ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________________
УХВАЛА

підготовче засідання

"12" вересня 2011 р. Справа № 5023/7064/11

вх. № 7064/11

Суддя Господарського суду Чистякова І.О.

при секретарі судового засідання Одарюк М.П

За участю:

ініціюючого кредитора - ОСОБА_1, довіреність №54/11.5.2 від 02.02.2011р.

боржника - не з`явився

розпорядника майна - арбітражного керуючого ОСОБА_2 (ліцензія серія АВ №158437 від 30.11.2006р.)

Розглянувши справу за заявою ОСОБА_3 акціонерного товариства "ВТБ Банк", м. Київ

до Корпорації "Співдружність КОМП", с. Комунар, ідентифікаційний код 30712903

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк" (кредитор) звернувся до господарського суду Харківської області із заявою про порушення справи про банкрутство Корпорації "Співдружність КОМП" (боржник) на тій підставі, що безспірні вимоги кредитора до боржника складають більш ніж триста мінімальних розмірів заробітних плат та не були задоволені боржником більш ніж трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, що підтверджується рішенням господарського суду Полтавської області від 22.07.2010 р. у справі №13/30, яке залишено без змін постановою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 21.10.2010 р. по справі №13/30, наказом Господарського суду Полтавської області від 04.11.2010 р. по справі № 13/30, постановою про відкриття виконавчого провадження серії ВП № 22816387 від 24.11.2010 р., платіжною вимогою №227/4 від 01 червня 2011 року та довідкою відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України № 22816387/20 від 03.08.2011 р. про стан виконання рішення суду. У своїй заяві та в судовому засіданні кредитор вказує, що зобовязання боржника перед кредитором виникли внаслідок укладення договору поруки № 100.2.3-01/143п-08 від 26.05.2008р.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 19 серпня 2011 року прийнято заяву ОСОБА_3 акціонерного товариства "ВТБ Банк" про порушення справи про банкрутство до розгляду, порушено провадження у справі та призначено проведення підготовчого засідання суду на 12 вересня 2011 року о 12:40, введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_2 (ліцензія серія АВ №158437 від 30.11.2006р.), зобов`язано розпорядника майна виконувати належним чином обов'язки у відповідності до п.9 та п. 10 ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Кредитор у судовому засіданні підтримує заяву про порушення справи про банкрутство боржника та пояснив, що боржник не погасив його вимоги. Надав супровідним листом 12 вересня 2011 року копію довіреності №54/11.5.2 від 02.02.2011р., копію постанови Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 21.10.2010р. по справі №13/30 та витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців на боржника.

Суд надані документи долучає до матеріалів справи.

Розпорядник майна у судовому засіданні пояснив, що приймаючи до уваги те, що на час проведення підготовчого засідання боржник не погасив вимоги кредитора, з метою виявлення всіх кредиторів і осіб які можуть прийняти участь у санації боржника, вважає занеобхідне зобов'язати кредитора здійснити публікацію в офіційному друкованому органі повідомлення про порушення провадження у справі про визнання боржника банкрутом.

Боржник у судове засідання не з`явився, про причини неявки суд не повідомив, відзив та витребувані судом документи не представив. Про час та місце слухання справи повідомлений належним чином.

До господарського суду Харківської області повернулась ухвала від 19 серпня 2011 року, яка була надіслана боржнику на адресу: 62490, Харківська область, Харківський район, с. Комунар, вул. Озерна, 5 з відміткою пошти: "немає організації".

Відповідно до вимог частин 1, 3 ст. 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

Згідно поданого витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців серії АЄ №579963 місцезнаходженням боржника є: 62490, Харківська область, Харківський район, село Комунар, вул. Озерна, 5.

Відповідно до ч.1 ст. 64 Господарського процесуального кодексу України суддя, прийнявши позовну заяву, не пізніше трьох днів з дня її надходження виносить і надсилає сторонам, прокурору, якщо він є заявником, ухвалу про порушення провадження у справі, в якій вказується про прийняття позовної заяви, призначення справи до розгляду в засіданні господарського суду, про час і місце його проведення, необхідні дії щодо підготовки справи до розгляду в засіданні. Ухвала про порушення провадження у справі надсилається зазначеним особам за повідомленою ними господарському суду поштовою адресою. У разі ненадання сторонами інформації щодо їх поштової адреси, ухвала про відкриття провадження у справі надсилається за адресою місцезнаходження (місця проживання) сторін, що зазначена в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. У разі відсутності сторін за такою адресою, вважається, що ухвала про порушення провадження у справі вручена їм належним чином.

Приймаючи до уваги вищезазначене та те, що у відповідності до вимог ч. 12 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", відсутність відзиву боржника не зупиняє провадження у справі, суд вважає за можливе розглядати справу за відсутності представника боржника.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення кредитора і розпорядника майна боржника, господарський суд встановив наступне.

26 травня 2008 року між кредитором та Приватним підприємством "РС - Центр" було укладено договір про надання мультивалютної відновлювальної відкличної кредитної лінії №100.2.3-01/137к-08, за умовами п.1.1 якого кредитор зобов`язався надати ПП "РС - Центр" грошові кошти у тимчасове користування.

Згідно з договором №100.2.3-01/137к-08 приватному підприємству "РС-Центр" було надано грошові кошти (кредит), у межах максимального ліміту заборгованості в сумі 30 000 000,00 (тридцять мільйонів) доларів США 00 центів із кінцевим терміном повернення заборгованості до 25.05.2009 року. Плата за користування кредитом встановлена у розмірі 14 % річних.

В якості забезпечення виконання приватним підприємством "РС-Центр" своїх зобовязань за договором №100.2.3-01/137к-08 щодо повернення кредиту, сплати нарахованих процентів, можливих штрафних санкцій, а також інших витрат 26 травня 2008 року між кредитором (Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк") та боржником (Корпорацією "АИС" перейменовано в КОРПОРАЦІЮ "СПІВДРУЖНІСТЬ КОМП") було укладено Договір поруки № 100.2.3-01/143п-08.

Згідно з умовами договору поруки №100.2.3-01/143п-08 боржник поручився перед кредитором за виконання зобовязань приватного підприємства "РС-Центр", що випливають з договору №100.2.3-01/137к-08.

Внаслідок невиконання умов договорів кредиту та поруки Відкрите акціонерне товариство ВТБ Банк в особі відділення "Київська регіональна дирекція" Відкритого акціонерного товариства "ВТБ БАНК" звернулось до господарського суду Полтавської області з відповідним позовом, за результатом розгляду якого рішенням господарського суду Полтавської області від 22 липня 2010 року по справі №13/30 позов задоволено повністю, стягнуто солідарно з Приватного підприємства "РС - Центр", Приватного підприємства "Авто - Альянс" та боржника на користь Відкритого акціонерного товариства ВТБ Банк заборгованість в розмірі 30 503 334 дол. США, 99 центи, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ становить 241 772 483,46 грн. та 2 500,00 грн. штрафу, що разом складає 241 774 983,46 грн., а також стягнуто солідарно з Приватного підприємства "РС - Центр", Приватного підприємства "Авто - Альянс", боржника на користь Відкритого акціонерного товариства ВАТ ВТБ Банк витрати по сплаті державного мита в розмірі 25 500,00 грн. та витрати на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу в сумі 236,00 грн.

Постановою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 21.10.2010 р. по справі №13/30 апеляційну скаргу приватного підприємства "РС - Центр" на рішення господарського суду Полтавської області від 22.07.2010 р. у справі №13/30 залишено без задоволення, рішення господарського суду Полтавської області від 22.07.2010 р. у справі №13/30 залишено без змін.

Господарським судом Полтавської області на виконання рішення господарського суду від 22.07.2010р. та постанови Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 21.10.2010р. видано накази 04 листопада 2010 року у справі № 13/30.

Наказ на стягнення коштів в сумі 241 774 983,46 грн. було предявлено кредитором до виконання у встановленому законом порядку.

Постановою державного виконавця відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України ОСОБА_4 про відкриття виконавчого провадження від 24.11.2010 р. серії ВП № 22816387 було відкрито виконавче провадження з виконання вищезазначеного наказу та встановлено боржнику строк для його добровільного виконання протягом семи днів з моменту отримання постанови про відкриття виконавчого провадження.

Згідно пункту 31 постанови Пленуму Верховного Суду України від 18 грудня 2009 року № 15 "Про судову практику в справах про банкрутство", терміном, з якого має обчислюватися мінімальний тримісячний строк прострочення боржником виконання свого зобов'язання, є момент у часі, з настанням якого це зобов'язання мало бути виконано боржником згідно з вказівками закону або договору. Строк виконання цивільних зобов'язань взагалі і грошових зокрема визначається за правилами, встановленими статтею 530 Цивільного кодексу України.

З моменту спливу як строку, який вказано в договорі, так і строку на добровільне виконання наказу господарського суду Полтавської області, минуло більше трьох місяців.

На час проведення підготовчого засідання у справі боржник не сплатив вказану суму боргу.

Платіжна вимога № 227/4 від 01.06.2011 р. була повернута банком без виконання у звязку з відсутністю коштів.

Згідно довідки відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України №22816387/20 від 03.08.2011р. станом на 03.08.2011р. заборгованість по виконавчому документу - наказу №13/30 від 04.11.2010р. боржниками не погашена, кошти не стягнуті.

Таким чином, вимоги кредитора підтверджені такими матеріалами справи: договором про надання мультивалютної відновлювальної відкличної кредитної лінії №100.2.3-01/137к-08 від 26.05.2008р., договором поруки №100.2.3-01/143п-08 від 26.05.2008р., рішенням господарського суду Полтавської області від 22.07.2010р. по справі №13/30, постановою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 21.10.2010р., наказами господарського суду Полтавської області від 04.11.2010р. по справі №13/30, постановою про відкриття виконавчого провадження від 24.11.2010р. серії ВП №22816387, платіжною вимогою №227/4 від 01.06.2011р., яка повернута банком без виконання, у звязку з відсутністю коштів та довідкою відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України №22816387/20 від 03.08.2011р.

Відповідно ч.1 ст. 7 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заява про порушення справи про банкрутство повинна містити: виклад обставин, які підтверджують неплатоспроможність боржника, з зазначенням суми боргових вимог кредиторів, а також строку їх виконання, розміру неустойки (штрафів, пені), реквізитів розрахункового документа про списання коштів з банківського або кореспондентського рахунку боржника та дату його прийняття банківською установою боржника до виконання;

Згідно ч. 8 ст. 7 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до заяви кредитора додаються відповідні документи, зокрема, копія неоплаченого розрахункового документа, за яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника, з підтвердженням банківською установою боржника про прийняття цього документа до виконання із зазначенням дати прийняття.

Відповідно п. 28 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 № 15 "Про судову практику в справах про банкрутство" до розрахункових документів, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника у безспірному порядку, належать платіжні вимоги (пункт 1.25 статті 1 і стаття 26 Закону України від 05.04.2001р. "Про платіжні системи та переказ коштів в Україні"). Не виконані банком через брак коштів на рахунку боржника платіжні вимоги є доказом неплатоспроможності боржника та безспірності вимог його кредитора (кредиторів), до яких відносяться як стягувачі за виконавчими документами, так і отримувачі за договірним списанням коштів. Згідно п. 70 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 № 15 у підготовчому засіданні суд має перевірити наявність ознак неплатоспроможності боржника, розмір вимог кредитора (кредиторів), їх безспірність.

Згідно ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" неплатоспроможність - неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов'язання перед кредиторами, в тому числі по заробітній платі, а також виконати зобов'язання щодо сплати єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів) не інакше як через відновлення платоспроможності.

За заявою кредитора справа про банкрутство порушується господарським судом за наявності відповідних ознак неплатоспроможності боржника.

Згідно з ч. 3 ст. 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.

Отже, відповідно до ч. 3 статті 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ознаками неплатоспроможності боржника є: а) грошові вимоги, які повинні складати 300 мінімальних розмірів заробітної плати; б) вимоги мають бути безспірними; в) такі вимоги повинні бути не задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.

В ч.1 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що грошове зобов'язання - зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України. До складу грошових зобов'язань боржника не зараховуються недоїмка (пеня та штраф), визначена на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов'язання, які виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров'ю громадян, зобов'язання з виплати авторської винагороди, зобов'язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. Склад і розмір грошових зобов'язань, в тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням процентів, які зобов'язаний сплатити боржник, визначаються на день подачі в господарський суд заяви про порушення провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Законом.

Безспірні вимоги кредиторів це вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.

Оскільки вимога ініціюючого кредитора підтверджена рішенням господарського суду, виконавчим документом і копією неоплаченого розрахункового документа, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника, вона є безспірною.

Згідно із Законом України від 23.12.2010 р. № 2857-VI "Про державний бюджет України на 2011 рік" розмір мінімальної заробітної плати становить на період від 01.04.2011 р. до 30.09.2011 р. 960 грн. Отже, триста мінімальних розмірів заробітних плат становить 288 000 грн. (300 х 960 грн. = 288 000 грн.).

Розмір безспірних грошових вимог кредитора до боржника становить 222 578 192,51 грн., що є більшим від трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати на час порушення провадження у справі і проведення підготовчого засідання суду. Зазначені вимоги не були задоволені боржником протягом більш ніж трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.

Також, суд зазначає, що зобовязання боржника перед кредитором виникли внаслідок укладення договору поруки № 100.2.3-01/143п-08 від 26.05.2008 р., а не договору про надання мультивалютної відновлювальної відкличної кредитної лінії №100.2.3-01/137к-08 від 26.05.2008 р.

Так, в ч. 1 ст. 553 Цивільного кодексу України вказано, що за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.

В ч. 1 ст. 554 Цивільного кодексу України закріплено, що у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

Із зазначених норм законодавства вбачається, що зобовязання поручителя є окремим зобовязанням від зобовязання боржника (особи, за яку надано поруку).

Згідно з умовами договору поруки поручитель лише несе солідарну відповідальність за невиконання боржником свого обовязку, що є окремим особистим зобовязанням поручителя за умовами договору поруки.

Як вбачається з матеріалів справи вимога до поручителя предявляється кредитором на підставі окремого договору поруки № 100.2.3-01/143п-08 укладеного між кредитором і поручителем (КОРПОРАЦІЇ "СПІВДРУЖНІСТЬ КОМП"), а не на підставі договору про надання мультивалютної відновлювальної відкличної кредитної лінії №100.2.3-01/137к-08.

Таким чином, вимога кредитора до приватного підприємства "РС-Центр" за договором про надання мультивалютної відновлювальної відкличної кредитної лінії №100.2.3-01/137к-08 і вимога кредитора до поручителя (КОРПОРАЦІЇ "СПІВДРУЖНІСТЬ КОМП") за договором поруки № 100.2.3-01/143п-08 є двома окремими вимогами в розумінні ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Судом встановлено, що вимога ініціюючого кредитора ОСОБА_3 акціонерного товариство "ВТБ Банк" до боржника КОРПОРАЦІЇ "СПІВДРУЖНІСТЬ КОМП" за договором поруки №100.2.3-01/143п-08 не забезпечена заставою (іпотекою).

На дату проведення підготовчого засідання заборгованість боржника по договору поруки № 100.2.3-01/143п-08 від 26.05.2008р. не погашена.

Враховуючі, що на час проведення підготовчого засідання боржник не може у повному обсязі задовольнити безспірні вимоги кредитора, з метою виявлення всіх кредиторів і осіб які можуть взяти участь у санації боржника, суд зобовязує кредитора подати до офіційного друкованого органу заяву про порушення провадження по справі про визнання боржника банкрутом.

Керуючись ст.ст. 553, 554 Цивільного кодексу України, ст.ст. 1, 5, ч. 3 ст. 6, ст. ст. 7, 11, 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 4-1, 64, 86 ГПК України -

УХВАЛИВ:

Зобовязати кредитора Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк" в десятиденний строк з дня прийняття даної ухвали опублікувати в офіційному друкованому органі України газеті "Голос України" або "Урядовий Кур'єр" оголошення про порушення справи про банкрутство боржника - Корпорація "Співдружність Комп", с. Комунар, Харківський район, Харківська область, ідентифікаційний код 30712903 із зазначенням повного найменування боржника, його поштової адреси, банківських реквізитів, найменування та адреси господарського суду, номера справи, дати порушення провадження у справі, відомостей про розпорядника майна.

Докази подання оголошення надати суду в триденний строк після його публікації.

Визнати розмір вимог кредитора (ОСОБА_3 акціонерного товариства "ВТБ Банк"), який подав заяву про порушення справи про банкрутство в сумі 241 800 719,46 грн. з яких:

- 183 092 910,00 грн. - прострочена заборгованість по кредиту;

- 32 539 678,89 грн. - прострочена заборгованість по сплаті процентів;

- 16 936 094,18 грн. - пеня за несвоєчасну сплату кредиту;

- 2 258 196,78 грн. - пеня за несвоєчасну сплату процентів;

- 6 387 307,37 грн. - 3% річних за весь час прострочення плати кредиту;

- 558 296,25 грн. - 3% річних за весь час прострочення плати процентів;

- 2 500,00 грн. - штраф за невиконання умов кредитного договору;

- 25 500,00 грн. - державного мита;

- 236 грн. - витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Розпоряднику майна разом з керівником боржника розглянути в тридцятиденний строк з моменту публікації оголошення вимоги кредиторів і не пізніше двох місяців та десяти днів з дати проведення підготовчого засідання суду надати суду складений і підписаний керівником підприємства і головним бухгалтером підприємства реєстр вимог кредиторів з посиланням на загальний розмір визнаних вимог кредиторів.

Зобовязати розпорядника майна виконати всі обовязки передбачені п. 9 ст.13, п.5 ст. 3-1 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, надати у попереднє засідання суду аналіз фінансової, господарської і інвестиційної діяльності боржника, його становища на товарному ринку на час проведення попереднього засідання суду.

Зобов'язати керівника боржника разом з розпорядником майна боржника здійснити інвентаризацію всіх активів боржника, копії актів інвентаризації надати розпоряднику майна.

Попереднє засідання господарського суду призначити на "05" грудня 2011 р. об 10:20 у приміщенні Господарського суду Харківської област, к. 319, 3-й поверх.

Розпоряднику майна боржника разом з керівником боржника письмово повідомити кредиторів про розгляд грошових вимог кредиторів, заяви яких з грошовими вимогами надійшли до суду, докази направлення повідомлення надати суду.

Розпоряднику майна боржника письмово повідомити кредиторів про час і місце проведення попереднього засідання суду, докази направлення повідомлення надати суду.

Розпоряднику майна боржника письмово повідомити кредиторів про проведення зборів кредиторів, які відбудуться 16 грудня 2011 р., визначивши час та місце проведення зборів. Протокол зборів кредиторів та протокол засідання комітету кредиторів надати суду у триденний строк після проведення зборів.

Призначити засідання суду, на якому буде винесено Ухвалу про санацію боржника чи прийнята Постанова про визнання його банкрутом та відкрита ліквідаційна процедури, чи припинено провадження по справі про банкрутство, на "21" грудня 2011 р. об 10:00. Визнати явку кредитора, боржника, розпорядника майна в судові засідання обовязковими.

Ухвалу направити боржнику, управлінню з питань банкрутства у Харківській області Державного департаменту з питань банкрутства, державному реєстратору Харківської районної державної адміністрації, ВДВС Головного управління юстиції у Харківській області, відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України, відділу державної виконавчої служби Харківського районного управління юстиції.

Суддя Чистякова І.О.

справа №5023/7064/11