ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
"10" листопада 2011 р.Справа № 4/10-144
УХВАЛА

у складі судді Бурди Н.М.

Розглянув подання № 29112/12-12/3 від 27.10.2011р. Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Тернопільській області про встановлення або зміну способу і порядку виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 09.04.2010р. шляхом стягнення за виконавчим документом у тому числі звернення стягнення на майно, що передане в іпотеку ПАТ АБ "Укргазбанк", у справі № 4/10-144:

за первісним позовом ОСОБА_1 акціонерного товариства Акціонерного банку "Укргазбанк" вул. Єреванська, 1, м. Київ в особі Відділення "Тернопільське обласне управління АБ "Укргазбанк" вул. Гетьмана Мазепи, 2, м. Тернопіль; вул. Шептицького, 1, м. Тернопіль (поштова адреса)

до відповідача ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Стар Софт" вул. Шашкевича, 3/71, м. Тернопіль

про стягнення 107 550, 39 доларів США (що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009р. складає 856 638 грн. 86 коп.) та 42 273 грн. 13 коп. пені

за зустрічним позовом ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Стар Софт" вул. Шашкевича, 3/71, м. Тернопіль

до відповідача ОСОБА_1 акціонерного товариства Акціонерного банку "Укргазбанк" вул. Єреванська, 1, м. Київ в особі Відділення "Тернопільське обласне управління АБ "Укргазбанк" вул. Гетьмана Мазепи, 2, м. Тернопіль; вул. Шептицького, 1, м. Тернопіль (поштова адреса)

про визнання недійсними: кредитного договору № 9 від 22.03.2005р. та додаткових угод до нього № 1 від 15.08.2005р., № 2 від 28.09.2005р., № 3 від 27.12.2005р., договорів іпотеки: реєстровий № 770 від 25.03.2005р., реєстровий номер № 4243 від 30.12.2005р., реєстровий номер № 3973 від 16.10.2006р., реєстровий номер № 1677 від 15.05.2006р., реєстровий № 2440 від 22.06.2006р.

За участю представників сторін:

заявника: начальник відділу ОСОБА_3 (наказ № 143/К від 17.08.2011р.)

стягувача (позивача): начальник юридичного відділу - ОСОБА_4 (довіреність № 815 від 09.11.2010р.)

боржника (відповідача): директор ОСОБА_5 (протокол № 12 від 16.07.1998р.),

представник ОСОБА_6 (довіреність № 60 від 10.11.2011р.)

Суть справи:

В розпочатому судовому засіданні представникам заявника, стягувача (позивача) та боржника (відповідача) процесуальні права та обовязки, передбачені ст. ст. 20, 22, 81-1 ГПК України, розяснено.

02.11.2011р. Відділ примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Тернопільській області вул. Грушевського, 8, м. Тернопіль звернувся до господарського суду Тернопільської області із поданням № 29112/12-12/3 від 27.10.2011р. про встановлення або зміну способу і порядку виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 09.04.2010р. шляхом стягнення за виконавчим документом у тому числі звернення стягнення на майно, що передане в іпотеку ПАТ АБ "Укргазбанк", у справі № 4/10-144.

Ухвалою господарського суду № 4/10-144 від 03.11.2011р. призначено засідання по розгляду подання Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Тернопільській області вул. Грушевського, 8, м. Тернопіль № 29112/12-12/3 від 27.10.2011р. про встановлення або зміну способу і порядку виконання рішення господарського суду від 09.04.2010р. у справі № 4/10-144 на 10.11.2011р. на 11 год. 15 хв.

Представник Відділу примусового виконання рішень Головного управління юстиції у Тернопільській області підтримав подання № 29112/12-12/3 від 27.10.2011р. про встановлення або зміну способу і порядку виконання рішення господарського суду від 09.04.2010р. у справі № 4/10-144 у повному обсязі та на підтвердження відсутності коштів на рахунках боржника подав копії листів банківських установ: № 2401ГО від 16.07.2010р., № 23 від 23.07.2010р., № 18.3.-18/87-813 від 23.07.2010р., № 13-3/15245 від 27.07.2010р. та № 066-009/2316 від 13.07.2010р.

Представники стягувача та боржника не заперечили проти подання № 29112/12-12/3 від 27.10.2011р. про встановлення або зміну способу і порядку виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 09.04.2010р. шляхом стягнення за виконавчим документом у тому числі звернення стягнення на майно, що передане в іпотеку ПАТ АБ "Укргазбанк" у справі № 4/10-144.

Розглянувши подання № 29112/12-12/3 від 27.10.2011р. Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Тернопільській області про встановлення або зміну способу і порядку виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 09.04.2010р. шляхом стягнення за виконавчим документом у тому числі звернення стягнення на майно, що передане в іпотеку ПАТ АБ "Укргазбанк", та додані до нього матеріали, господарським судом встановлено наступне:

- рішенням господарського суду Тернопільської області від 09.04.2010р. у справі №4/10-144 за первісним позовом ОСОБА_1 акціонерного товариства Акціонерного банку "Укргазбанк" вул. Єреванська, 1, м. Київ в особі Відділення "Тернопільське обласне управління АБ "Укргазбанк" вул. Гетьмана Мазепи, 2, м. Тернопіль; вул. Шептицького, 1, м. Тернопіль (поштова адреса) до відповідача ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Стар Софт" вул. Шашкевича, 3/71, м. Тернопіль про стягнення 107 550, 39 доларів США (що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009р. складає 856 638 грн. 86 коп.) та 42 273 грн. 13 коп. пені; за зустрічним позовом ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Стар Софт" вул. Шашкевича, 3/71, м. Тернопіль до відповідача ОСОБА_1 акціонерного товариства Акціонерного банку "Укргазбанк" вул. Єреванська, 1, м. Київ в особі Відділення "Тернопільське обласне управління АБ "Укргазбанк" вул. Гетьмана Мазепи, 2, м. Тернопіль; вул. Шептицького, 1, м. Тернопіль (поштова адреса) про визнання недійсними: кредитного договору № 9 від 22.03.2005р. та додаткових угод до нього № 1 від 15.08.2005р., № 2 від 28.09.2005р., № 3 від 27.12.2005р., договорів іпотеки: реєстровий № 770 від 25.03.2005р., реєстровий номер № 4243 від 30.12.2005р., реєстровий номер № 3973 від 16.10.2006р., реєстровий номер № 1677 від 15.05.2006р., реєстровий № 2440 від 22.06.2006р.:

- первісний позов задоволено та стягнуто з ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "СтарСофт" вул. Шашкевича, 3/71, м. Тернопіль, на користь ОСОБА_1 акціонерного товариства Акціонерного банку "Укргазбанк" вул. Єреванська, 1, м. Київ, - 92 000 (девяносто дві тисячі) дол. США (що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009р. складає 732 780 (сімсот тридцять дві тисячі сімсот вісімдесят) грн. 00 коп.) заборгованості за основною сумою боргу, 1 132 (одну тисячу сто тридцять два) дол. США 99 центів (що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009р. складає 9 024 (девять тисяч двадцять чотири) грн. 27 коп.) нарахованих відсотків, 14 417 (чотирнадцять тисяч чотириста сімнадцять) дол. США 40 центів (що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009р. складає 114 834 (сто чотирнадцять тисяч вісімсот тридцять чотири) грн. 59 коп.) несплачених процентів по кредиту, 42 273 (сорок дві тисячі двісті сімдесят три) грн. 13 коп. пені за порушення строків повернення кредиту та сплати процентів за користування кредитом, 1075 (одну тисячу сімдесят пять) дол. США 51 цент та 422 (чотириста двадцять дві) грн. 74 коп. державного мита, 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. витрат на інформаційно технічне забезпечення судового процесу;

- в задоволені зустрічного позову відмовлено;

- постановою Львівського апеляційного господарського суду від 25.06.2010р. рішення господарського суду Тернопільської області від 09.04.2010р. у справі № 4/10-144 залишено без змін;

- 18.08.2010р. на виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 09.04.2010р., яке набрало законної сили 25.06.2010р., та постанови Львівського апеляційного господарського суду від 25.06.2010р. господарським судом Тернопільської області видано судовий наказ;

- 30.08.2010р. головним державним виконавцем Першого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_7 на підставі ст. ст. 3, 18, 20, 24 ЗУ "Про виконавче провадження" винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 21080710 з виконання наказу господарського суду Тернопільської області № 4/10-144 від 18.08.2010р. про стягнення з ТзОВ "Стар Софт" на користь ПАТ АБ "Укргазбанк" 92 000 дол. США, що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009р. складає 899 570, 73 грн. заборгованості за основною сумою боргу;

- 21.10.2010р. державним виконавцем Першого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції ОСОБА_8 на підставі постанови заступника начальника Головного управління юстиції у Тернопільській області начальника відділу ДВС від 11.10.2010р. та згідно ст. ст. 17, 20, 20-1 ЗУ "Про виконавче провадження" винесено постанову про передачу матеріалів виконавчого провадження № 21080710 згідно акту приймання передавання до Підрозділу примусового виконання рішень відділу ДВС Головного управління юстиції у Тернопільській області;

- 22.10.2010р. старшим державним виконавцем Підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Тернопільській області ОСОБА_9 винесено постанову про прийняття до виконання виконавчого провадження № 21080710 з примусового виконання наказу господарського суду Тернопільської області № 4/10-144 від 18.08.2010р. про стягнення з ТзОВ "Стар Софт" на користь ПАТ АБ "Укргазбанк" 92 000 дол. США, що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009р. складає 899 570, 73 грн. заборгованості за основною сумою боргу;

- на запити Підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Тернопільській області банківські установи листами, а саме: ПАТ "Універсал Банк" № НОМЕР_1 від 16.07.2010р., Тернопільське відділення ПАТ "Плюс Банк" № 23 від 23.07.2010р., Хмельницька обласна філія ПАТ "Укрсоцбанк" № 18.3.-18/87-813 від 23.07.2010р., ПАТ "Фольксбанк" № 13-3/15245 від 27.07.2010р., філія ПАТ "Державний експортно-імпортний банк" у м. Тернополі № 066-009/2316 від 13.07.2010р. повідомили, що залишок грошових коштів на поточних рахунках боржника - ТзОВ "Стар Софт" недостатній для погашення заборгованості перед ПАТ АБ "Укргазбанк";

- 22.11.2010р. директор ТзОВ "Стар Софт" звернувся до Підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Тернопільській області з листом № 118, у якому просив для погашення заборгованості ТзОВ "Стар Софт" перед ПАТ АБ "Укргазбанк" згідно рішення господарського суду Тернопільської області по справі № 4/10-144 здійснити реалізацію приміщення за адресою м. Тернопіль, вул. Валова, 5/6, площею 136 кв. м., яке було надано в заставу ПАТ АБ "Укргазбанк" для забезпечення кредиту.

З огляду на зазначене, 02.11.2011р. Відділ примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Тернопільській області вул. Грушевського, 8, м. Тернопіль звернувся до господарського суду Тернопільської області із поданням № 29112/12-12/3 від 27.10.2011р. про встановлення або зміну способу і порядку виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 09.04.2010р. шляхом стягнення за виконавчим документом у тому числі звернення стягнення на майно, що передане в іпотеку ПАТ АБ "Укргазбанк" у справі № 4/10-144.

Проаналізувавши подані Відділом примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Тернопільській області документи та підстави, наведені в обґрунтування подання № 29112/12-12/3 від 27.10.2011р., заслухавши пояснення представників заявника, стягувача та боржника, господарський суд прийшов до висновку, що його слід задовольнити частково з огляду на таке:

Відповідно до ст. 124 Конституції України та ст. 115 ГПК України рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

Ст. 36 Закону України "Про виконавче провадження" передбачено, що за наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, державний виконавець за власною ініціативою чи за заявою сторін, а також самі сторони мають право звернутися до суду, який видав виконавчий документ, із заявою про встановлення або зміну способу і порядку виконання.

Згідно ст. 121 ГПК України при наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, за заявою сторони, державного виконавця, прокурора чи його заступника або за своєю ініціативою господарський суд, який видав виконавчий документ, у десятиденний строк розглядає це питання у судовому засіданні з викликом сторін, прокурора чи його заступника і у виняткових випадках, залежно від обставин справи, може змінити спосіб та порядок їх (рішення, ухвали, постанови) виконання.

Відповідно до п. 1.3. Розяснення Вищого арбітражного суду України від 12.09.96 № 02-5/333 "Про деякі питання практики застосування статті 121 Господарського процесуального кодексу України" (далі Роз'яснення) під зміною способу і порядку виконання рішення слід розуміти прийняття господарським судом нових заходів для реалізації рішення в разі неможливості його виконання у порядку і способом, раніше встановленими. Наприклад, зміна способу виконання рішення можлива шляхом відозмінення зазначеної у рішенні форми (грошової чи майнової) виконання, тобто за відсутності у боржника присудженого позивачеві майна в натурі або грошових коштів, достатніх для покриття заборгованості.

Згідно п. 5 Розяснення - якщо у відповідача відсутні кошти на рахунку в банку або коли їх не вистачає для покриття заборгованості, господарський суд може змінити спосіб виконання рішення і видати наказ про звернення стягнення на його майно. Оскільки майно боржника, на яке може бути звернуто стягнення, визначається державним виконавцем у порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження", у наказі господарського суду не повинно зазначатися конкретне майно, а має міститися лише вказівка про звернення стягнення на майно у сумі, що підлягає стягненню за рішенням господарського суду.

Як випливає із подання № 29112/12-12/3 від 27.10.2011р. та доданих до нього документів, станом на 10.11.2011р. рішення господарського суду Тернопільської області № 4/10-144 від 09.04.2010р. не виконане у звязку з відсутністю у боржника - ТзОВ "Стар Софт" грошових коштів на поточних рахунках, що підтверджується листами банківських установ, а саме: ПАТ "Універсал Банк" № НОМЕР_1 від 16.07.2010р., Тернопільське відділення ПАТ "Плюс Банк" № 23 від 23.07.2010р., Хмельницька обласна філія ПАТ "Укрсоцбанк" № 18.3.-18/87-813 від 23.07.2010р., ПАТ "Фольксбанк" №13-3/15245 від 27.07.2010р., філія ПАТ "Державний експортно-імпортний банк" у м. Тернополі № 066-009/2316 від 13.07.2010р.

Приймаючи до уваги вищенаведене, проаналізувавши подані заявником докази в обґрунтування подання № 29112/12-12/3 від 27.10.2011р., господарський суд вважає їх такими, що підтверджують факт неможливості виконання рішення від 09.04.2010р. у справі № 4/10-144 у спосіб, зазначений у ньому (рішенні), а тому подання про зміну способу і порядку виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 09.04.2010р. задовольняє звернувши стягнення 92 000 (девяносто дві тисячі) дол. США (що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009р. складає 732 780 (сімсот тридцять дві тисячі сімсот вісімдесят) грн. 00 коп.) заборгованості за основною сумою боргу на майно, що належить ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Стар Софт" вул. Шашкевича, 3/71, м. Тернопіль, .

В задоволені решти подання про встановлення порядку виконання рішення шляхом звернення стягнення на майно, що передане в іпотеку ПАТ АБ "Укргазбанк", господарський суд відмовляє, так як згідно ст. 33 ЗУ "Про іпотеку" звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Зазначене підтверджує, що звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, тобто шляхом подання на розгляд суду відповідного позову, а не шляхом зміни способу та порядку виконання рішення в порядку ст. 121 ГПК України.

Крім цього, суд звертає увагу заявника, що у ст. 121 ГПК України йдеться про відстрочку або розстрочку, зміну способу та порядку виконання рішення, ухвали, постанови господарського суду і не згадується про встановлення способу і порядку виконання рішення.

Враховуючи наведене, керуючись ст. ст. 43, 86, 121 ГПК України, ст. 36 Закону України "Про виконавче провадження", ст. 33 Закону України "Про іпотеку", Розясненням Вищого арбітражного суду України від 12.09.96 № 02-5/333 "Про деякі питання практики застосування статті 121 Господарського процесуального кодексу України", господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Подання № 29112/12-12/3 від 27.10.2011р. Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Тернопільській області про встановлення або зміну способу і порядку виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 09.04.2010р. шляхом стягнення за виконавчим документом у тому числі звернення стягнення на майно, що передане в іпотеку ПАТ АБ "Укргазбанк" у справі № 4/10-144 задовольнити частково.

2. Змінити спосіб виконання рішення від 09.04.2010р. у справі № 4/10-144, шляхом звернення стягнення 92 000 (девяносто дві тисячі) дол. США (що за офіційним курсом НБУ станом на 29.12.2009р. складає 732 780 (сімсот тридцять дві тисячі сімсот вісімдесят) грн. 00 коп.) заборгованості за основною сумою боргу на майно, що належить ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "СтарСофт" вул. Шашкевича, 3/71, м. Тернопіль, .

3. В іншій частині подання - відмовити.

Ухвалу надіслати сторонам у справі та Відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Тернопільській області (вул. Грушевського, 8, м. Тернопіль) .

Суддя Н.М. Бурда