ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
12.12.11 Справа № 7/69/5022-1095/2011
Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії
головуючого-судді Михалюк О.В.
суддів Новосад Д.Ф.
розглянув апеляційну скаргу приватного акціонерного товариства «Київстар»в особі Львівської філії
на рішення господарського суду Тернопільської області від 17.10.2011р.
у справі № 7/69/5022-1095/2011
за позовом приватного акціонерного товариства «Київстар»в особі Львівської філії, м.Львів
до комунального підприємства «Борщівська житлово-експлуатаційна дільниця № 1», м.Борщів
з участю представників :
від скаржника ОСОБА_2 - юрисконсульт
від відповідача не з»явився
В ході судового засідання сторонам права і обовязки, передбачені ст.22 ГПК України розяснені, заперечень щодо складу суду не поступало.
Відповідач належним чином був повідомлений про день та час слухання справи, однак повноважних представників в засідання не скерував, в звязку з чим колегія вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за наявними у справі доказами.
Рішенням господарського суду Тернопільської області від 17.10.2011р. у справі № 7/69/5022-1095/2011 (суддя Стадник М.С.) відмовлено в задоволенні позову приватного акціонерного товариства «Київстар»в особі Львівської філії до комунального підприємства «Борщівська житлово-експлуатаційна дільниця № 1», м.Борщів про стягнення 74682,91 грн. неустойки за невиконання умов додаткових угод по наданню послуг стільникового зв»язку.

Не погоджуючись з даним рішенням позивач приватне акціонерне товариство «Київстар» в особі Львівської філії подав до Львівського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, в якій просить скасувати згадане рішення, посилаючись, зокрема, на те, що воно є незаконне, винесене з порушенням норм матеріального та процесуального права, висновки суду першої інстанції не відповідають обставинам справи, оскільки відповідач, визнаючи заборгованість перед апелянтом, здійснив останній платіж вчинений в рахунок виконання зобов»язань за генеральною угодою № 0543/2008 на корпоративне використання постуг мобільного стільникового зв»язку стандарту GSM 31.05.2011р., а відтак строк позовної давності в даному випадку перервався внаслідок часткової оплати заборгованості.

Наводить скаржник і інші доводи, що є на його думку підставою для скасування оскаржуваного рішення.

Колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення з огляду на наступне.

Між ЗАТ "ОСОБА_3 Ем.", в особі директора філії ЗАТ «ОСОБА_3 Ем.»у м. Львові (далі Оператор), та Борщівською житлово-експлуатаційною дільницею №1 (далі Клієнт), укладено 13.05.2008р. Генеральну угоду №0543/2008 (далі Генеральна угода) на корпоративне використання послуг мобільного стільникового звязку стандарту GSМ, відповідно до умов якої сторони взяли на себе зобов'язання:

- Оператор надає Клієнту послуги мобільного стільникового зв'язку стандарту GSМ у мережі Оператора, включаючи послуги міжнародного роумінгу, системи коротких повідомлень, передачі факсів та даних, при цьому, Генеральна угода обумовлює основні положення надання послуг зв'язку, а конкретні умови надання послуг зв'язку визначаються в додаткових документах до Угоди - стандартних угодах надання Оператором послуг зв'язку, що є невід'ємною частиною Угоди (п.п.1.1,1.2 умов Генеральної угоди);

- відповідно до п. п.2.1, 2.2 умов Генеральної угоди Клієнт стає корпоративним клієнтом мережі Оператора з початковою кількістю 5 активних абонентів. Кількість активних абонентів Клієнта надалі не може бути зменшено або збільшено понад 30 без перегляду положень Генеральної угоди. Всі абоненти Клієнта підключаються до мережі Оператора та обслуговуються на умовах, вказаних у Додатку № 1.

- Клієнт вносить авансовий платіж, стосовно всіх підключень, згідно тарифним планам послуг зв'язку, до яких підключається та має один особовий рахунок, за яким відбуваються розрахунки за послуги зв'язку по всім існуючим телефонним номерам у мережі Оператора. За письмовою згодою сторін Оператор може надавати особові рахунки для кожного телефонного номера або окремих груп телефонних номерів (п.п. 2.3.24 умов Генеральної угоди);

- послуги звязку Клієнт сплачує відповідно до існуючих правил і тарифів Оператора у відповідності з рахунками, що виставляються Оператором. У випадку несплати рахунку, що виставляється Оператором протягом 5 банківських днів з моменту отримання рахунку за умови використання авансового платежу до мінімального рівня будь-якого з абонентів Клієнта, такий абонент Клієнта відключається від мережі Оператора, при цьому зобовязання Клієнта по оплаті заборгованості залишаються чинними;

- відповідно до п.4.1 умов Генеральної угоди при припиненні угоди сторона повідомляє про це іншу сторону в письмовій формі за 30 днів до припинення дії Угоди. Протягом 45 банківських днів з моменту припинення дії Угоди сторони проводять взаємні розрахунки за фактично надані послуги зв'язку.

Відповідно до Генеральної угоди між Закритим акціонерним товариством "ОСОБА_3 Ем" в особі ОСОБА_4, який діяв на підставі статуту (далі Оператор) та Борщівською житлово-експлуатаційною дільницею №1 в особі начальника ОСОБА_5, який діяв на підставі статуту (далі Абонент) укладено угоди про надання послуг стільникового мобільного звязку стандартів GSM-900 та GSM-1800, а саме: № 2816003, 2816004, 2816006, 2816019, 2816021, 2816022, 2816024, 2816026, 2816027, 2816088, 2816091, 2816094, 2816095, 2816052, 2816056, 2816058, 2816062, 2816065, 2816068, 2816010, 2816028, 2816031, 2816033, 2816043, 2816045, 2816049, 2816070, 2816072, 2816075, 2816082, 2816086, (далі Угоди) відповідно до умов яких Оператор надає Абоненту послуги стільникового мобільного звязку стандартів GSM-900 та GSM-1800, а останній своєчасно оплачує їх вартість Оператору (п.2 угод);

- відповідно до п. 3.2.1 угод Абонент зобовязаний своєчасно оплачувати послуги стільникового мобільного звязку Оператора згідно з діючими тарифами, підтримувати авансовий платіж на рівні нижче мінімального та сплачувати щомісячну абонентську плату, яка сплачується Абонентом і в тому випадку, коли надання йому послуг призупинено за несплату наданих Оператором послуг стільникового мобільного звязку. У випадку виникнення заборгованості Абонента щодо наданих Оператором послуг стільникового звязку Абонент зобовязаний ліквідувати таку протягом 5 днів з моменту отримання від Оператора відповідного повідомлення або припинення надання послуг стільникового мобільного звязку внаслідок авансового платежу нижче мінімального рівня;

- згідно п. 3.2.7 умов угод Корпоративні клієнти при користуванні послугами стільникового мобільного зв'язку зобовязані при реєстрації від 2 до5 телефонних номерів в мережі, такі можуть обліковуватися лише на одному особовому рахунку такого корпоративного клієнта; при реєстрації шести та більше телефонних номерів в мережі такий Корпоративний клієнт за згодою Оператора має право перевести будь-які зареєстровані ним телефонні номери на додатковий особовий рахунок. Не допускається реєстрація корпоративним клієнтом на одному особовому рахунку телефонних номерів, які обслуговуються за стандартними контрактними тарифами та телефонних номерів, які обслуговуються за корпоративними тарифами встановленими Оператором.

- Оператор згідно п. 3.4.1 умов угод надає Абоненту SIM-картки, вказані в заяві телефонні номери в мережі Оператора (з індексом 067) і наявні послуги звязку після здійснення Абонентом дій, передбачених п.4.1 Угод, а саме при підключенні до мережі Оператора Абонентів здійснює оплату замовлених послуг та початкові платежі згідно діючому Тарифному плану;

- пунктом 4.3 угод передбачено, що Абонент має один особовий рахунок, за яким здійснюються розрахунки за надання послуг звязку щодо всіх наявних у Абонента телефонних номерів в мережі Оператора. За згодою сторін Оператор може надавати особові рахунки для кожного телефонного номера або окремих груп телефонних номерів;

- платежі можуть здійснюватися: готівкою через каси та відділення банків вказані Оператором; скетч-картами поповнення рахунку; безготівковим перерахуванням на рахунок Оператора ( п. 4.4 умов угод);

- При наближенні розміру авансового платежу до мінімального рівня Оператор інформує Абонента про необхідність внесення наступного авансового платежу. У випадку вичерпання авансового платежу нижче мінімального рівня або виникнення заборгованості абонента щодо наданих послуг стільникового мобільного звязку, Оператор призупиняє надання послуг звязку до моменту внесення абонентом наступного авансового платежу та повної ліквідації заборгованості. Оператор має право використовувати авансові платежі для ліквідації заборгованості Абонента за надані послуги звязку щодо усіх особових рахунків Абонента ( п.п. 4.5,4.6 угод);

- відповідно до п. 6.1 угод, такі набувають сили після підписання уповноваженими представниками сторін з моменту реєстрації у Центрі обслуговування абонентів. Угоди укладені сторонами на невизначений термін. В разі наміру однієї із сторін припинити для себе дію цих угод, сторона зобовязана письмово попередити іншу сторону за 5 днів до моменту припинення.

Між Закритим акціонерним товариством "ОСОБА_3 Ем" та Борщівською житлово-експлуатаційною дільницею №1 до вищезазначених Угод про надання послуг стільникового мобільного звязку стандартів GSM-900 та GSM-1800 укладено 17.05.2008р. додаткові угоди ( Додаткові угоди), які є невід"ємними частинами Угод, та відповідно до яких:

- Абоненти зобовязалися упродовж дії даних угод, які набирають чинності з дати їх підписання та діють упродовж 540 календарних днів, замовити у Оператора та оплатити телекомунікаційні послуги (крім послуг з надання доступу до контенту) на загальну суму не менше 1537,00грн ( п. 1,6 Додаткових угод );

- відповідно до п. 2 Додаткових угод, у випадку порушення Абонентом своїх зобовязань, передбачених в п. 1 додаткових угод Абонент зобовязується сплатити Операторові неустойку, розмір якої визначається як збільшена вдвічі різниця між мінімальною вартістю послуг, що згідно з п.1 повинні бути замовлені протягом дії додаткових угод, та вартістю фактично оплачених Абонентом протягом дії цих додаткових угод телекомунікаційних послуг;

- пунктом 3 Додаткових угод передбачено, що Абонент немає права припинити дію Додаткових угод або угод до моменту сплати зазначеної у п.2 Додаткових угод неустойки. При цьому, до припинення дії Додаткових угод на Абонента не поширюються положення третього речення п.6.1 Угод, якою передбачено, що Оператор має право припинити дію Додаткових угод у будь-який час відповідно до положення угоди з подальшим стягненням з Абонента зазначеної у п.2 Додаткових угод неустойки у порядку передбаченому чинним законодавством України;

- пунктом 7 Додаткових угод сторони передбачили, що у випадку тимчасового обмеження (призупинення) надання послуг звязку з ініціативи Оператора з підстав , обумовлених угодою, або за заявою Абонента в період строку дії Додаткової угоди, дія Додаткової угоди продовжується на весь строк,протягом якого надання послуг було обмежено (призупинено).

Згідно ст. 526, 527 ЦК України сторони повинні належним чином та в установлений договором чи законом строк виконувати взяті зобовязання.

Як випливає із матеріалів справи, відповідачем за період дії Додаткових угод, а саме з 17.05.2008р. по 09.11.2009р. (540 календарних днів), у відповідності до п. 1 Додаткових угод не було замовлено у Оператора телекомунікаційні послуги на суму не менше 1537,00грн. по кожній Додатковій угоді, в звязку з чим позивачем відповідно до п. 2 Додаткових угод нараховано неустойку в сумі 74682,91грн.

Відповідно до ст.ст. 546, 549 ЦК України виконання зобовязання може забезпечуватися неустойкою (штрафом, пенею), іншими видами забезпечення встановленими договором або законом.

Відповідно до ч.2 ст. 258 ЦК України щодо стягнення неустойки (штрафу пені) застосовується скорочені строки позовної давності, а саме в один рік, при цьому позовна давність обчислюється від дня, коли особа довідалася чи могла довідатися про ці відомості.

Пунктом 6 додаткових угод передбачено, що такі набрали чинності з дати їх підписання сторонами та діяли продовж 540 календарних днів, тобто сторонами чітко обумовлено строки дії додаткових угод, під час дії яких необхідно було замовити додаткові послуги, який зазначено також і в розрахунку суми позовних вимог.

Враховуючи, що строк оплати неустойки сторони узгодили протягом дії Додаткових угод, а саме до 09.11.2009р., тому строк позовної давності по стягненню заявленої позивачем суми розраховується з наступного дня закінчення дії Додаткових угод (10.11.2009р.) до 11.11.2010р., що складає рік часу, тоді як позивач звернувся з позовом до господарського суду в серпні 2011 р., тобто за межами встановлених строків позовної давності.

Відповідно до ч.ч.3,4 ст.267 ЦК України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення рішення, і в такому випадку сплив позовної давності є підставою для відмови в позові.

Оскільки відповідач заявив про застосування позовної давності у поданому відзиві на позовну заяву до винесення судом рішення, тому суд першої інстанції, враховуючи вищезазначену норму закону, підставно дійшов висновку про відмову у задоволенні позову.

Доводи позивача щодо переривання строків позовної давності шляхом внесення останнього платежу 31.05.2011 р., судом обгрунтовано відхилено, оскільки позивачем не доведено продовження дії Додаткових угод після їх закінчення та здійснення платежу відповідачем саме на виконання тої чи іншої угоди.

Відповідно до ст.43 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Відповідно до ст.32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у встановленому законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Згідно із ст.34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Відповідно до ст.43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

За таких обставин, доводи скаржника зазначені в апеляційній скарзі, апеляційним судом не визнаються такими, що можуть бути підставою згідно ст.104 ГПК України для скасування чи зміни оскаржуваного рішення.

На підставі наведеного та відповідно до вимог ст.ст.91,101-105 ГПК України,-

Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. В задоволенні апеляційної скарги відмовити.

2. Рішення господарського суду Тернопільської області від 17.10.2011 року у справі № 7/69/5022-1095/2011 залишити без змін.

3. Судові витрати покласти на скаржника.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

5. Матеріали справи повернути господарському суду Тернопільської області.

Головуючий суддя Михалюк О.В.

суддя Новосад Д.Ф.

суддя Орищин Г.В.