донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

21.02.2011 р. справа №45/165б

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого: М?ясищева А.М.,

Суддів: Алєєвої І.В., Величко Н.Л.

При секретарі: Братченко Т.А.

За участю представників сторін:

від скаржника: не зявився;

від кредитора: не зявився;

від боржника: не зявився.

Розглянув у судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Кіровському районі м. Донецька

на ухвалу господарського суду Донецької області від 18.01.2011р. у справі 3 45/165б (суддя Плотницький Б.Д.)

за заявою кредитора фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 м. Донецьк

до боржника ТОВ Дон-Торгінвест м. Донецьк

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Донецької області від 18.01.2011р. по справі №45/165б на підставі ст.52 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ Дон-Торгінвест м. Донецьк, ліквідовано ТОВ „Дон-Торгінвест м. Донецьк, провадження у справі припинено.

Ухвала господарського суду мотивована тим, що відсутність активів боржника підтверджується довідками БТІ, ДАЇ, відомостями державного земельного кадастру, а також довідками Управління Пенсійного фонду в Кіровському районі м. Донецька, Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань в Кіровському районі м. Донецька, Центральної міжрайонної у м. Донецьку виконавчої дирекції Донецького обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, Кіровсько-Петровської міжрайонної філії Донецького міського центру зайнятості, Відділу державної виконавчої служби Кіровського районного управління юстиції у м.Донецьку.

З матеріалів справи вбачається, що банкрут крім заборгованості перед ініціюючим кредиторомфізичною особою підприємцем ОСОБА_1 у сумі 9 400,00грн., має заборгованість перед ДПІ у Кіровському районі м. Донецька у сумі 2 623,21грн.

У відповідності з вимогами ст.32 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ліквідатором складений реєстр вимог кредиторів, який доданий до звіту ліквідатора.

В результаті проведеної роботи встановлено, що у банкрута відсутні майнові активи та грошові кошти, щоб задовольнити кредиторську заборгованість у загальній сумі 12 023,21грн.

Таким чином, у зв'язку з відсутністю майна, грошові вимоги кредиторів суд визнав погашеними, затвердив звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс банкрута, вказав, що юридична особа-банкрут підлягає ліквідації і виключенню з Єдиного державного реєстру. У зв'язку із затвердженням звіту і ліквідаційного балансу суд першої інстанції провадження у справі припинив.

Оскаржуючи ухвалу господарського суду, ДПІ у Кіровському районі м. Донецька просить її скасувати, оскільки винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Наявність векселя не є достатнім доказом, що підтверджує фактичне здійснення господарських операцій. Так, судом не перевірено та не витребувано документів, що підтверджують взаємодію кредитора з боржником (договір, податкові та видаткові накладні) та інше.

Крім того, на підставі п.6 ч.6 ст. 11-1 Закону України Про Державну податкову службу в Україні, видано направлення від 26.08.2010р. на проведення позапланової перевірки ТОВ Дон-Торгінвест. З метою проведення перевірки органом ДПІ здійснено вихід за юридичною адресою, у звязку з відсутністю підприємства за юридичною адресою складено відповідний акт.

Відділом податкової міліції ДПІ у Кіровському районі м. Донецька встановлено, що директор та засновник підприємства ОСОБА_2 відмовився від надання будь-яких пояснень та підписання документів.

Приймаючи до уваги викладене, ДПІ у Кіровському районі м. Донецька до господарського суду Донецької області було подано клопотання про зупинення провадження у справі №45/165б про банкрутство з метою надання ДПІ можливості для розшуку керівників підприємства та проведення позапланової виїзної перевірки ТОВ Дон-Торгінвест, проте 29.09.2010р. органу ДПІ відмовлено в задоволенні такого клопотання, а 18.01.2011р. судом затверджено звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс підприємства та ліквідовано банкрута. Зазначена обставина перешкоджає ДПІ у Кіровському районі м. Донецька належним чином провести заходи по відпрацюванню вказаного підприємства банкрута.

Розглянувши матеріали справи, судова колегія встановила:

Ухвалою від 12.08.2010р. за заявою ФОП ОСОБА_1 м. Донецьк на підставі ст. 52 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ Дон-Торгінвест м. Донецьк.

Постановою господарського суду Донецької області від 17.08.2010р. по справі №45/165б визнано банкрутом ТОВ „Дон-Торгінвест м. Донецьк; відкрито ліквідаційну процедуру; ліквідатором по справі призначено ініціюючого кредитора Фізичну особу-підпримця ОСОБА_1, м. Донецьк.

Ухвалою від 18.01.2011р. господарський суд Донецької області затвердив звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ „Дон-Торгінвест, ліквідував банкрута - ТОВ „Дон-Торгінвест, провадження у справі припинив.

Відповідно до п. 1 ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі-Закон), заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором у разі, якщо керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявністю інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника.

Разом з тим, згідно приписів чинного законодавства, необхідною умовою для порушення справи про банкрутство відсутнього боржника є вимоги заявника, які мають безспірний характер. При цьому, таке порушення можливе лише після відкриття виконавчого провадження державною виконавчою службою.

З матеріалів справи вбачається, що при встановленні факту відсутності керівних органів боржника господарський суд керувався відомостями, викладеними довідці з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, згідно якої станом на 20.07.2010р. стосовно ТОВ Дон-Торгінвест (83095, м. Донецьк, пр. Семашко,40) в Державному реєстрі міститься запис від 23.06.2010р. про внесення інформації щодо відсутності юридичної особи за вказаною адресою.

За матеріалами справи провадження у справі про банкрутство порушено, оскільки заборгованість боржника перед ініціюючим кредитором складає 9 400,00грн., що підтверджується простим векселем серії АА 1731599 та протестом про неоплату векселя від 23.07.2010р., а також витратами, повязаними з опротестуванням векселя.

Відповідно до Закону, вимоги кредитора набувають характер безспірних, якщо вони підтверджені виконавчими документами. Отже, без виконавчого провадження факт неплатоспроможності боржника не може мати місце.

Згідно із ст.3 Закону України Про виконавче провадження, виконавчий напис нотаріуса є виконавчим документом. Проте, в матеріалах справи відсутні документи виконавчого провадження зі стягнення в примусовому порядку вказаної заборгованості. Крім того, з листа Управління з питань банкрутства у Донецькій області від 24.12.2010р. вбачається, що ініцючий кредитор станом на 01.12.2010р. як субєкт підприємницької діяльності має ліцензію на здійснення повноважень арбітражного керуючого. Однак, відповідних заяв до господарського суду Фізична особа-підпримець ОСОБА_1В щодо виконання повноважень ліквідатора у справі про банкрутство не подавав.

Таким чином, справа про банкрутство ТОВ Дон-Торгінвест м. Донецьк як відсутнього боржника порушена безпідставно, і у господарського суду не було правових підстав для ліквідації боржника ухвалою від 18.01.2011р.

Відповідно до вимог ГПК України та Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, порушення провадження по справі про банкрутство можливе за наявності певного предмету спору, в іншому випадку, при відсутності предмету спору, провадження по справі підлягає припиненню на підставі п.1-1 ч. 1 ст.80 ГПК України.

Оскільки підстав для порушення справи про банкрутство ТОВ Дон-торгінвест на підставі ст.52 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом немає, провадження у справі № 45/165б підлягає припинено на підставі п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України.

З огляду на наведене, ухвала господарського суду не відповідє приписам чинного законодавства, матеріалам справи та підлягає скасуванню.

Керуючись п.1-1 ч.1 ст.80, ст.ст. 103, 104, 105, 106 ГПК України, судова колегія,-

ПОСТАНОВИЛА:

Ухвалу господарського суду Донецької області від 18.01.2011р. у справі №45/165б скасувати.

Провадження у справі №45/165б припинити.

Головуючий А.М.М?ясищев

Судді: І.В. Алєєва

ОСОБА_3

Надруковано 7 примірників:

1-до справи

1-скаржнику

1-кредитору

1-боржнику

1-держреєстратору

1-господарському суду

1-ДАГС