ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.02.2010 р. Справа №13/197

за позовом ОСОБА_1 підприємства "Пересувна механізована шляхова колона №19, вул. Коцюбинського, 3, с. Розсошенці, Полтавський район, Полтавська область, 38751

до Закритого акціонерного товариства комерційний банк "Приватбанк", вул. Набережна перемоги, 50,Дніпропетровськ,49000

Третя особа що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: ОСОБА_2 (пров. Зоряний, 12, с. Горбанівка, Полтавський район, Полтавська область, 38782).

Третя особа що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_1 нотаріус Карлівського районного нотаріального округу ОСОБА_3 (м. Карлівка, Полтавська область, 39500).

про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню

Суддя Босий В.П.

Представники сторін:

від позивача: не з'явився

від відповідача: ОСОБА_4

від третіх осіб: не з'явилися

Обставини справи: Розглядається позовна заява про визнання виконавчого напису нотаріуса від 05.06.2009р. таким, що не підлягає виконанню.

Представник відповідача в судовому засіданні проти позову заперечує, посилаючись на те, що письмову вимогу про усунення порушення не було надіслано відповідачу відповідно до ст. 35 ЗУ "Про іпотеку".

Треті особи письмові пояснення по суті предмету спору не надали, в судове засідання не з"явилися.

Від позивача надійшло клопотання про зупинення розгляду справи № 13/197 до розгляду справи Полтавським районним судом справи за позовом ОСОБА_5 до ПП «Пересувна механізована шляхова колона № 19»про визнання недійсним договору іпотеки № 396вл/397фл від 28.12.2005 р.

Відповідно до ст.79 ГПК України господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення повязаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом.

Суд відмовляє в задоволенні вказаного клопотання, оскільки вказані справи не повязані між собою.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, суд встановив, що

28 грудня 2005 р. між товариством з обмеженою відповідальністю «Пересувна механізована колона № 19 (ОСОБА_6) в особі директора ОСОБА_2 та ПриватБанком (Іпотекодержатель) в особі директора філії «Полтавське головне регіональне управління»закритого акціонерного товариства комерційного банку «ПриватБанк»ОСОБА_7 було укладено договір іпотеки № 396вл/397 фл.

Предметом вказаного договору є надання ОСОБА_6 в іпотеку нерухомого майна, зазначеного в п. 7 цього договору, в забезпечення виконання зобовязань Позичальника перед Іпотекодержателем, в силу чого Іпотекодержатель має право в разі невиконання Позичальником зобовязань, забезпечених іпотекою, одержати задоволення за рахунок переданого в іпотеку нерухомого майна переважно перед іншими кредиторами ОСОБА_6.

За цим договором іпотекою забезпечується виконання зобовязань ОСОБА_6/Позичальника Товариства з обмеженою відповідальністю «Пересувна механізована колона № 19 з: - повернення кредиту у сумі 200000,00 грн. 00 коп., що надається у формі поновлюваної кредитної лінії, у термін до 26.12.2008 р.;

- сплати процентів за користування кредитом у розмірі 18% річних починаючи з дати списання коштів з позичкового рахунку до дати погашення кредиту, у дату сплати процентів 28-е число кожного поточного місяця, починаючи з дати підписання Кредитного договору;

- сплати процентів за користування кредитом у разі несвоєчасного погашення кредиту у розмірі 36% річних від суми залишку непогашеної заборгованості по кредиту;

- сплати пені, у порядку та розмірі, визначених п. 5.1. Кредитного договору;

- сплати штрафу, в розмірі 2% від суми отриманого кредиту, за кожний випадок порушення зобовязань, передбачених п. 5.2. Кредитного договору;

- сплати штрафу, в розмірі 25% відсотків від суми кредиту, використаної не за цільовим призначенням.

Також за цим договором іпотекою забезпечується виконання зобовязань Позичальника ОСОБА_2, що випливають з кредитного договору від 28.12.2005 року № 397 фл, з: - повернення кредиту у сумі 500000 грн. 00 коп., що надається у формі поновлюваної кредитної лінії, у термін до 26.12.2008 р.;

- сплати процентів за користування кредитом у розмірі 18% річних починаючи з дати списання коштів з позичкового рахунку до дати погашення кредиту, у дату сплати процентів 25-е число кожного поточного місяця, починаючи з дати підписання Кредитного договору;

- сплати процентів за користування кредитом у разі несвоєчасного погашення кредиту у розмірі 36% річних від суми залишку непогашеної заборгованості по кредиту;

- сплати пені, у порядку та розмірі, визначених п. 5.1 Кредитного договору;

- сплати штрафу, в розмірі 2% від суми отриманого кредиту, за кожний випадок порушення зобовязань, передбачених п. 5.2 Кредитного договору.

Відповідно до п. 7 договору Іпотеки в забезпечення виконання Позичальниками зобовязань за Кредитними договорами ОСОБА_6 надав в іпотеку належні йому на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 23.12.2004 р., виданого Щербанівською сільською радою та зареєстрованого в реєстрі прав власності на нерухоме майно КП «Бюро технічної інвентаризації та містобудування Полтавського району»нежитлові будівлі, розташовані за адресою: Полтавський район, с. Розсошенці, вул. Коцюбинського, 3.

Під заставу були передані: літер А3 адмін. будинок цегляний заг. пл. 637,7кв.м, літер Б навіс для механізмів цегляний заг. пл. 159,2 кв. м, літер В котельня цегляна заг. пл. 82,4кв. м., літер В1, В2, В3,В1-2 гараж на 10 автомашин цегляний заг. пл. 959,4 кв.м, літер Е1 гараж цегляний заг. пл. 40,0 кв.м, літер Г операторська цегляна, літер Д склад цегляний, літер № 1,2 опори ємностей з/б, літер Е, Е2 складські приміщення цегляні заг. пл. 235,2 кв.м, літер Е 3 матеріальний склад цегляний заг. пл. 393,2 кв. м, літер Е4 - 2, Е3 майстерня для ремонту тракторів цегляна заг. пл. 730,1 кв.м, літер Ж прохідна цегляна заг. пл. 34,9 кв. м, літер З протирадіаційні укриття цегляні заг. пл. 90,2 кв. м, що знаходяться за адресою: Полтавський район, с. Розсошенці, вул. Коцюбинського, 3.

Як вбачається з матеріалів справи, 05.06.2009 р. приватний нотаріус Карлівського районного нотаріального округу на підставі ст. 87 Закону України про нотаріат вчинив Виконавчий напис на звернення стягнення на майно ПП "Пересувна механізована шляхова колона №19.

Відповідно до ст.35 ЗУ «Про іпотеку»у разі порушення основного зобовязання умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобовязань, вимога про виконання порушеного зобовязання у не менш ніж тридцяти денний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону.

В судовому засіданні представник відповідача зазначив про те що, оскільки позивачем не виконувались умови кредитного договору, а саме: не сплачувався борг, банк був змушений звернутися до нотаріуса з проханням вчинити згідно договору іпотеки про задоволення вимог іпотекодержателя виконавчий напис з метою звернення стягнення на заставлене майно боржника.

Позивач в обґрунтування позову вказує, що письмової вимоги відповідно до ст. 35 ЗУ «Про іпотеку»він не отримував і тому вважає, що виконавчий напис вчинений з порушенням вимог Закону і тому просить суд визнати цей напис таким, що не підлягає виконанню.

Дослідивши матеріали справи, оцінивши надані докази суд дійшов до висновку відмовити в задоволенні позову, виходячи з наступного:

Згідно зі ст.629 ЦК України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ст.193 Господарського кодексу України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно ст.ст.525 і 526 ЦК України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов, зокрема, договору; одностороння відмова від зобов'язання не допускається.

Відповідно до ст.610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Відповідно до ст. 88 ЗУ "Про нотаріат" нотаріус може вчинити виконавчі написи за умови, що подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року.

Відповідно до п. 282 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Мін'юсту України від 03.03.04р. №20/5, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Законодавством України можуть бути встановлені випадки заборони звернення стягнення на окремі види майна (стаття 89 Сімейного кодексу України, стаття 754 Цивільного кодексу України та ін.). Виконавчий напис (окрім вимоги про несплату чеку) вчиняється нотаріусом незалежно від місця виконання вимоги, знаходження боржника або стягувача.

Згідно з п.284 Інструкції, нотаріус вчиняє виконавчі написи:

якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України.

Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

Як вбачається з кредитного договору, термін повернення кредиту закінчився 26.12.2008 р. Строк виконання зобов'язання позичальника перед Банком по договору кредитування настав.

Виконавчий напис нотаріусом здійснений 05.06.2009 р., тобто в установлений законодавством термін.

Відповідно до ч.4 п.283 Інструкції, вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень.

Як вбачається з матеріалів справи, вимогу від № 292 про погашення заборгованості було надіслано Банком ОСОБА_1 підприємству "Пересувна механізована шляхова колона №19 16.01.2009р. ОСОБА_1 підприємство Пересувна механізована шляхова колона отримало вказану вимогу 20 січня 2009 р., що підтверджується копією повідомлення про вручення поштового відправлення (в матеріалах справи).

Також, 16.01.2009 р. вимога № 291 про усунення порушень у місячний термін була надіслана ОСОБА_2, яку він отримав 27 січня 2009 р. (копія повідомлення в матеріалах справи).

Отже, твердження позивача про те, що він не отримував письмової вимоги про усунення порушення не відповідає дійсності.

Таким чином, Виконавчий напис був вчинений з дотриманням вимог чинного законодавства.

За таких обставин, господарський суд вважає позовні вимоги безпідставними та такими, що задоволенню не підлягають.

Керуючись ст. 32-33,43,49,82-85 ГПК України, суд, -

В И Р І Ш И В:

В позові відмовити.

Суддя Босий В. П.