ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

14.07.10 Справа № 16/272/09-21/182/10

Суддя Черкаський В.І.

Кредитор: Товариство з обмеженою відповідальністю Юридична компанія Позитив, 49001, м.Дніпропетровськ, вул.Комсомольська, 40б,

Банкрут Мале приватне підприємство Фірма Геракл, 69000, м.Запоріжжя, вул.Тролейбусна, 3Б оф.№7,

Банки, здійснюючі розрахунково-касове обслуговування боржника:

1.ЗАТ Хоум кредит банк

2. Дніпропетровська філія АКБ Форум, м.Дніпропетровськ

3. ПАТ Альфа-Банк

ліквідатор - ОСОБА_1 (49094, АДРЕСА_1; ідентифікаційний номер НОМЕР_1)

Суддя Черкаський В.І.

За участю представників сторін:

від кредитора ОСОБА_2, довір. №3-Б від 13.07.2010 року;

від Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку Укрсоцбанк ОСОБА_3, дов. № 02-04/674 від 09.12.2009 року

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою від 11.02.2010 року (суддя Ніколаєнко Р.А.) звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута затверджено, банкрута ліквідовано, провадження у справі припинено.

Відповідно до розпорядження виконуючого обовязки голови господарського суду Запорізької області ОСОБА_4 № 443 від 15.06.2010 року справу № 16/272/09 передано на новий розгляд судді Черкаському В.І. на стадію ліквідації у звязку із скасуванням постановою Вищого господарського суду України № 16/272/09 від 02.06.2010 року ухвали господарського суду Запорізької області по справі № 16/272/09 від 11.02.2010 року.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 16.06.2010 року справу про банкрутство Малого приватного підприємства Фірма Геракл прийнято до провадження суддею Черкаським В.І., справі присвоєно № 16/272/09-21/182/10, судове засідання по справі призначене на 14.07.2010.

13.07.2010 до суду надійшло клопотання кредитора про призначення ліквідатором у справі арбітражного керуючого ОСОБА_5 (ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства серії АВ № 397178 від 20.06.2008 року, 49094, м. Дніпропетровськ, вул. Мандриківська, б. 143, кв. 137; ідент. номер НОМЕР_2), який надав заяву на участь у справі.

14.07.2010 до суду надійшло звернення ДГУ Агенство з питань банкрутства в особі Запорізької філії № 229 від 12.07.2010, в якому воно пропонує погодити на призначення ліквідатором у справі арбітражного керуючого ОСОБА_6 (ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства серії АВ № 470366 від 29.04.2010 року), який надав заяву на участь у справі.

14.07.2010 до суду надійшло клопотання Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку Укрсоцбанк про призначення ліквідатором у справі арбітражного керуючого ОСОБА_7 (ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства серії АВ № 347329 від 11.12.2007), який надав заяву на участь у справі.

Зазначені клопотання та звернення прийняті судом до розгляду у судовому засіданні.

Заслухавши у судовому засіданні матеріали справи, клопотання кредитора, Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку Укрсоцбанк, звернення ДГУ Агенство з питань банкрутства в особі Запорізької філії № 229 від 12.07.2010, заяви арбітражних керуючих ОСОБА_5, ОСОБА_7, ОСОБА_6, заслухавши представників кредитора, Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку Укрсоцбанк, суд встановив наступне.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 26.11.2009 р. порушено провадження у справі № 16/272/09 про банкрутство МПП Фірми "Геракл" у порядку ст. 52 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (далі Закон про банкрутство).

Постановою господарського суду Запорізької області від 10.12.2009 р. визнано відсутнього боржника банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатора банкрута та зобов'язано його вчинити певні дії.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 11.02.2010 р. (суддя Ніколаєнко Р.А.) затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, ліквідовано банкрута, як юридичну особу, та припинено провадження у справі.

На підставі постанови Вищого господарського суду України від 02.06.2010 № 16/272/09 суд встановив наступне. Затверджуючи звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс, суд першої інстанції виходив з того, що ліквідатором банкрута належним чином проведено ліквідаційну процедуру, за результатами якої майна банкрута виявлено не було. Однак, судом не було встановлено, чи вживались ліквідатором заходи щодо пошуку майна та кредиторів банкрута. Як вбачається, у 2006 році боржник виступив майновим поручителем перед АКБ СР "Укрсоцбанк" за виконання гр. ОСОБА_8 зобов'язань за договором про надання кредиту, передавши кредитору в іпотеку належне йому нерухоме майно по пр. Карла Маркса, 49 у м. Дніпропетровську загальною вартістю 41 044 672 грн. (8 127 657, 82 доларів США) (іпотечний договір № 226 від 31.03.2006 р. зі змінами). У зв'язку з чим 31.03.2006 р. нотаріусом було накладено заборону відчуження вказаного майна боржника до припинення іпотечного договору. Крім того, частина нерухомого майна за адресою м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 49 балансовою вартістю 2 815 400 грн. здавалась боржником в оренду ПАТ "Альфа-Банк" на підставі договору від 16.03.2007 р. Боржник протягом тривалого часу (з 1995 року) здійснював активну господарську діяльність, мав велику кількість відкритих у банках рахунків. Викладене свідчить про те, що боржник на протязі багатьох років був повноцінним суб'єктом підприємницької діяльності та мав суттєвий обсяг майнових активів, частина яких перебувала в іпотеці. Згідно ст. 25 Закону про банкрутство ліквідатор вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб. Отже, в ліквідаційній процедурі ліквідатор повинен не обмежуватись лише направленням запитів, а вживати й інших заходів щодо пошуку майна, що знаходиться у третіх осіб (виявлення та визнання недійсними угод боржника про відчуження майна в порядку ст. 17 Закону про банкрутство тощо). Тобто, завданням ліквідатора є дійсний та належний пошук майна банкрута, а не лише констатація факту відсутності майна. У разі виявлення фактів незаконного відчуження майна, ліквідатор повинен вжити заходів з повернення його до ліквідаційної маси.

Проте з наявного у матеріалах справи звіту ліквідатора вбачається, що дії останнього полягали лише у направленні запитів про наявність майна та кредиторської заборгованості боржника. Зокрема, з метою виявлення кредиторів боржника ліквідатором були направлені запити лише до районних відділів Державної виконавчої служби за місцезнаходженням боржника. Однак, на час проведення ліквідаційної процедури в провадженні Департаменту Державної виконавчої служби Міністерства юстиції України знаходився виконавчий напис від 01.12.2009 р. № 4866 про звернення на користь АКБ "Укрсоцбанк" стягнення на нерухоме майно за адресою: м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 49, що належить боржнику, у загальній сумі 88 248 91, 17 грн. (постанова про відкриття виконавчого провадження від 18.01.2010 р.). Отже, ліквідатором не було вжито усіх заходів для пошуку кредиторів боржника та виявлення його майна, у зв'язку з чим не з'ясовано, яким чином і коли було відчужене належне боржнику майно вартістю понад 8 мільйонів доларів США, яке перебувало в іпотеці АКБ СР "Укрсоцбанк". У той же час дії боржника щодо відчуження такого майна свідчать про намагання здійснити умисну ліквідацію за спрощеною процедурою банкрутства з метою уникнення сплати боргів кредиторам.

Крім того, у матеріалах справи міститься довідка ВАТ "ХК Банк" від 08.12.2009 р. № 05/9340, згідно якої на поточних рахунках боржника містились кошти в сумі 145, 86 грн. (а.с. 45). Як вбачається з заяви ПАТ "Альфа-Банк" з грошовими вимогами до боржника від 04.02.2010 р. № 4605-11-б/б, станом на 29.01.2010 р. на поточному рахунку боржника знаходились грошові кошти в сумі 8 259,06 грн. (а.с. 91). Однак, 10.02.2010 р. ПАТ "Альфа-Банк" було надано довідку №41 про відсутність станом на 10.02.2010 р. грошових коштів на рахунку боржника (а.с.138). Отже, на час здійснення ліквідаційної процедури боржник мав майно на загальну суму 8 404, 92 грн. Проте жодних відомостей як про виявлення вказаного майна боржника, так і про те, куди це майно було відчужено звіт ліквідатора не містить.

Відповідно до ч. 6 ст. 31 Закону про банкрутство при реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

На підставі наведеного, Вищий господарський суд України (надалі за текстом ВГСУ) дійшов до висновку про неналежне виконанням ліквідатором банкрута покладених на нього Законом про банкрутство обов'язків, що завдало шкоди кредиторам. Внаслідок неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків АКБ "Укрсоцбанк" не був повідомлений про визнання боржника банкрутом, що позбавило його можливості заявити грошові вимоги до боржника, хоча з доданих до касаційної скарги доказів вбачається, що він є заставним кредитором боржника. Відтак, судом першої інстанції передчасно затверджено звіт ліквідатора банкрута і ліквідаційний баланс та припинено провадження у справі.

ВГСУ звернув увагу суду, що при новому розгляді необхідно врахувати викладене, вирішити питання щодо заміни арбітражного керуючого та, повно і всебічно дослідивши всі обставини справи, розглянути справу з дотриманням вимог чинного законодавства.

ВГСУ також зазначив, що новий арбітражний керуючий повинен здійснити дії щодо розшуку майна банкрута та, у випадку встановлення фактів його неправомірного відчуження, вжити передбачених чинним законодавством заходів щодо повернення майна до ліквідаційної маси. Також, враховуючи обставини справи, доцільним було б здійснити відповідну публікацію у офіційному друкованому органі про визнання боржника банкрутом.

Крім того, у зв'язку зі скасуванням ухвали про ліквідацію боржника та припинення провадження у справі про банкрутство при новому розгляді справи місцевому господарському суду необхідно вирішити питання щодо відновлення в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців запису щодо юридичної особи МПП Фірми "Геракл" відповідно до ст. 41 Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Відповідно до п.4 ст. 32 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом у разі якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатор не виявив або не реалізував усі наявні майнові активи ліквідаційної маси, необхідні для повного задоволення кредиторів, він виносить ухвалу про призначення нового ліквідатора. Новий ліквідатор очолює ліквідаційну комісію і діє згідно з вимогами цього Закону.

Відповідно до ч. 9 ст. 3-1 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом невиконання або неналежне виконання обовязків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обовязків, про що господарський суд виносить ухвалу.

У звязку з тим, що ліквідатором боржника не виконано вимог постанови суду від 10.12.2009 № 16/272/09, що підтверджується матеріалами справи, у т.ч. висновками ВГСУ у постанові від 02.06.2010, суд вважає за необхідне усунити ліквідатора Малого приватного підприємства Фірма Геракл ОСОБА_1 від виконання ним своїх обовязків, задовольнити клопотання кредитора (вх. 0906/18202 від 13.07.2010) та призначити ліквідатором банкрута у справі № 16/272/09-21/182/10 про банкрутство Малого приватного підприємства Фірма Геракл арбітражного керуючого ОСОБА_5 (ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства серії АВ № 397178 від 20.06.2008 року), кандидатура якого відповідає вимогам ст. 3-1, 13 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, арбітражний керуючий має необхідний рівень знань та досвіду для виконання повноважень ліквідатора банкрута. За таких обставин, у клопотанні Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку Укрсоцбанк про призначення ліквідатором у справі арбітражного керуючого ОСОБА_7, та заявах арбітражних керуючих ОСОБА_7, ОСОБА_6 про призначення їх ліквідатором у справі, слід відмовити.

З метою виконання новим ліквідатором заходів з проведення ліквідаційної процедури відповідно до вимог чинного законодавства про банкрутство слід на підставі ст. 22 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом продовжити строк ліквідаційної процедури Малого приватного підприємства Фірма Геракл до 14.01.2011 року, зобовязати ліквідатора в 5-денний строк подати в офіційний друкований орган газету Голос України чи газету Урядовий курєр оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, здійснити ліквідаційну процедуру відповідно до Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом з урахуванням вимог постанови Вищого господарського суду України від 02.06.2010 № 16/272/09. Також слід зобовязати державного реєстратора Запорізького міськвиконкому внести відповідний запис щодо відміни державної реєстрації припинення юридичної особи - Малого приватного підприємства Фірма Геракл.

Керуючись ст. 3-1, 5, 22, 24, п.4 ст. 32 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Усунити ліквідатора Малого приватного підприємства Фірма Геракл ОСОБА_1 виконання ним своїх обовязків.

Призначити ліквідатором банкрута у справі № 16/272/09-21/182/10 про банкрутство Малого приватного підприємства Фірма Геракл арбітражного керуючого ОСОБА_5 (ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства серії АВ № 397178 від 20.06.2008 року, 49094, м. Дніпропетровськ, вул. Мандриківська, б. 143, кв. 137; ідент. номер НОМЕР_2).

Зобовязати арбітражного керуючого ОСОБА_1 (ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства серії АВ № 456351 від 13.02.2009; адреса: 49094, АДРЕСА_1; ідент. номер НОМЕР_1) передати, а ліквідатора ОСОБА_5 (ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства серії АВ № 397178 від 20.06.2008 року, 49094, м. Дніпропетровськ, вул. Мандриківська, б. 143, кв. 137; ідент. номер НОМЕР_2) прийняти бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки, штампи, матеріальні та інші цінності у триденний строк. Видати наказ.

Продовжити строк ліквідаційної процедури Малого приватного підприємства Фірма Геракл до 14.01.2011 року.

Зобовязати ліквідатора в 5-денний строк подати в офіційний друкований орган газету Голос України чи газету Урядовий курєр оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. Примірник оголошення надати суду у строк до 30.07.2010.

Зобовязати ліквідатора здійснити ліквідаційну процедуру відповідно до Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом з урахуванням вимог постанови Вищого господарського суду України від 02.06.2010 № 16/272/09.

Зобовязати державного реєстратора Запорізького міськвиконкому внести відповідний запис щодо відміни державної реєстрації припинення юридичної особи - Малого приватного підприємства Фірма Геракл. Направити Державному реєстратору Запорізького міськвиконкому Запорізької області копію постанови Вищого господарського суду України від 02.06.2010 № 16/272/09 для внесення відповідного запису.

Копію постанови направити кредитору, боржнику, ліквідатору, арбітражному керуючому ОСОБА_9, Відділу з питань банкрутства у Запорізькій області Державного департаменту з питань банкрутства, Державному реєстратору Запорізького міськвиконкому Запорізької області, додаток для реєстратора - копія постанови Вищого господарського суду України від 02.06.2010 № 16/272/09), Акціонерно-комерційному банку соціального розвитку Укрсоцбанк.

Суддя В.І. Черкаський