ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
"26" липня 2010 р.Справа № 16/51-1001
УХВАЛА

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Хоми С.О.

Розглянув матеріали справи

За позовом Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 вул. Ів.Франка, 2Б, с. Стегниківці, Тернопільський район, Тернопільська область

до відповідача 1) Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 вул. 15 Квітня, 2/41, м. Тернопіль

відповідача 2) Управління житлово-комунального господарства та екології Тернопільської міської ради вул. Коперника, 1, м. Тернопіль

За участю представників сторін:

-позивача: ОСОБА_1 - представник, довіреність зареєстрована в реєстрі за №3258, від 30.05.2010 року,

ОСОБА_3 - представник, довіреність зареєстрована в реєстрі за №2358 від 11.05.2010 року;

-відповідача 1): Не зявився.

-відповідача 2): ОСОБА_4 - головний юрисконсульт, довіреність №2324/07 від 26.08.2009 року

Суть справи: Фізична особа - підприємець ОСОБА_1 вул. Ів.Франка, 2Б, с. Стегниківці, Тернопільський район, Тернопільська область звернувся до суду з позовом до відповідача 1) Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 вул. 15 Квітня, 2/41, м. Тернопіль, відповідача 2) Управління житлово-комунального господарства та екології Тернопільської міської ради вул. Коперника, 1, м. Тернопіль про:

- визнання недійсним договору на встановлення земельного сервітуту, укладеного 28.12.2009року між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб"єктом підприємницької діяльності ОСОБА_2 та зареєстрований в книзі реєстрації договорів сервітутного користування 28.12.2009року за №51;

- скасування земельного сервітуту, об"єктом якого є земельна ділянка, площею 0,2531 га, що знаходиться за адресою: м. Тернопіль вул. С.Будного, встановленого договором на встановлення земельного сервітуту, який укладено 28.12.2009 між Управлінням житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради та суб"єктом підприємницької діяльності ОСОБА_2 та зареєстрованого в книзі реєстрації договорів сервітутного користування 28.12.2009року за №51 для заїзду-виїзду та паркування автотранспорту готельно-ресторанного комплексу "Братіслава";

- усунення фізичній особі-підприємцю, ОСОБА_1, перешкод в користуванні належним йому на праві власності будівлею готелю та земельною ділянкою, площею 0,1137 га, що знаходиться по вул. Вояків УПА, 2Г в с.Петриків Тернопільського району, шляхом зобов"язання фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 відновити за власний рахунок заїзд-виїзд до вказаної будівлі готелю до стану, який існував до початку використання ним земельної ділянки, яка є об"єктом земельного сервітуту, встановленого договором на встановлення земельного сервітуту від 28.12.2009року;

- встановлення сервітуту на земельній ділянці, що знаходиться в межах червоних ліній вулиці С.Будного в м. Тернопіль і на даний час перебуває у постійному користуванні Управління житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради, у вигляді права проходу та проїзду автотранспорту власника та відвідувачів готелю, будівля якого належить фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1 на праві приватної власності, і розташована в с. Петриків Тернопільського району по вул. Вояків УПА 2Г;

- стягнення судових витрат з відповідачів.

В судове засідання представники позивача з'явилися, позовні вимоги підтримали. В судовому засіданні 26.07.2010 року представниками позивача суду надано для огляду оригінал Державного акту серії ЯЕ №995937 від 25.03.2009 року на право власності на земельну ділянку, який виданий фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1, копія якого була додана до позовної заяви. В судовому засіданні судом оглянуто оригінал державного акту на право власності на земельну ділянку та встановлено, що належним чином засвідчена копія відповідає оригіналу. Оригінал Державного акту серії ЯЕ №995937 від 25.03.2009 року на право власності на земельну ділянку , який виданий фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1 після проведення огляду в судовому засіданні 26.07.2010 року повернутий представникам позивача.

Позивачем до матеріалів справи супровідним листом № без номера, від 22.07.2010 року подані додаткові пояснення № без номера, від 22.07.2010 року, в яких він зазначає,зокрема, що Готельно-ресторанний комплекс "Братіслава" розташований по обидва боки земельної ділянки ФОП ОСОБА_1; заїзд, виїзд та паркування автотранспорту готельно-ресторанного комплексу "Братіслава" є однозначно можливим без встановлення сервітуту; для паркування автотранспорту земельна ділянка могла бути передана в оренду, при цьому набуття права оренди на дану земельну ділянку відповідно до ст. 134 ЗК України повинно було би здійснюватись виключно на аукціоні; сервітут для паркування автотранспорту готельно-ресторанного комплексу на спірній земельній ділянці не міг бути встановлений, оскільки без його встановлення цільове використання земельних ділянок, які перебувають у користуванні Відповідача 1. є цілком можливим; як вбачається зі змісту оспорюваного договору на встановлення земельного сервітуту у ньому було викладено усі істотні умови, які є необхідними для договору оренди, зокрема: майно, визначене індивідуальним ознаками і яке зберігає свій первісний вигляд при неодноразовому використанні (земельна ділянка); плата за користування (1% від нормативної грошової оцінки земельної ділянки); визначений строк (5 років); оспорюваний договір є за своїм змістом договором оренди, а не договором на встановлення земельного сервітуту, який без проведення відповідного аукціону не міг бути укладений, і відповідно до положень ст. 235 ЦК України є удаваним правочином, що також є однією з підстав його недійсності; відбулося фактичне накладення земельної ділянки, на якій встановлено оспорюваний сервітуту, на земельну ділянку, на якій існував заїзд-виїзд до належної позивачу будівлі готелю; оспорюваний договір на встановлення земельного сервітуту прямо порушує права позивача як власника земельної ділянки та розміщеної на ній будівлі готелю, оскільки унеможливлює використання об"єктів нерухомості за цільовим призначенням, і взагалі унеможливлює під"їзд до даних об"єктів".

Відповідач 1) Фізична особа - підприємець ОСОБА_2, а також його представник в судове засідання не з'явився.

Представник відповідача 2) Управління житлово-комунального господарства та екології Тернопільської міської ради в судове засідання з'явився та зазначив про те, що всі заперечення викладені в письмовому запереченні №1691/07 від 09.07.2010р.

Ухвалою суду від 12.07.2010 року позивача було витребувано необхідні матеріали. Вимоги суду позивач виконав частково.

Ухвалою суду від 12.07.2010 року від відповідача (1) Фізична особа - підприємець ОСОБА_2 було витребувано необхідні матеріали. Відповідач вимоги суду не виконав.

Також ухвалою суду від 12.07.2010 року від відповідача (2) Управління житлово-комунального господарства та екології Тернопільської міської ради було витребувано необхідні матеріали. Відповідач вимоги суду виконав частково.

А відтак, в суду виникла необхідність витребувати від позивача, відповідача 1) Фізична особа - підприємець ОСОБА_2 та відповідача (2) Управління житлово-комунального господарства та екології Тернопільської міської ради неподані матеріали.

В ході судового процесу в суду виникла необхідність витребувати нові матеріали:

- від позивача: довідка з Відділу державних реєстраторів Тернопільської міської ради м. Тернопіль про те, чи зареєстрований відповідач (1) Фізична особа - підприємець ОСОБА_2 як суб'єкт підприємницької діяльності - фізична особа, коли саме, за якою адресою, який ідентифікаційний номер, і чи вносились будь-які зміни до відомостей про підприємця; докази звернення до відповідача (2) - Управління житлово-комунального господарства та екології Тернопільської міської ради щодо укладення договору про встановлення земельного сервітуту та про його умови (стосується позовної вимоги про встановлення сервітуту на земельній ділянці, що знаходиться в межах червоних ліній вулиці С.Будного в м. Тернопіль і на даний час перебуває у постійному користуванні Управління житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради, у вигляді права проходу та проїзду автотранспорту власника та відвідувачів готелю, будівля якого належить фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1 на праві приватної власності, і розташована в с. Петриків Тернопільського району по вул. Вояків УПА 2Г);

- відповідача (1) - Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2:

- офіційний дозвіл на виконання будівельних робіт з будівництва підпірної стіни на земельній ділянці площею 0,2531 га в м. Тернополі по вул. С.Будного (об'єкт сервітуту по договору на встановлення земельного сервітуту від 28.12.2009 року);

- докази на підтвердження того, що відповідачу належать на праві: власності, постійного користування, орендного користування земельні ділянки, які суміжні з земельною ділянкою, на якій встановлений сервітут згідно договору № без номера від 28.12.2009 року (державні акти на право власності чи на право постійного користування з додатками; договора оренди);

-технічна документація на належні відповідачу земельні ділянки, які суміжні з земельною ділянкою, на якій встановлений сервітут згідно договору № без номера від 28.12.2009 року;

- копія свідоцтва про право власності та технічний паспорт на готельно-ресторанний комплекс "Братіслава".

-відповідача (2) Управління житлово-комунального господарства та екології Тернопільської міської ради:

-докази на підтвердження того, хто є власником земельної ділянки площею 0,2531 га, яка є об'єктом сервітуту згідно договору № без номера від 28.12.2009 року та у якій власності (державній чи комунальній) знаходиться дана земельна ділянка;

- ухвала 18 сесії Тернопільської міської ради народних депутатів від 14 червня 1997 року (по державному акту на право постійного користування ІІ-ТР №000697 від 04.07.1997 року);

В ході судового процесу в суду виникла необхідність в порядку ст. 38 ГПК України з метою витребування від підприємств та організацій документів і матеріалів, необхідних для вирішення спору, направити запит до:

-Адресно-довідкового сектору УМВС України в Тернопільській області , вул.Кн.Острозького,3 м. Тернопіль щодо надання довідки на фізичну особу - підприємця ОСОБА_2, що стосується місця проживання (прописки);

-Товариства з обмеженою відповідальністю "Міське бюро технічної інвентаризації", бульвар Т.Шевченка,1 м.Тернопіль;

-Управління Держкомзему в м.Тернополі, вул.Лисенка,20а;

-ДП "Тернопільський інститут землеустрою", вул.Лисенка,20а м.Тернопіль;

-Тернопільська регіональна філія Державного підприємства Центр Державного земельного кадастру, вул.Текстильна,18 м.Тернопіль;

-Інспекція державного архітектурно-будівельного контролю у Тернопільській області, вул.Лисенка,1 м.Тернопіль;

-Відділ використання земельних ресурсів Тернопільської міської ради, м.Тернопіль вул.Коперника,1;

-Головне управління Держкомзему у Тернопільській області, м.Тернопіль вул.Грушевського,8.

З огляду на наявні матеріали справи, зокрема, на матеріали перевірки, проведеної прокуратурою міста Тернополя за зверненням ОСОБА_1, суд вважає, що під час розгляду справи виникли питання, для вирішення яких необхідні спеціальні знання .

У відповідності до ч.1 ст.41 ГПК України для розяснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Суд, ознайомившись з наявними матеріалами справи, вважає, що необхідно надати можливість сторонам реалізувати своє право, передбачене ст. 41 ГПК України щодо пропонування суду питань, які необхідно поставити для вирішення перед судовим експертом при проведенні судової земельно-технічної експертизи.

Таким чином, враховуючи вищенаведене, з метою дотримання ст.124 Конституції України щодо права відповідачів на захист судом своїх прав, забезпечення юридичних гарантій їх реалізації та надання їм можливості захищати свої права будь-якими не забороненими законом засобами; статті 22 Господарського процесуального кодексу України щодо рівності процесуальних прав та обовязків сторін; також в звязку з неявкою відповідача та представника відповідача 1) - Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2, необхідністю витребувати неподані позивачем, відповідачем 1) - Фізична особа-підприємець ОСОБА_2 матеріали та відповідачем 2) Управління житлово-комунального господарства та екології Тернопільської міської ради матеріали, а також нові матеріали від позивача та відповідача 1) - Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2, необхідністю направлення запитів в порядку ст.38 ГПК України,а також з метою призначення судової земельно-технічної експертизи надати можливість сторонам реалізувати своє право, передбачене ст. 41 ГПК України щодо пропонування суду питань, які необхідно поставити перед судовим експертом для вирішення, суд вважає за необхідне розгляд справи відкласти у відповідності до п.п.1,2,3 ч. 1 ст. 77 ГПК України.

Керуючись ст.38, п.п.1,2,3 ч.1 ст.77, ст.86 Господарського процесуального кодексу України, суд:

У х в а л и в:

1.Розгляд справи відкласти на 06 вересня 2010 року на 14 год. 00 хв.

2. Надіслати запит до:

-Адресно-довідкового сектору УМВС України в Тернопільській області , вул.Кн.Острозького,3 м. Тернопіль;

-Товариства з обмеженою відповідальністю "Міське бюро технічної інвентаризації", бульвар Т.Шевченка,1 м.Тернопіль;

-Управління Держкомзему в м.Тернополі, вул.Лисенка,20а;

-ДП "Тернопільський інститут землеустрою", вул.Лисенка,20а м.Тернопіль;

-Тернопільська регіональна філія Державного підприємства Центр Державного земельного кадастру, вул.Текстильна,18 м.Тернопіль;.

-Інспекція державного архітектурно-будівельного контролю у Тернопільській області, вул.Лисенка,1 м.Тернопіль;

-Відділ використання земельних ресурсів Тернопільської міської ради, м.Тернопіль вул.Коперника,1;

-Головне управління Держкомзему у Тернопільській області, м.Тернопіль вул.Грушевського,8.

3.Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду, який знаходиться за адресою м. Тернопіль, вул. Князя Острозького, 14,а, зал судових засідань № 2, 5 поверх.

4.Зобовязати подати в строк до 06.09.10 року:

-позивачу: - уточнення позовної заяви щодо ідентифікаційних кодів відповідачів та конкретизації предмету спору про встановлення сервітуту на земельній ділянці, що знаходиться в межах червоних ліній вулиці С.Будного в м. Тернопіль і на даний час перебуває у постійному користуванні Управління житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради, у вигляді права проходу та проїзду автотранспорту власника та відвідувачів готелю, будівля якого належить фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1 на праві приватної власності, і розташована в с. Петриків Тернопільського району по вул. Вояків УПА 2Г , та докази направлення такого уточнення відповідачам;

- докази на підтвердження того, що права та законні інтереси позивача порушено вчиненням договору № без номера від 28.12.2009 року на встановлення земельного сервітуту;

- докази на підтвердження наявності заїзду-виїзду до належної фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1 будівлі готелю, що знаходиться по вул. Вояків УПА, 2Г в с. Петриків Тернопільського району (по технічній документації);

- достатньо обґрунтовані припущення, що невжиття заходів до забезпечення позову (заява № без номера від 08.07.2010 року позивача про забезпечення позову) може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду;

-- довідка з Відділу державних реєстраторів Тернопільської міської ради м. Тернопіль про те, чи зареєстрований відповідач (1) Фізична особа - підприємець ОСОБА_2 як суб'єкт підприємницької діяльності - фізична особа, коли саме, за якою адресою, який ідентифікаційний номер, і чи вносились будь-які зміни до відомостей про підприємця;

-докази звернення до відповідача (2) - Управління житлово-комунального господарства та екології Тернопільської міської ради щодо укладення договору про встановлення земельного сервітуту та про його умови (стосується позовної вимоги про встановлення сервітуту на земельній ділянці, що знаходиться в межах червоних ліній вулиці С.Будного в м. Тернопіль і на даний час перебуває у постійному користуванні Управління житлово-комунального господарства і екології Тернопільської міської ради, у вигляді права проходу та проїзду автотранспорту власника та відвідувачів готелю, будівля якого належить фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1 на праві приватної власності, і розташована в с. Петриків Тернопільського району по вул. Вояків УПА 2Г);

-Відповідачу (1) Фізична особа-підпримець ОСОБА_2:

- обґрунтований нормативно та документально підтверджений відзив на позов;

- довідка, яка видана станом на час розгляду справи про включення відповідача до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців;

- докази на підтвердження того, що відповідачу належать на праві: власності, постійного користування, орендного користування земельні ділянки, які суміжні з земельною ділянкою, на якій встановлений сервітут згідно договору № без номера від 28.12.2009 року (державні акти на право власності чи на право постійного користування з додатками; договора оренди);

-технічна документація на належні відповідачу земельні ділянки, які суміжні з земельною ділянкою, на якій встановлений сервітут згідно договору № без номера від 28.12.2009 року;

- докази на підтвердження того, що потреби відповідача не могли бути задоволені іншим способом, ніж встановлення земельного сервітуту згідно договору № без номера, від 28.12.2009 року;

- офіційний дозвіл на виконання будівельних робіт з будівництва підпірної стіни на земельній ділянці площею 0,2531 га в м. Тернополі по вул. С.Будного (об'єкт сервітуту по договору на встановлення земельного сервітуту від 28.12.2009 року);

- копія свідоцтва про право власності та технічний паспорт на готельно-ресторанний комплекс "Братіслава";

-Відповідачу (2) Управління житлово-комунального господарства та екології Тернопільської міської ради:

-докази на підтвердження того, хто є власником земельної ділянки площею 0,2531 га, яка є об'єктом сервітуту згідно договору № без номера від 28.12.2009 року та у якій власності (державній чи комунальній) знаходиться дана земельна ділянка;

- ухвала 18 сесії Тернопільської міської ради народних депутатів від 14 червня 1997 року (по державному акту на право постійного користування ІІ-ТР №000697 від 04.07.1997 року);

- докази на підтвердження того, що потреби відповідача 1) - Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 не могли бути задоволені іншим способом, ніж встановлення земельного сервітуту згідно договору № без номера від 28.12.2009 року.

5. Сторонам запропонувати суду питання, які необхідно поставити перед судовим експертом для вирішення при проведенні судової земельно-технічної експертизи .

6. Ухвалу направити сторонам по справі.

Суддя С.О. Хома