ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" травня 2011 р. Справа № 5015/65/11

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії: головуючого-судді Д.Новосад

суддів О.Михалюк

ОСОБА_1

розглянувши апеляційну скаргу Фізичної особи ОСОБА_2, м. Львів б/н від

28.02.2011 року

на рішення господарського суду Львівської області від 16.02.2011 року у

справі № 5015/65/11

за позовом: Обєднання співвласників багатоквартирного будинку Зелена 109, м. Львів

до : Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2, м. Львів

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача :

- ОСОБА_3 підприємство Житлово-комунальна контора, м. Львів

- ОСОБА_4, м. Львів-Винники

- ОСОБА_5, м.Львів

про витребування майна з чужого незаконного володіння та встановлення сервітуту.

За участю представників:

від позивача: ОСОБА_6В,- представник (дов.№ 02/34 від 14.04.2011 року)

від відповідача :ОСОБА_7 - представник, ФОП ОСОБА_2

від третьої особи: ОСОБА_8 - представник (дов.№ 8 від 01.02.11);

від третьої особи: не зявився;

від третьої особи: не зявився.

Присутнім представникам сторін та третіх осіб розяснено права та обовязки, передбачені ст.ст. 20, 22, 27 Господарського процесуального кодексу України (надалі - ГПК України).

Відводів даному складу суду в порядку передбаченому ст. 20 ГПК України не надходило.

Рішення господарського суду Львівської області від 16.02.2011 року у справі № 5015/65/11 задоволено позов Обєднання співвласників багатоквартирного будинку Зелена 109 до фізичної особи підприємця ОСОБА_2 : витребувано з незаконного володіння фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 на користь обєднання співвласників багатоквартирного будинку "Зелена, 109" напівпідвальне приміщення будинку 109 по вулиці Зеленій у місті Львові загальною площею 10,6 м2, позначене в технічному паспорті номером "2", встановлено особистий безстроковий сервітут у вигляді надання обєднанню співвласників багатоквартирного будинку "Зелена, 109" можливості вільного безкоштовного проходу через належне фізичній особі - підприємцю ОСОБА_2 напівпідвальне нежитлове приміщення загальною площею 22,2 м2, позначене в технічному плані будинку 109 по вулиці Зеленій у місті Львові номером "1", до суміжного з ним напівпідвального приміщення загальною площею 10,6 м2, позначеного в технічному паспорті номером "2", яке не має іншого входу. Також даним рішенням відшкодовано позивачу за рахунок відповідача судові витрати по справі: 207,58 грн. державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Вказане рішення мотивовано судом першої інстанції тим, що оскільки у спірному приміщенні розміщено технологічне обладнання багатоквартирного будинку (вузли водо-та теплопостачання), а тому в розрізі рішення Конституційного суду України від 02.03.2004 року № 4-рп/2004 за конституційним зверненням ОСОБА_9 та інших громадян про офіційне тлумачення положень пункту 2 статті 10 Закону України «Про приватизацію державного житлового фонду» та за конституційним поданням 60 народних депутатів України про офіційне тлумачення положень статей 1, 10 цього Закону (справа про права співвласників на допоміжні приміщення багатоквартирних будинків)» - це приміщення є неподільним майном співвласників багатоквартирного будинку.

Відповідач - фізична особа-підприємець ОСОБА_2 (надалі - Підприємець, апелянт) не погодившись з прийнятим рішенням, подав апеляційну скаргу, в якій вважає, що воно є незаконним та необгрунтованим, а тому просить таке скасувати та прийняти нове, яким в поданому до нього позові відмовити. В обгрунтування наведених підстав для скасування оскарженого рішення, апелянт посилається на те, що судом першої інстанції не було враховано, що будинок по вулиці Зеленій, 109 в місті Львові згідно рішення Виконавчого комітету Львівської міської ради від 03.10.2003 року № 860 має статус нежитлового будинку, а тому створення Обєднання співвласників багатоквартирного будинку Зелена 109 у вказаному Будинку, та його реєстрація 11.09.2009 року, здійснені всупереч нормам Закону України «Про обєднання співвласників багатоквартирного будинку». За наведеного, є необгрунтованим висновок місцевого господарського суду про те, що спірне приміщення площею 10,6 кв.м. є неподільним майном співвласників багатоквартирного будинку. Також відповідач вказує на те, що судом першої інстанції не було досліджено обставин про те, що відчуження частини приміщень будинку по вул..Зеленій, 109 в місті Львові відбулось в процедурі санації згідно з Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Зокрема, продовжує апелянт, господарським судом Львівської області взагалі не було досліджено обставин щодо підстав набуття ним права власності на спірне майно, зокрема, не дано оцінку, договору купівлі продажу від 15.07.2005 року.

Обєднання співвласників багатоквартирного будинку Зелена 109 апеляційну скаргу заперечило з підстав, викладених у відзиві від 20.04.2011 року (вх. № 3434 від 20.04.2011 року). Зокрема, посилається на те, що рішення Виконавчого комітету Львівської міської ради від 03.10.2003 року № 860 не відповідає нормам ст.ст. 7, 8 Житлового кодексу УРСР, а тому не може братись до уваги. Також позивач вказує на те, що необгрунтованими доводи апелянта про можливість відчуження приміщень загального користування в багатоквартирних будинках. Просить залишити без змін рішення господарського суду Львівської області від

16.02.2011 року у справі № 5015/65/11.

Третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_3 підприємство Житлово-комунальна контора, м. Львів, у відзиві на апеляційну скаргу від 21.03.2011 року (вх. № 2548 від 23.03.2011 року)

зазначає про те, що відповідачем правомірно, на підставі договору купівлі-продажу від 18.03.2005 року, набуто право власності на спірне майно, а тому суд першої інстанції в порушення норми ст. 328 Цивільного кодексу України, задоволивши позов, протиправно позбавив його права власності на вказане нерухоме майно. Також дана третя особа вказала на те, що судом першої інстанції в оскарженому рішенні дійшов необгрунтованого висновку про те, що спірне приміщення площею 10,6 кв.м. є неподільним майном співвласників багатоквартирного будинку, оскільки вказаний будинок згідно рішення Виконавчого комітету Львівської міської ради від 03.10.2003 року № 860 має статус нежитлового. За наведеного, апелянт просить скасувати рішення господарського суду Львівської області від 16.02.2011 року у справі № 5015/65/11 та прийняти нове, яким в позові відмовити.

Від третіх осіб, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача : ОСОБА_4, та ОСОБА_5 представники в судове засідання не з»явились. Письмових пояснень та клопотань від даних третіх осіб в Львівський апеляційний господарський суд не надходило.

Однак, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду, враховуючи повідомлення даних третіх осіб належним чином про час та місце слухання справи, необов»язковість явки їх представників в судове засідання згідно ухвали суду від 20.04.2011 року, вважає, що судом забезпечено право всіх учасників судового процесу на участь в судовому засіданні, а тому, виходячи з достатності матеріалів справи для здійснення апеляційного провадження, керуючись нормами ст. 101 ГПК України щодо меж перегляду справи в апеляційній інстанції та ст.ст. 69, 102 ГПК України щодо строку розгляду апеляційної скарги, вважає, що є можливим прийняти за наслідками розгляду апеляційної скарги постанову в даному судовому засіданні.

Апеляційний суд перевіривши доводи апеляційної скарги та дослідивши наявні докази у справі, дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає до задоволення. При цьому суд встановив наступні обставини та виходив з таких мотивів.

Відповідно до стаття 385 Цивільного кодексу України, власники квартир для забезпечення експлуатації багатоквартирного житлового будинку, користування

квартирами та спільним майном житлового будинку можуть створювати об'єднання власників квартир (житла).

Закон України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку» визначає правові та організаційні засади створення, функціонування, реорганізації та ліквідації об'єднань власників жилих та нежилих приміщень багатоквартирного будинку, захисту їхніх прав та виконання обов'язків щодо спільного утримання багатоквартирного будинку. Зокрема, з аналізу преамбули даного Закону, та ст.ст. 1- 5, вбачається, що основною умовою для створення об'єднання співвласників багатоквартирного будинку є наявність житлових приміщень (квартир) в багатоквартирному будинку, який має статус житлового, власники яких для спільного обслуговування створюють ОСББ.

Також судом встановлено, що пунктом 1.15 Рішення Виконавчого комітету Львівської міської ради № 860 від 03.10.2003 року власнику будинку № 109 по вул. Зеленій у м. Львові - Державному підприємству «Житлово-комунальна контора» дозволено змінити статус вказаного будинку з житлового на нежитловий. Таким чином, будинок № 109 по вул. Зеленій у м. Львові, який обліковується на балансі ДП «Житлово-комунальна контора» перебуває у державній власності та має статус нежитлового будинку. Дане рішення Виконкому не визнавалось незаконним судом, не скасовувалось Львівською міською радою, а тому, відповідно, є чинним. Доказів протилежного, відповідно до ст.ст. 4-3, 33 ГПК України суду не подано. З огляду на вищевикладене, судова колегія апеляційного суду не бере до уваги доводи позивача про незаконність рішення Виконавчого комітету Львівської міської ради № 860 від 03.10.2003 року.

Судова колегія погоджується із твердженням скаржника ФОП ОСОБА_10

О.О. про неможливість створення об'єднання співвласників багатоквартирного будинку «Зелена, 109» в будинку, який має статус нежитлового. Судовою колегією також взято до уваги лист - відповідь Личаківської районної адміністрації ЛМР від 27.04.2011р. № 11/А-732 на запит ФОП ОСОБА_10 від 12.04.2011р., в якому, зокрема, зазначається, що Закон України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку» не визначає створення ОСББ власниками нежитлових приміщень в нежитловому будинку, де відсутні квартири. Доказів знаходження в будинку по вул. Зеленій, 109 житлових квартир, чи проживання у ньому громадян

суду надано не було. Статус нежитлового будинку по вул. Зеленій, 109 у м. Львові підтверджується також наданим в судове засідання листом Львівського міського комунального підприємства «Львівтеплоенерго» від 27.04.2011р. за № 25/1-539, яким керуючого санацією ДП ЖКК ОСОБА_11, повідомлено, що між ЛМКП «Львівтеплоенерго» та ОСББ «Зелена, 109» укладено договір № 4740Л від 26.10.2010р. про постачання теплової енергії в гарячій воді саме до нежитлового будинку по вул. Зелена, 109.

Господарський суд Львівської області при винесенні рішення неповно з'ясував усі обставини, які мають значення для правильного вирішення спору, зокрема, не дослідив ту обставину, що відчуження частини приміщень будинку відбулося в процедурі санації згідно із Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», про що не заперечувалося і самим позивачем. Зокрема, що 22.04.2004р. більша частина окремих приміщень (2-5 поверхи включно) була продана приватному підприємстві «Леві» (біржовий договір № 43-04/4), а решта - іншим фізичним та юридичним особам. Усі приміщення відчужувалися як нежитлові і набувалися фізичними і юридичними особами у власність для здійснення підприємницької та іншої діяльності (враховуючи нежитловий статус будинку).

На даний час в будинку № 109 по вул. Зеленій у м. Львові обліковується 251 кв. м. площі у власності ДП «ЖКК», що підтверджується поясненнями представника ДП «Житлово-комунальна контора» та наданими суду документами.

Допустивши порушення норм процесуального права, суд неправильно застосував норми матеріального права, помилково застосувавши до спірних правовідносин норми законів Украіни «Про приватизацію державного житлового фонду», «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку» та безпідставно зіславшись на Рішення Конституційного суду України від 02.03.2004р. № 4-рп/2004.

У оскаржуваному рішенні від 16.02.2011р. господарський суд дійшов необгрунтованого висновку про те, що спірне приміщення площею 10,6 кв.м. є неподільним майном співвласників багатоквартирного будинку.

Такий висновок суду не відповідає фактичним обставинам справи, оскільки, як з'ясовано, і підтверджено доказами, що містяться у матеріалах справи, будинок

має статус нежитлового, тому норми Закону України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку» не могли бути застосовані. Відносини між власниками окремих приміщень регулюються нормами цивільного законодавства.

Відповідно ч. 1 ст. 387 Цивільного кодексу України, власник має право витребувати своє майно від особи, яка незаконно, без відповідної правової підстави заволоділа ним.

Створене з порушеннями чинного законодавства об'єднання співвласників багатоквартирного будинку «Зелена, 109» не є ні власником будинку № 10 9 чи його окремих приміщень, ні його балансоутримувачем, що не спростовано доказами, що є у матеріалах справи, а тому у нього відсутні правові підстави для предявлення позову про витребування з чужого незаконного володіння спірного напівпідвального приміщення площею 10,6 кв.м в будинку № 109 по вул. Зеленій у м. Львові, і як наслідок, й вимоги про встановлення особистого безстрокового сервітуту.

Також як вбачається з оскарженого рішення, судом першої інстанції взагалі не було дано оцінки поясненням відповідача про те, що він є власником спірного майна підставі договору купівлі-продажу від 15.07.2005 року.

Відповідно до ч. 1 ст. 328 Цивільного кодексу України право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів. Частиною 2 цієї ж статті передбачено, що право власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом.

Як вбачається з матерів справи, договір купівлі-продажу від 15.07.2005 року не визнавався недійсним судом, обставин щодо йоог нікчемності апеляційним судом в даній справі не встановлено, а тому, в силу норми ст. 204 Цивільного кодексу України є правомірним правочином.

Господарський суд Львівської області, прийнявши оскаржене рішення від 16.02.2011р. про витребування з володіння ФОП ОСОБА_2 на користь ОСББ «Зелена, 109» спірного приміщення площею 10,64 кв.м., тим самим позбавив ФОП ОСОБА_2 права приватної власності, непорушність якого гарантована ст. 41 Конституції України, ст. 321 Цивільного кодексу України, а встановивши особистий безстроковий сервітут у вигляді можливості ОСББ «Зелена, 109»

вільного безкоштовного проходу, позбавив ФОП ОСОБА_2 права вільно володіти користуватися і розпоряджатися належним ФОП ОСОБА_12 на праві приватної власності вищевказаним напівпідвальним приміщенням площею 22,2 кв .м.

Відповідно до ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Таким чином, Львівський апеляційний господарський суд вважає, що рішення господарського суду Львівської області від 16.02.2011 року у справі № 5015/65/11 слід скасувати та прийняти нове рішення, яким в позові Обєднання співвласників багатоквартирного будинку Зелена 109 до фізичної особи підприємця ОСОБА_2 про витребування з незаконного володіння напівпідвального приміщення будинку 109 па вулиці Зеленій у місті Львові загальною площею 10,6 м2, позначеного в технічному паспорті номером "2", та про встановлення щодо нього особистого безстрокового сервітуту - відмовити.

Також суд апеляційної інстанції враховуючи положення ст.ст. 49, 105 ГПК України, виходячи з прийняття нового рішення, вважає, що слід зробити новий розподіл судових витрат по справі в судах першої та апеляційної інстанції, а саме: судові витрати по розгляду справи першій інстанції покласти на позивача, та відшкодувати відповідачу за рахунок позивача 103 грн. 79 коп. по сплаті державного . мита за подання апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 102, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, - ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 задоволити.

2. Рішення господарського суду Львівської області від 16.02.2011 року у справі № 5015/65/11 скасувати. Прийняти нове рішення: в позові відмовити.

3. Стягнути з Об»єднання співвласників багатоквартирного будинку Зелена 109 (79035, місто Львів, вулиця Зелена, 109, ) на користь Фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 (79000, місто

Львів, АДРЕСА_1, ДРФО НОМЕР_1) 103 гри. 79 коп. в відшкодування витрат по сплаті державного мита за подання апеляційної скарги.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

5. Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України в порядку та строки, передбачені статтями 109-110 Господарського процесуального кодексу України.

6. Справу № 5015/65/11 повернути Господарському суду Львівської області для видачі наказу на виконання даної постанови.

Головуючий суддя Новосад Д.Ф.

Судді Михалюк О.В.

ОСОБА_1

т

Повний текст постанови складено 12.05.2011 року