ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

09.11.10 Справа № 4/72

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого-судді Краєвської М.В.

суддів: Галушко Н.А.

ОСОБА_1

розглянувши 3 апеляційні скарги: 1) Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ від 05.10.2009 р. № 215/10,

2) ОСОБА_2 від 05.10.2009 р. б/н і

3) ОСОБА_3 від 05.10.2009 р. б/н

на рішення Господарського суду Львівської області від 10.09.2009 р.

у справі № 4/72

за позовом ОСОБА_4, м.Львів

до відповідача-1 Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ, м.Львів

до відповідача-2 ОСОБА_3, м.Львів

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача ОСОБА_5, м.Львів

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів - ОСОБА_2, м.Львів

про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ із застосуванням методу опитування (заочно), які визначені у повідомленні від 15.05.2009 р., підписаному ОСОБА_3, й оформлені протоколом № 95 заочного прийняття рішень позачерговими загальними зборами учасників Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ із застосуванням методу опитування від 15.05.2009 р. (з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог, а.с.115, Том 2)

За участю представників:

від позивача ОСОБА_6 (представник, довіреність від 24.02.2010 р. № 193 у матеріалах справи);

від відповідача-1 ОСОБА_7 (представник, довіреність від 29.03.2010 р. № 029/03 в матеріалах справи),

від відповідача-2 ОСОБА_8 (представник, довіреність від 22.07.2009 р. за № 548 в матеріалах справи, а.с.7, Том 2);

від третьої особи на стороні позивача ОСОБА_6 (представник, довіреність від 25.01.2010 р. № 55 у матеріалах справи),

від третьої особи на стороні відповідачів - ОСОБА_7 (представник, довіреність від 27.05.2009 р. за № 354 в матеріалах справи, а.с.109, Том 2)

Представникам сторін і третіх осіб розяснено їх права й обовязки, передбачені ст.ст.22, 27 ГПК України. Заяв про відвід суддів не поступало.

Оскільки ні жодна зі сторін, ні треті особи не заявляли клопотання про здійснення технічної фіксації судового процесу, то протокол судового засідання ведеться з дотриманням вимог ст.81-1 ГПК України без забезпечення повного фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Розгляд 3 апеляційних скарг відкладався, зупинявся (поновлювався) з підстав, викладених в ухвалах Львівського апеляційного господарського суду від 10.11.2009 р., 22.12.2009 р., 23.03.2010 р., 01.06.2010 р., 10.09.2010 р.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 10.09.2009 р. у справі № 4/72 (суддя Гриців В.М.) позов задоволено частково, а саме: визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів учасників Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ із застосуванням методу опитування (заочно), які визначені у повідомленні від 15.05.2009 р., підписаному ОСОБА_3, й оформлені протоколом № 95 заочного прийняття рішень позачерговими загальними зборами учасників Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ із застосуванням методу опитування від 15.05.2009 р.; у задоволенні позовних вимог до ОСОБА_3 відмовлено (а.с.190-200, Том 2).

Рішення суду в частині задоволення позову мотивоване тим, зокрема, що спірне рішення із застосуванням методу опитування (заочно) прийняте без врахування думки решти двох учасників товариства, тобто з порушенням вимог ч.4 ст.60 Закону України Про господарські товариства від 19.09.1991 р. № 1576-ХП (далі Закон № 1576-ХП) і п.7.9 статуту товариства, так як ОСОБА_4 і ОСОБА_5, які володіють у сукупності 49 % статутного капіталу товариства, не сповіщали останнє про свою думку щодо запропонованих проектів рішень і не надсилали повідомлень про розгляд запропонованих проектів рішень, не підписували і не повертали проекту рішення. Крім того, в порушення п.7.9 статуту проект рішень позачергових зборів підписував і розсилав не голова зборів, яким є ОСОБА_5 (протокол № 85 від 19.10.2007 р.), оскільки з моменту його обрання голова зборів учасників товариства не переобирався, після 19.10.2007 р. загальні збори учасників не відбувались з причини неявки ОСОБА_4 та ОСОБА_5, а учасники товариства ОСОБА_3 і ОСОБА_2 відповідно, котрі в силу закону та статуту такими повноваженнями не наділені. Оскільки встановлена законом і статутом товариства процедура прийняття рішень методом опитування не дотримана, то ОСОБА_4 і ОСОБА_5, які володіють у сукупності 49 % статутного капіталу товариства, були позбавлені права на участь в його управлінні.

Рішення суду в частині відмови в задоволенні позову мотивоване тим, зокрема, що ОСОБА_3 як учасник товариства не може бути відповідачем по справі, де оскаржується рішення органу управління товариства.

Відповідач-1 з даним рішенням не погодився, подав апеляційну скаргу (а.с.8-19, Том 3), в якій просить рішення місцевого господарського суду скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити повністю, з підстав невідповідності висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи та неправильного застосування норм матеріального права.

Свої вимоги скаржник обгрунтовує тим, зокрема, що господарський суд не надав правової оцінки доводам відповідачів, не розібрався з правовим статусом документа, що є обєктом оспорювання; підставою визнання недійсними рішень позачергових зборів визначена відсутність кворуму, проте всі учасники взяли участь у зборах, проведених із застосуванням методу опитування, і проголосували учасники, які володіють 51 % голосів, а два учасники ОСОБА_4 й ОСОБА_5, які володіють у сукупності 49 % статутного капіталу товариства, отримали проект рішення і не сповістили своєї думки щодо цього проекту; оскільки для проведення зборів із застосуванням методу опитування Закон № 1576-ХП не визначає спеціального кворуму, то суд першої інстанції безпідставно не застосував ч.ч.2, 3 ст.59 і ст.41 Закону № 1576-ХП; безпідставним є висновок господарського суду про те, що ОСОБА_2 не вправі була організовувати опитування; не відповідає обставинам справи і висновок Господарського суду Львівської області про те, що головою зборів учасників є ОСОБА_5, а не ОСОБА_3, оскільки ОСОБА_5 ніколи головою (президентом) зборів учасників не обирався; господарський суд втрутився у господарську діяльність товариства, так як підмінив волевиявлення учасників ТзОВ встановленням юридичних фактів, які визначають відносини в товаристві.

Відповідач-2 і третя особа на стороні відповідачів також не погодилися з рішенням суду першої інстанції, подали апеляційні скарги (а.с.38-48, Том 3; а.с.23-34, Том 3), в яких просять його скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити повністю, з аналогічних підстав, що і відповідач-1.

У судовому засіданні позивач просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення з підстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу.

Третя особа на стороні позивача також просить відмовити у задоволенні апеляційних скарг з тих підстав, що і позивач.

Як встановлено судом першої інстанції, 15.05.2009 р. ОСОБА_3 як голова зборів учасників (Президент) Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ надіслав позивачу як учаснику товариства повідомлення про прийняті рішення позачерговими зборами учасників Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ із застосуванням методу опитування (заочно) (а.с.17-19, Том 1), в якому вказано, що відповідно до ст.60 Закону України Про господарські товариства та п.7.9 статуту Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ учасником товариства ОСОБА_2 організовано заочне прийняття рішення позачерговими зборами учасників із застосуванням методу опитування з наступних питань:

1. Про керівні органи зборів учасників Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ.

2. Про обрання члена ревізійної комісії.

3. Про питання реорганізації українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ.

4. Про внесення змін та доповнень до статуту спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ; затвердження і підписання статуту в новій редакції.

5. Про стан фінансово-господарської діяльності підприємства.

6. Про стан виконання своїх обов'язків учасниками підприємства відповідно до статуту підприємства.

За результатами проведеного опитування прийняті рішення, оформлені протоколом № 95 заочного прийняття рішень позачерговими загальними зборами учасників Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ із застосуванням методу опитування від 15.05.2009 р. (а.с.17-24, Том 2), законність прийняття яких оспорюється в даному позовному провадженні.

Учасники Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ: ОСОБА_4 (частка у статутному капіталі товариства 25 %) та ОСОБА_5 (частка у статутному капіталі товариства 24 %) не сповіщали товариство про свою думку щодо запропонованих проектів рішень і не надсилали повідомлень про розгляд запропонованих проектів рішень, не підписували і не повертали проекту рішення.

Протокол № 95 від 15.05.2009 р., яким оформлені рішення позачергових зборів учасників Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ із застосуванням методу опитування (заочно), підписаний учасниками товариства ОСОБА_3 як головою зборів учасників (президент) та ОСОБА_2 як секретарем зборів.

У повідомленні від 15.05.2009 р. та в протоколі № 95 від 15.05.2009 р. зазначено, що рішення прийнято більшістю голосів - 51 % від загальної кількості голосів учасників Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ.

У протоколі № 95 від 15.05.2009 р. як "думка учасників" щодо кожного з питань, вказано: "ОСОБА_3 - "за" відповідно до частки у статутному капіталі 26 % голосів; ОСОБА_2 - "за" відповідно до частки у статутному капіталі 25 % голосів; ОСОБА_4 - "утримався" відповідно до частки у статутному капіталі 25 % голосів; ОСОБА_5 - "утримався" відповідно до частки у статутному 24 % голосів".

Розглянувши 3 апеляційні скарги, вивчивши матеріали справи, оцінивши наявні в ній докази, заслухавши пояснення представників сторін і третіх осіб, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що рішення Господарського суду Львівської області від 10.09.2009 р. у справі № 4/72 слід залишити без змін, а 3 апеляційні скарги: Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ, ОСОБА_2 та ОСОБА_3 - без задоволення.

При цьому колегія виходила з наступного.

Згідно з п.3.3 статуту Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ у редакції змін і доповнень від 17.10.2007 р., чинній на дату прийняття оспорюваних рішень (а.с.52-53, Том 2), учасники володіють кількістю голосів пропорційно розміру їх часток у статутному фонді (капіталі) товариства:

ОСОБА_3 26 % голосів,

ОСОБА_2 25 % голосів,

ОСОБА_4 25 % голосів,

ОСОБА_5 24 % голосів.

Факт державної реєстрації Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ, дані про розмір статутного фонду, перелік засновників і їх розмір внеску в статутний капітал товариства підтверджується також витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців від 22.07.2009 р. (а.с.58-59, Том 1).

Статтею 60 Закону № 1576-ХП, яка визначає порядок прийняття рішень загальними зборами учасників ТзОВ, серед іншого встановлено, що у випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення (ч.4 ст.60 Закону № 1576-ХП).

Тобто закон допускає можливість прийняття рішення методом опитування у випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури.

Відповідно до п.6.1 статуту Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ учасники мають право брати участь в управлінні справами підприємства в порядку, визначеному в статутних документах підприємства, за виключенням випадків, передбачених чинним законодавством (а.с.32, зворот, Том 2). Вищим органом підприємства є збори учасників (п.7.1 статуту, а.с.33, зворот, Том 2). Збори учасників обирають свого голову (Президента). Президентом має право бути учасник з найбільшою кількістю голосів, при згоді всіх решта учасників (п.7.5 статуту, а.с.38, Том 1). До виняткової компетенції зборів учасників належить, зокрема, затвердження правил процедури та інших внутрішніх документів підприємства, визначення його організаційної структури; обрання голови зборів учасників (підпункти «ж», «з»пункту 7.6 статуту, а.с.48, Том 1). Голова (Президент) зборів учасників організовує їх роботу. Збори учасників вирішують, як правило, питання на своїх засіданнях. В окремих випадках можливе прийняття рішення методом опитування. В цьому випадку голова зборів розсилає проект рішення учасникам, які повинні письмово повідомити про свою позицію. Протягом 10 днів з моменту одержання інформацій від останнього з них голова повідомляє всіх учасників про прийняття рішення (п.7.9 статуту, а.с.48-49, Том 1).

Інших правил процедури прийняття рішення методом опитування, окрім як викладених у п.7.9 статуту, Спільне українсько-словацьке підприємство Тріада Форум у формі ТзОВ не затверджувало. Тому при прийнятті рішень методом опитування необхідно керуватися частиною 4 статті 60 Закону № 1576-ХП та пунктом 7.9 статуту товариства.

Чинна з 20.08.1998 р. редакція пункту 7.5 статуту Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ (а.с.38, Том 1) передбачає, що збори учасників обирають свого голову (Президента). Президентом має право бути учасник з найбільшою кількістю голосів при згоді всіх решта учасників.

Статутом Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ не передбачено такого органу управління як голова установчих зборів учасників.

Як встановлено в судовому засіданні та вбачається з матеріалів справи, з моменту обрання головою зборів товариства ОСОБА_5 (інших доказів щодо обрання голови (президента) зборів учасників судам обох інстанцій не подано) (протокол № 85 від 19.10.2007 р., а.с.148, Том 2), голова зборів учасників товариства не переобирався, після 19 жовтня 2007 року загальні збори учасників Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ не проводились.

У даному ж випадку позивачу, як і іншим учасникам товариства, 15 травня 2009 року повідомлення про заочне прийняття рішень позачерговими зборами учасників товариства із застосуванням методу опитування (а.с.90-92, Том 2) та проект рішень позачергових зборів учасників Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ, які приймаються методом опитування відповідно до п.7.9. статуту, підписував і розсилав не голова зборів (Президент), як це визначено статутом, а учасники товариства ОСОБА_3 (підписував) і ОСОБА_2 (організовувала прийняття рішень методом опитування, розсилала), котрі в силу закону і статуту такими повноваженнями не наділені.

Учасники Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ: ОСОБА_4 і ОСОБА_5, які в сукупності володіють часткою у статутному капіталі товариства в розмірі 49 %, не сповіщали товариство про свою думку щодо запропонованих проектів рішень і не надсилали повідомлень про розгляд запропонованих проектів рішень, не підписували та не повертали проекту рішення.

Встановлена законом і статутом товариства процедура прийняття рішень методом опитування гарантує реалізацію учасниками товариства права на участь в управлінні товариством, відтак, при прийнятті рішень методом опитування повинна неухильно дотримуватись.

Та обставина, що скликані на 22 грудня 2008 року, на 29 січня 2009 року, 18 лютого 2009 року, 27 березня 2009 року збори учасників Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ не відбулись через неявку учасників товариства ОСОБА_4 та ОСОБА_5, які в сукупності володіють 49 % статутного капіталу та відповідною кількістю голосів, не дає права іншим учасникам товариства порушувати встановлену законом і статутом товариства процедуру прийняття рішень методом опитування.

Згідно з ч.3 п.17, п.18 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", яка прийнята з метою забезпечення правильного та однакового застосування судами законодавства, яке регулює корпоративні відносини, формування єдиної судової практики у цій сфері, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Однією з безумовних підстав для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є, зокрема, прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону № 1576-ХП).

На думку колегії суддів, враховуючи вищеназвані норми Закону № 1576-ХП, статуту Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ та фактичні обставини справи, рішення позачергових загальних зборів учасників із застосуванням методу опитування (заочно), які визначені у повідомленні від 15.05.2009 р., підписаному ОСОБА_3, й оформлені протоколом № 95 заочного прийняття рішень позачерговими загальними зборами учасників Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ із застосуванням методу опитування від 15.05.2009 р., прийняті з порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, які вплинули на прийняття загальними зборами незаконних рішень.

Висновок суду першої інстанції в частині відмови в задоволенні позову є правильним, оскільки ОСОБА_3 як учасник товариства не може бути відповідачем по справі, де оскаржується рішення органу управління товариства.

Отже, з огляду на вище викладене, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що рішення Господарського суду Львівської області відповідає матеріалам справи, грунтується на чинному законодавстві, доводи скаржників документально необгрунтовані, не базуються на законодавстві, що регулює дані правовідносини, а тому не визнаються такими, що можуть бути підставою для скасування чи зміни оскаржуваного рішення.

Керуючись ст.ст.99, 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення Господарського суду Львівської області від 10.09.2009 р. у справі № 4/72 залишити без змін, а 3 апеляційні скарги: Спільного українсько-словацького підприємства Тріада Форум у формі ТзОВ, ОСОБА_2 та ОСОБА_3 - без задоволення.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

3. Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку.

4. Справу повернути в місцевий господарський суд.

ОСОБА_9Краєвська

Суддя Н.А.Галушко

Суддя Г.В.Орищин