ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
18.01.11 Справа № 07/27-76
Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії
головуючого - судді Гнатюк Г.М.
суддів - Кравчук Н.М.
- ОСОБА_1
Розглянувши апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства Ковельсільмаш за вих. №51/01-2846 від 16.09.2010 р., та Товариства з обмеженою відповідальністю «Ковельсько-пресове підприємство», б/н від 29.09.2010 р.
на рішення господарського суду Волинської області від 03.09.2010 р.
у справі № 07/27-76
за позовом акціонера ОСОБА_2, м. Ковель, Волинська область
до Відкритого акціонерного товариства Ковельсільмаш, м. Ковель, Волинська область
за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні Відповідача:
1- Державного реєстратора виконавчого комітету Ковельської міської ради, м. Ковель
2 - Товариства з обмеженою відповідальністю Емітент-Сервіс, м.Харків
3- Товариства з обмеженою відповідальністю «Ковельсько-пресове підприємство», м.Ковель
про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів від 27.03.2009р. та від 18.12.2009р.
за участю представників сторін:
від позивача: ОСОБА_2, ОСОБА_3 - представник
від відповідача: ОСОБА_4 - представник
від третьої особи 1: не зявився
від третіх осіб 2,3: ОСОБА_5 представник
Представникам позивача, відповідача та третіх осіб 2,3 розяснено їх права та обовязки, передбачені ст.22 ГПК України.
За клопотанням позивача здійснювалася технічна фіксація судового процесу за допомогою програмно-апаратного комплексу «Оберіг».
Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 20.10.2010р. частково задоволено заяву акціонера ОСОБА_2 про відвід колегії суддів в складі головуючого судді Давид Л.Л., суддів Кордюк Г.Т. та Мурська Х.В. та повністю задоволенно заяви суддів в складі головуючого судді Давид Л.Л., суддів Кордюк Г.Т. та Якімець Г.Г. про самовідвід.
Розпорядженням в.о.голови суду від 10.11.2010р. у відповідності до вимог ст.20 ГПК України, справу передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Гнатюк Г.М., суддів Кравчук Н.М. та Мирутенко О.Л.
Розпорядженням голови Львівського апеляційного господарського суду від 18.01.2011р. в склад колегії замість судді Мирутенка О.Л. введено суддю Скрипчук О.С.
Заяви про відвід суддів не надходили.
Третя особа-1 двічі не забезпечила явки своїх представників в судове засідання хоча про час і місце розгляду справи була повідомлена належним чином.
Зважаючи на те, що згідно витягу з Єдиного реєстру юридичних осіб АВ №152402 ТзОВ «ТЦП Восток-маклер»ліквідоване, ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 14.12.2010р. у даній справі припинено провадження по апеляційній скарзі ТзОВ «ТЦП Восток-маклер»на підставі п.6 ст.80 ГПК України.
Крім цього, ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 14.12.2010р. до участі у справі залучено в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариств з обмеженою відповідальністю Емітент-Сервіс та Товариство з обмеженою відповідальністю «Ковельсько-пресове підприємство».
Клопотання позивача від 18.01.2011р. щодо припинення апеляційного провадження по апеляційній скарзі ТзОВ Емітент-Сервіс, так як апеляційна скарга підписана не уповноваженою особою, колегією суддів задоволено, про що винесено відповідну ухвалу.
Доводи позивача про безпідставне прийняття апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Ковельсько-пресове підприємство»до апеляційного провадження у звязку з пропуском строків на апеляційне оскарження, колегією суддів відхилено, так як ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 11.10.2010р. (т.2 а.с.83) поновлено скаржнику строк на подання апеляційної скарги, згідно заявленого клопотання, та прийнято її до провадження.
Клопотання позивача про винесення окремої ухвали та надіслання повідомлення в прокуратуру щодо порушення законності з боку Державного реєстратора Ковельської міської ради, колегією суддів відхилено через його безпідставність. При цьому слід зазначити, що винесення окремої ухвали є правом суду, а не його обовязком.
Всі інші клопотання позивача колегією суддів відхилено за їх необґрунтованістю.
Рішенням господарського суду Волинської області від 03.09.2010р. у справі №07/27-76 (суддя Суряк О.Г.) позов акціонера ВАТ Ковельсільмаш ОСОБА_2 задоволено повністю. Визнано недійсними з моменту прийняття та скасовано рішення загальних зборів акціонерів ВАТ «Ковельсільмаш»від 27.03.2009р. та рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Ковельсільмаш»від 18.12.2009р; зобов'язано Державного реєстратора виконкому Ковельської міської ради

скасувати державну реєстрацію змін до статуту товариства, внесених на підставі

рішення загальних зборів від 27.03.2009р. та внесених змін до Статуту зборами

18.12.2009р., викладенням Статуту в новій редакції, затверджених рішенням

загальних зборів від 18.12.2009р. - скасувати внесені зміни та Статут в новій редакції.

Скасувати державну реєстрацію створених рішенням загальних зборів 27.03.2009р.

господарських товариств з часткою 99,99% ВАТ «Ковельсільмаш»в статутному

фонді цих товариств.; стягнено з Відкритого акціонерного товариства «Ковельсільмаш»на користь ОСОБА_2 255грн. державного мита та 236грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись з даним рішенням суду, Публічне акціонерне товариство «Ковельсільмаш», Закрите акціонерного товариства ТЦП Восток-маклер, Товариство з обмеженою відповідальністю Емітент-Сервіс та Товариство з обмеженою відповідальністю «Ковельсько-пресове підприємство»оскаржили його в апеляційному порядку, просять рішення місцевого господарського суду скасувати та прийняти нове рішення, яким з задоволенні позовних вимог відмовити. В обґрунтування посилаються на те, що приймаючи рішення у справі господарський суд Волинської області не тільки не застосував норми матеріального права, які підлягали до застосування, а й неповно з'ясував обставини, що мають значення для справи, мотивував своє рішення фактами, які визнано встановленими за відсутності належних та допустимих доказів, зробив висновки, які не відповідають дійсним обставинам справи та порушив норми процесуального права, так як безпідставно не залучив до участі у справі Товариство з обмеженою відповідальністю Емітент-Сервіс, Закрите акціонерного товариства ТЦП Восток-маклер та Товариство з обмеженою відповідальністю «Ковельсько-пресове підприємство»

У відзивах на апеляційні скарги від 18.01.2011р. (подані представником позивача в судовому засіданні) позивача та його представник спростовують доводи скаржників та зазначають про законність та обґрунтованість рішення місцевого суду, у звязку з чим просить апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства «Ковельсільмаш»та Товариства з обмеженою відповідальністю Ковельсько-пресове підприємство залишити без задоволення, а оскаржуване рішення залишити без змін.

Інші відзиви чи письмові пояснення на адресу суду не поступали.

Враховуючи повторну неявку в судове засідання представника третьої особи-1, яка була повідомлена належним чином про час та місце судового засідання, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу за її відсутності, оскільки ухвалою суду від 14.12.2010р. явка повноважних представників сторін була визнана судом на власний розсуд.

Розглянувши матеріали справи та апеляційні скарги, оцінивши докази та заслухавши пояснення представників позивача, відповідача та третіх осіб 2,3, колегія суддів прийшла до висновку, що рішення господарського суду Волинської області від 03.09.2010р. у справі №07/27-76 слід скасувати, враховуючи наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, акціонер ВАТ «Ковельсільмаш» ОСОБА_2 звернувся до господарського суду з позовом, в якому просить визнати недійсними з моменту прийняття та скасувати рішення загальних зборів акціонерів ВАТ «Ковельсільмаш»від 27.03.2009р. та рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Ковельсільмаш»від 18.12.2009р., а також зобов'язати Державного реєстратора виконкому Ковельської міської ради скасувати державну реєстрацію змін до статуту товариства, внесених на підставі рішення загальних зборів від 27.03.2009р. та внесених змін до Статуту зборами 18.12.2009р., викладенням Статуту в новій редакції, затверджених рішенням загальних зборів від 18.12.2009р. - скасувати внесені зміни та Статут в новій редакції. Скасувати державну реєстрацію створених рішенням загальних зборів 27.03.2009р. господарських товариств з часткою 99,99% ВАТ «Ковельсільмаш»в статутному фонді цих товариств.

В обґрунтування своїх вимог, позивач посилається на те, що рішенням господарського суду Волинської області від 18.02.2010р. у справі № 07/13-76, залишеним без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 26.05.2010р., було визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Ковельсільмаш"від 12.12.2007р. з таких питань: збільшити розмір статутного капіталу ВАТ "Ковельсільмаш" за рахунок додаткових внесків шляхом закритого (приватного) розміщення акцій існуючої номінальної вартості на 24 500 000 грн.; затвердити протокол рішення про закрите (приватне) розміщення акцій ВАТ "Ковельсільмаш"; затвердити перелік інвесторів, серед яких передбачено розміщення акцій додаткового випуску, а саме : ТзОВ "КУА "Форвард", ЗАТ "ТЦП "Восток-Маклер", ЗАТ "Вінницька технологічна компанія"; уповноваженим органом та уповноваженою особою ВАТ "Ковельсільмаш" щодо прийняття рішення та вчинення дій, пов'язаних із закритим (приватним) розміщенням акцій, затвердити наглядову раду ВАТ "Ковельсільмаш" та відповідно голову наглядової ради ВАТ "Ковельсільмаш" ОСОБА_6. Тим же судовим рішенням було визнано недійсними п.5.1 та п. 5.2 Змін до статуту відкритого акціонерного товариства "Ковельсільмаш", затверджених рішенням загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Ковельсільмаш" від 14.05.2008р., в частині збільшення статутного капіталу.

Зважаючи на викладене, позивач вважає, що загальні збори акціонерів ВАТ «Ковельсільмаш»від 27.03.2009р. та від 18.12.2009р. відбулися незаконно, так як збори не мали встановленого законом кворуму у кількості 60% наявних законних голосів для легітимності зборів та прийняття рішень, а зазначені оспорювані рішення зборів, прийняті неправомочним складом учасників зборів, оскільки після незаконного збільшення статутного (складеного) капіталу відповідача, яке судом визнано недійсним по справі № 07/13-76, розміри пакетів акцій учасників незаконно змінені і не відображують реальні частки у статутному фонді, а саме збільшення розміру статутного капіталу відповідача з 12250000грн. за рахунок додаткових внесків шляхом закритого (приватного) розміщення акцій існуючої номінальної вартості на 24500000грн., що визнано судом недійсним, до 36750000грн.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, 27.03.2009 р. відбулися загальні збори акціонерів ВАТ «Ковельсільмаш», оформлені протоколом від 27.03.2009 р. № 4 загальних зборів акціонерів. Рішенням цих зборів, в тому числі за п.7 порядку денного було створено господарські товариства з часткою 99,99% ВАТ «Ковельсільмаш»в статутному фонді цих товариств.

18.12.2009р. відбулися позачергові загальні збори акціонерів ВАТ «Ковельсільмаш», оформлені протоколом від 18.12.2009 р. № 5. Рішеннями цих зборів, в тому числі згідно п.2 порядку денного було змінено назву ВАТ "Ковельсільмаш" на ПАТ "Ковельсільмаш", згідно п.З порядку денного було внесено зміни до Статуту, викладенням його в новій редакції, згідно п.5 порядку денного було обрано новий склад Наглядової ради, згідно п.6 було обрано головою правління ОСОБА_7, згідно п.8 переведено випуск простих іменних акцій ВАТ "Ковельсільмаш" в бездокументарну форму.

Згідно протоколів засідання мандатної комісії від 27.03.2009р. та 18.12.2009р. кількість всього зареєстрованих акцій (голосів) маючих право голосу на загальних зборах складає 10575740шт., що майже в три рази більше (на 7000000 голосів) до збільшення розміру статутного капіталу ВАТ «Ковельсільмаш»за рахунок додаткових внесків шляхом закритого (приватного) розміщення акцій існуючої номінальної вартості на 24500000грн.

У ч. 8 ст. 41 Закону України «Про господарські товариства»вказано, що загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.

При цьому в ч. 1 ст. 41 Закону України «Про господарські товариства»зазначено, що акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору.

Тобто наявність чи відсутність кворуму встановлюється виключно на підставі даних реєстру акціонерів шляхом підрахунку кількості голосів осіб, що зареєструвались для участі у зборах. Іншого порядку визначення кворуму діюче законодавство не передбачає.

Як вбачається з протоколу засідання мандатної комісії загальних зборів акціонерів від 27.03.2009р. та реєстру акціонерів ВАТ «Ковельсільмаш»станом на 27.03.2009р., на підстав якого проводилась реєстрація акціонерів для участі у зборах, для участі у зборах було зареєстровано 86 акціонерів (юридичних та фізичних осіб) які у сукупності володіли 9946503 штуками акцій, що складало 94% від загальної кількості акцій ВАТ «Ковельсільмаш».

Згідно протоколу мандатної комісії від 18.12.2009р., для участі у зборах 18.12.2009р.було зареєстровано 80 акціонерів (юридичних та фізичних осіб) які у сукупності володіли 9971558 штуками акцій, що складало 94,29 % від загальної кількості акцій ВАТ «Ковельсільмаш».

З аналізу ст.ст. 10, 41 Закону України «Про господарські товариства», ст.ст. 116,159 ЦК України вбачається, що право на участь в управлінні акціонерним товариством шляхом участі в загальних зборах акціонерів мають право усі акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать.

Будь-яка особа, яка придбала у власність акцію придбаває також право участі в загальних зборах акціонерів. Особа втрачає право участі в загальних зборах акціонерів лише після того як буде позбавлена права власності на акцію.

Колегія суддів погоджується з доводами скаржників про те, що господарський суд Волинської області помилково дійшов висновку про неможливість встановлення кворуму посилаючись на рішення у справі № 07/13-76 від 18.02.2010р., оскільки останнє не містить вказівок на те, що рішення загальних зборів акціонерів відповідача від 12.12.2007р. про збільшення розміру статутного капіталу визнано недійсним з моменту його ухвалення. Отже, на момент проведення загальних зборів акціонерів ВАТ «Ковельсільмаш»27.03.2009р. та 18.12.2009р. рішення загальних зборів акціонерів від 12.12.2007р. про збільшення статутного капіталу було чинним, тобто акціонери - власники акцій додаткової емісії фактично втратили право власності на свої акції з моменту набрання цим рішенням законної сили та не могли брати участь у загальних зборах лише в майбутньому.

За результатами проведених загальних зборів акціонерів ВАТ «Ковельсільмаш»від 27.03.2009р., було прийнято рішення про створення на основі ліквідованої філії «Ковальсько пресове підприємство ВАТ «Ковельсільмаш» - Товариство з обмеженою відповідальністю «Ковельсько-пресове підприємство»з часткою ВАТ «Ковельсільмаш в статутному фонді 99,99%. (п.7 рішення). На підставі цього рішення Товариство з обмеженою відповідальністю «Ковельсько-пресове підприємство»було створено та зареєстровано в якості юридичної особи. Питання про визнання недійсним рішення зборів засновників (учасників) Товариство з обмеженою відповідальністю «Ковельсько-пресове підприємство» судом не вирішувалось, тому це рішення є чинним, а відтак, відсутні підстави для скасування державної реєстрації останнього. При цьому слід зазначити, що господарським судом Волинської області порушено норми процесуального права, так як Товариство з обмеженою відповідальністю «Ковельсько-пресове підприємство», державна реєстрація якого була скасована, не було залучено до участі у даній справі, що у відповідності до п.3 ч.3 ст.104 ГПК України, є безумовною підставою для скасування рішення суду першої інстанції.

Згідно п. 19 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008р. № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

У відповідності до ст.32 ГПК України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Згідно ст.ст.33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, а обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Зважаючи на те, що позивачем не обґрунтовано, яким чином оскаржувані рішення загальних зборів акціонерів ВАТ «Ковельсільмаш»порушують його права, як акціонера, а також на ту обставину, що загальні збори проведені 27.03.2009р. та 18.12.2009р. були правомочні, колегія суддів погоджується з доводами скаржників про відсутність підстав для задоволення позову.

Щодо вимог позивача про зобов'язання Державного реєстратора Ковельської міської ради скасувати державну реєстрацію змін до статуту товариства, внесених на підставі рішення загальних зборів від 27.03.2009р. та внесених змін до Статуту зборами 18.12.2009р., викладенням Статуту в новій редакції, затверджених рішенням загальних зборів від 18.12.2009р. - скасувати внесені зміни та Статут в новій редакції та скасувати державну реєстрацію створених рішенням загальних зборів 27.03.2009р. господарських товариств з часткою 99,99% ВАТ «Ковельсільмаш» в статутному фонді цих товариств, то суд першої інстанції помилково задоволив такі вимоги, оскільки Державний реєстратор Ковельської міської ради у даній справі є лише третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, та її процесуальний статус не змінювався. Вимоги позивачем можуть бути заявлені лише до відповідача по справі, а отже вимоги заявлені до третьої особи, задоволені судом першої інстанції з порушенням норм процесуального права.

Наведене вище підтверджує неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи, та невірне застосування норм матеріального та процесуального права, що, відповідно до ст.104 ГПК України, є підставою для скасування рішення.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України стороні, на користь якої відбулося рішення, друга сторона відшкодовує витрати по сплаті державного мита та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 101,103-105 ГПК України Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

1. Апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства «Ковельсільмаш»та Товариства з обмеженою відповідальністю «Ковельсько-пресове підприємство» задоволити.

2. Рішення господарського суду Волинської області від 03.09.2010 року у справі №07/27-76 скасувати, та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити повністю.

3. Судові витрати по апеляційних скаргах віднести на позивача.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

5. Матеріали справи повернути в господарський суд Волинської області.

Головуючий суддя Гнатюк Г.М.

Суддя Кравчук Н.М.

Суддя Скрипчук О.С.

Повний текст постанови

виготовлено 20.01.2011р.