ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
30.11.11 Справа № 5010/954/2011-К-23/36
Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого - судді Галушко Н.А.
суддів Краєвської М.В.
розглянув апеляційну скаргу ОСОБА_2, м.Київ б/н від 22.08.2011 р.
на рішення господарського суду Івано-Франківської області від 11.08.2011р.
у справі № 5010/954/2011-К-23/36
за позовом: ОСОБА_3, м.Івано-Франківськ
до відповідача: товариства з обмеженою відповідальністю (далі ТОВ)Універсам Дністровський, м.Івано-Франківськ
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні ТОВ Універсам Дністровський ОСОБА_4, м.Івано-Франківськ
про визнання недійсними рішення загальних зборів від 31.03.09 р.
за участю представників:
від скаржника: не з»явився
від позивача: ОСОБА_3
від відповідача: не зявився
від третьої особи: не зявився
Права та обовязки представникам позивача відповідно до ст.ст.20, 22 ГПК України розяснено.
Клопотань про здійснення фіксації судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу, в порядку ст. 81№ГПК України, учасниками судового процесу не заявлено.
Рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 11.08.2011р. у справі №5010/954/2011-К-23/36 (суддя Рочняк О.) позов задоволено: визнано недійсним рішення загальних зборів ТОВ Універсам Дністровський в редакції протоколу №3 від 31.03.2009р., в частині прийняття нерухомого майна учасника ТОВ Універсам Дністровський ОСОБА_3 як внеску в статутний капітал ТОВ Універсам Дністровський.

ОСОБА_2 подано апеляційну скаргу б/н від 22.08.2011 р., в якій просить скасувати рішення господарського суду Івано-Франківської області від 11.08.2011р.у справі № 5010/954/2011-К-23/36; прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог ОСОБА_3, посилаючись на те, що рішення суду є необгрунтованим, неповно з»ясовано обставини, що мають значення для справи, які суд визнав встановленими, порушено норми матеріального права. Зокрема, скаржник зазначає, що у спірному випадку позивач надав своє право участі та голосування на загальних зборах товариства ОСОБА_5, який відповідно до п.1.2 Статуту є також засновником (учасником) товариства. На підставі нотаріально посвідченої довіреності від 26.03.2009р. ОСОБА_3 уповноважив ОСОБА_5 на представництво своїх інтересів перед будь-якими третіми особами в будь-яких установах та організаціях різних форм власності, в тому числі і представляти його інтереси як співзасновника (учасника) товариства, вносити його майно до статутного капіталу ТОВ «Універсам Дністровський». Також скаржник зазначає, що довіреність від 26.03.2009р. укладена в межах встановлених законодавством вимог, представництво на момент вчинення представником дій, пов»язаних з участю та голосуванням на загальних зборах не припинено, довіреність не скасовано, особою, яка видала доручення, а отже і відсутні підстави для висновку, що представник, приймаючи участь у загальних зборах товариства та голосуючи за передачу майна позивача до статутного капіталу ТОВ «Універсам Дністровський»порушив норми діючого законодавства. Окрім того, скаржник вважає безпідставним твердження про факт порушення законодавства, що полягає у неповідомленні позивача про проведення загальних зборів, оскільки на зборах 31.03.2009р. був присутній уповноважений представник позивача - ОСОБА_5

Представник позивача в судовому засіданні та у відзиві на апеляційну скаргу проти доводів апеляційної скарги заперечив, рішення суду просить залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Вивчивши матеріали справи, апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, судовою колегією встановлено наступне.

26.03.2009р. громадянин ОСОБА_3 нотаріальною довіреністю уповноважив ОСОБА_4 на представництво своїх інтересів перед будь-якими третіми особами в будь-яких установах і організаціях різних форм власності (а.с.10).

Як встановлено судом першої інстанції, ОСОБА_4 здійснюючи представницькі функції на підставі довіреності, наданої від імені ОСОБА_3 та в його інтересах подав від його імені заяву про включення ОСОБА_3 до складу учасників ТзОВ "Універсам Дністровський".

27.03.2009р. загальними зборами учасників ТзОВ "Універсам Дністровський" прийнято рішення про включення до складу учасників товариства ОСОБА_3, про що свідчить протокол №2 даних зборів від 27.03.2009р., а також прийнято рішення про збільшення статутного капіталу товариства до 2 060 500,00грн. і перерозподіл частки в статутному капіталі товариства та визначено, що внесок ОСОБА_3 до нього становить 280 000,00грн. (14%) (а.с.11).

Як вбачається із матеріалів справи, 31.03.2009р. без повідомлення позивача, ОСОБА_4 провів загальні збори учасників ТзОВ "Універсам Дністровський", на яких розглянуті питання про внесення учасниками ТзОВ "Універсам Дністровський" майна як внеску до статутного капіталу ТзОВ "Універсам Дністровський", про прийняття нерухомого майна як внеску в статутний капітал ТзОВ "Універсам Дністровський" та про підписання акту приймання-передачі нерухомого майна як внеску до статутного капіталу ТзОВ "Універсам Дністровський", про що свідчить протокол зборів учасників товариства №3 (а.с.12).

Даними зборами, зокрема, прийнято рішення прийняти належні позивачу нежитлові приміщення, що розташовані в м. Івано - Франківську по вул. Дністровська, 26 загальною площею 506,1 кв.м. та 485,2 кв.м., як внесок у статутний капітал "Універсам Дністровський", а також підписати акт приймання-передачі нерухомого майна як внеску у статутний капітал.

Відповідно до ч.1 ст.60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Згідно із ч.1, 5 ст.61 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Як вбачається із п.5.12 Статуту ТзОВ "Універсам Дністровський" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення направляються за місцем проживання учасників. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно поставлено не пізніш як за 5 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах (п.5.13 статуту) (а.с.14-20).

Відповідно до п.17 та п.18 Постанови Пленуму Верховного суду України №13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону України «Про господарські товариства»);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону України «Про господарські товариства»);

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону України «Про господарські товариства»).

Відповідно до ч.1 ст.100 ЦК України право участі у товаристві є особистим немайновим правом і не може окремо передаватися іншій особі.

Враховуючи вищенаведені норми Закону, суд апеляційної інстанції погоджується із висновком суду першої інстанції, що загальні збори ТзОВ "Універсам Дністровський" 31.03.2009р. були скликані і проведені з порушенням законодавства та статуту товариства щодо повідомлення учасників товариства про їх проведення та порядок денний, а саме, порушено тридцятиденний термін, який визначений законом для повідомлення про скликання загальних зборів (попередні загальні збори ТзОВ "Універсам Дністровський" проведено 27.03.2009р. - протокол №2) та неповідомлено учасника товариства ОСОБА_3 про їх проведення та порядок денний, що призвело до порушення прав та законних інтересів позивача, як учасника товариства. Вказані обставини є безумовними підставами для визнання рішень загальних зборів недійсними. Вищевказаної позиції дотримується ВСУ у справі №11/192/10 від 16.05.2011р.

Окрім того, наявність у позивача ОСОБА_3 (учасника товариства) представника та його можлива участь у загальних зборах, на що посилається скаржник в апеляційній скарзі) не позбавляє обов»язку товариства належно повідомити самого учасника товариства про скликання зборів. Недотримання процедури скликання загальних зборів є підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства.

Також не береться до уваги посилання скаржника в апеляційній скарзі на рішення господарського суду Івано-Франківської області у справі №К-20/178 від 01.03.2011р., яке на думку скаржника прийнято між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав, оскільки останнє не відповідає дійсності. Як вбачається із позовної заяви, наданої на вимогу суду апеляційної інстанції предметом позовних вимог у справі №К-20/178 було визнання недійсним рішення загальних зборів в частині прийняття нерухомого майна учасника ТОВ «Універсам Дністровський»ОСОБА_3 як внеску у статутний капітал товариства, з підстав відсутності повноважень у ОСОБА_4 на передачу майна ОСОБА_3 у власність товариства.

Підстави заявлення позовів у справах №К-20/178 та №5010/954/2011-К-23/36 є різними, що виключає можливість припинення провадження у справі №5010/954/2011-К-23/36.

Згідно із ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до ст.43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Скаржником не подано суду достатніх та допустимих доказів, які б підтверджували вимоги, заявлені в апеляційній скарзі.

За таких обставин, апеляційний господарський суд прийшов до висновку, що рішення суду першої інстанції прийняте із дотриманням норм законодавства та у відповідності до обставин справи, а тому підстав для його зміни чи скасування колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, -

Львівський апеляційний господарський суд П О С Т А Н О В И В:

1. Рішення господарського суду Івано-Франківської області від 11.08.2011р. у справі №5010/954/2011-К-23/36 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

3. Справу направити у господарський суд Івано-Франківської області.

Головуючий-суддя Галушко Н.А

Суддя Краєвська М.В.

Суддя Орищин Г.В.