РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" грудня 2011 р. Справа № 5004/1978/11

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючий суддя Щепанська Г.А.

суддя Бригінець Л.М. ,

суддя Демидюк О.О.

при секретарі судового засідання Басюк Р.О.

за участю представників сторін:

скаржника - ОСОБА_1 (довіреність № б/н від 26.01.2009 р.); ОСОБА_2 (довіреність № б/н від 26.01.2009 р.) представники ТОВ "Євробуд" ЛТД

ініціюючого кредитора - ОСОБА_3 ( довіреність № б/н від 08.11.2010 р. ); ОСОБА_4 (довіреність № б/н від 08.11.2010 р.) представники ПАТ "ОСОБА_5 ОСОБА_3"

арбітражний керуючий - не з'явився

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційної фірми "Євробуд" ЛТД, м. Луцьк

на ухвалу господарського суду Волинської області від 19.10.11 р.

у справі № 5004/1978/11 (суддя А.М. Кравчук)

за заявою Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_5 ОСОБА_3" в особі Волинської обласної дирекції, м. Луцьк

до Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційної фірми "Євробуд" ЛТД, м. Луцьк

про визнання банкрутом

Відповідно до розпорядження голови Рівненського апеляційного господарського суду від 06.12.11р. у справі № 5004/1978/11 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Щепанська Г.А., суддя Бригінець Л.М., суддя Демидюк О.О.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Волинської області від 19.10.2011р. у справі №5004/1978/11 визнано майнові вимоги публічного акціонерного товариства ОСОБА_5 ОСОБА_3 в особі Волинської обласної дирекції в сумі 9 677 395 грн. 22 коп.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 19.10.11р. у справі № 5004/1978/11 зокрема, введено процедуру розпорядження майном боржника згідно ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Розпорядником майна призначено ОСОБА_6 (м. Львів, вул. Городоцька, 277, ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства серії АВ №158526 від 09.01.2007р., код НОМЕР_1).

Зобов'язано розпоряднику майна ОСОБА_6 скласти та подати до господарського суду на затвердження реєстр вимог кредиторів не пізніше 05.12.2011 року.

Не погоджуючись з винесеною ухвалою, Товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційної фірма "Євробуд" ЛТД, м. Луцьк звернулася до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Волинської області від 19.10.11 р. у справі № 5004/1978/11 та провадження у справі №5004/1978/11 про банкрутство ТОВ ВКФ "Євробуд" ЛТД припинити.

Мотивуючи апеляційну скаргу, боржник зокрема зазначає, що суд першої інстанції не взяв до уваги, що підстави для порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ ВКФ "Євробуд" ЛТД за наявності основного боргу в розмірі 7 899 372,89 грн. відсутні, оскільки останній повністю забезпечений заставою майна підприємства - боржника в сумі 8 172 450,00. Щодо неустойки в розмірі 1 788 022, 33 грн., то остання не входить до складу грошового зобов'язання та не враховується у визначенні розміру, необхідного для порушення провадження у справі про банкрутство. Відповідно суд першої інстанції виніс ухвалу всупереч вимогам ст. 1, ч. 2 ст. 8 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

07.12.2011р. на адресу Рівненського апеляційного господарського суду надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу (вх. №13714/11), в якому ініціюючий кредитор заперечує проти вимог та доводів викладених в апеляційній скарзі, вважає ухвалу господарського суду Волинської області від 19.10.2011р. законною та обґрунтованою, просить залишити її без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

В судове засідання не з'явився арбітражний керуючий, хоча про дату, час та місце судового засідання був повідомлений своєчасно та належним чином.

Враховуючи приписи ст. 101 ГПК України про межі перегляду справ в апеляційній інстанції та той факт, що неявка в засідання суду арбітражного керуючого, належним чином та відповідно до законодавства повідомлених про дату, час та місце розгляду справи, не перешкоджає перегляду оскарженого судового акту, судова колегія вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності арбітражного керуючого.

Заслухавши пояснення ініціюючого кредитора, боржника, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваної ухвали, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, зважаючи на наступне.

Як підтверджується матеріалами справи, за рішенням Локачинського районного суду Волинської області від 15.03.2010 року у справі № 2-2/10 було стягнено солідарно з товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційної фірми Євробуд ЛТД, товариства з обмеженою відповідальністю «Завод будівельних конструкцій», товариства з обмеженою відповідальністю «Ковельрембуд», Приватного підприємства «Захід», Приватного підприємства «АШ№1», ОСОБА_7, ОСОБА_8 на користь публічного акціонерного товариства ОСОБА_5 ОСОБА_3 в особі Волинської обласної дирекції заборгованість по кредиту в сумі 9 675 575 грн. 22 коп. (а.с. 22).

Ухвалою апеляційного суду Волинської області від 30.07.2010р. заочне рішення Локачинського районного суду від 15.03.2010 року у справі № 2-2/10 залишено без змін. (а.с. 24-25).

Судове рішення набрало чинності 30 липня 2010р.

03.09.2010 року відділом ВДВС ГУЮ у Волинській області винесено постанову про відкриття виконавчого провадження на підставі виконавчого листа №2-2/10 виданого 13.08.2010р. Локачинським районним судом Волинської області.(а.с. 24-26).

За даною постановою боржникам - ТОВ ВКФ "Євробуд" ЛТД, ОСОБА_9 «Завод будівельних конструкцій», ОСОБА_9 «Ковельрембуд», Приватного підприємства «Захід», Приватного підприємства «АШ№1», ОСОБА_7, ОСОБА_8 наданий строк до 10.09.2010 року для добровільного виконання рішення сплати коштів кредитору (ПАТ ОСОБА_5 ОСОБА_3 в особі Волинської обласної дирекції).

Ухвалою господарського суду Волинської області від 10.10.2011р. за заявою Публічного акціонерного товариства «ОСОБА_5 ОСОБА_3»в особі Волинської обласної дирекції, м. Луцьк до Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційної фірми «Євробуд»ЛТД, м. Луцьк порушено провадження у справі про банкрутство. (а.с. 1).

Суд першої інстанції прийшов до висновку про те, що заборгованість товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційної фірми Євробуд ЛТД перед публічним акціонерним товариством ОСОБА_5 ОСОБА_3 в особі Волинської обласної дирекції в сумі 9 675 575 грн. 22 коп., підтверджується належними та допустимими доказами, що містяться в матеріалах справи. Відповідно, виконати свої грошові зобов'язання по вказаній сумі боржник - ТОВ виробничо-комерційної фірми Євробуд ЛТД неспроможний протягом більш як трьох місяців після строку настання строку сплати. Борг є більшим трьохсот мінімальних заробітніх плат.

Судова колегія не погоджується з висновком місцевого господарського суду та вважає за необхідне зазначити наступне.

Частиною 2 статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України, передбачено, що господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". (далі за текстом Закон).

Відповідно до ст. 210 ГК України передбачено, що кредиторами неплатоспроможних боржників є суб'єкти, зазначені в частині першій статті 209 цього Кодексу, які мають підтверджені відповідно до законодавства вимоги до боржника щодо грошових зобов'язань, включаючи кредиторів, вимоги яких повністю або частково забезпечені заставою. Правами кредиторів щодо неплатоспроможних боржників користуються також визначені законом органи справляння податків, зборів (обов'язкових платежів).

Відповідно до ч.3 ст. 6 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Відповідно до ст. 1 Закону, кредитор - юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника, щодо виплати заборгованості із заробітної плати працівникам боржника, а також органи державної податкової служби та інші державні органи, які здійснюють контроль за правильністю та своєчасністю справляння єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів).

До категорії "кредитор" також віднесені згідно Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" особи, вимоги яких забезпечені заставою. Але в разі забезпечення вимог таких кредиторів заставою у повному обсязі вони не мають права ініціювати процедуру банкрутства. Незважаючи на це, такі кредитори мають право на першочергове та повне задоволення своїх вимог з ліквідаційної маси.

Відповідно до Пленуму ВСУ «Про судову практику в справах про банкрутство» від 18 грудня 2009 року N 15 у п.13 передбачено, що вимоги кредиторів яких забезпечено заставою майна боржника, задовольняються в межах порушеної справи про банкрутство, але не можуть бути підставою для порушення такої справи, оскільки відповідно до частини другої статті 8 Закону господарський суд відмовляє у прийнятті заяви про порушення справи про банкрутство, якщо вимоги кредиторів повністю забезпечені заставою.

Відповідно до ст. 8 Закону передбачено, що суддя господарського суду відмовляє у прийнятті заяви про порушення справи про банкрутство, якщо:

- боржник не включений до Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України або до Реєстру суб'єктів підприємницької діяльності;

- подано заяву про порушення справи про банкрутство ліквідованої або реорганізованої (крім реорганізації у формі перетворення) юридичної особи;

- стосовно боржника юридичної чи фізичної особи - суб'єкта підприємницької діяльності вже порушено справу про банкрутство;

- якщо вимоги кредиторів, які подали заяву про порушення справи про банкрутство, в сумі складають менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, якщо інше не передбачене цим Законом;

- вимоги кредиторів повністю забезпечені заставою.

Згідно ст. 1 Закону безспірні вимоги кредиторів - вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.

Безспірність грошових вимог може підтверджуватися, зокрема, постановою про відкриття виконавчого провадження.

Як вбачається з матеріалів справи, судове рішення Лакачинського районного суду Волинської області від 15.03.2010р. щодо солідарного стягнення заборгованості в сумі 9 675 575 грн. 22 коп. з ОСОБА_9 ВКФ «Євробуд»ЛТД, ОСОБА_9 «Завод будівельних конструкцій», ОСОБА_9 «Ковельрембуд», Приватного підприємства «Захід», Приватного підприємства «АШ№1», ОСОБА_7, ОСОБА_8 на користь ВАТ "ОСОБА_5 ОСОБА_3" набрало чинності 30 липня 2010 року.

03.09.2010р. головним державним виконавцем підрозділу примусового виконання рішень ВДВС ГУЮ у Волинській області ОСОБА_10 винесено постанову про відкриття виконавчого провадження у справі №2-2/10.

Добровільно рішення не виконано, що підтверджується довідкою №4-37/7510 від 29.09.2011р. виданою підрозділом примусового виконання рішень ВДВС ГУЮ у Волинській області та розрахунком заборгованості станом на 21.09.2011р.

Відповідно до довідки №4-37/7510 від 29.09.2011р. виданої підрозділом примусового виконання рішень ВДВС ГУЮ у Волинській області стягнення солідарно із ОСОБА_9 ВКФ «Євробуд» ЛТД, ОСОБА_9 «ЗБК», ОСОБА_9 «Ковельрембуд», ПП «Захід», ПП «АТП№1», ОСОБА_7, ОСОБА_8 9 675 575,22 грн. кредитної заборгованості на користь АТ «ОСОБА_5 ОСОБА_3» в особі Волинської ОД не проводилося. (а.с. 43).

Матеріалами справи підтверджувалося, що між ВАТ "ОСОБА_5 ОСОБА_3" та ОСОБА_9 ВКФ «Євробуд» ЛТД було укладено договір іпотеки від 11.01.2008р. відповідно до якого іпотеокдержатель (ВАТ "ОСОБА_5 ОСОБА_3") у випадку невиконання позичальником своїх зобов'язань за кредитним договором має право отримати задоволення за рахунок майна, переданого в іпотеку іпотекодавцем (ОСОБА_9 ВКФ «Євробуд»ЛТД) .

Відповідно до п. 1.3 Договору заставна вартість предмета іпотеки визначається сторонами у сумі 8 172 450,00 грн.

Сторони домовились про те, що вищезазначений договір укладається з накладенням заборони відчуження нерухомого майна, що складає предмет іпотеки.

Договір підписаний, скріплений печатками сторін та посвідчений нотаріально. (а.с. 17-21).

Відповідно до акту опису майна, що передається в іпотеку від 11.01.2008р. було передано ВАТ "ОСОБА_5 ОСОБА_3" в іпотеку майно, яке належить ОСОБА_9 ВКФ «Євробуд»ЛТД на праві власності на суму 8 172 450,00 грн. (а.с. 21).

Як вже зазначалося раніше, рішенням Локачинського районного суду Волинської області від 15.05.2010р. стягнуто солідарно з ОСОБА_9 ВКФ «Євробуд»ЛТД, ТОВ "Завод будівельних констукцій", ТОВ "Ковельрембуд", ПП "Захід", ПП "АТП №1, ОСОБА_7, ОСОБА_8 на користь ВАТ "ОСОБА_5 ОСОБА_3" 9 675 575 грн. 22 коп.

Відповідно до ч. 1 ст. 543 ЦК України у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

Сума заборгованості 9 675 575 грн. 22 коп., що підлягає до стягненню включає в себе пеню у розмірі 86308 грн. 53 коп. та штраф за нецільове використання кредитних коштів у розмірі 1691713, 80 грн., разом 1778022, 33 грн.

Відповідно до ст. 1 Закону грошове зобов'язання - зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України. До складу грошових зобов'язань боржника не зараховуються недоїмка (пеня та штраф), визначена на дату подання заяви до господарського суду.

Відповідно сума грошового зобов'язання солідарного боржника ОСОБА_9 ВКФ «Євробуд»ЛТД складає 7899372,84 грн. (без врахування штрафу та пені при визначенні суми боргу).

З огляду на вищезазначене, сума заборгованості ОСОБА_9 ВКФ «Євробуд»ЛТД забезпечена заставою у повному обсязі, так як вартість заставного майна становить 8 172 450,00 грн., а безспірна заборгованість перед ВАТ "ОСОБА_5 ОСОБА_3" становить 7 899 372,84 грн.

Таким чином, місцевий господарський суд здійснив порушення провадження у справі про банкрутство боржника, не дослідивши доказів щодо наявності тих підстав, на які останній посилався, а за таких обставин здійснене у справі провадження не можна вважати законним з моменту його порушення.

За таких обставин колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що оскільки оскаржувана ухвала не відповідає нормам матеріального і процесуального права та обставинам справи вона підлягає скасуванню, а провадження у справі №5004/1978/11 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційної фірми "Євробуд" ЛТД, м. Луцьк. - припиненню.

Керуючись ст. ст. 80, 101, 103 - 106 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційної фірми "Євробуд" ЛТД, м. Луцьк задовольнити.

2. Ухвалу господарського суду Волинської області від 19.10.2011р. у справі №5004/1978/11 скасувати.

3. Провадження у справі №5004/1978/11 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційної фірми "Євробуд" ЛТД, м. Луцьк припинити.

Головуючий суддя Щепанська Г.А.

Суддя Бригінець Л.М.

Суддя Демидюк О.О.

17277/11