ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
09.11.11 Справа № 5015/4249/11
Львівський апеляційний господарський суд, в складі колегії:
головуючого-судді: Бойко С.М.,
суддів: Бонк Т.Б.,
при секретарі Томкевич Н.,
з участю представників:
від позивача (скаржника) - з»явився,
відповідача - з»явився,
розглянув апеляційну скаргу ОСОБА_2, с.Зимна вода
на рішення господарського суду Львівської області від 04.10.2011 року, суддя Довга О. І. у справі № 5015/4249/11
за позовом: ОСОБА_2, с.Зимна вода
до відповідача: публічного акціонерного товариства Львівська кондитерська фабрика Світоч, м.Львів
про визнання зміни назви товариства зміною типу товариства та зобовязання до вчинення дій
рішенням господарського суду Львівської області від 04.10.2011 року відмовлено в задоволенні позовних вимог ОСОБА_2 до публічного акціонерного товариства Львівської кондитерської фабрики Світоч про визнання зміни назви товариства зміною типу товариства та зобовязання до вчинення дій.

Рішення суду мотивоване тим, що вимоги ОСОБА_2 про викуп акцій товариством є безпідставними, оскільки на загальних зборах акціонерів прийнято рішення про зміну найменування товариства, інших рішень, які могли би бути підставою для вимоги обовязкового викупу акцій, зборами не приймалися, що свідчить про відсутність підстав для задоволення таких вимог.

В апеляційній скарзі позивач просить рішення місцевого суду скасувати та прийняти нове, яким задоволити позов, в зв»язку з неповним з»ясуванням місцевим судом обставин, що мають значення для справи, та порушення норм матеріального права, апелюючи тим, що враховуючи особливості та порядок обігу акцій і порядок переходу з одного товариства в інше, відкритому акціонерному товариству відповідає публічне акціонерне товариство, а тому зміна закритого акціонерного товариства на публічне акціонерне товариство призводить до зміни порядку обігу акцій.

Скаржник вважає, що при прийнятті загальними зборами товариства рішення про зміну найменування товариства відбулася примусова зміна порядку розповсюдження акцій товариства, внаслідок чого застосовуються норми Закону України «Про акціонерні товариства», які передбачають гарантії дотримання прав акціонерів, а саме шляхом викупу в акціонерів акцій.

Скаржник не погоджується з висновком місцевого суду, що зборами товариства не прийнято жодних рішень, які могли би бути підставою для вимоги обовязкового викупу акцій, оскільки зборами прийнято рішення про перейменування товариства, а згідно ст.2 Закону України «Про господарські товариства», ч.4 ст.3 Закону України «Про акціонерні товариства»вид/тип товариства є обов»язковою складовою найменування будь-якої юридичної особи.

Скаржник також не погоджується з висновком суду про те, що рішення про викуп акцій товариства належить до виключної компетенції товариства, оскільки обов»язковий викуп товариством акцій на вимогу акціонера є не правом товариства, а його обов»язком, який виникає у товариства внаслідок прийняття загальними зборами рішення, що відповідно до ч.1 ст.68 Закону України «Про акціонерні товариства»є підставою для вимоги акціонером обов»язкового викупу акцій, а тому прийняття загальними зборами окремого рішення щодо виконання цього обов»язку не вимагається.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач просить в її задоволенні відмовити, мотивуючи тим, що відповідачем вчинено дії, передбачені п.п.4,5 Прикінцевих та перехідних положень Закону України Про акціонерні товариства і такі дії не були зміною типу товариства в розумінні ст.68 цього закону.

Суд, заслухавши пояснення представників сторін, які підтримали свої позиції, пояснення дали аналогічні викладеним в письмових поясненнях та дослідивши наявні докази по справі, вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Відповідно до ч.1 ст.15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно ч.2 ст.16 ЦК України, способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути, зокрема, визнання права та примусове виконання обовязку в натурі.

Відповідно до ст.1 статуту ПАТ Львівської кондитерської фабрики Світоч, затвердженого на загальних зборах акціонерів ЗАТ Львівська кондитерська фірма Світоч 15.04.2011 р. (протокол №26) та зареєстрованому в органі державної реєстрації 01.06.2011 р., товариство є новим найменуванням ЗАТ Львівська кондитерська фірма Світоч(ідентифікаційний код 00382154), діяльність якого приведена у відповідність із Законом України Про акціонерні товариства. Товариство є правонаступником ЗАТ Львівська кондитерська фірма Світоч, що було створене на підставі установчого договору шляхом перетворення Львівської кондитерської фірми Світочз колективною формою власності у ЗАТ згідно рішення установчих зборів від 22.06.1996 р. (протокол № 1).

30.04.2009 р. набрав чинності Закон України Про акціонерні товариства.

Відповідно до п.2 розділу XVII Прикінцеві та перехідні положення Закону України Про акціонерні товариства, через 2 роки з дня набрання чинності цим Законом втрачають чинність ст.ст. 1 49 Закону України Про господарські товариства в частині, що стосується акціонерних товариств.

На підставі п.п.4, 5 розділу XVII Прикінцеві та перехідні положення Закону України Про акціонерні товариства статути та внутрішні положення акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим законом, підлягають приведенню у відповідність із нормами цього Закону не пізніше ніж протягом 2 років з дня набрання чинності цим Законом.

Приведенням діяльності акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, у відповідність із цим законом є здійснення таких дій: 1) внесення змін до статуту товариства, які в тому числі передбачають зміну найменування акціонерного товариства з відкритого або закритого акціонерного товариства на публічне акціонерне товариство чи з відкритого або закритого акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство за умови, що кількість акціонерів на дату внесення таких змін не перевищує 100 осіб, а також виконання всіх інших вимог цього Закону у статуті товариства; 2) приведення внутрішніх положень товариства у відповідність із вимогами цього Закону.

Датою приведення діяльності акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим законом, є дата державної реєстрації змін до статуту, які передбачають зміну найменування акціонерного товариства з відкритого акціонерного товариства на публічне або приватне акціонерне товариство або закритого акціонерного товариства на публічне або приватне акціонерне товариство.

Часткове виконання вимог абзацу 1 цього пункту не є виконанням вимог цього закону.

Приведення діяльності у відповідність із нормами цього закону, статутів та внутрішніх положень акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим законом, у тому числі зміна найменування акціонерних товариств з відкритого або закритого на публічне або приватне, не є перетворенням та не потребує застосування процедури припинення.

Таким чином, дія ст.149 Закону України Про господарські товариства протягом 2 років відповідно до Прикінцевих та перехідних положень Закону України Про акціонерні товариства надавала цим нормам статусу складової положень Закону України Про акціонерні товариства. До акціонерних товариств, створених до набрання чинності Законом України Про акціонерні товариства, застосовувалися положення ст.ст.149 Закону України Про господарські товариства до втрати ними чинності або до моменту приведення статутів акціонерних товариств у відповідність до Закону України Про акціонерні товариства.

З матеріалів справи вбачається, що 15.04.2011 р. відбулися загальні збори акціонерів ЗАТ Львівська кондитерська фірма Світоч, на яких, серед інших питань, прийнято рішення змінити назву закритого акціонерного товариства Львівська кондитерська фірма Світоч на публічне акціонерне товариство Львівська кондитерська фабрика Світоч та затвердити зміни і доповнення до статуту товариства, повязані із його приведенням у відповідність вимогам Закону України Про акціонерні товариства шляхом викладення статуту у новій редакції.

Позивач є акціонером ЗАТ Львівська кондитерська фірма Світоч, який володіє простими іменними акціями товариства у кількості 209 цінних паперів, що підтверджується сертифікатом акцій №1087, брав участь у загальних зборах та голосував проти зміни найменування та затвердження нової редакції статуту, що підтверджується бюлетенем №10.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.68 Закону України Про акціонерні товариства(у редакції Закону України від 03.02.2011 р. № 2994-VI), кожний акціонер власник простих акцій товариства, має право вимагати здійснення обовязкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства.

Позивач вважає, що при зміні назви товариства загальними зборами прийнято рішення про зміну типу товариства, з чим позивач не погодився, а тому просить визнати за ним право вимагати здійснення обовязкового викупу ПАТ Львівська кондитерська фабрика Світоч належних йому 209 простих іменних акцій у звязку із прийняттям загальними зборами акціонерів 15.04.2011 р. такого рішення та зобовязати ПАТ Львівська кондитерська фабрика Світочздійснити обовязковий викуп 209 простих іменних акцій, оскільки на його звернення з листом від 17.05.2011 р. №256 відповідачем відмовлено в такому викупі.

Відповідно до ст.25 Закону України Про господарські товариства до акціонерних товариств належать: відкрите акціонерне товариство, акції якого можуть розповсюджуватися шляхом відкритої підписки та купівлі-продажу на біржах; закрите акціонерне товариство, акції якого розподіляються між засновниками і не можуть розповсюджуватися шляхом підписки, купуватися та продаватися на біржі. Закрите акціонерне товариство може бути реорганізовано у відкрите шляхом реєстрації його акцій у порядку, передбаченому законодавством про цінні папери і фондову біржу, і внесенням змін до статуту товариства.

Згідно ст.5 Закону України Про акціонерні товариства, акціонерні товариства за типом поділяються на публічні акціонерні товариства та приватні акціонерні товариства. Зміна типу можлива з приватного на публічне або з публічного на приватне. Кількісний склад акціонерів приватного акціонерного товариства не може перевищувати 100 акціонерів.

Перехід з виду акціонерного товариства (відкрите або закрите) на тип (публічне або приватне) здійснюється шляхом зміни найменування товариства та затвердження нової редакції статуту і не може в судовому порядку визнаватися як зміна типу товариства.

Доводи апелянта (позивача) про те, що відповідач повинен був змінити найменування з ЗАТ Львівська кондитерська фірма Світоч на приватне акціонерне товариство Львівська кондитерська фабрика Світоч, адже саме такий тип товариства є тотожним закритому виду акціонерного товариства, не беруться до уваги судом виходячи з того, що зміна найменування акціонерного товариства з відкритого чи закритого акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство можлива за умови, що кількість акціонерів на дату внесення таких змін не перевищує 100 осіб.

З огляду на те, що кількісний склад акціонерів приватного акціонерного товариства не може перевищувати 100 акціонерів, а на дату проведення загальних зборів ЗАТ Львівська кондитерська фірма Світоч в товаристві було і залишається 557 акціонерів, в тому числі, 556 фізичних осіб та одна юридична особа, що підтверджується зведеним обліковим реєстром власників цінних паперів станом на 15.04.2011 р., тому ЗАТ Львівська кондитерська фірма Світоч не могло бути перейменоване в приватне акціонерне товариство.

Покликання скаржника на те, що прийняття загальними зборами окремого рішення щодо виконання цього обов»язку не потрібно, оскільки обов»язковий викуп товариством акцій на вимогу акціонера є не правом товариства, а його обов»язком, який виникає у товариства внаслідок прийняття загальними зборами рішення, є безпідставним, оскільки на загальних зборах акціонерів 15.04.2011 року прийнято рішення про зміну назви закритого акціонерного товариства Львівська кондитерська фірма Світоч на публічне акціонерне товариство Львівська кондитерська фабрика Світоч, а доказів прийняття відповідачем загальними зборами рішень, передбачених ст.68 Закону України Про акціонерні товариства (злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ товариства, зміну його типу з публічного на приватне тощо), які є підставою для вимоги щодо здійснення обовязкового викупу акціонерним товариством належних позивачу акцій, позивачем не подано, а судом не встановлено.

Крім цього, слід зазначити, що організація скликання, проведення та голосування на загальних зборах акціонерів ЗАТ Львівська кондитерська фірма Світоч 15.04.2011 р. здійснювалось на підставі Закону України Про господарські товариства, статуту товариства, які не передбачали обовязкового викупу акцій у акціонерів при зміні найменування товариства, а збори не приймали рішення про викуп акцій та не затверджували ринкової ціни акцій.

Датою приведення діяльності відкритого акціонерного товариства та закритого акціонерного товариства у відповідність з вимогами Закону України Про акціонерні товариства є дата державної реєстрації змін до статуту, які, в тому числі, передбачають зміну найменування акціонерного товариства з відкритого акціонерного товариства на публічне/приватне акціонерне товариство або закрите акціонерне товариство на публічне/приватне акціонерне товариство (розяснення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2009 р. № 8 Щодо порядку застосування окремих положень розділу XVII Прикінцевих та перехідних положеньЗакону України Про акціонерні товариства у звязку з набранням ним чинності, затвердженого рішенням від 14.07.2009 р. № 797).

Державну реєстрацію змін до установчих документів, а саме реєстрацію нової редакції статуту ПАТ Львівська кондитерська фабрика Світоч проведено 01.06.2011 р. за №5002797.

Згідно ч.4 ст.3 Закону України Про акціонерні товариства, повне найменування акціонерного товариства українською мовою повинне містити назву його типу (публічне чи приватне) і організаційно-правової форми (акціонерне товариство).

Відповідно до п.п. 1.1, 1.2, 2.4 вимог щодо написання найменування юридичної особи або її відокремленого підрозділу, затверджених наказом Держкомпідприємницта від 09.06.2004 р. № 65, юридична особа повинна мати своє найменування. У найменуванні юридичної особи зазначаються її організаційно-правова форма та назва. Найменування юридичної особи викладається державною мовою. Назва юридичної особи може складатися з власної назви юридичної особи, а також містити інформацію щодо мети діяльності, виду, способу утворення, залежності юридичної особи та інших відомостей згідно з вимогами до найменування окремих організаційно-правових форм субєктів господарювання, установлених ЦК України та ГК України та законами України. Юридична особа, крім повного найменування, може мати скорочене найменування. Назва юридичної особи береться у лапки та зазначається безпосередньо після організаційно-правової форми субєкта господарювання.

Загальними зборами 15.04.2011 р. затверджено нове повне найменування товариства: публічне акціонерне товариство Львівська кондитерська фабрика Світоч.

Розділом XII Закону України Про акціонерні товариства регулюється порядок викупу та обовязкового викупу акціонерним товариством розміщених ним цінних паперів.

Зміна видів акціонерних товариств відкрите/закрите акціонерне товариство на типи публічне/приватне акціонерне товариство, як підставу для обовязкового викупу акціонерним товариством акцій на вимогу акціонерів, ст.68 Закону Про акціонерні товариства не передбачено (розяснення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 10.08.2010 р. № 7 Про порядок застосування розділу XII Закону України Про акціонерні товариства щодо здійснення обовязкового викупу акціонерним товариством розміщених ним акцій, затвердженим рішенням комісії від 10.08.2010 р. № 1264).

Апелянт (позивач) також вказує, що він є акціонером ПАТ Львівська кондитерська фабрика Світоч, що підтверджується сертифікатом акцій №1087. Проте, як вбачається з п.7.6 статуту ЗАТ Львівська кондитерська фірма Світоч, п.7.9 статуту ПАТ Львівська кондитерська фабрика Світоч, свідоцтва про реєстрацію випуску акцій від 12.01.2011 р. №06/13/1/11, всі акції товариства є простими іменними акціями та існують виключно у бездокументарній формі. Облік прав власності на акції товариства здійснюється у Депозитарній системі України.

Відповідно до ч.4 ст.5 Закону України Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні, підтвердженням права власності на цінні папери у документарній формі є сертифікат, а на цінні папери, випущені у бездокументарній формі, або знерухомлені (тобто переведені з документарної форми у бездокументарну), - виписка з рахунку у цінних паперах. Проте, позивачем не надано суду в підтвердження його корпоративних прав виписки з рахунку в цінних паперах.

Згідно п.13 ч.2 ст.33 Закону України Про акціонерні товариства, прийняття рішення про викуп товариством розміщених ним акцій віднесено до виключної компетенції загальних зборів акціонерного товариства. Проте, доказів звернення із заявою до ПАТ Львівська кондитерська фабрика Світоч про викуп акцій позивачем не подано, а судом не встановлено.

Відповідно до ст.ст.33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З вищенаведеного доводи скаржника про скасування рішення місцевого суду є безпідставними.

Рішення місцевого суду прийняте у відповідності з вимогами діючого законодавства, а тому підстав для його скасування апеляційний суд не вбачає.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, суд,

п о с т а н о в и в:

рішення господарського суду Львівської області від 04.10.2011 року в справі за номером 5015/4249/11 - залишити без змін, а апеляційну скаргу ОСОБА_2 без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Матеріали справи повернути в місцевий господарський суд.

Головуючий -суддя: С.М.Бойко

Судді: Т.Б.Бонк

ОСОБА_1