ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД РІВНЕНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
____________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"15" березня 2011 р. Справа № 10/77

Суддя Павлюк І.Ю., розглянувши скаргу скаржника: ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю сільськогосподарського підприємства "Наша-Україна" на дії державного виконавця Відділу державної виконавчої служби Дубенського міськрайонного управління юстиції Рівненської області по справі №10/77.

Стягувач: ОСОБА_2 "Приватцентр-Агро"

Боржник: ОСОБА_2 сільськогосподарське підприємство "Наша-Україна"

Орган виконання судового рішення: Відділ державної виконавчої служби Дубенського міськрайонного

управління юстиції Рівненської області

У справі за позовом ОСОБА_2 "Приватцентр-Агро"

до відповідача ОСОБА_2 сільськогосподарське підприємство "Наша-Україна"

про стягнення 698 694 грн. 59 коп. заборгованості по розрахунках

Представники сторін:

від позивача (стягувача) - не зявився;

від відповідача (боржника) - ОСОБА_3, представник (довіреність б/н від 10.01.2011р.);

від відділу ОСОБА_4

В судове засідання 15.03.2011р. представник стягувача не з'явився, хоч про час та місце слухання справи був повідомлений у встановленому порядку.

Суть спору: Відповідач - ОСОБА_2 сільськогосподарське підприємство "Наша-Україна" подав скаргу в порядку ст.121-2 ГПК України на неправомірні дії органу виконання судових рішень, яким є Відділ державної виконавчої служби Дубенського міськрайонного управління юстиції Рівненської області, вчинені 12.01.2011р. під час винесення постанови про стягнення з боржника виконавчого збору та винесення постанови від 07.02.2011р. про виведення постанови про стягнення виконавчого збору від 12.01.2011р. в окреме провадження.

В обгрунтування скарги позивач зазначає, що на дату винесення постанови ВП№23464029 від 07.02.2011р. про виведення постанови від 12.01.2011р. про стягнення виконавчого збору в сумі 62236 грн. 85 коп. в окреме провадження Відділом державної виконавчої служби Дубенського міськрайонного управління юстиції Рівненської області отримано заяву стягувача №465 від 31.01.2011р. про повернення виконавчого документу (наказу господарського суду Рівненської області №10/77 від 21.10.2010р.) стягувачеві без виконання в зв'язку з тим, що стягнення за виконавчим документом не проводилась, а заборгованість за грошовим зобов'язанням перед стягувачем погашена боржником самостійно, проте, державним виконавцем всупереч вимогам ч.8 ст.46 ЗУ "Про виконавче провадження" (в редакції чинній на момент звернення зі скаргою) постанова не скасована.

Державним виконавцем в судовому засіданні 15.013.2011р. повідомлено, що відповідно до п.3 ч.8 ст.46 ЗУ "Про виконавче провадження" постанова державного виконавця про стягнення виконавчого збору може бути скасована за заявою боржника начальником відповідного органу державної виконавчої служби, якому він безпосередньо підпорядкований, якщо боржник оплатить витрати, пов'язані з проведенням виконавчих дій, у разі повернення виконавчого документа без виконання на вимогу суду або іншого органу (посадової особи), який видав виконавчий документ, або на письмову вимогу чи заяву стягувача. Таким чином, на думку представника відділу ДВС, вищевказана норма Закону не містить обов'язку державного виконавця щодо скасування постанови про стягнення з боржника виконавчого збору. А тому, враховуючи вищевикладене, просить в задоволенні скарги відмовити (а.с.178-179).

ОСОБА_2 "Приватцентр-Агро" свого ставлення до дій відділу ДВС не повідомило, доводів скарги не оспорило.

Розглянувши подану скаргу, заслухавши пояснення представників скаржника та представника органу ДВС, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Рівненської області від 15 червня 2010 року, залишеного без змін Постановою ЛАГС від 01.09.2010р. у даній справі позовні вимоги ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Приватцентр-Агро" до відповідача ОСОБА_1 з обмеженою відповідальність "Сільськогосподарське підприємство "Наша Україна" про стягнення 685 279 грн. 64 коп. боргу задоволено, з відповідача на користь позивача стягнуто 635 125 грн. 62 коп. заборгованості за поставлений товар згідно договору поставки, а також 13 018 грн. 58 коп. пені, 6877 грн. 95 коп. 5% штрафу, 15 922 грн. 92 коп. відсотків за неправомірне користування чужими коштами, 4405 грн. 40 коп. 3% річних та 23 344 грн. 12 коп. збитків, завданих внаслідок інфляції, 6852 грн. 80 коп. витрат по сплаті державного мита та 236 грн. 00 коп. плати за послуги по інформаційно-технічному забезпеченню судового процесу.

На виконання рішення господарського суду Рівненської області від 15.06.2010р., яке набрало чинності 01.09.2010р. видано наказ на стягнення з ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Сільськогосподарське підприємство "Наша Україна" на користь ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Приватцентр-Агро»635125 грн. 62 коп. заборгованості по розрахунках, 14007 грн. 60 коп. пені, 16959 грн.31 коп. відсотків за неправомірне користування чужими коштами, 13790 грн. 84 коп. збитків, завданих внаслідок інфляції, 5396грн. 27 коп. 3% річних, 6852 грн. 80 коп. витрат по сплаті державного мита та 236 грн. 00 коп. плати за послуги по інформаційно-технічному забезпеченню судового процесу.

ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Приватцентр-Агро»заявою №40 від 01.12.2010р. звернулось до Відділу державної виконавчої служби Дубенського міськрайонного управління юстиції Рівненської області (надалі в тексті - відділ ДВС) для примусового виконання наказу.

На виконанні у Відділі державної виконавчої служби Дубенського міськрайонного управління юстиції Рівненської області перебувало виконавче провадження з примусового виконання наказу №10/77 від 21.10.2010р. господарського суду Рівненської області про стягнення з ОСОБА_2 сільськогосподарське підприємство "Наша Україна" на користь ОСОБА_2 "Приватцентр-Агро" 622 368грн. 44 коп. Відповідно до вимог Закону України Про виконавче провадження 27.12.2010р. державним виконавцем винесена постанова про відкриття виконавчого провадження з виконання наказу №10/77 від 21.10.2010р. господарського суду Рівненської області про стягнення ОСОБА_2 сільськогосподарське підприємство "Наша-Україна" на користь ОСОБА_2 "Приватцентр-Агро" 622 368грн. 44 коп. Даною постановою боржнику надано строк для добровільного виконання до 03.01.2011р.

12.01.2011 року державним виконавцем винесено постанову про стягнення з боржника - ОСОБА_2 сільськогосподарське підприємство "Наша Україна" 62 236 грн. 85 коп. виконавчого збору в порядку ст.46 Закону України Про виконавче провадження.

07.02.2011р. державним виконавцем винесено постанову про виведення в окреме провадження постанови від 12.01.2011р. №ВП №23464029 про стягнення виконавчого збору в сумі 62 236 грн. 85 коп.

Проте, як зазначає скаржник, на дату винесення постанови 07.02.2011р. про виведення в окреме провадження постанови про стягнення виконавчого збору в сумі 62 236 грн. 85 коп. Відділом державної виконавчої служби Дубенського міськрайонного управління юстиції Рівненської області було отримано заяву стягувача -ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Приватцентр-Агро" №465 від 31.01.2011р. про повернення виконавчого документа в зв'язку з тим, що боржником самостійно погашена заборгованість (а.с.189). Крім того, відповідно до ст.46 ЗУ Про виконавче провадження у разі невиконання рішення у строк, установлений для добровільного його виконання, з боржника постановою державного виконавця, яка затверджується начальником відповідного органу державної виконавчої служби, якому він безпосередньо підпорядкований, стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків від фактично стягненої суми. Однак державним виконавцем всупереч вимогам Закону України Про виконавче провадження вказана постанова не скасована.

Вважаючи неправомірним виненсення вказаних постанов, - відповідач (боржник) звернувся до господарського суду із скаргою на незаконні дії державного виконавця Відділу державної виконавчої служби Дубенського міськрайонного управління юстиції Рівненської області, вчинені під час винесення вищезазначених постанов. Обгрунтовуючи скарги на незаконні дії державного виконавця Відділу державної виконавчої служби Рівненського міського управління юстиції, вчинені під час винесення вищезазначених постанов скаржник, зокрема, зазначає, що державним виконавцем не було скасовано постанови всупереч вимогам стст.45, 46 Закону України "Про виконавче провадження" (в редакції чинній на момент звернення з скаргою).

Відділ ДВС скаргу заперечив, зокрема, зазначив, що постанова державного виконавця про стягнення виконавчого збору може бути скасована за заявою боржника начальником відповідного органу державної виконавчої служби, якому він безпосередньо підпорядкований, якщо боржник оплатить витрати, пов'язані з проведенням виконавчих дій, у разі повернення виконавчого документа без виконання на вимогу суду або іншого органу (посадової особи), який видав виконавчий документ, або на письмову вимогу чи заяву стягувача, а тому, просить в задоволенні скарги відмовити

Розглянувши матеріали скарги боржника, матеріали виконавчого провадження, заслухавши пояснення скаржника (боржника) та державного виконавця, господарський суд вважає, що скарга скаржника ОСОБА_2 сільськогосподарське підприємство "Наша-Україна" підлягає до задоволення з врахуванням наступного.

Згідно ст. 46 Закону України Про виконавче провадження у разі невиконання рішення у строк, встановлений для добровільного його виконання, з боржника постановою державного виконавця стягується виконавчий збір у розмірі 10% від фактично стягненої суми або вартості майна боржника, яке передане стягувачу за виконавчим документом, а в разі невиконання рішення немайнового характеру в строк, встановлений для добровільного його виконання, з боржника після повного виконання рішення в тому ж порядку стягується виконавчий збір у розмірі двадцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з боржника - громадянина і в розмірі пятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян - з боржника - юридичної особи. постанова про стягнення виконавчого збору виноситься при першому надходженні виконавчого документа державному виконавцю. При наступних предявленнях до виконання виконавчого документа державному виконавцеві виконавчий збір стягується в частині, що не була стягнута при попередньому виконанні.

Відповідно до п.4.16.2 Інструкції про проведення виконавчих дій, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 15.12.1999р. N 74/5, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 15.12.1999р. за N 865/4158 (надалі - інструкція) постанова про стягнення виконавчого збору, зокрема, виноситься після завершення добровільного строку для добровільного виконання виконавчого документу та встановлення, що виконавчий документ боржником у добровільному порядку не виконано.

Згідно п. 4.1.1 Інструкції державний виконавець, починаючи виконувати рішення, повинен пересвідчитись, чи отримана боржником копія постанови про відкриття виконавчого провадження і чи здійснені ним дії, спрямовані на добровільне виконання рішення у встановлений постановою строк.

Постанова про відкриття виконавчого провадження вважається врученою боржнику за адресою, зазначеною у виконавчому документі, за умов, передбачених для вручення судових повісток.

Якщо боржник у встановлений строк добровільно не виконав рішення, державний виконавець невідкладно розпочинає його примусове виконання (п. 4.1.3 Інструкції).

Аналіз зазначених положень Закону та Інструкції дає суду підстави зробити висновок, що державний виконавець виносить постанову про стягнення виконавчого збору після пересвідчення в отриманні боржником копії постанови про відкриття виконавчого провадження та здійснення ним дій, спрямованих на добровільне виконання виконавчого документа та закінчення строку добровільного виконання виконавчого документа.

Крім того, норма ст.46 Закону України «Про виконавче провадження" встановлює стягнення виконавчого збору у розмірі 10% від фактично стягненої суми. З матеріалів виконавчого провадження не вбачається, що державним виконавцем проведено будь-які виконавчі дії по примусовому виконанню виконавчого документу від 21.10.2010р.

При цьому суд відзначає, що виконавчий збір стягується в разі, якщо рішення було виконано примусово, та вираховується від фактично стягненої державним виконавцем суми.

Наведена позиція суду підтримується в постанові Пленуму Верховного Суду України від 26.12.2003 р. № 14 "Про практику розгляду судами скарг на рішення, дії або бездіяльності органів і посадових осіб державної виконавчої служби та звернень учасників виконавчого провадження", згідно якої витрати виконавчого провадження та виконавчий збір відповідно до ст.ст.45, 46 Закону України "Про виконавче провадежння" стягуються за постановою державного виконавця з боржника, якщо останній по - перше, не виконав рішення добровільно в установлений для цього строк, а по - друге, рішення було виконано примусово.

Отже, державний виконавець виніс оскаржувані постанову про стягнення виконавчого збору в порушення вимог Закону України «Про виконавче провадження», Інструкції про проведення виконавчих дій, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 15.12.1999р. N 74/5, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 15.12.1999р. за N 865/4158, в зв'язку з чим, оскаржувані постанови є неправомірними і такими, що підлягають скасуванню.

У п. 7 роз'яснення президії Вищого господарського суду України від 28.03.2002 р. N 04-5/365 "Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України" зазначається, що за результатами розгляду скарги виноситься ухвала, в якій господарський суд або визнає доводи заявника правомірними і залежно від їх змісту визнає постанову державного виконавця щодо здійснення заходів виконавчого провадження недійсною або визнає недійсними наслідки виконавчих дій, або зобов'язує орган Державної виконавчої служби здійснити певні виконавчі дії, якщо він ухиляється від їх виконання без достатніх підстав, або визнає доводи скаржника неправомірними і скаргу відхиляє.

За результатами розгляду скарги господарський суд виносить ухвалу, яка має відповідати вимогам статей 86, 1212 ГПК України.

Керуючись стст. 33, 86, 1212 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Скаргу ОСОБА_2 сільськогосподарське підприємство "Наша-Україна" на дії державного виконавця Відділу державної виконавчої служби Дубенського міськрайонного управління юстиції Рівненської області задоволити.

2. Визнати недійсною постанову державного виконавця Відділу державної виконавчої служби Дубенського міськрайонного управління юстиції Рівненської юстиції ОСОБА_5 від 12.01.2011р. ВП №23464029 про стягнення з боржника - ОСОБА_2 сільськогосподарське підприємство "Наша-Україна" виконавчого збору в сумі 62 236 грн. 85 коп.

3. Визнати недійсною постанову державного виконавця Відділу державної виконавчої служби Дубенського міськрайонного управління юстиції Рівненської юстиції ОСОБА_5 від 07.02.2011р. ВП №23464029 про виведення постанови про стягнення з боржника виконавчого збору в сумі 62 236 грн. 85 коп. в окреме провадження.

Суддя Павлюк І.Ю.