ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
25.02.10 Справа № К-5/108-16/102
Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:
головуючого судді Кравчук Н.М.
суддів Гнатюк Г.М.
розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_2 б/н від 22.10.2009р.
на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 16.10.2009р.
у справі № К-5/108-16/102
за позовом: ОСОБА_3, с. Сваригів
до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Рожнятівнафта»(надалі ТзОВ «Рожнятівнафта»), смт. Рожнятів
з участю третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору: ОСОБА_2, с. Вільхівка
про: визнання рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. недійсним,
за участю учасників судового процесу:
від позивача: не зявився;
від відповідача: ОСОБА_4 керівник товариства;
від третьої особи: ОСОБА_5 представник (довіреність в матеріалах справи)
Представникам сторін розяснено права та обовязки передбаченні ст.ст. 22, 28 ГПК ЦК України. Клопотання про технічну фіксацію судового процесу від сторін не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.
Рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 04.11.2008р. у справі № К-5/108 задоволено частково позовні вимоги ОСОБА_3, с.Сваригів до ТзОВ «Рожнятівнафта», смт.Рожнятів про визнання рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. по питанню п`ятому порядку денного недійсним та про визнання недійсним в цілому рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. Визнано недійсним рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. по питанню п`ятому порядку денного, що стосується розгляду заяви гр. ОСОБА_6 про вихід її з числа учасників товариства та передачу частки гр. ОСОБА_4 В задоволенні позову щодо визнання в цілому недійсним рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. відмовлено. (а.с. 64-65).

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 24.02.2009р. вказане рішення господарського суду Івано-Франківської області у справі № К-5/108 залишено без змін (а.с. 112-115).

Постановою Вищого господарського суду від 16.06.2009р. рішення господарського суду Івано-Франківської області від 04.11.2008р. та постанова Львівського апеляційного господарського суду від 24.02.2009р. у справі № К-5/108 скасовано, а справу передано на новий розгляд до господарського суду Івано-Франківської області (а.с.134-135).

Рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 16.10.2009р. у справі № К-5/108-16/102 (суддя Калашник В.О). задоволено частково позовні вимоги ОСОБА_3, с.Сваригів до ТзОВ «Рожнятівнафта», смт.Рожнятів, третьою особою яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору виступає ОСОБА_2, с.Вільхівка про визнання рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. по питанню п`ятому порядку денного недійсним та про визнання недійсним в цілому рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. Визнано недійсним рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. по питанню п`ятому порядку денного, що стосується розгляду заяви гр. ОСОБА_6 про вихід її з числа учасників товариства та передачу частки гр. ОСОБА_4 В решті позовних вимог, провадження у справі припинено за відсутності предмета спору. Стягнуто з відповідача на користь позивача 42,50грн. держмита та 59,00грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. В задоволенні позову третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, учасниця ТзОВ «Рожнятівнафта»ОСОБА_2 про визнання недійсним в цілому рішення зборів учасників ТзОВ «Рожнятівнафта», які оформлені протоколом загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. відмовлено (а.с. 199-200).

При винесенні рішення, місцевий господарський суд виходив з того, що ТзОВ «Рожнятівнафта», не ввівши ОСОБА_6 до складу учасників товариства та не зареєструвавши зміни до установчих документів, не вправі було розглядати питання про включення ОСОБА_6 та передачу її частки ОСОБА_4 Загальні збори учасників ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. місцевий суд вважає в цілому правомочними у відповідності до норм чинного законодавства України.

Не погоджуючись з даним рішенням, третьою особою, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору ОСОБА_2 подано апеляційну скаргу, в якій рішення місцевого суду вважає незаконним, необґрунтованим, прийнятим з порушенням та неправильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, просить скасувати вказане рішення суду та прийняти нове рішення, яким визнати недійсними рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта», оформлених протоколом від 26.06.2008р. за підписом голови зборів ОСОБА_4 та секретаря Замлинної Я.В. Зокрема скаржник зазначає, що місцевий господарський суд при винесенні оскаржуваного рішення дійшов помилкового висновку про те, що загальні збори учасників ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. скликані правомочно, проведені повноважними представниками і на них прийнято законні рішення, оскільки в Протоколі зборів під головуванням ОСОБА_4 чітко вказано, що ОСОБА_7, який володіє 22,1 % статутного фонду, не реєструвався для участі у спірних зборах, отже необхідного числа учасників для визнання легітимності зборів не було. Окрім того, судом безпідставно встановлено, що директором відповідача є ОСОБА_4, а не ОСОБА_7

Розгляд справи неодноразово відкладався з підстав, викладених в попередніх ухвалах Львівського апеляційного господарського суду.

Представник позивача в судове засідання 25.02.2010р. не з`явився, подав клопотання про відкладення розгляду справи, в зв`язку з неможливістю забезпечити явку уповноваженого представника.

Відповідач в судовому засіданні проти доводів, наведених в апеляційній скарзі, заперечив з підстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу та просить рішення місцевого господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Окрім того, відповідачем в судовому засіданні заявлено усне клопотання про відкладення розгляду справи, в зв`язку з неявкою представника позивача.

Колегія суддів в судовому засіданні відхилила клопотання позивача та відповідача про відкладення розгляду справи, оскільки Господарський процесуальний кодекс України не містить вимог щодо відповідальних осіб, які можуть представляти інтереси сторін в господарському суді. Надання повноважень на представництво інтересів сторони в процесі не обмежено будь-яким певним колом осіб, а тому неможливість явки в судове засідання конкретного представника, не є правовою підставою для відкладення розгляду справи. Окрім того, на попередніх судових засіданнях представники позивача та відповідача вже неодноразово заслуховувалися судом.

Представник третьої особи в судовому засіданні 25.02.2010р. наполягав на задоволенні апеляційної скарги. Останнім подано клопотання від 25.02.2010р. про залучення в якості третьої особи учасника ТзОВ «Рожнятівнафта»ОСОБА_8, оскільки рішення суду у даній справі вплине на його законні права та інтереси, як учасника товариства.

Дане клопотання колегією суддів апеляційної інстанції відхилено, виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 27 ГПК України треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до прийняття рішення господарським судом, якщо рішення з господарського спору може вплинути на їх права або обов'язки щодо однієї з сторін. Їх може бути залучено до участі у справі також за клопотанням сторін, прокурора або ініціативи господарського суду.

У заявах про залучення третіх осіб і у заявах третіх осіб про вступ у справу на стороні позивача або відповідача зазначається, на яких підставах третіх осіб належить залучити або допустити до участі у справі (ч. 2 ст. 27 ГПК України).

З аналізу даної статті вбачається, що у заяві про вступ або залучення третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, повинно бути зазначено: на стороні позивача чи відповідача братиме участь третя особа, підстави вступу або залучення, які полягають у тому, які правовідносини існують у третьої особи з однією з сторін та яким чином рішення суду вплине на ці правовідносини.

Однак, як вбачається із самого клопотання, його подано та підписано представником третьої особи ОСОБА_5, проте, свій підпис останній поставив під прізвищем ОСОБА_2 Таким чином, при поданні вищевказаного клопотання третьою особою, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору ОСОБА_2 не було дотримано вимог, передбачених ст. 27 ГПК України.

Розглянувши апеляційну скаргу, відзив на апеляційну скаргу, матеріали справи та, заслухавши пояснення представників сторін, Львівський апеляційний господарський суд встановив наступне.

26.06.2008р. відбулися загальні збори учасників ТзОВ «Рожнятівнафта»оформлені відповідним протоколом зборів учасників ТзОВ «Рожнятівнафта»(а.с. 6). Вказаний протокол підписаний головою зборів ОСОБА_4 та секретарем - Замлинною Я.В.

Учасники товариства відповідача на вказаних загальних зборах ухвалили рішення по питанню п»ятому порядку денного про виключення зі складу учасників ТзОВ «Рожнятівнафта»11ти учасників, в т.ч. ОСОБА_6, та передачу належних їм часток ОСОБА_4.

Із вищевказаного протоколу загальних зборів учасників ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. вбачається, що ОСОБА_6 приймала участь в даних загальних зборах.

Окрім того, слід зазначити, що по четвертому питанню порядку денного на загальних зборах було прийнято рішення про виключення ОСОБА_9 у зв`язку зі смертю останнього та прийнято рішення про включення до складу учасників товариства ОСОБА_6 (колишню дружину ОСОБА_9М.) з передачею їй частки, належної ОСОБА_9, що становить 4,1 % статутного капіталу ТзОВ «Рожнятівнафта»та успадкованої ОСОБА_6 по закону.

Відповідно до Установчого договору від 02.10.1997р. ОСОБА_9 виступав учасником ТзОВ «Рожнятівнафта»(а.с. 9-14) та перебував у шлюбі з ОСОБА_10

Відповідно до свідоцтва про смерть № 169030 ОСОБА_9 помер 14.07.2004р. (а.с. 32).

Згідно Свідоцтва про шлюб 1-НМ № 001353 ОСОБА_10 03.03.2005р. зареєструвала шлюб з ОСОБА_11 та після реєстрації шлюбу отримала прізвище ОСОБА_6 (а.с. 33).

Свідоцтвом про право на спадщину від 01.04.2005р. (додаткове до свідоцтва, виданого 02.02.2005р. по реєстру № Д-16) засвідчено, що спадкоємцем майна ОСОБА_9 є дружина ОСОБА_6 Спадкове майно, на яке видане це свідоцтво, складається з частки 4,1 % у статутному фонді ТзОВ «Рожнятівнафта» та належить спадкодавцю ОСОБА_9 на підставі довідки, виданої 22.03.2005р. ТзОВ «Рожнятівнафта»№ 48 (а.с. 34).

Статутом ТзОВ «Рожнятівнафта», а саме п. 4.7. передбачено, що спадкоємці учасників, що вийшли з товариства, можуть вступити в товариство за згодою зборів учасників товариства (а.с. 17).

З наведеного вбачається, що відбулися зміни в установчих документах, які відповідно до ст. ст. 13, 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», здійснюються за умовами, передбаченими ч.ч. 1-5 ст. 25 та ч.ч. 2-3 ст. 27 вказаного Закону.

Згідно з ч.ч. 3, 4 ст. 29 даного Закону у разі внесення змін до установчих документів, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, крім документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається або копія рішення про вихід юридичної особи із складу засновників (учасників), завірена в установленому порядку, або нотаріально засвідчена копія заяви фізичної особи про вихід зі складу засновників (учасників), або нотаріально засвідчена копія документа про перехід чи передання частки учасника у статутному капіталі товариства, або нотаріально посвідчений договір про такий перехід чи передання, або рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника (учасника) зі складу засновників (учасників) юридичної особи, якщо це передбачено законом або установчими документами юридичної особи.

У разі внесення змін до установчих документів, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи на підставі факту смерті фізичної особи - засновника (учасника) та відмови інших засновників (учасників) у прийнятті спадкоємця (спадкоємців) померлого до складу засновників, крім документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається нотаріально засвідчена копія свідоцтва про смерть фізичної особи або відповідна довідка органу реєстрації актів громадянського стану чи судове рішення про оголошення громадянина померлим.

З аналізу вказаних статей вбачається, що при зміні складу учасників товариства ці зміни підлягають обов`язковій державній реєстрації, проте ТзОВ «Рожнятівнафта»в порушення норм чинного законодавства України вказаних змін не провело, про що свідчить витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 04.11.2008р. та витяг від 13.10.2009р., з яких вбачається, що в переліку засновників (учасників) юридичної особи ТзОВ «Рожнятівнафта»значиться ОСОБА_9 (а.с. 194-195), а тому суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що відповідач ТзОВ «Рожнятівнафта», не ввівши ОСОБА_6 в число учасників товариства, не зареєструвавши її в установленому законом порядку в переліку учасників не вправі був розглядати питання про вихід ОСОБА_6 зі складу учасників ТзОВ «Рожнятівнафта»і питання про передачу її частки ОСОБА_4

Таким чином, заявлені вимоги ОСОБА_3 про визнання недійсним рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. по питанню п`ятому порядку денного, що стосується розгляду заяви ОСОБА_6 про вихід її з числа учасників товариства та передачу частки ОСОБА_4 є правомірними, оскілки ТзОВ «Рожнятівнафта»було порушено порядок реєстрації змін до установчих документів товариства, а тому підставно задоволені судом першої інстанції.

Щодо позовних вимог ОСОБА_3 та третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору ОСОБА_2 про визнання недійсним в цілому рішення загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р., слід зазначити наступне.

Згідно з ч.1 ст. 145 ЦК України, ст. 58 Закону України «Про господарські товариства» вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників. Вказана норма кореспондуються з п. 6.1. Статуту ТзОВ «Рожнятівнафта»(а.с. 54). Збори складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Загальні збори учасників товариства обирають голову товариства.

Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом (ст. 98 ЦК України).

Згідно з ч. 1 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства»та з п. 6.6. Статуту ТзОВ «Рожнятівнафта»(а.с. 55) загальні збори учасників господарських товариств є правомочними, якщо на них зареєструвались учасники, які володіють у сукупності більше як 60 % голосів від загальної кількості. Винятків із цієї норми законом не передбачено. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник та яка завершується до початку роботи зборів і результати якої є єдиною підставою визначити їх правомочність.

Як вбачається зі спірного Протоколу учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. для участі у загальних зборах товариства відповідача зареєструвалися 11 учасників. Присутній, але не зареєструвався ОСОБА_12, який володіє 22,1 % голосів ТзОВ «Рожнятівнафта», відповідно до рішення господарського суду Івано-Франківської області від 08.04.2008 р. (справа № К-19/20) та ухвали господарського суду Івано-Франківської області від 21.04.2008 р. вважається таким, що зареєструвався для участі у зборах учасників, а також вважається таким, що утримався від голосування з усіх питань порядку денного загальних зборів учасників товариства.

Всього зареєструвалися учасники Товариства з сумарною кількістю голосів 74,2% (в т.ч. врахували частку ОСОБА_8Й.).

Місцевий господарський суд при винесені рішення дійшов помилкового висновку, що проведення загальних зборів учасників ТзОВ «Рожнятівнафта»відбулося з дотриманням процедури проведення і наявності кворуму на зборах учасників, а рішення зборів оформлено нотаріально посвідченим протоколом № 529423, а тому відповідає вимогам чинного законодавства України.

Дані висновки, на думку суду апеляційної інстанції, є безпідставними та необгрунтованими з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою Вищого господарського суду України від 23.09.2008 р. № К-19/20 (а.с.125-129) рішення господарського суду Івано-Франківської області від 08.04.2008 р., (на яке є посилання у протоколі загальних зборів), та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 02.06.2008 р. у справі № К-19/20, якою залишено без змін рішення господарського суду Івано-Франківської області від 08.04.2008 р. - скасовано.

Таким чином, висновок місцевого господарського суду про те, що для участі у зборах зареєструвалося 74,2 % голосів є надуманим. ОСОБА_12, який володіє 22,1% голосів, не зареєструвався для участі у зборах, а був лише присутнім. Отже, установлена законом найменша кількість учасників, присутність яких є необхідною умовою для відкриття зборів і прийняття легітимних рішень, у даному випадку була відсутня.

Слід також зазначити, що в матеріалах справи міститься нотаріально посвідчена ВКО № 529423 копія Протоколу зборів учасників ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. за підписом голови зборів ОСОБА_4 та секретаря зборів ОСОБА_13, який є предметом спору (а.с. 6) та Відомість № 1 реєстрації учасників ТзОВ «Рожнятівнафта»для проведення зборів учасників 26.06.2008р. (а.с. 187), яка відповідає змісту протоколу учасників ТзОВ «Рожнятівнафта»за підписом голови зборів ОСОБА_4 та секретаря зборів ОСОБА_13 та інша нотаріально посвідчена ВКО № 529430 копія Протоколу зборів учасників ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. за підписом голови зборів ОСОБА_14 та секретаря зборів ОСОБА_15 (а.с. 165-167) та Журнал реєстрації учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»та їх представників, від 26.06.2008р., що відбулися під головуванням ОСОБА_16 та секретаря зборів ОСОБА_15 (а.с. 164), який не відповідає змісту спірного протоколу учасників загальних зборів товариства відповідача щодо персонального складу.

З наведеного вбачається, що дані Журналу реєстрації відповідають змісту протоколу зборів під головуванням ОСОБА_14, дані Відомості реєстрації учасників № 1 відповідають змісту протоколу зборів під головуванням ОСОБА_4

Таким чином, при винесенні рішення місцевий суд належним чином не дослідив зміст вищевказаних протоколів зборів учасників та реєстрацію учасників на них, а тому поза увагою залишився той факт, що двома групами учасників ТзОВ «Рожнятівнафта»було оформлено два різні протоколи зборів учасників, на яких окремо проходила реєстрація учасників.

Як зазначалось вище, в протоколі загальних зборів учасників ТзОВ «Рожнятівнафта»під головуванням ОСОБА_4 чітко вказано, що ОСОБА_12 не зареєструвався для участі у зборах, а при розгляді питань порядку денного вбачається, що участь у зборах брали учасники, яким належить 52,1 % голосів, саме ті, хто зареєструвався у Відомості реєстрації учасників № 1.

Враховуючи те, що загальні збори учасників господарських товариств є правомочними, якщо на них зареєструвались учасники, які володіють у сукупності більше як 60 % голосів від загальної кількості (ч. 1 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства»), позовні вимоги ОСОБА_3 та третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору ОСОБА_2, про визнання в цілому рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. недйсним є правомірними, оскільки встановлена Законом найменша кількість учасників, присутність яких є необхідною умовою для відкриття зборів та прийняття легітимних рішень у даному випадку була відсутня, а відсутність кворуму на загальних зборах є підставою для визнання прийнятих загальними зборами рішень недійсними.

Слід також зазначити, що при винесенні оскаржуваного рішення господарським судом Івано-Франківської області припинено провадження в частині заявлених вимог ОСОБА_3 про визнання в цілому рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. недійсним, прийнявши письмові пояснення останнього від 13.10.2009р. (а.с. 193), як відмову від позову.

Учасники судового процесу відповідно до ст. 22 ГПК України мають право відмовитись від позову.

Відповідно до ст. 78 ГПК України заява позивача про відмову від позову повинна бути подана в письмовій формі, позивач повинен також зазначити, що відмовляється він від позову повністю або частково, і якщо частково, то в якій частині.

Проте, як вбачається зі змісту оскаржуваного рішення, місцевий господарський суд припинив провадження в зв`язку з усною відмовою позивача від частини позовних вимог, чим порушив вищенаведені норми Господарського процесуального кодексу України, оскільки в матеріалах справи самої заяви ОСОБА_3 про відмову в частині позовних вимог, а саме про визнання в цілому рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. недйсним не має, а зі змісту письмового пояснення позивача від 13.10.2009р. не вбачається що позивач відмовився від позовних вимог в цій частині.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції вважає, що рішення місцевого господарського суду слід частково скасувати, а апеляційну скаргу задоволити частково.

Керуючись, ст. ст. 99, 101, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Львівський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ :

1. Апеляційну скаргу задоволити частково.

2. Рішення господарського суду Івано-Франківської області від 16.10.2009р. у справі № К-5/108-16/102 скасувати в частині припинення провадження про визнання в цілому недійсним рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р. та в частині відмови у задоволенні позовних вимог третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору - ОСОБА_2 про визнання в цілому недійсним рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р.

3. Позовні вимоги третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору - ОСОБА_2 задоволити. Визнання в цілому недійсним рішення учасників загальних зборів ТзОВ «Рожнятівнафта»від 26.06.2008р.

4. В решті рішення залишити без змін.

5. Судові витрати по розгляду позовних заяв та апеляційної скарги покласти на відповідача. Суду першої інстанції видати відповідні накази.

6. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку згідно з Розділом ХІІ-1 ГПК України.

7. Справу передати в місцевий господарський суд Івано-Франківської області.

Головуючий суддя Н.М. Кравчук

судді Г.М. Гнатюк

ОСОБА_1