ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
"27" травня 2010 р.Справа № 3/66-1015
УХВАЛА

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Турецького І.М.

Розглянув матеріали справи

за позовом: ОСОБА_1, м. Київ, Володимирський узвіз, 4-В

до відповідачів:

1-го Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „Київ, м. Тернопіль, вул. Київська, 10 ()

2-го - Учасника ТзОВ магазин „ Київ ОСОБА_2, м. Тернопіль, вул.. Шагайди, 2/2;

3-го - Учасника ТзОВ магазин „ Київ Будрене ОСОБА_3, Литовська республіка, м. Каунас, поштова адреса: м. Тернопіль, вул.. Рудницького, 28/3

4-го - Учасника ТзОВ магазин „ Київ Сабуліс Ремігіюс, Литовська республіка, м. Каунас, поштова адреса: м. Тернопіль, вул.. Рудницького, 28/3.

про визнання недійсними рішень загальних зборів, нової редакції статуту та визнання права власності на частку у статутному фонді

за участю представників сторін від:

Позивача у первісному позові та 2- го відповідача у зустрічному:

ОСОБА_4 - представник по довіреності від 22.05.2009р.

ОСОБА_5 - представник згідно ордеру

1-го відповідача у первісному позові та у зустрічному: ОСОБА_6 представник по довіреності б/н від 24.06.2009р.

2-го відповідача у первісному позові та 3-го відповідача у зустрічному: не зявився

3-го відповідача у первісному позові та 4-го відповідача у зустрічному: не зявився

4-го відповідача у первісному позові та позивача у зустрічному : не зявився

Суть справи: ОСОБА_1, м. Київ, Володимирський узвіз, 4-В звернувся до господарського суду Тернопільської області з позовною заявою до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „ Київ , м. Тернопіль, вул. Київська, 10 , в якій просить:

- визнати недійсними всі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»( ), затверджені протоколом б/н зборів Учасників ТзОВ магазин «Київ»від 12.05.2005р.

- визнати недійсною нову редакцію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», затверджену протоколом б/н зборів учасників ТзОВ магазин «Київ»від 12.05.2005р.

- визнати за ОСОБА_1 Генадієм право власності на частку у статутному фонді (капіталі) Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»( ) у розмірі 25%.

В порядку ст. 24 ГПК України , ухвалою суду від 25.06.2009р. , залучено до участі у справі в якості належних відповідачів - учасників товариства з обмеженою відповідальністю „ Київ : ОСОБА_2, Будрене ОСОБА_3, Сабуліса Ремігіюса.

14 липня 2009 року ухвалою господарського суду Тернопільської області , в порядку ст. 60 ГПК України, прийнято до розгляду із первісним позовом зустрічну позовну заяву Учасника ТзОВ магазин „Київ Сабуліс Ремігіюс, Литовська республіка, м. Каунас, поштова адреса: м. Тернопіль, вул.. Рудницького, 28/3 до відповідачів: 1-го Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „ Київ , м. Тернопіль, вул. Київська, 10 (), 2-го - Учасника ТзОВ магазин „ Київ ОСОБА_1, м. Київ, Володимирський узвіз, 4-В, 3-го Учасника ТзОВ магазин „ Київ ОСОБА_2, м. Тернопіль, вул.. Шагайди, 2/2; 4-го - Учасника ТзОВ магазин „ Київ Будрене ОСОБА_3, Литовська республіка, м. Каунас, поштова адреса: м. Тернопіль, вул.. Рудницького, 28/3 про:

- визнання недійсним протоколу зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ" від 09.11.2000р.;

- визнання недійсним додатку №1 до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ", зареєстрований 11.11.2000 року торгово-реєстраційною палатою Тернопільської міської ради;

- визнання недійсним додатку до установчого договору Товариства з обмеженою відповідальністю магазин "Київ" , зареєстрований 11.11.2000 року торгово-реєстраційною палатою Тернопільської міської ради.

Ухвалою суду від 06.08.2009 року зупинено провадження у справі №3/66-1015, в порядку ст. 79 ГПК України, до розгляду Львівським апеляційним господарським судом апеляційної скарги 3-го відповідача - учасника ТзОВ магазин „Київ Будрене ОСОБА_3 апеляційної скарги (вх. №6533(н)) на ухвалу господарського суду Тернопільської області від 09.07.2009р. у справі №3/66-1015.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 20.08.2009 року відмовлено в прийняті апеляційної скарги Будрене ОСОБА_3.

22 вересня 2009 року ухвалою господарського суду Тернопільської області провадження у справі поновлено та призначено до розгляду в судовому засіданні на 01.10.2009р. о 11 год. 40 хв..

Однак, 3-й відповідач по справі подав клопотання про зупинення провадження, у зв'язку з поданням касаційної скарги, а тому, судом 01.10.2009 року винесено ухвалу про зупинення провадження у справі до розгляду Вищим господарським судом України касаційної скарги ( вх. №6639 від 29.09.2009р.) 3-го відповідача - учасника ТзОВ магазин „Київ Будрене ОСОБА_3 на ухвалу Львівського апеляційного господарського суду від 20.08.2009р. у справі №3/66-1015.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 10.12.2009 року касаційну скаргу залишено без задоволення, ухвалу Львівського апеляційного господарського суду без змін.

14 січня 2009 року ухвалою господарського суду Тернопільської області провадження у справі поновлено та призначено до розгляду в судовому засіданні на 28 січня 2010р. о 10 год. 40 хв..

Ухвалою суду від 01.02.2010 року зупинено провадження у справі №3/66-1015, в порядку ст. 79 ГПК України, до розгляду Верховним судом України касаційної скарги 3-го відповідача - учасника ТзОВ магазин „Київ Будрене ОСОБА_3 на постанову Вищого господарського суду України від 10.12.2009 року у справі №3/66-1015.

За наслідками розгляду касаційної скарги, колегія суддів Верховного суду України своєю ухвалою 17.03.2010 року відмовила в порушенні провадження з перегляду у касаційному порядку постанови ВГСУ від 10.12.2009р. Дана ухвала є остаточною та оскарженню не підлягає.

У зв'язку із поверненням матеріалів справи до господарського суду Тернопільської області, ухвалою суду від 14.04.2010р. поновлено провадження у справі №3/66-1015 та призначено до розгляду у судовому засіданні на 22 квітня 2010 року о 10 год. 00 хв.

4-й відповідач за первісним позовом та позивач за зустрічним позовом Сабуліс Ремігіюс подав до суду клопотання від 20.04.2010р. за вх. №11844 (н) про проведення судово-бухгалтерської експертизи , на вирішення якої покласти наступне питання : В якому розмірі, станом на 09 листопада 2000 року , згідно документів бухгалтерського обліку ТзОВ магазин «Київ». Був сформований статутний фонд ТзОВ магазин «Київ»?.

22 квітня 2010 року представник позивач по первісному позову ОСОБА_4 (довіреність від 22.05.2009р.) надав суду заяву про уточнення позовних вимог по первісному позову про:

- визнання недійсним та скасування рішення зборів учасників ТзОВ магазин Київ про затвердження у новій редакції Статуту ТзОВ магазин Київ, що оформлено протоколом зборів учасників ТзОВ магазин Київ від 12 травня 2005 року,

- визнання недійсним та скасування рішення зборів учасників ТзОВ магазин Київ про виведення учасника ТзОВ магазин Київ ОСОБА_1 із числа учасників ТзОВ магазин Київ, що оформлено протоколом зборів учасників ТзОВ магазин Київ від 12 травня 2005 року,

- визнання недійсним та скасування рішення зборів учасників ТзОВ магазин Київ про перерозподіл частки у статутному фонді вибулого учасника ТзОВ магазин Київ ОСОБА_1 між всіма учасниками товариства порівну, що оформлено протоколом зборів учасників ТзОВ магазин Київ від 12 травня 2005 року,

- визнання недійсною нову редакцію Статуту ТзОВ магазин Київ, затверджену протоколом зборів учасників ТзОВ магазин Київ б/н від 12 травня 2005 року.

Ухвалою суду від 22.04.2010 року прийнято до розгляду заяву про уточнення позовних вимог по первісному позову , в порядку ст. 22 ГПК України.

27 травня 2010 року представник ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_6 ( довіреність б/н від 24.06.2009р.) надав суду клопотання про призначення судово-бухгалтерської експертизи , на розгляд якої поставити наступні питання:

- Чи підтверджується первинними бухгалтерськими документами товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ» факт внесення учасником товариств з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»- ОСОБА_1 Генадієм свої частки до статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»в повному розмірі?

- Чи підтверджується первинними бухгалтерськими документами товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ» факт повного формування статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ»станом на 09.11.2000р.?

А також, представником ТзОВ магазин «Київ»ОСОБА_6 ( довіреність б/н від 24.06.2009р.) подано клопотання від 27.05.2010р. ( вх. 13028 (н)) про зупинення провадження у даній справі до закінчення розгляду Тернопільським міськрайонним судом цивільною справою №2-3211/10р.

Ухвалами суду від 22.04.2010р. , від 06.05.2010р. розгляд справи, відкладався відповідно на 06.05.2010р. на 16:20 год. та на 13.05.2010 р. на 15:10 год.

У відповідності до ст. 77 ГПК України , у судовому засіданні оголошувалась перерва до 27.05.2010р. до 15 год. 00 хв. , про що свідчить формуляр (протокол) судового засідання від 13.05.2010р.

Термін вирішення спору продовжено , в порядку ст. 69 ГПК України.

1-й Відповідач по первісному позову - Товариство з обмеженою відповідальністю магазин Київ своїм конституційним правом на захист скористався, явку представника в судове засідання забезпечив, надав суду відзив на первісний позов за вх. №16372(н) від 09.07.2009р., в якому проти позову заперечує та зазначає:

- рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „ Київ , затверджені протоколом без номера зборів Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „ Київ" від 12.05.2005 року прийнято у відповідності чинного на той час законодавства України, а тому не має підстав для задоволення позовних вимог позивача в цій частині;

- нова редакція статуту Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „ Київ , затверджену протоколом №29 від 12.05.2005 року; учасників Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „ Київ зареєстровано державним реєстратором 29.06.2005 року, номер запису 1000943 у відповідності чинного законодавства України, а тому не має підстав для задоволення позовних вимог позивача в цій частині.

- щодо позовних вимог про визнання за ОСОБА_7 права власності на частку у статутному фонді (капіталі) Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „ Київ у розмірі 25% відмовити, оскільки ОСОБА_7 не вносив своєї частки у статутний фонд Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „ Київ , за що і був виключений із учасників Товариства.;

2-й Відповідач по первісному позову - Учасник ТзОВ магазин „Київ ОСОБА_2 своїм конституційним правом на захист скористалася, проти заявлених первісних позовних вимог заперечує в усній формі.

3-й Відповідач по первісному позову - Учасник ТзОВ магазин „Київ Будрене ОСОБА_3 своїм конституційним правом на захист скористався, явку свого представника в судове засідання забезпечив, проти заявлених первісних позовних вимог заперечує в усній формі.

4-й Відповідач по первісному позову - Учасник ТзОВ магазин „Київ Сабуліс Ремігіюс своїм конституційним правом на захист скористався, проти заявлених первісних позовних вимог заперечує в усній формі.

1-й Відповідач по зустрічному позову - Товариство з обмеженою відповідальністю магазин „Київ своїм конституційним правом на захист скористався, явку свого представника в судове засідання забезпечив, зустрічний позов підтримує у повному обсязі в усній формі.

2-й Відповідач по зустрічному позову - ОСОБА_1 своїм конституційним правом на захист скористався, явку представника в судове засідання забезпечив , надав суду письмовий відзив на зустрічний позов за вх. №11958(н) від 22.04.2010р. , в якому проти зустрічного позову заперечує, у задоволенні якого просить відмовити повністю, у звязку із його безпідставністю.

Крім того , надав суду письмові заперечення на клопотання щодо призначення судово-бухгалтерської експертизи від 22.04.2010р. за вх. 11957 (н) , в яких вважає , що заявлене клопотання про призначення експертизи до задоволення не підлягає , так як є необґрунтованим та безпідставним і спрямоване лише на свідоме невиправдане затягування судового процесу

3-й Відповідач по зустрічному позову - Учасник ТзОВ магазин „Київ ОСОБА_2 своїм конституційним правом на захист скористалася, зустрічний позов підтримує у повному обсязі в усній формі..

4-й Відповідач по зустрічному позову - Учасник ТзОВ магазин „Київ Будрене ОСОБА_3 своїм конституційним правом на захист скористався, явку свого представника в судове засідання забезпечив, зустрічний позов підтримує у повному обсязі в усній формі.

Представникам позивача та відповідача по первісному та зустрічному позовах у судовому засіданні розяснено їх процесуальні права та обовязки відповідно до статей 20, 22, 81-1 Господарського процесуального кодексу України.

Технічна фіксація (звукозапис) судового процесу, в порядку ст. 81-1 ГПК України, не здійснюється із-зі відсутності відповідного клопотання сторін.

Розглянувши матеріали справи первісного та зустрічного позовах, вислухавши доводи представників позивача та заперечення представників відповідачів, господарський суд Тернопільської області встановив наступне:

17 листопада 1995 року Фонд комунального майна м. Тернополя , як продавець та Товариство покупців членів трудового колективу державно комунального підприємства сфери послуг, магазину №62 „Київ, як покупець уклали між собою договір купівлі продажу державного майна за конкурсом, зареєстрований розпорядженням Тернопільського міськвиконкому №568 від 11 грудня 1995 року .

У відповідності вищезгаданого договору, покупець, Товариство покупців членів трудового колективу державно комунального підприємства сфери послуг, магазину №62 „Київ набуло у власність майно цілісного майнового комплексу державно-комунального підприємства сфери послуг магазин №62 „Київ, який розташований за адресою: м. Тернопіль вул. Київська, 10, що підтверджується свідоцтвом про право власності реєстраційний №147 від 12 січня 1996 року.

На виконання договору купівлі продажу державного майна за конкурсом , Фонд комунального майна м. Тернополя передав, а Товариство покупців членів трудового колективу державно комунального підприємства сфери послуг магазину №62 „Київ прийняло державне майно на загальну суму 3965239,6 тисяч карбованців, про що складено акт передачі майна державного підприємства від 12 січня 1996 року.

На базі викупленого державного майна державно комунального підприємства сфери послуг магазину №62 „Київ, Товариством покупців було утворено Товариство з обмеженою відповідальністю магазин „Київ , що підтверджується статутом Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ».

14.10.2000 року загальні збори учасників ТзОВ магазин "Київ" винесли рішення, згідно якого всі учасники ТзОВ магазин "Київ" свої частки у статутному фонді ТзОВ магазин "Київ" уступили шляхом відчуження трьом учасникам ТзОВ магазин "Київ"

- ОСОБА_2

- Сабулісу Ремігіюсу ,

- Будрене ОСОБА_3.

Таким чином, учасниками (засновниками ) ТзОВ магазин „ Київ стали три учасники:

* ОСОБА_2 ;

* Сабуліс Ремігіюс ;

* Будрене ОСОБА_3, які уклали між собою установчий договір, затверджений рішенням зборів учасників Товариства протокол №19 від 14.10.2000 року , зареєстрований в реєстрі субєктів підприємницької діяльності №25349301Ю0010685 від 24.10.2000 року, посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_8Л, 19 жовтня 2000 року в реєстрі за №5512..

Для забезпечення господарської та фінансової діяльності, а також для гарантії виконання майнових зобовязань Товариства за рахунок внесків (вкладів) Учасників, формується статутний фонд Товариства у розмірі 39 562,40 грн.

Статутний фонд Товариства розподілений на частки, власниками яких є Учасники.

Відповідно до установчого договору ТзОВ магазин «Київ», учасники Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „Київ внесли в статутний фонд Товариства :

- засновник ОСОБА_2-11 868,72 грн. ,що становить 30%

- засновник Сабуліс Ремігіюс - 13 846,84 грн., що становить 35%

- засновник Будрене ОСОБА_3 13 846,84 грн., що становить 35%

Учасники Товариства зобовязані внести 30% вказаних часток до моменту державної реєстрації товариства.

Після повного внесення вкладу (коштів) у Статутний фонд учасники товариства втрачають відокремлені права на користування ним. На суму вкладу учасникам Товариства видається свідоцтво, яке не є цінним папером.

Учасник, який вибуває зі складу Товариства отримує вартість частини майна Товариства пропорційно до його частки у Статутному фонді. Виплата відбувається після затвердження звіту за рік. На вимогу Учасника за згодою Товариства належна йому частка майна може бути повернута повністю або частково в натуральній формі. Учасникові, що вибув, виплачується належна йому частина прибутку отримана Товариством в поточному році до моменту його затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з Товариства, і в термін до 12 місяців з моменту виходу. Майно передане Учасником Товариству тільки у користування, повертається Учаснику в натуральній формі без винагороди або за згодою сторін (Учасників) йому виплачується його вартість.

Зміна вартості, внесеного як вклад, та внесення додаткових вкладів на покриття збитків не впливають на розмір частки Учасників у Статутному фонді.

Фінансовий рік Товариства співпадає з календарним роком .Фінансовий рік закінчується 31 грудня поточного року.

Прибуток Товариства утворюється з надходжень від господарської діяльності після покриття матеріальних та прирівняних до них витрат і витрат на оплату праці. З балансового прибутку Товариство виплачує податки та інші платежі, що встановлені чинним законодавством України. Чистий прибуток одержаний після проведення зазначених розрахунків, залишається у повному розпорядження Товариства.

За рішенням вищого органу Товариства чистий прибуток може бути розподілений між Учасниками Товариства пропорційно до частки кожного з них в Статутному фонді товариства і виплачений Учасникам у вигляді дивідендів .

Це рішення приймається зборами Учасників Товариства щорічно, кількістю в 100% голосів Учасників.

Прийом у склад Товариства нових учасників відбувається шляхом збільшення Статутного фонду за згодою всіх Учасників Товариства.

Кандидат в Учасники товариства подає голові зборів письмову заяву про приєднання до цього договору, яка розглядається протягом 30 днів.

Порядок передачі частки (її частини) та виключення зі складу Товариства визначається Законом України „Про господарські товариства" .

Органами управління Товариством є Вищий орган Збори учасників Товариства та виконавчий орган-Директор товариства

Судом встановлено, що 09 листопада 2000 року зборами Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „Київ (протокол №20) було розглянуто такі питання:

1. Розгляд заяви ОСОБА_7 про прийняття його в число Учасників Товаирства з обмеженою відповідальністю магазин „Київ .

2. Про збільшення статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „Київ .

3. Про затвердження змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „Київ.

09 листопада 2000 року зборами Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „Київ (протокол №20) затверджено угоду (додаток №1) про внесення змін до Установчого договору Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „Київ, зареєстрованого Торгово реєстраційною палатою Тернопільської міської ради, реєстраційний №25349301Ю0010685 від 10 листопада 2000 року.

В даній угоді вказано наступне:

1. Вступну частину Установчого договору (сторінка 2) читати в наступній редакції:

фізичні особи :

* громадянка України ОСОБА_2 НОМЕР_1, виданий 17.03.1998 року Тернопільським МУ УМВС України в Тернопільській області. Проживає за адресою ІНФОРМАЦІЯ_1.

* громадянин ОСОБА_9 Республіки Сабуліс Ремігіюс, НОМЕР_2 виданий 06 травня 1999 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою ІНФОРМАЦІЯ_2.

* громадянка ОСОБА_9 Республіки Будрене ОСОБА_3, НОМЕР_3 виданий 30 серпня 1999 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою ІНФОРМАЦІЯ_3.

* громадянин ОСОБА_9 Республіки ОСОБА_7 НОМЕР_4, виданий 20 січня 1998 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою ІНФОРМАЦІЯ_4.

Надалі іменовані Учасники у відповідності до закону України „Про господарські товариства, Про зовнішньоекономічну діяльність", Про підприємства в Україні , „Про підприємництво", „Про власність" та іншими нормами чинного законодавства України домовилися та уклали цей Установчий договір про нищенаведене:

2.Пункт 6.1. та 6.2.Установчого договору викласти в наступній редакції:

6.1.Для забезпечення господарської та фінансової діяльності, а також для гарантії виконання майнових зобовязань Товариства за рахунок внесків (вкладів) Учасників формується Статутний фонд Товариства у розмірі 100 000 грн.

6.2.Статутний фонд Товариства розподілений на частки, власниками яких є Учасники ,а саме:

* ОСОБА_2 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 20 000 грн., що становить 20% Статутного фонду Товариства.

* Сабуліс Ремігіюс в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 20 000 грн., що становить 20% Статутного фонду Товариства.

* Будрене ОСОБА_3 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 20 000 грн.,що становить 20% Статутного фонду Товариства.

* ОСОБА_7 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 40 000 грн., що становить 40% Статутного фонду Товариства.

Дану угоду підписали учасники товариства ОСОБА_2, Сабуліс Ремігіюс, Будрене ОСОБА_3, та ОСОБА_7, від імені якого діє Будрене ОСОБА_3 на підставі довіреності посвідченої нотаріусом 22-го нотаріального бюро м. Вільнюс т. Белинскене Снегуоле 27 жовтня 2000 року реєстр №1-30433, яка 09 листопада 2000 року посвідчена приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_8 в реєстрі за №5903.

09 листопада 2000 року приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_8 в реєстрі за №5907 посвідчено додаток №1 до статуту ТзОВ магазин «Київ», затверджений зборами учасників ТзОВ магазин «Київ»(протокол №20) від 09.11.2000р. , зареєстрований торгово-реєстраційною палатою Тернопільської міської ради, реєстраційний №25349301 Ю 0010685 від 10 листопада 2000 року , згідно якого було внесено зміни до статуту Товариства, учасниками ТзОВ магазин "Київ" стали:

* Громадянка України ОСОБА_2 НОМЕР_1,виданий 17.03.1998 року Тернопільським МУ УМВС України в Тернопільській області. Проживає за адресою ІНФОРМАЦІЯ_1.

* Громадянин ОСОБА_9 Республіки Сабуліс Ремігіюс, НОМЕР_2 виданий 6 травня 1999 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою ІНФОРМАЦІЯ_5.

* Громадянка ОСОБА_9 Республіки Будрене ОСОБА_3, паспорт L K 870822 виданий 30 серпня 1999 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою ІНФОРМАЦІЯ_3.

* Громадянин ОСОБА_9 Республіки ОСОБА_1 НОМЕР_4 виданий 20 січня 1998 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою ІНФОРМАЦІЯ_6.

Пункт 6.1.статуту викласти в наступній редакції:

Для забезпечення господарської та фінансової діяльності товариства за рахунок внесків Учасників створюється Статутний фонд в розмірі 100 000 грн.

Учасники Товариства роблять внески в Статутний фонд в порядку і в розмірі визначеному в укладеному між ними установчому договорі.

Пункти 10.3.,10.11.,10.12., 10.13. Статуту викласти в наступній редакції:

10.3. До компетенції зборів Учасників Товариства відноситься:

а) визначення основних напрямів діяльності Товариства і затвердження його планів та звітів їх виконання;

б) внесення змін до установчих документів товариства (Статуту та Установчого договору);

в) обрання та відкликання (звільнення) директора, заступників директора, головного бухгалтера та ревізійної комісії);

г) затвердження річних результатів Товариства включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії . Порядку розподілу прибутків визначення порядку покриття збитків;

д) створення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств, господарських товариств, філій та представництв, затвердження їх статутів та положень;

е) винесення рішень про притягнення до майнової відповідальності посадових осіб Товариства;

є) затвердження правил, процедур та інших внутрішніх документів Товариства, визначення організаційної структури Товариства;

ж) визначення умов оплати праці посадових осіб Товариства, його дочірніх підприємств, філій та представництв;

з) прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу;

и) встановлення розміру, форми і порядку внесення Учасниками додаткових вкладів;

і) вирішення питання про придбання товариством частки Учасника;

ї) виключення Учасника з Товариства;

й) затвердження договорів (угод), укладених на суму, що перебільшує суму 1000 грн.;

к) надання згоди на відчуження будь якого нерухомого майна Товариства;

З питань зазначених у пунктах: а), б), ї) необхідна одностайність у вищому органі. З решти питання рішення приймаються простою більшістю голосів. Учасник, яки виключається з Товариства в голосуванні участі не бере. Збори Учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники Учасників), що вони володіють в сукупності не менш як 60 відсотками голосів, а з питань, які потребують одностайності, всі Учасники Товариства ;

10.11. У Товаристві створюється виконавчий орган, який очолює директор. Директор вирішує всі питання діяльності Товариства, за винятком тих, що належать до виключної компетенції зборів Учасників Товариства. Збори Учасників Товариства можуть винести рішення про передачу частини повноважень , що належать їм, до компетенції директора .

10.12. Директор підзвітний зборам учасників Товариства і організовує виконання їх рішень. Директор не вправі приймати рішення, обовязкові для Учасників Товариства. Директор діє від імені Товариства в межах, встановлених Законом України „Про господарські товариства та установчими документами Товариства.

10.13. Директор має право без довіреності виконувати дії від імені Товариства . Директор не може бути одночасно головою зборів Учасників товариства. Директор представляє Товариство в усіх установах та організаціях, розпоряджається, згідно з законом та Рішення зборів Учасників Товариства майном та засобами Товариства, без згоди Учасників Товариства укладає договори (угоди) на суму, не більше ніж 1000 грн., видає доручення, встановлює розподіл обовязків між своїми заступниками, за рішенням учасників Товариства відкриває в банках рахунки, при цьому, будь які угоди (договори) по відчуженню нерухомого майна Товариства можуть бути укладені директором лише за попередньою згодою ,яка надається вищим органом Товариства (у вигляді протоколу). У межах своєї компетенції видає накази і вказівки, які є обовязковими до виконання всіма працівниками Товариства. У період між зборами Учасників Товариства він керує всією поточною діяльністю Товариства за винятком вирішення питань, які відносяться до компетенції зборів Учасників товариства. Термін повноважень директора один рік. Допускається повторне призначення . Розмір винагороди і компенсацій директору і його заступникам встановлюється зборами Учасників товариства .У відсутність директора його функцію виконує заступник, який призначається вищим органом Товариства. Учасники Товариства можуть найняти будь якого громадянина на посаду директора та заступника директора за трудовим договором (контрактом). Компетенція директора та заступника директора найнятих за трудовим договором (контрактом) визначається трудовим договором (контрактом) .

Як вбачається , із протоколу №24 від 27 лютого 2001 року загальні збори Учасників Товариства прийняли рішення про збільшення Статутного фонду Товариства у розмірі 416 608 грн..

Статутний фонд Товариства розподілений на частки, власниками яких є Учасники, а саме:

* ОСОБА_2 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 20 000 грн.,що становить 4,8 % Статутного фонду Товариства.

* Сабуліс Ремігіюс в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 20 000 грн.,що становить 4,8% Статутного фонду Товариства.

* Будрене ОСОБА_3 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 20 000,38 грн., та майно на загальну суму 58380 доларів США,що по офіційному курсу НБУ станом на 27.02.2001 року (1 долар США становить 5,4288 грн.) становить 316607,62 грн.,що становить 80,8% Статутного фонду Товариства.

* ОСОБА_1 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 40 000 грн., що становить 9,6% Статутного фонду Товариства , про що свідчить Угода (додаток №2) про внесення змін до Установчого договору Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», затверджений зборами учасників ТзОВ магазин «Київ»( протокол №24) від 27.01.2001р. , зареєстрований торгово-реєстраційною палатою Тернопільської міської ради, реєстраційний №25349301 Ю 0010685 від 01 березня 2001 року .

Із цього випливає, що 23 квітня 2001 року загальні збори Учасників Товариства прийняли рішення про збільшення Статутного фонду Товариства в розмірі 416 000 грн.

Статутний фонд Товариства розподілений на частки, власниками яких є Учасники, а саме:

* ОСОБА_2 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 104 000 грн., що становить 25% Статутного фонду Товариства.

* Сабуліс Ремігіюс в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 104 000 грн., що становить 25% Статутного фонду Товариства.

* Будрене ОСОБА_3 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 104 000 грн., що становить 25% Статутного фонду Товариства.

* ОСОБА_7 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 104 000 грн., що становить 25% Статутного фонду Товариства, що підтверджується угодою (додаток №3 ) про внесення змін до Установчого договору Товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ», затверджений зборами учасників ТзОВ магазин «Київ»(протокол №25) від 23.04.2001р. , зареєстрований торгово-реєстраційною палатою Тернопільської міської ради, реєстраційний №25349301 Ю 0010685 від 13 серпня 2001 року

Оскільки, ОСОБА_1 в період з 23 квітня 2001 року по 12 травня 2005 року не вніс свою частку в статутний фонд ТзОВ магазин " Київ ", а тому, учасники ТзОВ магазин "Київ" ОСОБА_2, Сабуліс Ремігіюс та Будрене ОСОБА_3 вирішили вивести з учасників ТзОВ магазин " Київ" ОСОБА_1.

У відповідності вимог Статуту ТзОВ магазин " Київ" та Закону України "Про господарські товариства" 04.04.2005 року директором ТзОВ магазин " Київ" ОСОБА_2 було направлено учасникам ТзОВ магазин " Київ" повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТзОВ магазин " Київ" (том №2 л.69-76) з описом вкладення, в тому числі було направлено повідомлення учаснику Товариства ОСОБА_1 . (том №2 л. 73-74).

В даному повідомленні вказано, що згідно ст.61 Закону України "Про господарські товариства", учасник ТзОВ магазин "Київ" ОСОБА_1 м. Вільнюс вул. Межю 6/8 повідомляється, що 12 травня 2005 року о 9 год. 00 хв. за адресою м. Тернопіль вул.. Київська,10 відбудуться збори учасників ТзОВ магазин " Київ" з наступною повісткою дня:

1. Проведення у відповідність із законодавством установчих документів ТзОВ Магазин „Київ та затвердження нової редакції статуту Товариства, його реєстрація.

2. Виведення учасника Товариства громадянина республіки ОСОБА_1 із числа Учасників ТзОВ магазин „ Київ відповідно до ст. 64 Закону України „ Про господарські товариства та підпункту „Ї р.103. Статуту та затвердженням порядку розрахунку з ним.

3. Вирішення питання про перерозподіл часток у статутному Фонді Товариства між учасниками ТзОВ магазин „ Київ .

Пропозиції щодо порядку денного зборів учасників ТзОВ магазин "Київ" приймаються не пізніше як за 25 днів до дня проведення зборів.

Однак, учасник ТзОВ магазин " Київ" ОСОБА_1 на збори в установлений час не прибув, свого представника не направив, а тому, збори учасників ТзОВ магазин " Київ" відбулися у складі трьох учасників, а саме :

* ОСОБА_2 ;

* Сабуліса Ремігіюса;

* Будрене ОСОБА_3;

12 травня 2005 року на зборах Учасників ТзОВ магазин "Київ" за участю: ОСОБА_2, Сабуліса Ремігіюса та Будрене ОСОБА_3 (протокол від 12 травня 2005 року) було розглянуто такі питання:

1) Проведення у відповідності із законодавством установчих документів ТзОВ магазин „Київ та затвердження нової редакції статуту товариства, його реєстрація.

2) Виведення учасника Товариства громадянина республіки ОСОБА_1 із числа Учасників ТзОВ магазин „Київ, відповідно до ст. 64 Закону України „Про господарські товариства та підпункту „Ї п.10.3. Статуту та затвердженням порядку розрахунку з ним.

3) Вирішення питання про перерозподіл часток у статутному Фонді Товариства між учасниками ТзОВ магазин „Київ

і прийнято рішення, а саме:

- вивести з учасників Товариства з обмеженою відповідальністю магазин „Київ громадянина ОСОБА_9 Республіки ОСОБА_1 НОМЕР_4 виданий 20 січня 1998 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_4 та затвердити порядок розрахунку з ним.

- привести у відповідність із законодавством установчі документи ТзОВ магазин „Київ та затвердили нову редакції Статуту Товариства, та здійснити його реєстрацію.

- вирішили питання про перерозподіл часток у статутному Фонді Товариства між учасниками ТзОВ магазин „ Київ .

На підставі вищезгаданого рішення загальних зборів Учасників ТзОВ магазин "Київ" зареєстровано Статут ТзОВ магазин „Київ (нова редакція) в якому вказано, що учасниками Товариства є :

* Громадянка України ОСОБА_2 НОМЕР_1, виданий 17.03.1998 року Тернопільським МУ УМВС України в Тернопільській області, проживає за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_7.

* Громадянин ОСОБА_9 Республіки Сабуліс Ремігіюс, НОМЕР_2, виданий 06.05.1999 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_8.

* Громадянка ОСОБА_9 Республіки Будрене ОСОБА_3, НОМЕР_3, виданий 30.08.1999 року паспортним відділом міста Вільнюс, проживає за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_3.

Статутний фонд Товариства розподілений на частки, власниками яких є Учасники, а саме:

- ОСОБА_2 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 139 000 грн.,що становить 33,4% Статутного фонду Товариства.

- Сабуліс Ремігіюс в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 138 500 грн.,що становить 33,3% Статутного фонду Товариства.

- Будрене ОСОБА_3 в рахунок своєї частки робить грошовий внесок в розмірі 138 500 грн., що становить 33,3% Статутного фонду Товариства.

З огляду на наведене , встановлено , що учасники ТзОВ магазин «Київ»не мали права , у відповідності до вимог ст. 16 Закону України «Про господарські товариства», збільшувати розмір статутного фонду до того моменту , поки він не буде повністю сформований.

Крім того , при розгляді справи виникли суперечливості щодо виконання чи невиконання ОСОБА_1 Генадієм свого обовязку щодо внесення ним належної йому частки до статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю магазин «Київ».

Оцінивши матеріали справи, враховуючи, що із представлених документальних доказів встановити факт формування статутного фонду ТзОВ магазин "Київ" станом на 12 травня 2005 року не представляється можливим , а також з метою всебічного та обєктивного вирішення спору по суті необхідні спеціальні знання в галузі бухгалтерського обліку, а тому , суд вважає за необхідне дане клопотання задовольнити і призначити судово-бухгалтерську експертизу.

На вирішення судово-бухгалтерської експертизи покласти такі питання:

- Чи сформовано статутний фонд ТзОВ магазин "Київ" станом на 12 травня 2005 року і якими документами це підтверджується?

- Чи документально підтверджується внесення учасником ТзОВ магазин "Київ" ОСОБА_1 Генадієм частки до статутного фонду ТзОВ магазин "Київ" станом на 12 травня 2005 року?

У відповідності до ч.1 ст.41 ГПК України для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Перелік питань, які слід поставити перед експертом судом сформовано з урахуванням ч.2 статті 41 ГПК України.

У відповідності п.1 ч.2 ст. 79 ГПК України, передбачено, що господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою у випадках: - призначення господарським судом судової експертизи.

За таких обставин, суд вважає за доцільне, в порядку ст. 79 ГПК України , зупинити провадження у справі №3/66-1015 до здійснення судово-бухгалтерської експертизи .

Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 41, 43, 79, 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Клопотання щодо призначення судово-бухгалтерської експертизи, задовольнити.

2. Призначити судово-бухгалтерську експертизу, проведення якої доручити Тернопільському відділенню КНДІСЕ, м. Тернопіль .

3. На вирішення судово-бухгалтерської експертизи покласти такі питання:

- Чи сформовано статутний фонд ТзОВ магазин "Київ" станом на 12 травня 2005 року і якими документами це підтверджується?

- Чи документально підтверджується внесення учасником ТзОВ магазин "Київ" ОСОБА_1 Генадієм частки до статутного фонду ТзОВ магазин "Київ" станом на 12 травня 2005 року?

4. Суд доводить до відома експерта його права і обовязки , визначені ст. 31 ГПК України і Законом України «Про судову експертизу». Попередити експерта про кримінальну відповідальність, згідно ст. ст. 384, 385 КК України за дачу завідомо неправдивого висновку або за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов'язків.

5. Попередню оплату за проведення судово-бухгалтерської експертизи покласти ТзОВ магазин «Київ».

6. Зобовязати Тернопільське відділення КНДІСЕ надати ТзОВ магазин «Київ» банківські реквізити для здійснення попередньої оплати за проведення судово-бухгалтерської експертизи.

7. В порядку ст.79 ГПК України, зупинити провадження у справі №3/66-1015 до здійснення судово-бухгалтерської експертизи .

8. Ухвалу господарського суду Тернопільської області від 27.05.2010р. та матеріали справи №3/66-1015 направити Тернопільському відділенню КНДІСЕ , м. Тернопіль для здійснення судово-бухгалтерської експертизи

9. Ухвалу направити сторонам по справі.

Суддя І.М. Турецький