ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
УХВАЛА

"13" липня 2010 р.Справа № 10/8/1298

за позовом заступника прокурора м. Хмельницького в інтересах держави в особі Хмельницької міської ради м. Хмельницький

до закритого акціонерного товариства "Октант" м. Хмельницький

про звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки шляхом знесення житлового будинку та стягнення 19951,85 грн. шкоди, завданої самовільним зайняттям земельної ділянки

Суддя Виноградова В.В.

Представники сторін:

від позивача: ОСОБА_1 - за довіреністю №02-11-910 від 11.07.2006р.

від відповідача: ОСОБА_2 - за довіреністю №94 від 09.03.2010р.

ОСОБА_3 - за довіреністю №233 від 14.05.2010р.

За участю: помічника прокурора м. Хмельницького: ОСОБА_4

Суть спору:

Заступник прокурора м. Хмельницького в інтересах держави в особі позивача просить суд з врахуванням уточнень позовних вимог від 03.09.2009р., винести рішення про звільнення закритим акціонерним товариством „Октант земельної ділянки площею 0,2616 га по вул. Подільській, 58 у м.Хмельницькому шляхом знесення за власні кошти побудованого багатоповерхового житлового будинку та стягнути з закритого акціонерного товариства „Октант шкоду в сумі 19951,85грн.

В підтвердження позовних вимог посилається на те, що атом перевірки Державної інспекції з контролю за використанням і охороною земель у Хмельницькій області від 27.05.2009р. зафіксовано самовільне, в порушення вимог ст.ст. 125, 126 Земельного кодексу України, використання відповідачем земельної ділянки площею 0,2616 га по вул. Подільській, 58 в м. Хмельницькому під будівництво багатоповерхового житлового будинку та відповідно до Методики визначення розміру шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельних ділянок, використання земельних ділянок не за цільовим призначенням, зняття ґрунтового покриву без спеціального дозволу, затверджена постановою КМУ №963 від 25.07.2007р. проведено розрахунок шкоди завданої позивачеві. В обґрунтування позову посилається на ст.ст. 125, 212, 211 Земельного кодексу України, ст. 1166 Цивільного кодексу України.

Позивач у письмових поясненнях від 03.09.2009р. звертає увагу, що після отримання дозволу на розробку проекту відведення земельної ділянки площею 0,316га, ЗАТ "Октант" не отримав дозвіл на проведення будівельних робіт та не закріпив земельну ділянку, а тому не міг розпочати будівництво на протязі 2-х років. Як на докази будівництва відповідачем з порушенням будівельних норм і без дозволу посилається на приписи інспекції державного архітектурно-будівельного контролю від 12.04.2005р., 26.06.2006р. та від 12.11.2007р., протокол №286 про порушення у сфері містобудування від 08.12.2006р., листи інспекції з проханням припинити будівництво.

В судовому засіданні позивач та прокурор позовні вимоги підтримали, обґрунтовуючи доказами поданими до позовної заяви та наданими в судовому засіданні.

Позивачем подано письмові заперечення на доводи відповідача викладені у відзиві на позов, в яких посилаючись на приписи Закону України "Про державний контроль за використанням та охороною земель" стверджує, що в діях відповідача є всі ознаки самовільного зайняття земельної ділянки по вул. Подільській, 58 .

Зазначає, що рішенням 14-сесії міської ради від 12.11.2003р. №25 було погоджено місце розташування ЗАТ "Октант" для будівництва житлового будинку з вбудовано-прибудованими магазинами, офісами та підземною автостоянкою на земельній ділянці площею 0,136 га по вул. Подільській, 58. Рішенням виконавчого комітету від 27.11.2003р. №1007 було надано дозвіл ЗАТ "Октант" на будівництво житлового будинку з вбудовано-прибудованими магазинами, офісами та підземною автостоянкою по вул. Подільській, 58 на умовах знесення житлових будинків по вул. Подільській, 58 та 58/1 з надвірними спорудами та попереднього відселення мешканців житлових будинків до початку будівництва.

Посилаючись на ст. 24 Закону України "Про планування та забудову територій" (в редакції від 20.04.2000р.) вказує, що дозвіл на будівництво давав право відповідачу лише на здійснення проектно-вишукувальних робіт та отримання дозволу на виконання будівельних робіт у порядку, визначеному законом, а не користування земельними ділянками та початок будівництва.

Звертає увагу суду на те, що на стадії проектування об'єкту містобудування на засіданні містобудівної Ради, яка відбулась 10.08.2004р. було запропоновано ЗАТ "Октанту" продовжити проектування будівлі по скоригованому генеральному плану не виходячи за червоні лінії згідно АПЗ, при умові вирішення замовником до відведення земельної ділянки.

Вказує, що відповідно до ст.ст. 46, 52 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 30.03.2005р. №193 на розгляд 24-ої сесії міської ради була винесена пропозиція, щодо погодження місця розташування об'єкту ЗАТ "Октант" по вул. Подільській, 58 під будівництво 9-14-поверхового 30-квартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими магазинами, офісами та підземною автостоянкою (дорізка земельної ділянки) на земельній ділянці розміром 0,0404 га. Після обговорення депутатами дана пропозиція за результатами голосування була відхилена.

Робить висновок, що у відповідача відсутнє будь-яке рішення міської ради про передачу земельної ділянки по вул. Подільській, 58 в оренду для будівництва житлового будинку з вбудовано-прибудованими магазинами, офісами та підземною автостоянкою, але не дивлячись на це відповідач розпочав будівельні роботи.

Вважає хибною позицію відповідача, що на підставі ст. 120 Земельного кодексу України та ст. 377 Цивільного кодексу України до нього перейшло право власності на земельні ділянки. Стверджує , що в даному випадку спірна земельна ділянка не була надана в користування попереднім власникам житлових будинків, а тому не могло до відповідача перейти право користування земельною ділянкою площею 0,136 га та 0,0404 га. Крім того, якщо право користування на спірну земельну ділянку виникло в порядку ст.120 Земельного кодексу України, то в такому випадку земельна ділянка передається в оренду для обслуговування житлового будинку і господарських будівель і споруд, а не під будівництво житлового будинку з вбудовано-прибудованими магазинами, офісами та підземною автостоянкою по вул. Подільській, 58.

Зазначає, що майно, яке ЗАТ "Октант" придбав згідно договорів купівлі-продажу та міни по вул. Грушевського, 38/1, відсутнє, а від так і немає права власності на майно, якого немає в натурі і тому немає правових підстав для застосування ст.120 Земельного кодексу України.

Звертає увагу, що відповідачем самовільно . без належного дозволу розпочато будівництво на спірній земельній ділянці.

Стверджує, що відселення мешканців будинків, які знесені ЗАТ "Октан" не є компенсацією будівництва міській раді, як це зазначено у відзиві, а є вимогою закону.

Представники відповідача в судовому засіданні, у письмовому відзиві та у поданому поясненні проти позовних вимог заперечують, вважаючи їх такими, що не підлягають задоволенню.

Зазначають що рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 27.11.2003р. №1007 ЗАТ "Октант" надано дозвіл на будівництво житлового будинку з вбудовано-прибудованими магазинами, офісами та підземною автостоянкою площею 0,136 га по вул. Подільській, 58 на умовах знесення житлових будинків по вул. Подільській, 58, 58/1 з надвірними спорудами та попереднього відселення мешканців житлових будинків до початку будівництва. Відповідно до договорів купівлі-продажу та міни до ЗАТ "Октант" перейшло право власності на 11 квартир та господарські споруди в будинках по вул. Подільській, 58, по вул. Грушевського, 38/1. При цьому в рахунок компенсації будівництва по вул. Подільська, 58 ЗАТ "Октант" передав безоплатно на баланс до Хмельницької міської ради три квартири, які побудував за власні кошти про що свідчать рішення №13 третьої сесії Хмельницької міської ради від 19.06.2002р. та рішення №398 від 23.05.2002р.

Посилаючись на ст. 120 Земельного кодексу України та ст. 377 Цивільного кодексу України, робить висновок, що до ЗАТ "Октант" перейшло право власності на земельні ділянки, які були зайняті житловими будинками та спорудами по вул. Подільській, 58, по вул. Грушевського, 38/1, та на земельні ділянки, які були необхідними для їх обслуговування. Проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ЗАТ "Октант" був виготовлений КП „Проектно-розвідувальних робіт по землевпорядкуванню" відповідно до вимог земельного законодавства: погоджено з суміжними і зацікавленими організаціями та 27.07.2004р. отримано позитивний висновок державної землевпорядної експертизи.

Звертає увагу, що на неодноразові звернення ЗАТ "Октант" (проект відведення передано 28.02.2007р.) з проханням надати в оренду в оренду земельну ділянку площею 0,136 га під будівництво житлового будинку з вбудовано-прибудованими магазинами, офісами та підземною автостоянкою по вул. Подільській, 58, в порушення вимог п. 6 ст. 123 Земельного кодексу України, виконкомом міської ради проект відведення було затверджено лише 24.05.2007р., проект рішення про надання земельної ділянки в оренду розглядався міською радою лише 26.06.2007р. Акцентує увагу на тому, що 26.06.2007р. на черговій сесії міською радою не було прийнято будь - якого рішення щодо надання в оренду ЗАТ "Октант" земельної ділянки площею 0,136 га під будівництво житлового будинку з вбудовано-прибудованими магазинами, офісами та підземною автостоянкою по вул. Подільській, 58, що є порушенням вимог ст. 123 Земельного кодексу України.

Також вказує на те, що рішенням виконкому Хмельницької міської ради від 30.03.2005 за №193 було винесено на розгляд сесії міської ради пропозицію про погодження місця розташування об'єкту містобудування та надання згоди на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки по вул. Подільській, 58.

Ухвалою Вищого адміністративного суду від 07.02.07 року було зобов'язано Хмельницьку міську раду на черговій сесії вирішити питання щодо погодження місця розташування об'єкту містобудування та надання згоди на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0404 га для будівництва житлового будинку з вбудовано-прибудованими магазинами, офісами та підземною автостоянкою по вул. Подільській, 58, однак, дане рішення і до сьогоднішнього часу не виконано, не зважаючи на відкрите виконавче провадження по виконанню даного рішення суду яким було надано термін для добровільного виконання 2 місяці.

Звертає увагу суду на те, що позов ґрунтується лише на приписі та акті перевірки від 27.05.2009 року дотримання вимог земельного законодавства, де зазначено, що відповідач - ЗАТ "Октант" самовільно зайняв земельну ділянку площею 0,2616 га та побудував багатоповерховий житловий будинок. Однак при цьому не взято до уваги , що згідно рішення Хмельницької міської ради від 12.11.2003 р. №25 ЗАТ "Октант" погоджено місце розташування об'єкту містобудування та надано згоду на розроблення проекту відведення земельної ділянки площею 0,136 га під будівництво житлового будинку по вул..Подільській,58, а рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 27.11.2003 року №1007 ЗАТ "Октант" надано дозвіл на будівництво житлового будинку з вбудовано-прибудованими магазинами, офісами та підземною автостоянкою площею 0,136 га по вул. Подільській, 58 на умовах знесення будинків по вул.Подільській,58 та 58/1 та попереднього відселення мешканців житлових будинків до початку будівництва. Що було і виконано відповідачем. Разом з тим, було виготовлено проект землеустрою щодо відведення нам земельної ділянки та відповідно до вимог земельного законодавства 27.07.2004 року одержано позитивний висновок державної землевпорядної експертизи. Крім того існує рішення господарського суду Хмельницької області №8/10/2981 від 23 січня 2008 року де зобов'язано Хмельницьку міську раду надати згоду на розроблення проекту відведення земельної ділянки ще додатково площею 0,0404 га по вул..Подільській,58 у м. Хмельницькому. Вказує на те, що в позові відсутня вичерпна інформація про те, яку конкретну земельну ділянку використовує відповідач, її точне місцезнаходження із встановленими межами, не визначено правової природи заявленої до відшкодування шкоди.

На думку відповідача дії, які свідчать про фактичне використання земельної ділянки без правовстановлюючого документа, зареєстрованого в установленому порядку, але за наявності рішення відповідного органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування про передачу у власність або надання у користування (оренду) земельної ділянки чи наявність цивільно-правової угоди про набуття права на земельну ділянку, житловий будинок, будівлю або споруду, які на ній розміщені, не можуть бути кваліфіковані як "самовільне зайняття земельної ділянки". Вчинення таких дій є "використанням земельної ділянки без правовстановлюючого документа", відповідальність за що не передбачена. Посилається на лист а Держкомзема України від 11.11.2008р. №14-17-4/12991 в якому зазначено, що рішення про передачу у власність або надання у користування земельної ділянки чи набуття права на земельну ділянку (житловий будинок, будівлю, споруду) на підставі укладеної цивільно-правової угоди дають право на використання земельної ділянки.

Акцентує увагу на тому, що рішенням виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 27.11.2003р. №1007 ЗАТ „Октант" надано дозвіл на будівництво житлового будинку з вбудовано-прибудованими магазинами, офісами та підземною автостоянкою площею 0,136 га по вул. Подільській, 58. Основними і єдиними умовами забудови вказаної земельної ділянки міська рада висунула: відселити мешканців житлових будинків; знести житлові будинки №58 та №58/1 з надвірними спорудами по вулиці Подільській, при цьому зазначено, що виконати ці умови необхідно до початку будівництва.

Посилаючись на ст. 24 Закону України "Про планування і забудову територій" , вважає, що виконком міської ради зробивши своє доповнення, зобов'язав товариство використовувати земельну ділянку без належно оформлених правовстановлюючих документів на цю ділянку і цим самим встановив особливий і законний, хоча і тимчасовий режим її використання (згідно п. 7 ч. 1 ст. 31 Закону України „Про місцеве самоврядування в Україні").

Стверджує, що ЗАТ "Октант" вживало заходів по оформленню права користування на земельну ділянку, однак позивачем постійно гальмується вирішення питання про формальну видачу правовстановлюючих документів на земельну ділянку і таким чином не приводиться у відповідність із законодавством прийняте рішення міської ради та рішення міськвиконкому з питань регулювання земельних відносин, використання та охорони земель.

Вважає, що сам факт самовільного зайняття землі відсутній, а використання земельної ділянки до виникнення права власності чи права користування нею кваліфікується, як використання цієї земельної ділянки без правовстановлювальних документів, а не її самовільне зайняття. В підтвердження посилається на Постанови ВГСУ від 03.10.2007р. №3/397, від 11.07.2007р. по справі №25/259-06.

В додаткових поясненнях акцентує увагу, що виконавчий комітет міськради, зобов'язавши відповідача знести житлові будинки і відселити його мешканців, зобов'язав товариство використовувати земельну ділянку без належно оформлених правовстановлюючих документів на цю ділянку і цим встановив тимчасовий порядок її використання. Зазначає, що 29.03.2004р. товариство звернулось до міського голови з клопотанням надати в оренду погоджену під будівництво земельну ділянку, замовило технічну документацію щодо відведення земельної ділянки, яка була 14.04.2006р. передана в управління земельних ресурсів для підготовки проекту рішення виконкому та проекту рішення сесії для надання земельної ділянки в оренду. Однак відповідного рішення не було прийнято та на даний час прийняття рішення про надання в оренду земельної ділянки відповідачу блокується.

Заслухавши повноважних представників сторін, з огляду на те, що технічний звіт з топографо-геодезичних робіт ЗАТ "Октант" на розі вул. Грушевського та вул. Подільській на який є посилання в акті перевірки дотримання вимог земельного законодавства від 27.05.2009р. та який був виготовлений КП „Проектно-розвідувальних робіт по землевпорядкуванню" виникла необхідність в порядку ст. 30 ГПК України викликати повноважного представника КП „Проектно-розвідувальних робіт по землевпорядкуванню" (м. Хмельницький, вул. Подільська, 10/1) для дачі пояснень з приводу площі земельної ділянки , яка самовільно зайнята ЗАТ "Октант" .

Враховуючи вищенаведені обставини, необхідність подання для повного, всебічного та об'єктивного вирішення спору витребуваних судом та додаткових доказів, суд вважає за доцільне розгляд справи відкласти.

Керуючись ст.ст. 30, 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

Розгляд справи відкласти на 11год. 00хв. 15 вересня 2010 року.

Зобов'язати:

прокурора та позивача подати письмові пояснення особи, яка притягувалася до адмінвідповідальності відповідно до протоколу про адміністративне правопорушення від 27.05.2009р.

У відповідності із ст.30 ГПК України викликати повноважного представника КП „Проектно-розвідувальних робіт по землевпорядкуванню" (м. Хмельницький, вул. Подільська, 10/1) для дачі пояснень щодо визначення площі земельної ділянки , яка зайнята ЗАТ "Октант" на розі вул. Грушевського та вул. Подільській .

Визнати явку повноважних представників сторін, прокуратури та повноважного представника КП „Проектно-розвідувальних робіт по землевпорядкуванню" в судове засідання обовязковою.

Суддя В.В. Виноградова

Віддруковано 5 примірники: 1 - в справу, 2- позивачу, 3 - відповідачу , 4- прокуратурі міста, 5- КП „Проектно-розвідувальних робіт по землевпорядкуванню" (м. Хмельницький, вул. Подільська, 10/1).