ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31.03.10 Справа № 15/26/10

Суддя Горохов І.С.

За позовом ОСОБА_1 акціонерного товариства «Теплогазмонтаж», 69037, м. Запоріжжя, вул. 40 років Радянської України 45 в

до відповідача ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Ексістрой», 69013, м. Запоріжжя, вул. Базова 2В

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на стороні відповідача за первісним позовом Відкрите акціонерне товариство «Завод напівфабрикатів», 69600, м. Запоріжжя, вул.. Теплична 16

про 37 930,47 грн. основного боргу за договором №ЗП90-05/2009, 2279,46 грн. пені, 333,58 грн. річних відсотків, 1107,49 грн. втрат від інфляції грошових коштів

за зустрічним позовом ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Ексістрой», 69013, м. Запоріжжя, вул.. Базова 2В

до відповідача ОСОБА_1 акціонерного товариства «Теплогазмонтаж», 69037, м. Запоріжжя, вул. 40 років Радянської України 45-а

про стягнення 63 898,98 грн.

Суддя Горохов І.С.

Представники:

від ЗАТ «Теплогазмонтаж»: ОСОБА_3, представник довіреність №428 від 22.10.2009р.

ОСОБА_4, представник довіреність №63 від 15.02.2010р.

від ТОВ «Ексістрой»: ОСОБА_5, представник довіреність №0115-1 від 15.01.2010р.

ОСОБА_6, ген. директор протокол №1/07 від 03.01.2007р.

від третьої особи: ОСОБА_7, представник довіреність №14 від 16.03.2010р.

Суть спору:

Розглянуто позовну заяву ОСОБА_1 акціонерного товариства «Теплогазмонтаж», м. Запоріжжя до відповідача ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Ексістрой», м. Запоріжжя, Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на стороні відповідача за первісним позовом Відкрите акціонерне товариство «Завод напівфабрикатів», м. Запоріжжя про 37 930,47 грн. основного боргу за договором №ЗП90-05/2009, 2279,46 грн. пені, 333,58 грн. річних відсотків, 1107,49 грн. втрат від інфляції грошових коштів та за зустрічним позовом ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Ексістрой», м. Запоріжжя до відповідача ОСОБА_1 акціонерного товариства «Теплогазмонтаж», м. Запоріжжя про стягнення 63 898,98 грн.

Ухвалою суду від 31.12.2009р. порушено провадження у справі, судове засідання призначено на 27.01.2010р. Ухвалою суду від 20.01.2010р. прийнято зустрічну позовну заяву для спільного розгляду з первісним позовом. Ухвалою суду від 25.02.2010р. судом залучено до участі в справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Ексістрой»- Відкрите акціонерне товариство «Завод напівпровідників». За клопотання сторін строк вирішення спору продовжено на один місяць. Розгляд справи відкладався, в судовому засіданні оголошувалась перерва.

В судовому засіданні 31.03.2010 року за згодою представників сторін оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Позивач за первісним позовом підтримав заявлені позовні вимоги з наступних підстав: між ТОВ «Ексістрой»та ЗАТ «Теплогазмонтаж»було укладено договір підряду №ЗП90-05/2009. ЗАТ «Теплогазмонтаж»виконало взяті на себе за договором зобовязання в повному обсязі, про що свідчать підписані між сторонами акти здачі прийняття виконаних робіт на загальну суму 187 976,15 грн. Оплату виконаних робіт ТОВ «Ексістрой»здійснює після підписання між сторонами за договором актів здачі прийняття виконаних робіт. Підставою для оплати є рахунок, акти ф-2 та довідки ф-3. За виконані роботи здійснено часткову оплату в розмірі 150 045,68 грн. за лишок виконаних та неоплачених робіт становить 37 930,47 грн. Просить стягнути вказану суму заборгованості.

Крім того позивач за первісним позовом просить стягнути з ТОВ «Ексістрой»з урахуванням наданого уточненого розрахунку суми позову, пеню в розмірі 2279,46 грн., 3% річних 333,58 грн., інфляційні втрати 1107,49 грн. Відповідно до вимог ст. 22 Господарського процесуального кодексу України наданий уточнений розрахунок прийнято судом до розгляду.

Проти зустрічного позову заперечив з тих підстав, що строки початку робіт визначені договором підряду №ЗП90-05/2009 від 29.05.2009р. у п. 3.1, п. 4.2 підписанням між сторонами актів приймання обєктів робіт передачі кошторисної та технічної документації. Не отриманий прибуток не підтверджується документально, не надані документи про прийняття необхідних заходів та здійснених відповідних приготувань для отримання прибутку, не довів відсутність заборгованості по рахункам з кредиторами та можливість реального отримання доходів, не надано розрахунку розміру втраченої вигоди через норму прибутку на вкладений капітал, у звязку з чим відсутні підстави для задоволення позовних вимог. Просить в задоволенні зустрічного позову відмовити.

Відповідач за первісним позовом проти позову заперечив з тих підстав самих підстав, що викладені в обґрунтування заявленого зустрічного позовну, а саме: взяті на себе зобовязання ЗАТ «Теплогазмонтаж»виконало не в повному обсязі і з порушенням встановлених термінів на виконання, у звязку з чим ТОВ «Ексістрой»зазнало значних збитків та за умовами договору це є підставою для нарахування штрафних санкцій. У звязку з чим просить стягнути з ЗАТ «Теплогазмонтаж»суму штрафних санкцій в розмірі 12 820,98 грн. Грубе порушення відповідачем за первісним позовом термінів виконання робіт стало причиною прийняття замовником рішення про розірвання договору генерального підряду, внаслідок чого підприємств зазнало значних збитків. У звязку з чим просить стягнути з ЗАТ «Теплогазмонтаж»збитки у вигляді не отриманого доходу в розмірі 51 078 грн.

ТОВ «Ексістрой»надавалась уточнена зустрічна позовна заява, яка стосується зміни предмету спору, а саме замість різниці між сумою штрафних санкцій та сумою збитків в розмірі 25 968,51 грн., просить стягнути окремо збитки у вигляді не отриманого доходу в розмірі 51 078 грн. та суму штрафних санкцій в розмірі 12 820,98 грн., всього 63 898,98 грн. Заява прийнята судом до розгляду з урахуванням вимог ст. 22 Господарського процесуального кодексу України.

За клопотанням представників сторін розгляд справи здійснювався без застосування технічних засобів фіксації судового процесу.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, суд встановив наступне.

27 березня 2009 року між ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Ексістрой»(Генеральний підрядник) та Відкритим акціонерним товариством «Завод напівпровідників»(Замовник) укладено договір генерального підряду №90.

Відповідно до п. 1.1 договору, генеральний підрядник в межах договірної ціни виконує на свій ризик власними і залученими силами і засобами всі передбачені замовленням роботи з реконструкції комплексу виробництва водню Цеху №19 ВАТ «Завод напівпровідників», який розташований за адресою м. Запоріжжя, вул. Теплична 16, здає в обумовлені строки обєкт в експлуатацію Замовнику, усуває на протязі гарантійного строку експлуатації обєкту недоробки, що зумовлені неякісним виконання робіт.

Відповідно до п. 3.1 3.4 договору, строки виконання робіт обчислюються з дати підписання Генеральним підрядником додаткових угод до дати підписання Замовником акту прийняття етапів робіт та обєктів в експлуатацію. строки виконання робіт передбачається календарними графіками їх виконання, в яких визначається дата початку та закінчення усіх видів робіт, передбачених додатковими угодами.

Датою закінчення робіт є дата приймання їх Замовником. За згодою Замовника виконання робіт може бути достроковим. Строки виконання робіт можуть бути змінені при внесенні відповідних змін до календарного графіку робіт.

29 травня 2009 року між ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Ексістрой»(Генпідрядник) та ОСОБА_1 акціонерним товариством «Теплогазмонтаж»(Субпідрядник) укладено договір підряду №ЗП90-05/2009.

Відповідно до п. 1.1 п. 1.2 договору, в рамках договору генерального підряду №90 від 27.03.2009 року, укладеного між Генпідрядником та ВАТ «Завод напівпровідників», Генпідрядник доручає Субпідряднику в порядку та на умовах даного договору в межах договірної ціни на свій ризик, власними силами та засобами виконати роботи з реконструкції комплексу виробництва водню Цеху №19 ВАТ «Завод напівпровідників», здати Генпідряднику роботи відповідно до затвердженої кошторисом та в обумовлені строки, усунути протягом гарантійного строку експлуатації обєкту недоліки, обумовлені неякісним виконанням робіт, а Генпідрядник зобовязується прийняти та оплатити вартість виконаних робіт на підставі затверджених кошторисів та протоколів узгодження цін.

Обєктом договору є комплекс виробництва водню Цеху №19 ВАТ «Завод напівпровідників», розташований за адресою м. Запоріжжя, вул. Теплична 16.

Субпідрядник зобовязується виконати в точності усі вказівки Генпідрядника з виконання робіт, якісно та в строк. Зміст та строки виконання етапів робіт визначається календарними планами графіками до додаткових угод, які є невідємною частиною договору.

З урахуванням пунктів 2.1 2.5 договору, договірна вартість робіт, які доручено для виконання Субпідряднику, визначається в додаткових угодах, які є невідємною частиною договору.

Договірна вартість робіт є динамічною та визначається на підставі кошторисів з урахуванням Правил формування договірної ціни згідно з ДБН.Д.1.-1-2000.

Договірна ціна робіт може переглядатися сторонами за наявності, зокрема, такої умови як: зміна обємів та складу робіт.

Перегляд договірної ціни обґрунтовується розрахунками та оформлюється сторонами шляхом укладення додаткових угод, які є невідємною частиною договору.

Кінцева вартість робіт визначається актами виконаних робіт за формою КБ-2в на підставі затверджених кошторисів та протоколів узгодження цін на матеріали та обладнання. Вартість виконаних робіт зазначається в довідках про вартість виконаних робіт та витрат за формою КБ-3 з додаванням копій рахунків, накладних на придбання матеріалів та обладнання.

За умовами п. 4.1, 4.2 договору, строки виконання робіт обчислюються з моменту підписання субпідрядником додаткових угод до дати підписання Генпідрядником актів приймання здачі обєктів.

Строки виконання робіт обумовлюються календарними графіками їх виконання, в яких визначаються дати початку та закінчення всіх видів робіт, передбачених додатковими угодами.

Обєми та строки виконання робіт, передбачених додатковими угодами договору, уточнюються на кожен місяць планами виконання робіт з урахуванням ліквідації відставання в минулому періоді, які узгоджуються сторонами до 20 числа місяця, передуючому плануємо му.

Відповідно до п. 5.1, 5.4, 5.5 договору, генпідрядник забезпечує безперервне фінансування будівельних робіт за узгодженням з субпідрядником відповідно до графіку фінансування будівельних робіт Замовником та календарним графіком виконання робіт відповідно до додаткових угод, але в будь-якому випадку після забезпечення фінансування Замовником.

Генпідрядник здійснює як кінцевий розрахунок, так і помісячні проміжні платежі за фактично виконані роботи згідно з підписаними уповноваженими представниками сторін та затверджених Замовником актів приймання виконаних робіт (форма КБ-2в, КБ-3), які є невідємною частиною додаткових угод до договору, та на підставі виставлених Субпідрядником рахунків з урахуванням оплаченого авансу.

Акти виконаних робіт готує субпідрядник та передає їх для узгодження Генпідряднику. генпідрядник протягом трьох робочих днів перевіряє реальність актів та підписує їх в частині фактично виконаних обємів робіт. Після підписання актів Генпідрядником, Субпідрядник в установленому порядку затверджує їх у Замовника. Оплата виконаних робіт здійснюється через 20 днів після затвердження актів Замовником, але в будь-якому випадку протягом пяти банківських днів після розрахунку Замовника з Генпідрядником.

Кінцевий розрахунок з Субпідрядником за виконані роботи здійснюється через 20 днів після підписання акта прийняття обєкту Генпідрядником, але в будь-якому випадку протягом пяти банківських днів після розрахунку Замовника з генпідрядником. генпідрядник має право затримати кінцевий розрахунок за роботи виконані з недоробками та дефектами, виявленими при прийнятті обєкту, до їх усунення.

29.05.2009 року між сторонами до договором субпідряду №ЗП90-05/2009 від 29.05.2009р. укладено додаткову угоду №1.

За умовами п. 1 5 додаткової угоди, Субпідрядник зобовязується на власний ризик, власними силами, із власних матеріалів та матеріалів Замовника виконати додаткові роботи «Реконструкція станції з виробництва водню. Обвязка насосів деморалізованої води та щолочних рас творів установки виготовлення електроліту (Інв. №433252 код 4.1.2). Споруда 301 ВАТ «Завод напівпровідників», невідємно повязані з місцезнаходженням обєкту, розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Теплична, 16, ВАТ «ВАТ «Завод напівпровідників»та здати зазначені вище роботи в порядку та в строки, які визначені даною додатковою угодою та договором підряду.

Вартість робіт та матеріалів згідно кошторисної документації (додаток №1 до даної додаткової угоди складає 83 168,40 грн. у т. ч. ПДВ 13 861,40 грн.

Генпідрядник протягом 10 днів з моменту підписання сторонами даної додаткової угоди та виставленого субпідрядником рахунку, перераховує на його розрахунковий рахунок аванс в розмірі 24 950 грн., у т. ч. ПДВ, але в будь-якому випадку після забезпечення фінансування Замовником.

Субпідрядник протягом 5 календарних днів з моменту надходження грошових коштів (авансового платежу) на його розрахунковий рахунок, зобовязаний почати роботи за даною додатковою угодою та виконати їх протягом 35 календарних днів.

Оплата виконаних субпідрядником робіт, передбачених кошторисною документацією з урахуванням оплаченого авансу, здійснюється в порядку, визначеному статтею 5 Договору №ЗП90-05/2009 від 12.05.2009р.

29.05.2009 року між сторонами до договором субпідряду №ЗП90-05/2009 від 29.05.2009р. укладено додаткову угоду №2.

За умовами п. 1 5 додаткової угоди, Субпідрядник зобовязується на власний ризик, власними силами, із власних матеріалів та матеріалів Замовника виконати додаткові роботи «Реконструкція станції з виробництва водню. Посилення колони Антикорозійного захисту металоконструкцій майданчику додаткової осушки та очистки водню (Інв. №100550 код 4.1.2). ВАТ «Завод напівпровідників», невідємно повязані з місцезнаходженням обєкту, розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Теплична, 16, ВАТ «ВАТ «Завод напівпровідників»та здати зазначені вище роботи в порядку та в строки, які визначені даною додатковою угодою та договором підряду.

Вартість робіт та матеріалів згідно кошторисної документації (додаток №1 до даної додаткової угоди складає 31 015,20 грн. у т. ч. ПДВ 5169,20 грн.

Субпідрядник протягом 5 календарних днів з моменту надходження грошових коштів (авансового платежу) на його розрахунковий рахунок, зобовязаний почати роботи за даною додатковою угодою та виконати їх протягом 20 календарних днів.

Оплата виконаних субпідрядником робіт, передбачених кошторисною документацією з урахуванням оплаченого авансу, здійснюється в порядку, визначеному статтею 5 Договору №ЗП90-05/2009 від 12.05.2009р.

29.05.2009 року між сторонами до договором субпідряду №ЗП90-05/2009 від 29.05.2009р. укладено додаткову угоду №3.

За умовами п. 1 5 додаткової угоди, Субпідрядник зобовязується на власний ризик, власними силами, із власних матеріалів та матеріалів Замовника виконати додаткові роботи «Реконструкція станції з виробництва водню. Утеплення вузлів проходу дефлекторів та воздуховодів через крівлю. (Інв. №100543 код 4.1.2). Споруда 301 ВАТ «Завод напівпровідників», невідємно повязані з місцезнаходженням обєкту, розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Теплична, 16, ВАТ «ВАТ «Завод напівпровідників»та здати зазначені вище роботи в порядку та в строки, які визначені даною додатковою угодою та договором підряду.

Вартість робіт та матеріалів згідно кошторисної документації (додаток №1 до даної додаткової угоди складає 33 250,80 грн. у т. ч. ПДВ 5541,80 грн.

Субпідрядник протягом 5 календарних днів з моменту надходження грошових коштів (авансового платежу) на його розрахунковий рахунок, зобовязаний почати роботи за даною додатковою угодою та виконати їх протягом 20 календарних днів.

Оплата виконаних субпідрядником робіт, передбачених кошторисною документацією з урахуванням оплаченого авансу, здійснюється в порядку, визначеному статтею 5 Договору №ЗП90-05/2009 від 12.05.2009р.

01.09.2009 року між сторонами до договором субпідряду №ЗП90-05/2009 від 29.05.2009р. укладено додаткову угоду №4.

За умовами п. 1 5 додаткової угоди, Субпідрядник зобовязується на власний ризик, власними силами, із власних матеріалів та матеріалів Замовника виконати додаткові роботи «Реконструкція станції з виробництва водню. Цех №19. Споруда 306. Енергоблок. реконструкція станції для установки очищення та осушки водню. (Інв. №100550 код 4.1.2). Споруда 301 ВАТ «Завод напівпровідників», невідємно повязані з місцезнаходженням обєкту, розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Теплична, 16, ВАТ «ВАТ «Завод напівпровідників»та здати зазначені вище роботи в порядку та в строки, які визначені даною додатковою угодою та договором підряду.

Вартість робіт та матеріалів згідно кошторисної документації (додаток №1 до даної додаткової угоди складає 6650,40 грн. у т. ч. ПДВ 1108,40 грн.

Субпідрядник протягом 5 календарних днів з моменту надходження грошових коштів (авансового платежу) на його розрахунковий рахунок, зобовязаний почати роботи за даною додатковою угодою та виконати їх протягом 10 календарних днів.

Оплата виконаних субпідрядником робіт, передбачених кошторисною документацією з урахуванням оплаченого авансу, здійснюється в порядку, визначеному статтею 5 Договору №ЗП90-05/2009 від 12.05.2009р.

01.09.2009 року між сторонами до договором субпідряду №ЗП90-05/2009 від 29.05.2009р. укладено додаткову угоду №5.

За умовами п. 1 5 додаткової угоди, Субпідрядник зобовязується на власний ризик, власними силами, із власних матеріалів та матеріалів Замовника виконати додаткові роботи «Реконструкція станції з виробництва водню. Цех №19. Споруда 306. Енергоблок. холодильна станція для встановлення очищення та осушки водню. (Інв. №100550 код 4.1.2). ВАТ «Завод напівпровідників», невідємно повязані з місцезнаходженням обєкту, розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Теплична, 16, ВАТ «ВАТ «Завод напівпровідників»та здати зазначені вище роботи в порядку та в строки, які визначені даною додатковою угодою та договором підряду.

Вартість робіт та матеріалів згідно кошторисної документації (додаток №1 до даної додаткової угоди складає 144 354 грн. у т. ч. ПДВ 24 059 грн.

Субпідрядник протягом 5 календарних днів з моменту надходження грошових коштів (авансового платежу) на його розрахунковий рахунок, зобовязаний почати роботи за даною додатковою угодою та виконати їх протягом 15 календарних днів.

Оплата виконаних субпідрядником робіт, передбачених кошторисною документацією з урахуванням оплаченого авансу, здійснюється в порядку, визначеному статтею 5 Договору №ЗП90-05/2009 від 12.05.2009р.

28.10.2009 року між сторонами до договором субпідряду №ЗП90-05/2009 від 29.05.2009р. укладено додаткову угоду №6.

За умовами п. 1 5 додаткової угоди, Субпідрядник зобовязується на власний ризик виконати роботи відповідно до кошторисної документації, яка є невідємною частиною даної додаткової угоди: ВАТ «Завод напівпровідників». Підвід технологічних газів до панелів газового аналізу. Корпус 301. Воднієва станція. Інв. №100543 код 4.1.1., невідємно повязані з місцезнаходженням обєкту, розташованого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Теплична, 16, ВАТ «ВАТ «Завод напівпровідників»та здати зазначені вище роботи в порядку та в строки, які визначені даною додатковою угодою та договором підряду.

Вартість робіт та матеріалів згідно кошторисної документації (додаток №1 до даної додаткової угоди складає 11 218,80 грн. у т. ч. ПДВ 1869,80 грн.

Субпідрядник протягом 5 календарних днів з моменту надходження грошових коштів (авансового платежу) на його розрахунковий рахунок, зобовязаний почати роботи за даною додатковою угодою та виконати їх протягом 10 календарних днів.

Оплата виконаних субпідрядником робіт, передбачених кошторисною документацією з урахуванням оплаченого авансу, здійснюється в порядку, визначеному статтею 5 Договору №ЗП90-05/2009 від 12.05.2009р.

На виконання вказаних додаткових угод та договору субпідряду ЗАТ «Теплогазмонтаж»були виконані роботи на загальну суму 187 976,15 грн., що підтверджується актами здачі прийняття робіт форми КБ-2 та довідками про вартість виконаних підрядних робіт типова форма КБ-3.

За виконані роботи ЗАТ «Теплогазмонтаж»для оплати виконаних робіт виставлялись ТОВ «Ексістрой»рахунки фактури, а саме: рахунок фактура № СФ-0000240 від 30.10.2009р. на суму 3604,67 грн. у т. ч. ПДВ 600,78 грн.; рахунок фактура №СФ-0000239 від 30.10.2009р. на суму 1305,24 грн., у т. ч. 217,54 грн.; рахунок фактура № СФ-0000238 від 30.10.2009р. на суму 7216,80 грн., у т. ч. 1202,80 грн.; рахунок фактура № СФ-0000192 від 30.09.2009р. на суму 3406,44 грн., у т. ч. ПДВ 567,74 грн.; рахунок фактура № СФ-0000191 від 30.09.2009р. на суму 23 755,42 грн., у т. ч. ПДВ 3959,24 грн.

Виставлені рахунки ТОВ «Ексістрой»не оплачені.

08.12.2009р. ЗАТ «Теплогазмонтаж»на адресу ТОВ «Ексістрой»було надіслано претензію з вимогою оплатити заборгованість за виконані роботи в сумі 37 930,47 грн., а також вимога оплатити штрафні санкції.

15.12.2009 року ТОВ «Ексістрой»надіслало на адресу ЗАТ «Теплогазмонтаж»відповідь на претензію, в якій повідомляло про безпідставність вимог.

Оцінивши представлені докази в їх сукупності, вважаю, що позовні вимоги за первісним позовом та зустрічним позовом підлягають частковому задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст. 837 Цивільного кодексу України, за договором підряду одна сторона (підрядник) зобовязується на свій ризик виконати певну роботи за завданням другої сторони (замовника), замовник зобовязується прийняти та оплатити виконану роботу.

Відповідно до ст. 838 Цивільного кодексу України, підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідряників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником як замовник.

Генеральний підрядник відповідає перед субпідрядником за невиконання або неналежне виконання замовником своїх обовязків за договором підряду, а перед замовником - за порушення субпідрядником свого обовязку.

Згідно з ч. 1 ст. 854 Цивільного кодексу України, якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобовязаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково.

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України, субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання відповідно до вимог, що в певних умовах звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України, зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Одностороння відмова від зобовязання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом, ст. 525 Цивільного кодексу України.

Відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обовязковим для виконання сторонами.

На виконання умов додаткових угод до договору субпідряду ЗАТ «Теплогазмонтаж»виконало роботи на загальну суму 187 976,15 грн., що підтверджується актами виконаних робіт форми КБ-2в та Довідками про вартість виконаних підрядних робіт КБ-3. ТОВ «Ексістрой»частково оплачено виконані роботи в сумі 150 045,68 грн., залишок неоплачених виконаних робіт становить 37 930,47 грн. При підписанні актів будь-які зауваження щодо якості виконаних робіт не висувались.

Між ВАТ «Завод напівпровідників»та ТОВ «Ексістрой»підписано акт звірки взаємних розрахунків між сторонами від 10.11.2010р. в якому зазначено, що сальдо станом на 31.10.2009р. на користь ТОВ «Ексістрой»становить 515 350,63 грн., а всього обіг коштів за договором генерального підряду №ДГ-90 склав дебет 4 336 479,94 грн., кредит - 4 851 830,57 грн. Тобто замовником здійснювалось фінансування виконання робіт за договором генерального підряду №90.

Враховуючи встановлені судом обставини справи, викладені вимоги чинного законодавства та положення ст. ст. 2, 5 договору субпідряду та додаткових угод до нього суд вважає, вимоги ЗАТ «Теплогазмонтаж»щодо стягнення суми основної заборгованості обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Щодо заявлених до стягнення пені, 3% річних відсотків та інфляційних втрат суд вважає за необхідне зазначити таке.

Відповідно до п. 5.4 ст. 5 договору субпідряду №ЗП90-05/2009, Акти виконаних робіт готує субпідрядник та передає їх для узгодження Генпідряднику. Генпідрядник протягом трьох робочих днів перевіряє реальність актів та підписує їх в частині фактично виконаних обємів робіт. Після підписання актів Генпідрядником, Субпідрядник в установленому порядку затверджує їх у Замовника. Оплата виконаних робіт здійснюється через 20 днів після затвердження актів Замовником, але в будь-якому випадку протягом пяти банківських днів після розрахунку Замовника з Генпідрядником.

Замовником здійснювалось фінансування виконання робіт на обєкті, однак перерахування коштів здійснювалось без зазначення за яким саме актом прийнятих виконаних робіт або довідкою щодо вартості виконаних робіт здійснювалось перерахування коштів. Кошти перераховувались за договором №ДГ-90, а тому точно встановити дату перерахування коштів за конкретним актом виконаних робіт не представляється можливим.

08.12.2009р. ЗАТ «Теплогазмонтаж»на адресу ТОВ «Ексістрой»було надіслано претензію з вимогою оплатити заборгованість та розглянути претензію в строк до 17.12.2009 року.

За таких обставин суд обґрунтованим періодом нарахуванням пені, 3% річних та інфляційних втрат, необхідно вважає період з 18.12.2009р. по 25.02.2010р. (остання дата зазначена позивачем за первісним позовом).

Тобто, присудженню до стягнення підлягають: пеня в розмірі 1491,24 грн.; розмір 3% річних 218,23 грн.; інфляційні втрати 1416,4 грн.

Відносно позовних вимог за зустрічним позовом.

ТОВ «Ексістрой»просить стягнути з ЗАТ «Теплогазмонтаж»за несвоєчасне виконання та не в повному обсязі зобовязань за додатковими угодами №№ 4, 5, 6 просить стягнути штраф за додатковою угодою №4 в розмірі 581,72 грн. за період з 17.09.2009р. по 28.12.2009р.; за додатковою угодою №5 в розмірі 11 908,72 грн. за період з 22.09.2009р. по 28.12.2009р.; за додатковою угодою №6 в розмірі 330,54 грн. за період з 14.11.2009р. по 28.12.2009р., всього 12 820,98 грн.

Згідно з вимогами ст. 882 Цивільного кодексу України, замовник, який одержав повідомлення підрядника про готовність до передання робіт, виконаних за договором будівельного підряду, або, якщо це передбачено договором, - етапу робіт, зобовязаний негайно розпочати їх прийняття.

Замовник організовує та здійснює прийняття робіт за свій рахунок, якщо інше не встановлено договором. У прийнятті робіт мають брати участь представники органів державної влади та органів місцевого самоврядування у випадках, встановлених законом або іншими нормативно правовими актами.

Передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформлюється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.

Будь-яких доказів повідомлення замовника або генпідрядника про готовність до передання виконання робіт в повному обємі за додатковими угодами №№4, 5, 6 ЗАТ «Теплогазмонтаж»не надано. Надані акти про завершення виконання монтажних робіт, проведення випробувань, здачі прийняття свідчать про виконання деяких робіт на обєктах за додатковими угодами, однак не в цілому обємі по всіх підрядних роботах за додатковими угодами.

Листом від 12.11.2009р. № НОМЕР_1 «Завод напівпровідників»повідомив ТОВ «Ексістрой»про зрив строків з реконструкції та підготовки до пуску ряду обєктів комплексу виробництва водню цеху №19, у т. ч. за холодильними станціями та очистки водню на 2,5 місяці (роботи не закінчені), з обладнання вентиляційних систем корпусів 301, 302 та 306 на 4 місяці (роботи не закінчені та не ведуться). У звязку з чим замовник просив розглянути питання про добровільне розірвання договору генерального підряду №90 від 27.03.2009р.

Надані ЗАТ «Теплогазмонтаж»довідки за підписом технічного директора ТОВ «Ексістрой» щодо виконання робіт за додатковими угодами в повному обсязі та виконання інших робіт недоцільно, не приймаються судом в якості належного та допустимого доказу певних обставин у справі, оскільки вони не скріплені печаткою підприємства, а також за умовами договору перегляд договірної ціни обґрунтовується розрахунками та оформлюється сторонами шляхом укладення додаткових угод, які є невідємною частиною договору. Доказів укладення додаткових угод про зміну договірної ціни сторонами не надано.

Згідно з п. 16.7 договору субпідряду, при затримці з вини Субпідрядника термінів виконання робіт і здачі обєкту він платить Генпідряднику неустойку у вигляді штрафу в розмірі 0,05% від суми кошторисної вартості робіт за кожен день в перший місяць затримки і 0,1% за кожен наступний день до фактичної здачі обєкту. Загальна сума штрафу не повинна перевищувати 10% від суми кошторисної вартості.

За викладених обставин, суд вважає доводи ТОВ «Ексістрой»щодо несвоєчасності виконання робіт за додатковими угодами №№ 4, 5, 6 та виконання їх не в повному обсязі підтвердженими належними та допустимими засобами доказування, а відтак позовні вимоги про стягнення з ЗАТ «Теплогазмонтаж»штрафу в розмірі 12 820,98 грн. такими, що підлягають задоволенню.

Щодо заявлених до стягнення з ЗАТ «Теплогазмонтаж»збитків у вигляді не отриманого доходу в розмірі 51 078 грн.

24.03.2010 року ухвалою господарського суду Запорізької області в справі № 7/23/10 за позовом Відкритого акціонерного товариства «Завод напівпровідників», м. Запоріжжя до ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Ексістрой», м. Запоріжжя та за зустрічним позовом ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Ексістрой», м. Запоріжжя до відповідача відкритого акціонерного товариства «Завод напівпровідників», м. Запоріжжя про стягнення заборгованості в розмірі 246 955,79 грн. та розірвання договору генерального підряду №90 від 27.03.2009р., укладеного між ВАТ «Завод напівпровідників»та ТОВ «Ексістрой»затверджено між сторонами по справі мирову угоду.

За пунктами 1 5 сторони домовились про таке:

1. З моменту затвердження цієї мирової угоди Господарським судом Запорізької області договір № 90 від 27.03.2009 р., який укладено між ВАТ Завод напівпровідників та ТОВ Ексістрой, вважається розірваним.

2. Позивач заявляє, що з моменту затвердження цієї мирової угоди та у випадку належного її виконання не матиме жодних майнових претензій до відповідача за позовом ВАТ Завод напівпровідників № 57 від 13.01.2030 р. до ТОВ Ексістрой.

3. Відповідач заявляє, що з моменту затвердження цієї мирової угоди та у випадку належного її виконання не матиме жодних майнових претензій до позивача за зустрічним позовом ТОВ Ексістрой №0223-1 від 23.02.2010 р. до ВАТ Завод напівпровідників.

4. Позивач у подальшому відмовляється від пред'явлення у судовому порядку своїх майнових вимог за позовом ВАТ Завод напівпровідників № 57 від 13.01.2010 р. (первісний позов) у повному обсязі.

5. Відповідач у подальшому відмовляється від пред'явлення у судовому порядку своїх майнових вимог за позовом ТОВ Ексістрой № 0223-1 від 23.02.2010 р. (зустрічний позов) у повному обсязі.

Відповідно до ст. 611 Цивільного кодексу України, у разі порушення зобовязання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: 1) припинення зобовязання внаслідок односторонньої відмови від зобовязання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору; 4) відшкодування збитків та моральної шкоди.

Згідно зі ст. 224 Господарського кодексу України, учасник господарських відносин, який порушив господарське зобовязання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки субєкту, права або законні інтереси якого порушено.

Під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобовязання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною

Відповідно до ч. 1 ст. 225 Господарського кодексу України, до складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються, зокрема: додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим субєктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобовязання другою стороною.

Відповідно до ст. 226 Господарського кодексу України, учасник господарських відносин, який вчинив господарське правопорушення, зобовязаний вжити необхідних заходів щодо запобігання збиткам у господарській сфері інших учасників господарських відносин або щодо зменшення їх розміру, а в разі якщо збитків завдано іншим субєктам, - зобовязаний відшкодувати на вимогу цих субєктів збитки в добровільному порядку в повному обсязі, якщо законом або договором сторін не передбачено відшкодування збитків в іншому обсязі.

Сторона, яка порушила своє зобовязання або напевно знає, що порушить його при настанні строку виконання, повинна невідкладно повідомити про це друг сторону. У противному випадку ця сторона позбавляється права посилатися на невжиття другою стороною заходів щодо запобігання збиткам та вимагати відповідного зменшення розміру збитків.

Сторона господарського зобовязання позбавляється права на відшкодування збитків у разі, якщо вона була своєчасно попереджена другою стороною про можливе невиконання нею зобовязання і могла запобігти виникненню збитків своїми діями, але не зробила цього, крім випадків, якщо законом або договором не передбачено інше.

Відповідно до ст. 623 Цивільного кодексу України, божник, який порушив зобовязання, має відшкодувати кредиторові завдані цим збитки.

Розмір збитків, завданих порушенням зобовязання, доказується кредитором.

Збитки визначаються з урахуванням ринкових цін, що існували на день добровільного задоволення боржником вимоги кредитора у місці, де зобовязання має бути виконане, а якщо вимога не була задоволена добровільно, - у день предявлення позову, якщо інше не встановлено договором або законом. Суд може задовольнити вимоги про відшкодування збитків, беручи до уваги ринкові ціни, що існували на день ухвалення рішення.

При визначенні неодержаних доходів (упущеної вигоди) враховуються заходи, вжиті кредитором щодо їх одержання.

Відповідно до ст. 218 Господарського кодексу України, підставою господарсько - правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобовязання чи порушення правил здійснення господарських діяльності, якщо не доведене, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, субєкт господарювання за порушення господарського зобовязання несе господарсько - правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобовязання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобовязань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобовязання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.

Головною умовою відшкодування збитків є господарське правопорушення, яке вчинив учасник господарських відносин, притягнення до відповідальності за яке можливо лише при наявності передбачених законом умов, сукупність яких утворює склад правопорушення. До складу правопорушення входять такі елементи: субєкт, обєкт, обєктивна та субєктивна сторона. Субєктом є боржник, обєктом правовідносини по зобовязаннях; обєктивною стороною наявність збитків у майновій сфері кредитора, противоправна поведінка у вигляді невиконання або неналежного виконання боржником свого зобовязання; причинний звязок між противоправною поведінкою боржника і збитками; субєктивну сторону правопорушення складає вина. Відсутність хоча б одного із вище перелічених елементів, звільняє боржника від відповідальності за невиконання чи неналежне виконання взятих на себе зобовязань. Обовязок доведення факту невиконання або неналежного виконання зобовязання, прямого причинного звязку між порушенням зобовязанням і завданими збитками і їх розмір покладається на кредитора, на боржника покладається обовязок факту доведення відсутності вини.

Суд вважає, що кредитором в даному випадку ТОВ «Ексістрой»не доведено прямого причинного звязку між порушенням зобовязання і завданими збитками, не доведено розмір фактично понесених збитків, а також при визначенні неодержаних доходів (упущеної вигоди) враховуються заходи, вжиті кредитором щодо їх одержання, однак доказів вжиття таких заходів кредитором не надано. Не є також і доказаним та обставина щодо взагалі обовязковості або можливості виконання в майбутньому невиконаних робіт ЗАТ «Теплогазмонтаж»за додатковими угодами.

За викладених обставин, в частині стягнення збитків судом відмовляється в задоволенні позову.

Враховуючи вище викладене, позовні вимоги за первісним позовом та за зустрічним позовом задовольняються частково.

Судові витрати покладаються на сторін пропорційно розміру задоволеним вимогам.

Також суд вважає, за необхідне стягнути з ТОВ «Ексістрой»в доход Державного бюджету України судові витрати з держмита за зустрічним позовом в розмірі 379,39 грн.

Керуючись ст. ст. 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

Вирішив:

1. Первісний позов задовольнити частково.

2. Стягнути з ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Ексістрой»69013, м. Запоріжжя, вул. Базова 2 В, на користь ОСОБА_1 акціонерного товариства «Теплогазмонтаж»69037, м. Запоріжжя, вул. 40 років Радянської України 45а, основну заборгованість в розмірі 37 930,47 грн., пеню в розмірі 1491,24 грн., 3% річних в розмірі 218,23 грн., втрати від інфляційних процесів в розмірі 1416,4 грн., судові витрати в розмірі 7389 грн. ОСОБА_4 наказ.

3. В задоволенні іншої частини позову відмовити.

4. Зустрічний позов задовольнити частково.

5. Стягнути з ОСОБА_1 акціонерного товариства «Теплогазмонтаж»69037, м. Запоріжжя, вул. 40 років Радянської України 45а, на користь ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Ексістрой»69013, м. Запоріжжя, вул. Базова 2 В, штраф в розмірі 12 820,98 грн., судові витрати в розмірі 175,56 грн. ОСОБА_4 наказ.

6. В задоволенні іншої частини позову відмовити.

7. Стягнути з ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Ексістрой»69013, м. Запоріжжя, вул. Базова 2 В, в доход державного бюджету України (отримувач Державний бюджет Орджонікідзевського району; банк отримувача УДК у Запорізькій області, МФО 813015,, рахунок № 0007, код бюджетної класифікації 22090200; символ звітності банку 095) судові витрати з державного мита в розмірі 379,39 грн., доплата з держмита за зустрічним позовом. Видати наказ.

Суддя І.С. Горохов

Рішення оформлено та підписано відповідно до вимог ст. 84 Господарського процесуального кодексу України 01.04.2010р.