ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17.11.11 Справа № Б-13/106

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючий-суддя Давид Л.Л.

Суддів Гриців В.М.

ОСОБА_1

при секретарі судового засідання Кіт М.С.

розглянувши матеріали апеляційної cкарги Публічного акціонерного товариства КРЕДОБАНК, № 776 від 04.10.2010 р.

на ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 29.09.2011р.

у справі № Б-13/106

за заявою ОСОБА_2 підприємства "Прод-Трейд", м. Рівне

до боржника ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Гурман-Плюс", м. Івано-Франківськ

про визнання боржника банкрутом

за участю представників сторін:

від скаржника: ОСОБА_4- представник (довіреність №4381 від 14.03.2011 р.);

від заявника: не з»явились;

від боржника: не з»явились;

ліквідатор ОСОБА_5;

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 29.09.2011 р. у справі №Б-13/106 відмовлено в задоволенні клопотання Публічного акціонерного товариства «Кредобанк»(вул. Сахарова, 78, м. Львів) (вх. №7381/2011-свх. від 05.09.2011 р.) про продовження ліквідаційної процедури ОСОБА_6 «Гурман-Плюс»на шість місяців, включення до складу ліквідаційної маси підприємства майнових активів осіб, які відповідають за зобов»язаннями неплатоспроможного боржника відповідно до Закону, нерухоме майно: квартиру №8, що складається з двох кімнат загальною площею 52,4 кв. м., житловою площею 35, 1 кв. м., що знаходиться в м. Івано-Франківську по вул. Кривій (вул. Крюченка), будинок №2, яка належить майновому поручителю ОСОБА_7; адміністративно-виробничі приміщення, що складаються з адміністративно-складських приміщень загальною площею 1 348,7 кв. м., зазначені в плані під літерою А та гаражу загальною площею 315,1 кв. м., зазначеного в плані літерою Б, розташовані за адресою : Івано-Франківська область, Тисменицький район, с. Ямниця, вул. Галицька (вул. Радянська) буд. 60, яке належить майновому поручителю ОСОБА_8 Затверджено ліквідаційний баланс ОСОБА_6 «Гурман-Плюс»(вул.. Мазепи, 175, м. Івано-Франківськ, 76026, ). Ліквідовано ОСОБА_6 «Гурман-Плюс»(вул.. Мазепи, 175, м. Івано-Франківськ, 76026, ), як юридичну особу. Вимоги , не задоволені за відсутністю майна боржника та вимоги, заявлені після закінчення строку, встановленого для їх погашення, визнано погашеними та такими, що підлягають списанню, а саме: ПАТ «Кредобанк»в сумі 7 645 853,42 грн., ДПІ в м. Івано-Франківську в сумі 1 644 323,73 грн., ПП «Прод-Трейд»в сумі 296 566,81 грн., ОСОБА_9 в сумі 13 922 169,21 грн., ОСОБА_6 «Штраус Україна»в сумі 702 571,44 грн. Затверджено звіт про роботу ліквідатора ОСОБА_5. Зобов»язано Івано-Франківське відділення центральної філії ПАТ «Кредобанк»та філію ПАТ «Державний Експортно-Імпортний банк України»- закрити розрахункові рахунки боржника банкрута ОСОБА_6 «Гурман-Плюс». Провадження у справі №Б-13/106 про банкрутство ОСОБА_6 «Гурман-Плюс» (вул.. Мазепи, 175, м. Івано-Франківськ, 76026 ) припинено (Т-3, а.с.117-119).

ПАТ «Кредобанк», не погодившись з винесеною ухвалою, подав апеляційну скаргу за вих. №776 від 04.10.2011 р., в якій посилається на те, що остання прийнята з порушенням норм процесуального права та неповним з»ясуванням обставин справи, а саме:

Судом, на думку Скаржника, неправомірно відмовлено в задоволенні клопотання про продовження ліквідаційної процедури боржника на шість місяців та включення до складу ліквідаційної маси підприємства боржника майнові активи осіб, які відповідають за зобов»язаннями неплатоспроможного боржника відповідно до закону на підставі п.2 ст.213 Господарського кодексу України. При цьому, місцевим господарським судом не враховано, що виконання обов»язків ОСОБА_6 «Гурман-Плюс» за договором №09/2009 кредитної лінії від 27.04.2009 р. та кредитним договором №14/2009 від 19.08.2009 р. в повному обсязі забезпечено майновою порукою ПП «Гурман», ОСОБА_6 «Гурман-Маркет», ОСОБА_7 та ОСОБА_8 Дані поручителі відповідають за зобов»язаннями боржника ОСОБА_6 «Гурман-Плюс»відповідно до Закону України «Про іпотеку» та ст. 554 Цивільного кодексу України і на підставі вимог ч. 2 ст.213 Господарського кодексу України, передане вищезазначеним особам в іпотеку нерухоме майно в забезпечення зобов»язань, повинне бути включено до складу ліквідаційної маси.

Дані обставини, на думку Скаржника, є безумовною підставою для скасування ухвали місцевого господарського суду.

Ліквідатор ОСОБА_5 у відзиві, б/н від 24.10.2011 р. заперечує доводи апеляційної скарги, вказуючи при цьому на те, що згідно з п.91 постанови Пленуму ВСУкраїни «Про судову практику у справах про банкрутство»№15 від 18.12.2009 р. відповідно до ч. 2 ст. 213 ГК України до складу ліквідаційної маси включаються також майнові активи осіб, які відповідають за зобов»язаннями неплатоспроможного боржника відповідно до закону або установчих документів боржника. Правила про додаткову та солідарну відповідальність засновників і учасників юридичних осіб та господарських товариств за зобов»язаннями останніх передбачено у статтях 65, 74, 75 та 82 Закону України «Про господарські товариства». Оскільки, боржник був зареєстрований та здійснював господарську діяльність в організаційно-правовій формі ОСОБА_6, учасники якого відповідають за зобов»язаннями боржника виключно у межах їх внеску до статутного капіталу, вважає, що в місцевого господарського суду не було жодних підстав для включення до ліквідаційної маси іншого майна інших засновників та учасників, оскільки наявність засновників та учасників які несуть додаткову та солідарну відповідальність за зобов»язаннями боржника у ОСОБА_6 не передбачена законом. Стаття 26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»дає чітку вказівку щодо складу ліквідаційної маси та акцентує увагу на тому, що це майнові активи банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання. У той же час, як вказує ліквідатор, зазначена норма Закону не містить положення про необхідність включення до ліквідаційної маси майнових активів поручителів. Відповідно до цього, просить ухвалу місцевого господарського суду залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

В судове засідання 17.11.2011 р. з»явились представник Скаржника та ліквідатор, решта учасників даної справи про банкрутство ОСОБА_6 «Гурман-Плюс»участі уповноважених представників не забезпечили, причин неявки не повідомили, хоча належним чином були повідомлені про час та місце розгляду справи ухвалою суду від 27.10.11 р., що підтверджується поштовими повідомленнями про вручення (Т-4, а.с.21-30) та копією реєстру поштових відправлень Львівського апеляційного господарського суду від 31.10.2011 р. (Т-4, а.с.31-33).

Ухвалою суду від 27.10.2011р. участь представників сторін в судове засідання визначено на власний розсуд та попереджено сторони, що у разі відсутності їх уповноважених представників, справа буде розглянута по суті за наявними у ній матеріалами.

17.11.2011 р. додаткових доказів та клопотань про відкладення розгляду справи не поступало, а відтак судова колегія Львівського апеляційного господарського суду ухвалила розглядати справу по наявних у ній матеріалах.

Представник Скаржника в судовому засіданні 17.11.2011 р. підтримав доводи апеляційної скарги з мотивів, наведених в останній, а ліквідатор заперечив відповідно з мотивів, наведених у відзиві.

Вивчивши матеріали справи в сукупності з апеляційною скаргою та відзивом на неї, оцінивши зібрані докази, заслухавши пояснення представника Скаржника та ліквідатора, судова колегія Львівського апеляційного господарського суду прийшла до висновку про відповідність ухвали Господарського суду Івано-Франківської області нормам чинного законодавства, матеріалам та обставинам справи виходячи з наступного.

17.12.2010 р. до Господарського суду Івано-Франківської області поступила заява ОСОБА_2 підприємства «ПродТрейд»про порушення справи про банкрутство ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю «Гурман-Плюс»(Т-1, а.с.3).

Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 21.12.2010 р. прийнято до розгляду заяву ініціюючого кредитора ОСОБА_2 підприємства "Прод-Трейд" (вул. Курчатова,18-В, м. Рівне, 33018) про визнання боржника ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Гурман-Плюс" (вул. Мазепи, 175, м. Івано-Франківськ, 76026) - банкрутом, порушено провадження у справі, введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядником майна арбітражного керуючого ОСОБА_5 (ліцензія Міністерства економіки України серія АВ №547736 від 30.08.2010р., місце проживання: ІНФОРМАЦІЯ_1, ідент.номер 0), введено мораторій на задоволення всіх вимог кредиторів з часу порушення справи та справу призначено до розгляду в підготовчому засіданні на 30.12.2010 р. (Т-1, а.с.27).

Оголошення про порушення справи про банкрутство опубліковано в газеті "Урядовий кур"єр" від 06.01.2011 р. (Т-2, а.с.13).

29.03.2011 р. затверджено реєстр вимог кредиторів ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю «Гурман-Плюс»в наступній редакції: ПАТ «Кредобанк»- 7 645 853,42 грн. (вимоги 4 черги 6 965 859,46 грн., 679 993,97 грн. вимоги 6 черги, 125 грн. вимоги 1 черги); ДПІ в м. Івано-Франківську вимоги 3 черги 539 909,54 грн., вимоги 6 черги 417 752,19 грн.); ПП «Прод-Трейд»- вимоги 4 черги 296 223,25 грн., вимоги 6 черги 343,56 грн.; фізична особа ОСОБА_9 вимоги 4 черги 12 000 000,00 грн. вимоги 6 черги 1921808,21 грн., вимоги 1 черги 361,00 грн. Зобов»язано розпорядника майна протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду, повідомити кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та уповноважену особу акціонерів або учасників товариства про місце і час проведення зборів кредиторів та організувати їх проведення. Зобов»язано також розпорядника майна повідомити про винесення ухвали всіх встановлених у справі кредиторів. Зобов»язано розпорядника майном боржника подати до 10 числа поточного місяця звіт про проблемну роботу (Т-2, а.с.5-6).

Постановою від 14.06.2011 р. визнано боржника ОСОБА_6 «Гурман-Плюс»банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру терміном на три місяці. Ліквідатором призначено ОСОБА_5. Припинено повноваження органів управління ОСОБА_6 «Гурман-Плюс». Затверджено протокол засідання комітету кредиторів №2 від 13.04.11 р. та призначено судове засідання по розгляду та затвердженню ліквідаційного балансу та звіту ліквідатора на 13.09.2011 р.

05.09.2011 р. ПАТ «Кредобанк»подано клопотання за вих.. №668 від 31.08.2011 р. про продовження ліквідаційної процедури ОСОБА_6 «Гурман-Плюс»на шість місяців, включення до складу ліквідаційної маси підприємства майнові активи осіб, які відповідають за зобов»язаннями неплатоспроможного боржника відповідно до Закону, нерухоме майно: квартиру №8, що складається з двох кімнат загальною площею 52,4 кв. м., житловою площею 35, 1 кв. м., що знаходиться в м. Івано-Франківську по вул.. кривій (вул.. Крюченка), будинок №2, яке належить майновому поручителю ОСОБА_7; нерухоме майно: адміністративно-виробничі приміщення, що складаються з адміністративно-складських приміщень загальною площею 1 348,7 кв. м., зазначені в плані під літерою А та гаражу загальною площею 315,1 кв. м. зазначеного в плані літерою Б, розташовані за адресою : Івано-Франківська область, Тисменицький район, с. Ямниця, вул.. Галицька (вул. Радянська) буд. 60, яке належить майновому поручителю ОСОБА_8 (Т-3, а.с.37-40).

Місцевим господарським судом ухвалою суду від 29.09.2011 р. в задоволенні вищезазначеного клопотання відмовлено, в зв»язку з необгрунтованістю, затверджено ліквідаційний баланс та ліквідовано ОСОБА_6 «Гурман-Плюс», як юридичну особу. Провадження у справі №Б-13/106 припинено.

При перегляді даної ухвали в апеляційному порядку, судова колегія Львівського апеляційного господарського суду керувалась наступним.

Провадження у справах про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в Україні здійснюється із врахуванням спеціальних норм права, які у певних випадках мають перевагу над загальними нормами права, а саме на підставі Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»від 14.05.1992 р. №2343-ХІІ (із змінами та доповненнями).

У відповідності до вимог ч. 1 ст. 26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури , включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об»єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об»єктів комунальної інфраструктури , які в разі банкрутства підприємства передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Даною статтею Закону чітко встановлено, що саме повинно включатись до складу ліквідаційної маси а саме вказано, що це майнові активи банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання. Дана норма не містить положення про необхідність включення до ліквідаційної маси майнових активів поручителів.

ПАТ «Кредобанк»в клопотанні про продовження строку ліквідаційної процедури та включення до ліквідаційної маси майнових активів поручителів посилається на ст. 213 Господарського кодексу України.

Частиною 2 названої статті передбачено, що до складу ліквідаційної маси включаються також майнові активи осіб, які відповідають за зобов»язаннями неплатоспроможного боржника відповідно до закону або установчих документів боржника. До таких майнових активів можуть належати: майно боржника, що знаходиться у третіх осіб; майно отримане у результаті визнання недійсними угод боржника,; майно отримане внаслідок застосування субсидіарної відповідальності.

В даному випадку, ПАТ «Кредобанк»просить включити в ліквідаційну масу майно поручителів , які не несуть відповідальності за зобов»язання боржника відповідно до закону або установчих документів. Правовідносини боржника і поручителів випливають з договорів.

У відповідності до вимог п. 91 Постанови Пленуму Верхового Суду України «Про судову практику у справах про банкрутство»№15 від 18.12.2009 р. зазначено, що відповідно до частини 2 ст. 213 Господарського кодексу України до складу ліквідаційної маси включаються також майнові активи осіб, які відповідають за зобов»язаннями неплатоспроможного боржника відповідно до закону або установчих документів боржника. Правила про додаткову та солідарну відповідальність засновників і учасників юридичних осіб та господарських товариств за зобов»язаннями останніх передбачено у ст. ст. 65, 74 75 та 82 Закону України «Про господарські товариства».

Боржник ОСОБА_6 «Гурман-Плюс»здійснював господарську діяльність в організаційно-правовій формі ОСОБА_6, учасники якого відповідають за зобов»язаннями боржника виключно у межах їх внеску до статутного капіталу, а відтак відсутні підстави для включення до ліквідаційної маси іншого майна інших засновників та учасників, оскільки наявність засновників та учасників які несуть додаткову та солідарну відповідальність за зобов»язаннями боржника у ОСОБА_6 не передбачена законом.

Відповідно до цього, місцевим господарським судом правомірно відмовлено в задоволенні клопотання ПАТ «Кредобанк»про продовження ліквідаційної процедури у справі про банкрутство ОСОБА_6 «Гурман-Плюс»на 6 місяців та включення до ліквідаційної маси майна майнових поручителів ОСОБА_6 «Гурман-Плюс».

У відповідності до вимог ст. 32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його боржником»після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Якщо за результатами ліквідаційного балансу, після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи.

Ліквідатором визнано вимоги кредиторів ПАТ «Кредобанк»в сумі 7 645 853,42 грн., ДПІ в м. Івано-Франківську в сумі 1 644 323,73 грн., ПП «Про-Трейд»в сумі 296 566,81 грн., ОСОБА_9 в сумі 13 922 169,21 грн., ОСОБА_6 «Штраус Україна»в сумі 702 571,44 грн.

В ході ліквідаційної процедури ліквідатором встановлено відсутність зареєстрованих транспортних засобів, земельних ділянок та нерухомості за ОСОБА_6 «Гурман-Плюс», що підтверджується, зокрема: повідомленням Івано-Франківського БТІ №2142/01-21 від 25.06.2011 р. (Т-3, а.с.87), повідомлення Івано-Франківської інспекції держтехнагляду №1603 від 24.06.2011 р. (Т-3, а.с.88), повідомлення МРЕВ ДАІ в Івано-Франківській області №580/03-02 від 21.06.2011 р. (Т-3, а.с.89), повідомлення ДЗК в Івано-Франківську (Т-3, а.с.95).

Постановами Івано-Франківського Відділу ДВС від 23.06.2011 р. виконавчі провадження стосовно боржника закриті (Т-3, а.с.91-94).

Також ліквідатором отримано за актами приймання-передачі: печатку, штамп, бухгалтерську та іншу документацію, прийнято у відання активи банкрута, вказане майно інвентаризовано, здійснена експертиза оцінки майна боржника.

В подальшому, як вбачається з матеріалів справи, Боржником в особі ліквідатора укладено договір з Івано-Франківською аграрною біржою на організацію та проведення відкритих біржових торгів з продажу активів ОСОБА_6 «Гурман-Плюс»(Т-3, а.с.80)

З протоколу проведення біржових торгів №1 від 08.07.2011 р. вбачається, що реалізовано активи Боржника на суму 21 964,68 грн. ПДВ. (Т-3, а.с.85).

Ліквідатором в ході ліквідаційної процедури інвентаризовано дебіторську заборгованість підприємства-банкрута ОСОБА_6 «Гурман-Плюс»та проведена експертна оцінка даної дебіторської заборгованості. Згідно протоколу проведення біржових торгів №2 від 26.08.2011 р. реалізовано дебіторську заборгованість ОСОБА_6 «Гурман-Плюс» на суму 4 363,70 грн. (Т-3,а.с.86).

Кошти від реалізації майна підприємства банкрута ОСОБА_6 «Гурман-Плюс»спрямовані на оплату послуг Івано-Франківській аграрній товарній біржі за публікацію оголошення та проведення відкритих біржових торгів; оплата послуг аудиту, оплата послуг експерта оцінника за проведення експертної оцінки, оплата послуг обласного архіву за здачу документів , оплата послуг та витрат ліквідатора (Т-3, а.с.108).

Як встановлено місцевим господарським судом пропозицій від інвесторів, санаторів та інших осіб, бажаючих провести фінансове оздоровлення боржника не надходило. Згідно п. 6 ст. 31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»вимоги не задоволені за відсутністю майна боржника, вважаються погашеними.

Враховуючи те, що ліквідаційний баланс та документи долучені до звіту підтверджують, що майно у боржника відсутнє, а також відповідність поданого ліквідаційного балансу (Т-3, а.с.79), звіту ліквідатора про виконану роботу (Т-3, а.с.75-77) нормам законодавства місцевим господарським судом правомірно ліквідовано ОСОБА_6 «Гурман-Плюс»та зобов»язано виключити його з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України. І як наслідок, правомірно згідно вимог ст. 40 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»припинено провадження у даній справі.

У відповідності до вимог ч. 1 ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, чого Скаржником не зроблено.

Оцінивши докази в їх сукупності, судова колегія Львівського апеляційного господарського суду прийшла до висновку про безпідставність доводів апеляційної скарги та відповідність ухвали Господарського суду Івано-Франківської області нормам процесуального права.

Враховуючи наведене та керуючись ст. ст. 99, 101, 102, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, -

Львівський апеляційний господарський суд ПОСТАНОВИВ:

1. Ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 29.09.2011 р. у справі №Б-13/106 залишити без змін, апеляційну скаргу ПАТ «Кредобанк», №776 від 04.10.2010 р. - без задоволення.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

3. Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України в порядку та строки, передбачені статтями 109-110 Господарського процесуального кодексу України.

4. Справу № Б-13/106 повернути Господарському суду Івано-Франківської області.

Головуючий-суддя Давид Л.Л.

Суддя Гриців В.М.

Суддя Кордюк Г.Т.

повний текст постанови підписано 22.11.2011 р.