково скасувати, враховуючи наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, акціонер ВАТ «Ковельсільмаш» ОСОБА_2 звернувся до господарського суду Волинської області з позовом до ВАТ «Ковельсільмаш»та ТзОВ «Емітент-Сервіс»з вимогами, які були уточнені, згідно заяви від 12.09.2010р., а саме: визнати недійсними та скасувати додатково випущені 7 000 000 простих іменних акцій на суму 24 500 000 грн. та внесені зміни до системи реєстру на підставі визнаних недійсними рішень зборів від 12.12.2007р. в частині питань збільшення статутного капіталу з моменту їх випуску і внесення, відновити становище яке існувало до порушення прав - зобов'язати ТОВ "Емітент-Сервіс" привести систему реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ "Ковельсільмаш" у стан, що існував до 12.12.2007р., а саме - анулювати в системі реєстру додатково випущені 7000000 простих іменних акцій на суму 24 500 000 грн. на підставі визнаних недійсними рішень зборів від 12.12.2007р. в частині питань збільшення статутного капіталу, визнаних недійсними п.5.1 та п.5.2 статуту ВАТ "Ковельсільмаш", затверджених рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш" від 14.05.2008р.; визнати недійсним з моменту прийняття та скасувати свідоцтво про реєстрацію додаткового випуску акцій ВАТ "Ковельсільмаш" від 21.02.2008р. №69/1/08, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 11.06.2008р., на підставі визнаних недійсними рішень зборів від 12.12.2007р. в частині питань збільшення статутного капіталу та визнаних недійсними п.5.1 та п.5.2 статуту ВАТ "Ковельсільмаш", затверджених рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш" від 14.05.2008р.; відновити становище яке існувало до порушення прав - зобов'язати Державного реєстратора Ковельської міської ради скасувати державну реєстрацію змін до статуту товариства. Зобов'язати державного реєстратора та відповідача внести відповідні зміни в статут на підставі визнаних недійсними п.5.1 та п.5.2 статуту ВАТ "Ковельсільмаш", затверджених рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш" від 14.05.2008р.

В обґрунтування свої вимог, позивач посилається на те, що рішенням господарського суду Волинської області від 18.02.2010р. у справі № 07/13-76, залишеним без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 26.05.2010р., було визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Ковельсільмаш"від 12.12.2007р. з таких питань: збільшити розмір статутного капіталу ВАТ "Ковельсільмаш" за рахунок додаткових внесків шляхом закритого (приватного) розміщення акцій існуючої номінальної вартості на 24 500 000 грн.; затвердити протокол рішення про закрите (приватне) розміщення акцій ВАТ "Ковельсільмаш"; затвердити перелік інвесторів, серед яких передбачено розміщення акцій додаткового випуску, а саме : ТзОВ "КУА "Форвард", ЗАТ "ТЦП "Восток-Маклер", ЗАТ "Вінницька технологічна компанія"; уповноваженим органом та уповноваженою особою ВАТ "Ковельсільмаш" щодо прийняття рішення та вчинення дій, пов'язаних із закритим (приватним) розміщенням акцій, затвердити наглядову раду ВАТ "Ковельсільмаш" та відповідно голову наглядової ради ВАТ "Ковельсільмаш" ОСОБА_7.

Тим же судовим рішенням було визнано недійсними п.5.1 та п. 5.2 Змін до статуту відкритого акціонерного товариства "Ковельсільмаш", затверджених рішенням загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Ковельсільмаш" від 14.05.2008р., в частині збільшення статутного капіталу.

З матеріалів справи вбачається, що 12.12.2007р. відбулися загальні збори акціонерів ВАТ «Ковельсільмаш», оформлені протоколом №2 загальних зборів акціонерів. До порядку денного цих зборів входили питання щодо збільшення розміру статутного капіталу ВАТ «Ковельсільмаш»за рахунок додаткових внесків шляхом закритого (приватного) розміщення акцій існуючої номінальної вартості; затвердження протоколу рішення про закрите (приватне ) розміщення; затвердження переліку інвесторів, серед яких передбачено розміщення акцій; визначення уповноваженого органу та уповноважених осіб ВАТ «Ковельсільмаш»щодо прийняття рішень та вчинення дій, пов'язаних із закритим ( приватним ) розміщенням акцій.

По пункту 6 порядку денного цих зборів вирішено обрати в якості реєстроутримувача ВАТ «Ковельсільмаш»незалежного реєстратора ТОВ «Емітент-Сервіс»(м. Харків) та затвердити умови договору з ним.

Згідно листа-розпорядження від 18.06.2008р. №50/14-2057, адресованого ТОВ «Емітент-Сервіс», правління ВАТ «Ковельсільмаш»у зв'язку реєстрацією емісії акцій додаткового випуску (Свідоцтва про реєстрацію випуску акцій №69/1/08 видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, дата реєстрації 21.02.2008р.) та сплатою власниками - юридичними особами: ЗАТ «Вінницька технологічна компанія»3273870 шт. простих іменних акцій (платіжні доручення №№1-3 від 23.04.2008р.) та ЗАТ «ТЦП «Восток-Маклер»3726130шт. простих іменних акцій (платіжні доручення №№3-5 від 23.04.2008р.) розпорядилося сформувати систему реєстру товариства згідно журналу розміщення акцій.

З протоколу №2 загальних зборів акціонерів ВАТ «Ковельсільмаш»від 12.12.2007р. вбачається, що на час проведення цих зборів загальний випуск акцій ВАТ «Ковельсільмаш»складав 3575740шт.

Згідно Свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Ковельсільмаш" від 21.02.2008р., реєстраційний №69/1/08, виданого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 11.06.2008р., загальний випуск акцій ВАТ «Ковельсільмаш»складає 10575740шт., що майже в три рази більше (на 7000000шт.) до збільшення розміру статутного капіталу ВАТ «Ковельсільмаш»за рахунок додаткових внесків шляхом закритого (приватного) розміщення акцій існуючої номінальної вартості на 24 500 000грн.

Як вже зазначалося вище, рішенням господарського суду Волинської області від 18.02.2010р. у справі №07/13-76, залишеним без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 26.05.2010р., було визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Ковельсільмаш" від 12.12.2007р. з таких питань: збільшити розмір статутного капіталу ВАТ «Ковельсільмаш»за рахунок додаткових внесків шляхом закритого (приватного) розміщення акцій існуючої

номінальної вартості на 24 500 000 грн.; затвердити протокол рішення про закрите (приватне) розміщення акцій ВАТ «Ковельсільмаш»; затвердити перелік інвесторів, серед яких передбачено розміщення акцій додаткового випуску, а саме : ТзОВ «КУА «Форвард», ЗАТ «ТЦП «Восток-Маклер», ЗАТ «Вінницька технологічна компанія»; уповноваженим органом та уповноваженою особою ВАТ «Ковельсільмаш»щодо прийняття рішення та вчинення дій, пов'язаних із закритим (приватним) розміщенням акцій, затвердити наглядову раду ВАТ «Ковельсільмаш»та відповідно голову наглядової ради ВАТ «Ковельсільмаш»ОСОБА_7; визнано недійсними п.5.1 та п. 5.2 Змін до статуту відкритого акціонерного товариства «Ковельсільмаш», затверджених рішенням загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства «Ковельсільмаш»від 14.05.2008р., в частині збільшення статутного капіталу.

Оскільки рішення господарського суду Волинської області від 18.02.2010р. у справі №07/13-76 набрало законної сили, а відповідно до ст.35 ГПК України, факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду погоджується з висновком суду першої інстанції про задоволення позовних вимог в частині визнання недійсними та скасування додатково випущених 7000000 простих іменних акцій на суму 24 500 000грн. та внесених змін до системи реєстру на підставі визнаних недійсними рішень зборів від 12.12.2007р. в частині питань збільшення статутного капіталу з моменту їх випуску і внесення; зобовязання відновити становище яке існувало до порушення прав, зобов'язання ТОВ"Емітент-Сервіс" привести систему реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ "Ковельсільмаш" у стан, що існував до 12.12.2007р., а саме - анулювати в системі реєстру додатково випущені 7000000 простих іменних акцій на суму 24 500 000 грн. на підставі визнаних недійсними рішень зборів від 12.12.2007р. в частині питань збільшення статутного капіталу, визнаних недійсними п.5.1 та п.5.2 статуту ВАТ "Ковельсільмаш", затверджених рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш" від 14.05.2008р.

Натомість колегія суддів не може погодитися з висновком суду про задоволення решти позовних вимог. Зокрема, вимоги позивача щодо визнання недійсним з моменту прийняття та скасування свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Ковельсільмаш" від 21.02.2008р. не можуть бути предметом спору, оскільки Свідоцтво не є актом органу державної влади, а лише документом, виданим на підставі рішення ДКЦПФР та підтверджує державну реєстрацію випуску акцій, а у відповідності до ст..20 ГК України та ст..16 ЦК України не передбачено такого способу захисту цивільних прав, як визнання недійсним та скасування документу. Крім того, свідоцтво №69/1/08 про реєстрацію додаткового випуску акцій ВАТ «Ковельсільмаш»від 21.02.2008р., видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 11.06.2008р. анульоване Державною комісією з цінних паперів, в звязку з переведенням випуску іменних акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування із видачею Свідоцтва №32/1/10 про бездокументарну форму існування акцій від 09.02.2010р. (докази наявні в матеріалах справи, т.1 а.с.87,89).Суд першої інстанції не надав оцінки новому Свідоцтву (яке не було предметом спору) та не взяв до уваги докази анулювання Свідоцтва №69/1/08 (т.1,а.с.87).

Щодо вимог позивача про зобов'язання Державного реєстратора Ковельської міської ради скасувати державну реєстрацію змін до статуту відкритого акціонерного товариства "Ковельсільмаш", затверджених рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш" від 14.05.2008р., то суд першої інстанції помилково задоволив такі вимоги, оскільки Державний реєстратор Ковельської міської ради у даній справі є лише третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, та її процесуальний статус не змінювався. Вимоги позивачем можуть бути заявлені лише до відповідача по справі, а отже вимоги заявлені до третьої особи, задоволені судом першої інстанції з порушенням норм процесуального права.

У відповідності до ст.ст.33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, а обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Наведене вище підтверджує неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи, та невірне застосування норм процесуального права, що, відповідно до ст.104 ГПК України, є підставою для частково скасування рішення.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України стороні, на користь якої відбулося рішення, друга сторона відшкодовує витрати по сплаті державного мита та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 101,103-105 ГПК України Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Ковельсільмаш»та Товариства з обмеженою відповідальністю «Емітент-Сервіс» задоволити частково.

2. Рішення господарського суду Волинської області від 22.09.2010 року у справі №07/26-76 в частині задоволення вимог щодо визнання недійсним з моменту прийняття та скасування свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Ковельсільмаш" від 21.02.2008р., реєстраційний №69/1/08, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку11.06.2008р., на підставі визнаних недійсними рішень зборів від 12.12.2007р. в частині питань збільшення статутного капіталу та визнаних недійсними п.5.1 та п.5.2 статуту ВАТ "Ковельсільмаш", затверджених рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш" від 14.05.2008р., а також в частині зобов'язання Державного реєстратора Ковельської міської ради скасувати державну реєстрацію змін до статуту відкритого акціонерного товариства "Ковельсільмаш", затверджених рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш" від 14.05.2008р., в частині збільшення

статутного капіталу і зобов'язання державного реєстратора та відповідача ВАТ

"Ковельсільмаш" внести відповідні зміни в статут на підставі визнаних

недійсними п.5.1 та п.5.2 статуту ВАТ "Ковельсільмаш", затверджених

рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш" від 14.05.2008р. скасувати, та прийняти нове рішення, яким в цій частині позову відмовити повністю. В решті рішення залишити без змін.

3. Судові витрати по апеляційних скаргах віднести на позивача.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

5. Матеріали справи повернути в господарський суд Волинської області.

Головуючий суддя Гнатюк Г.М.

Суддя Кравчук Н.М.

Суддя Скрипчук О.С.

Повний текст постанови

виготовлено 20.01.2011р.