УХВАЛА

Справа № 62/189 09.12.11

за позовом: Дочірнього підприємства «Українська горілчана компанія «Nemiroff», м.Немирів,

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», м.Київ,

за участю третьої особи 1 без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_1 районної у місті Києві державної адміністрації, м.Київ

за участю третьої особи 2 без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_2 Holdings Limited», Кіпр

про вжиття заходів до забезпечення позову

Суддя Любченко М.О.

Представники:

від позивача:

від відповідача:

від третіх осіб:

Позивач, Дочірнє підприємство «Українська горілчана компанія «Nemiroff», м.Немирів, звернувся до господарського суду м.Києва з позовною заявою до відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», м.Київ про:

- визнання відсутнім у Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» та у Акціонерної ОСОБА_2 Holdings Limited» права на вчинення дій, спрямованих на ліквідацію Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»;

- визнання відсутнім у Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» та у Акціонерної ОСОБА_2 Holdings Limited» права на прийняття рішень щодо ліквідації Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»;

- визнання відсутнім у Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» та у Акціонерної ОСОБА_2 Holdings Limited» права на призначення ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»;

- визнання незаконними загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», проведених 26.04.2011р.;

- визнання недійсними рішень, прийнятих 26.04.2011р. на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», та протоколу загальних зборів учасників №26-04/11 від 26.04.2011р.;

Згідно із ст.22 Господарського процесуального кодексу України позивачем заявою б/н від 08.12.2011р. заявлені вимоги про:

- визнання відсутнім у Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»права на вчинення дій, спрямованих на ліквідацію Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»у відповідності до рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом №26-04/11 від 26.04.2011р.;

- визнання відсутнім у Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» права на прийняття будь-яких рішень щодо ліквідації Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» у відповідності до рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом №26-04/11 від 26.04.2011р.;

- визнання відсутнім у Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» права на призначення ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» у відповідності до рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом №26-04/11 від 26.04.2011р.;

- визнання незаконними загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», проведених 26.04.2011р.;

- визнання незаконними рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», оформлених протоколом №26-04/11 від 26.04.2011р.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на порушення відповідачем встановленої законом процедури скликання та проведення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф». Одночасно, як вказує позивач, у загальних зборах відповідача від імені Дочірнього підприємства «Українська горілчана компанія «Nemiroff»приймала участь не уповноважена особа.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 05.12.2011р. залучено до участі у справі в якості третіх осіб 1, 2 без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача відповідно ОСОБА_1 районну у місті Києві державну адміністрацію, м.Київ, та ОСОБА_2 Holdings Limited», м.Кіпр.

До позовної заяви Дочірнього підприємства «Українська горілчана компанія «Nemiroff»додана заява б/н від 30.11.2011р. про вжиття заходів до забезпечення позову у вигляді:

- заборони голові та членам ліквідаційної комісії та будь-яким особам, які діють за їх дорученням, вчиняти будь-які дії, спрямовані на ліквідацію Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»до моменту постановлення судом рішення по справі;

- заборони голові та членам ліквідаційної комісії та будь-яким особам, які діють за їх дорученням, вчиняти будь-які дії, спрямовані на витребовування та/або передачу третім особам оригіналів статутних документів та печатки Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»до моменту постановлення судом рішення по справі;

- заборони голові та членам ліквідаційної комісії та будь-яким особам, які діють за їх дорученням, вчиняти будь-які дії, спрямовані на звільнення працівників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»до моменту постановлення судом рішення по справі;

- заборони голові та членам ліквідаційної комісії та будь-яким особам, які діють за їх дорученням вчиняти будь-які правочини від імені Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»до моменту постановлення судом рішення по справі;

- заборони голові та членам ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»та будь-яким особам, які діють за їх дорученням, видавати доручення на представництво Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»та/або ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», а також зобовязати вказаних осіб відкликати вже видані довіреності на представництво Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»та/або Ліквідаційної комісії до моменту постановлення судом рішення по справі; з

- заборони державним реєстраторам ОСОБА_1 районної у місті Києві державної адміністрації проводити державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»та вносити зміни та інші відомості про товариство до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців до моменту постановлення судом рішення по справі;

- заборони голові та членам ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»та будь-яким особам, які діють за їх дорученням, виготовляти і використовувати печатки Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»до моменту постановлення судом рішення по справі;

- заборони голові та членам ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»та будь-яким особам, які діють за їх дорученням, вчиняти будь-які юридично значимі дії від імені Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»до моменту постановлення судом рішення по справі;

- заборони голові та членам ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»та будь-яким особам, які діють за їх дорученням, вчиняти будь-які дії, спрямовані на придбання або відчуження майна та/або інших активів, в тому числі майнових прав, Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» до моменту постановлення судом рішення по справі;

- заборони голові та членам ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»та будь-яким особам, які діють за їх дорученням, вчиняти будь-які дії, спрямовані на відкриття та/або закриття рахунків Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», розпоряджатись коштами на рахунках Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»до моменту постановлення судом рішення по справі;

- заборони голові та членам ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»та будь-яким особам, які діють за їх дорученням, вчиняти будь-які дії, спрямовані зняття Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»з обліку у будь-яких державних фондах та органах до моменту постановлення судом рішення по справі.

Заявою б/н від 08.12.2011р. позивач вдруге звернувся до господарського суду міст Києва з клопотанням про вжиття заходів до забезпечення позову, у якому повторно навів підстави для вжиття заходів до забезпечення позову та конкретизував види забезпечення, зокрема, позивачем також заявлені вимоги про вжиття заходів до забезпечення позову у вигляді заборони Товариству з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»вчиняти будь-які дії, направлені на припинення Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», в тому числі, на відчудження його активів, на підставі рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»та заборони реєстраторам ОСОБА_1 районної у місті Києві державної адміністрації вносити будь-які зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф».

В обґрунтування вимог, викладених у заявах б/н від 30.11.2011р. та б/н від 08.12.2011р., позивач посилається на вчинення відповідачем дій, спрямованих на припинення діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»на підставі рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», оформлених протоколом №26-04/11 від 26.04.2011р., законність та правомірність яких є предметом позовних вимог у розглядуваній справі. Як вказує позивач, невжиття запропонованих заходів до забезпечення позову може призвести до ліквідації юридичної особи, знищення статутних документів, передачі майна товариства у власність третіх осіб, звільнення працівників юридичної особи.

Розглянувши матеріали позову та оцінивши наведені позивачем обставини у якості підстав для забезпечення позову, суд дійшов висновку, що заява б/н від 30.11.2011р. позивача підлягає частковому задоволенню з урахуванням наступного:

Згідно із ст.65 Господарського процесуального кодексу України з метою забезпечення правильного і своєчасного вирішення господарського спору при підготовці справи до розгляду суддя вирішує, в тому числі, питання про вжиття заходів до забезпечення позову.

Як встановлено ст.66 вказаного Кодексу України, господарський суд за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з своєї ініціативи має право вжити передбачених статтею 67 Господарського процесуального кодексу України заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

За приписами ст.67 Господарського процесуального кодексу України позов забезпечується, в тому числі, забороною відповідачеві вчиняти певні дії; забороною іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору.

Відповідно до змісту Інформаційного листа №01-8/2776 від 12.12.2006р. Вищого господарського суду України „Про деякі питання практики забезпечення позову при вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв'язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги; запобігання порушенню у зв'язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Аналогічні положення містяться у п.45 Постанови Пленуму №13 від 24.10.2008р. Верховного Суду України Про практику розгляду судами корпоративних спорів.

Одночасно, у п.47 вказаної постанови Пленуму Верховного Суду України зазначено, що заходи до забезпечення позову повинні бути співмірними із заявленими позивачем вимогами. Співмірність передбачає співвідношення господарським судом негативних наслідків від вжиття заходів до забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів, з урахуванням відповідності права чи законного інтересу, за захистом яких заявник звертається до суду, та майнових наслідків заборони відповідачу здійснювати певні дії. Заходи до забезпечення позову можуть бути вжиті судом лише в межах предмета позову та не повинні порушувати прав інших акціонерів (учасників) товариства.

У п.3 Розяснення №02-5/611 від 23.08.1994р. „Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову сформульована позиція Вищого господарського суду України про доцільність вирішення питання про вжиття забезпечувальних заходів саме на стадії підготовки справи до розгляду.

Як свідчать матеріали справи, Дочірнє підприємство «Українська горілчана компанія «Nemiroff»є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», частка якого у статутному капіталі становить один відсоток.

26.04.2011р. були проведені загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», прийняті якими рішення оформлені протоколом №26-04/11 від 26.04.2011р.

На вказаних загальних зборах учасників товариства були прийняті рішення про:

- припинення діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»шляхом ліквідації;

- звільнення ОСОБА_3 з посади президента товариства згідно п.1 ст.40 Кодексу законів про працю та зобовязання в дводенний строк з моменту реєстрації змін до відомостей ЄДРЮО та ФОП передати за актом прийому-передачі печатки та установчі документи товариства голові ліквідаційної комісії;

- призначення ліквідаційної комісії у складі: ОСОБА_4 голова, ОСОБА_5, ОСОБА_6 члени; надання ліквідаційній комісії товариства або третій особі за її дорученням, оформленим відповідним чином у вигляді довіреності, повноваження здійснити згідно з чинним законодавством всі необхідні дії для проведення ліквідації товариства; надання доручення голові ліквідаційної комісії подати державному реєстратору усі необхідні документи для внесення до ЄДР запису про рішення учасників щодо припинення товариства;

- проведення процедури ліквідації та забезпечення здійснення всіх необхідних заходів, повязаних з ліквідацією товариства;

- встановлення строку для заявлення кредиторами товариства вимог у два місяці з дати публікації оголошення про ліквідацію товариства.

Як вказувалося вище, предметом позовних вимог Дочірнього підприємства «Українська горілчана компанія «Nemiroff»є, в тому числі, визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»від 26.04.2011р. Тобто, враховуючи предмет та підстави позовних вимог, в процесі судового розгляду справи судом повинні бути досліджені обставини стосовно відповідності рішень вищого органу товариства вимогам діючого законодавства, а також наявності порушень прав позивача, як учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф».

Відповідно до ст.19 Закону України „Про господарські товариства товариство ліквідується, в тому числі, за рішенням вищого органу товариства.

За змістом ст.20 вказаного нормативно-правового акту ліквідація товариства проводиться призначеною ним ліквідаційною комісією, а у разі припинення діяльності товариства за рішенням суду - ліквідаційною комісією, що призначається цими органами. З дня призначення ліквідаційної комісії до неї переходять повноваження по управлінню справами товариства. Ліквідаційна комісія у триденний строк з моменту її призначення публікує в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення господарського товариства та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до нього, забезпечує визначення вартості майна товариства в порядку, встановленому законодавством про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, виявляє його дебіторів і кредиторів та розраховується з ними, вживає заходів до оплати боргів товариства третім особам, а також його учасникам, складає ліквідаційний баланс та подає його вищому органу товариства або органу, що призначив ліквідаційну комісію.

Згідно із ст.111 Цивільного кодексу України в разі недостатності у юридичної особи, що ліквідується, грошових коштів для задоволення вимог кредиторів ліквідаційна комісія здійснює продаж майна юридичної особи.

Враховуючи вищевикладене та встановлені законом повноваження ліквідаційної комісії, приймаючи до уваги, що предметом позовних вимог є, визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», оформленого протоколом №26-04/11 від 26.04.2011р., зокрема, про припинення діяльності відповідача шляхом його ліквідації та призначення ліквідаційної комісії, за висновками суду, вжиття заходів до забезпечення позову у вигляді заборони Товариству з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» вчиняти будь-які дії, направлені на припинення відповідача, в тому числі, на відчудження його активів, відповідають принципам розумності, обґрунтованості і адекватності заявлених вимог щодо забезпечення позову та згідно умов Господарського процесуального кодексу України направлені на запобігання можливим порушенням майнових прав чи охоронюваних законом інтересів позивача, як учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф».

У відповідності до п.5.7.3 рекомендацій №04-5/14 від 28.12.2007р. Президій Вищого господарського суду України „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин судом враховано, що вказаними заходами до забезпечення позову не блокується господарська діяльність товариства, не порушуються права осіб, що не є учасниками судового процесу, не застосовуються обмеження, не пов'язані з предметом спору.

Одночасно, при вирішенні питання про вжиття заходів до забезпечення позову по справі, судом також враховано наступне:

Згідно із ст.1 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців»єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців це автоматизована система збирання, накопичення, захисту, обліку та надання інформації про юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців

За приписами ст.16 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців» єдиний державний реєстр створюється з метою забезпечення органів державної влади, а також учасників цивільного обороту достовірною інформацією про юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців з Єдиного державного реєстру. Єдиний державний реєстр створюється і ведеться спеціально уповноваженим органом з питань державної реєстрації, який є його розпорядником та адміністратором.

Статтею 17 вказаного нормативно-правового акту передбачено, що відомості про юридичну особу або фізичну особу - підприємця включаються до Єдиного державного реєстру шляхом внесення записів на підставі відомостей з відповідних реєстраційних карток та відомостей, що надаються юридичними особами державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи згідно із законодавством України.

В Єдиному державному реєстрі містяться, в тому числі, такі відомості щодо юридичної особи: повне найменування юридичної особи та скорочене у разі його наявності; ідентифікаційний код юридичної особи; організаційно-правова форма; місцезнаходження юридичної особи; прізвище, ім'я, по батькові, дата обрання (призначення) та реєстраційні номери облікових карток платників податків, які обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, уповноважених представляти юридичну особу у правовідносинах з третіми особами, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори; дані про наявність обмежень щодо представництва від імені юридичної особи; дані про розмір статутного капіталу (статутного або складеного капіталу), у тому числі частки кожного із засновників (учасників) та про дату закінчення його формування; дата та номер запису про початок процесу проведення спрощеної процедури державної реєстрації припинення юридичної особи шляхом її ліквідації; дата та номер запису про зупинення процесу проведення спрощеної процедури державної реєстрації припинення юридичної особи у зв'язку з початком процесу проведення заходів з припинення юридичної особи шляхом її ліквідації в загальному порядку або у зв'язку з наявністю заперечень заінтересованих осіб (органів) щодо проведення спрощеної процедури державної реєстрації припинення юридичної особи; дата та номер запису про проведення державної реєстрації припинення юридичної особи за спрощеною процедурою шляхом її ліквідації та про втрату чинності установчими документами юридичної особи; дані про перебування юридичної особи в процесі припинення, зокрема дата реєстрації рішення засновників (учасників) або уповноважених ними органів про припинення юридичної особи, відомості про комісію з припинення (ліквідатора, ліквідаційну комісію тощо); дата затвердження передавального акта або розподільчого балансу; дані про юридичних осіб, правонаступником яких є зареєстрована юридична особа; дані про юридичних осіб - правонаступників; дата прийняття, дата набрання законної сили та номер судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язане з банкрутством, щодо порушення (припинення) провадження у справі про банкрутство, щодо санації, щодо визнання її банкрутом, щодо скасування державної реєстрації припинення; дата та номер запису про державну реєстрацію припинення юридичної особи, підстава для його внесення.

Порядок внесення змін до Єдиного державного реєстру визначений у ст.19 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців». Зокрема, за змістом ч.ч.1, 2 названої статті у разі якщо зміна відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, не пов'язана із змінами, що вносяться до установчих документів юридичної особи, або не підлягає державній реєстрації, особа, уповноважена діяти від імені юридичної особи (виконавчого органу), подає (надсилає поштовим відправленням з описом вкладення) державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи юридичної особи заповнену реєстраційну картку про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі. Якщо зміни до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, пов'язані із зміною керівника або осіб, що обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, крім документів, передбачених частиною першою цієї статті, особа, уповноважена діяти від імені юридичної особи (виконавчого органу), додатково подає примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про зміну зазначених осіб та/або примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) розпорядчого документа про їх призначення.

Згідно із ст.34 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців»для внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення щодо припинення юридичної особи заявник повинен подати (надіслати поштовим відправленням) державному реєстратору, зокрема, примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення засновників (учасників) або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи.

Статтею 33 зазначеного нормативно-правового акту передбачено, що юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам у результаті злиття, приєднання, поділу, перетворення (реорганізації) або в результаті ліквідації за рішенням, прийнятим засновниками (учасниками) юридичної особи або уповноваженим ними органом, за судовим рішенням або за рішенням органу державної влади, прийнятим у випадках, передбачених законом. Юридична особа є такою, що припинилася, з дати внесення до Єдиного державного реєстру запису про державну реєстрацію припинення юридичної особи.

Одночасно, згідно із ст.18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців»якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

Тобто, приймаючи до уваги вищевикладене, рішення вищого органу Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», законність та відповідність яких положенням діючого законодавства є предметом позовних вимог та предметом розгляду по цій справі, є підставою для внесення змін до Єдиного державного реєстру, які у відповідності до ст.18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців»будуть вважатися достовірними. Крім того, оспорюванні рішення вищого органу товариства також є підставою для виключення відповідача з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

З урахуванням викладеного, за висновками суду, вжиття заходів забезпечення позову у вигляді встановлення заборони реєстраторам ОСОБА_1 районної у місті Києві державної адміністрації вносити будь-які зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»на підставі рішень загальних зборів учасників відповідача, оформлених протоколом №26-04/11 від 26.04.2011р., повязано з предметом позовних вимог, є адекватним, розумним і співмірним заходом до забезпечення позову у розглядуваній справі та відповідає принципу забезпечення збалансованості інтересів відповідача та позивача як одного з учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф».

Встановлення заборони відповідачу у вчиненні певних дій та встановлення заборони державному реєстратору вносити зміни та інші відомості про Товариство з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осібпідприємців на підставі рішень, прийнятих загальними зборами Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», тобто, без визначення ідентифікуючих ознак спірних рішень, є неправомірним, оскільки не повязані з предметом позовних вимог (предметом спору є визнання недійсними конкретних рішень загальних зборів відповідача, а саме, рішень, що оформлені протоколом від 26.04.2011р.) та може призвести до порушення прав та охоронюваних інтересів відповідача та інших осіб, яких стосуються прийняті вищим органом товариства рішення.

Заяви б/н від 30.11.2011р. та б/н від 08.12.2011р. в частині встановлення певних заборон голові та членам ліквідаційної комісії товариства, суд вважає безпідставними з урахуванням такого.

Як вказувалося вище, згідно із ст.67 Господарського процесуального кодексу України позов може забезпечуватися забороною відповідачеві вчиняти певні дії, забороною іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору.

У пункті 46 Постанови №13 від 24.10.2008р. Пленуму Верховного Суду України Про практику розгляду судами корпоративних спорів викладено правову позицію про те, що господарські суди, вживаючи заходи до забезпечення позову, зобов'язані точно вказати, які саме дії забороняється вчиняти відповідачу та іншим особам. Господарські суди не вправі забороняти товариству чи його посадовим особам вчиняти будь-які дії. Аналогічну позицію викладено у п.8 розяснення №02-5/611 від 23.08.1994р. Вищого арбітражного суду України «Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову».

За змістом п.5.7.1 Рекомендацій №04-5/14 від 28.12.2007р. Президії Вищого господарського суду України Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин суд вправі забороняти вчиняти певні дії лише товариству як юридичній особі, а не його органам. Стаття 67 Господарського процесуальнго кодексу України не передбачає такого заходу забезпечення позову, як заборона органам юридичної особи вчиняти певні дії. Тому господарські суди не вправі забороняти голові правління виконувати його посадові обов'язки і вчиняти дії від імені товариства.

За таких обставин, враховуючи викладені вище положення Постанови №13 від 24.10.2008р. Пленуму Верховного Суду України Про практику розгляду судами корпоративних спорів та Рекомендацій №04-5/14 від 28.12.2007р. Президії Вищого господарського суду України Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин, а також приймаючи до уваги, що визначені заходи у цій частині до забезпечення позову не повязані з предметом позовних вимог, заяви б/н від 30.11.2011р. та б/н від 08.12.2011р. позивача в частині встановлення заборони голові та членам лдіквідаційної комісії вчиняти певні дії підлягає залишенню без задоволення.

Наразі, суд також виходив з того, що відповідно до п.5.7.3 вказаних вище Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України заходами до забезпечення позову не повинна блокуватися господарська діяльність товариства, порушуватися права осіб, що не є учасниками судового процесу, застосовуватися обмеження, не пов'язані з предметом спору.

+Таким чином, приймаючи до уваги вищевикладене, суд дійшов висновку стосовно наявності підстав для вжиття заходів до забезпечення позову у вигляді встановлення заборони Товариству з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» вчиняти будь-які дії, направлені на припинення відповідача, в тому числі, на відчудження його активів, а також встановлення заборони реєстраторам ОСОБА_1 районної у місті Києві державної адміністрації вносити будь-які зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»на підставі рішень загальних зборів учасників відповідача, оформлених протоколом №26-04/11 від 26.04.2011р., а також необґрунтованості та неправомірності заяви б/н від 30.11.2011р. Дочірнього підприємства «Українська горілчана компанія «Nemiroff» в іншій частині.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.65, 66, 67, 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

Заяву б/н від 30.11.2011р. Дочірнього підприємства «Українська горілчана компанія «Nemiroff»про забезпечення позову в справі №62/189 задовольнити частково.

Вжити наступні заходи до забезпечення позову по справі №62/189:

Заборонити Товариству з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» (04070 м.Київ, вул.Іллінська, 8, ) вчиняти будь-які дії, направлені на припинення Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф» (04070 м.Київ, вул.Іллінська, 8, ), в тому числі, на відчудження його активів, на підставі рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», оформлених протоколом №26-04/11 від 26.04.2011р.

Заборонити реєстраторам ОСОБА_1 районної у місті Києві державної адміністрації (04070 м.Київ, Контрактова площа, 2) вносити будь-які зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»(04070 м.Київ, вул.Іллінська, 8, ) на підставі рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф», оформлених протоколом №26-04/11 від 26.04.2011р.

В іншій частині клопотань б/н від 30.11.2011р. та б/н від 08.12.2011р. відмовити.

Стягувач: Дочірнє підприємство «Українська горілчана компанія «Nemiroff» (22800 м.Немирів, вул.Горького, буд.31, ).

Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю «Управляюча компанія «Немірофф»(04070 м.Київ, вул.Іллінська, 8, ).

Ухвала суду набирає законної сили в день її прийняття, згідно із ст.115 Господарського процесуального кодексу України є обов'язковою на всій території України та повинна виконуватись у порядку, встановленому Законом України „Про виконавче провадження.

Суддя Любченко М.О.