ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.08.10 Справа № 21/205/10

Суддя Черкаський В.І.

За позовомВідкритого акціонерного товариства Банк БІГ Енергія (01032, м.Київ, вул.Комінтерну (вул.С.Петлюри), б.15)

до відповідача 1 Товариства з обмеженою відповідальністю Металіст (70501, Запорізька область, м.Оріхів, вул.Шевченка, б.2, код за )

до відповідача 2-Приватне акціонерне товариство Всеукраїнський депозитарій цінних паперів (04107, м.Київ, вул.Тропініна, б.7-Г, код за )

про стягнення заборгованості 8125000 грн. шляхом звернення стягнення на предмет застави та зобовязання виконати певні дії

суддя Черкаський В.І.

за участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_1, довір. № 55 від 04.08.2010;

від відповідачів не зявився

СУТЬ СПОРУ

Ухвалою від 27.07.2010 року справа прийнята до провадження, залучено до участі у справі в якості відповідача-2-Приватне акціонерне товариство Всеукраїнський депозитарій цінних паперів, м.Київ, розгляд справи призначено на 08.09.2010 року, 11-00.

Ухвалою від 29.07.2010 року судом виправлено описку в абз.3 резолютивної частини ухвали від 27.07.2010 року по справі № 21/205/10,вказавши правильну дату та час призначеного судового засідання 16.08.2010 року, 10-00.

Заявлено позовні вимоги про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Металіст»на користь Відкритого акціонерного товариства Банку «БІГ Енергія»заборгованості за договором РЕПО № Р-03-0208 від 18.02.2008р. в сумі 8 125 000,00 грн. шляхом звернення стягнення на предмет застави - іменні інвестиційні сертифікати, емітовані ЗНПІФ «Перший капітал»ТОВ КУА «Енергія-Капітал», код 33886613, код ІSIN UА102396FА09, в кількості 595 (п'ятсот дев'яносто п'ять) одиниць номінальною вартістю 5 000,00 грн. кожний, що належать на праві власності ТОВ «Металіст»та є предметом застави по договору РЕПО № Р-03-0208 від 18.02.2008р. Встановивши спосіб реалізації предмета застави - передача іменних інвестиційних сертифікатів, емітованих ЗНПІФ «Перший капітал»ТОВ КУА «Енергія-Капітал», код 33886613, код ІSIN UА102396FА09, в кількості 595 (п'ятсот дев'яносто п'ять) одиниць номінальною вартістю 5 000,00 грн. кожний, у власність Відкритого акціонерного товариства Банку «БІГ Енергія»шляхом списання з рахунку у цінних паперах ТОВ «Металіст»і зарахування на рахунок у цінних паперах ВАТ Банку «БІГ Енергія», в рахунок виконання забезпеченого по Договору РЕПО № Р-03-0208 від 18.02.2008р. зобов'язання в сумі 8 125 000,00 грн.

Просить також зобов'язати Приватне акціонерне товариство «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів»(, адреса: 04107, м. Київ, вул. Тропініна, 7-г,) як уповноваженого на зберігання, виконати наступні дії по рахункам у цінних паперах, що відкриті в базі даних Зберігача ВАТ Банку «БІГ Енергія», код в ПрАТ «ВДЦП»- 001049, яка передана уповноваженому на зберігання згідно вимог «Положення про припинення провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності зберігача цінних паперів», затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22.05.2009р. № 480:

- розблокувати на рахунку у цінних паперах ТОВ «Металіст»(, номер рахунку у цінних паперах - 003168) іменні інвестиційні сертифікати, емітовані ЗНПІФ «Перший капітал»ТОВ «КУА «Енергія-Капітал», код ІSIN UА102396FА09, у кількості 595 (п'ятсот дев'яносто п'ять) штук, номінальною вартістю 5000,00 грн. (п'ять тисяч грн. 00 коп.) кожний;

- списати з рахунку у цінних паперах ТОВ «Металіст»(, номер рахунку у цінних паперах - 003168) іменні інвестиційні сертифікати, емітовані ЗНПІФ «Перший капітал»ТОВ «КУА «Енергія-Капітал»», код ІSIN UА102396FА09, у кількості 595 (п'ятсот дев'яносто п'ять) штук, номінальною вартістю 5000,00 грн. (п'ять тисяч грн. 00 коп.) кожний;

- зарахувати на рахунок у цінних паперах ВАТ Банку «БІГ Енергія»(, номер рахунку у цінних паперах - 001049) іменні інвестиційні сертифікати, емітовані ЗНПІФ «Перший капітал»ТОВ «КУА «Енергія-Капітал»код ІSIN UА102396FА09, у кількості 595 (п'ятсот дев'яносто п'ять) штук, номінальною вартістю 5000,00 грн. (п'ять тисяч грн. 00 коп.) кожний.

13.08.2010 року до суду надійшла телеграма, в якій директор товариства просить суд перенести судове засідання на більш пізній строк.

У судовому засіданні 16.08.2010 (10-00) на підставі ст. 77 ГПК України оголошувалась перерва до 16.08.2010 (14-30).

Представник позивача наполягає на задоволені позовних вимог з підстав, що зазначені в позові.

Відповідачі проти заявлених позовних вимог не заперечили, представники відповідачів в судове засідання 16.08.2010р. не зявилися, про причини неявки суд не повідомили. В судовому засіданні 16.08.2010 року судом відмовлено відповідачеві-1 в задоволенні клопотання про відкладення судового засідання у звязку із його необґрунтованістю.

Ухвалою від 16.08.2010 року судове засідання у справі № 21/205/10 відкладено на 25.08.2010 року.

В судове засідання 25.08.2010 року представники відповідачів не зявилися.

25.08.2010 року до господарського суду надійшла телеграма Відповідача-1, в якій директор товариства просить суд перенести засідання на більш пізній строк у звязку із відрядженням юриста.

Згідно п. 26.4.7-1 Розяснення президії Вищого господарського суду України № 04-5/609 від 31.05.2002 р. Про внесення змін і доповнень і про визнання таким, що втратило чинність, деяких розяснень президії Вищого арбітражного суду України, особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце її розгляду судом, якщо ухвалу про порушення провадження у справі надіслано за поштовою адресою, зазначеною у позовній заяві. Ухвалу господарського суду від 16.08.2010 року було направлено на адресу відповідача 1, яка зазначена у позовній заяві, при цьому на адресу суду вона не поверталася. Таким чином, відповідача-1 слід вважати таким, що належним чином повідомлений про час і місце розгляду судом господарської справи № 21/205/10.

У судовому засіданні 25.08.2010 (12-20) на підставі ст. 77 ГПК України оголошувалась перерва до 25.08.2010 (16-30).

25.08.2010 року до суду надійшов відзив відповідача 2 на позовну заяву, в якій Приватне акціонерне товариство Всеукраїнський депозитарій цінних паперів зазначило наступне.09.06.2010р. ПрАТ «ВДЦП»було одержано заяву №1230/07-18 від 02.06.2010р. про передачу до ПрАТ «ВДЦП»як уповноваженого на зберігання баз даних, архівів баз даних та документів у зв'язку з відкликанням у Позивача банківської ліцензії та анулювання ліцензії на провадження професійної діяльності зберігача. 16.06.2010р. між ПрАТ «ВДЦП»та Позивачем підписано акт приймання-передавання документів, баз даних та архівів баз даних, відповідно з 16.06.2010р. ПрАТ «ВДЦП»виконує функції уповноваженого на зберігання баз даних, архівів баз даних та документів переданих зберігачем ВАТ Банк «БІГ Енергія», а зберігач ВАТ Банк «БІГ Енергія»вважається таким, що припинив діяльність зберігача.Порядок і умови виконання функцій уповноваженого на зберігання визначений Положенням про припинення провадження професійної діяльності на фондовому ринку -депозитарної діяльності, а саме депозитарної діяльності зберігача цінних паперів (далі -Положення), затвердженим Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22.05.2009 р. №480 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 27.08.2009 р. за №807/16823). Положенням визначений вичерпний перелік дій, які зобов'язаний виконувати уповноважений на зберігання:-відповідальне зберігання документів, баз даних, копії баз даних архівів баз даних зберігача, інформації щодо тих його депонентів, які в установленому порядку не закрили свої рахунки в цінних паперах, та цінних паперів, які обліковувалися на їх рахунках; -надання виписок про стан рахунків у цінних паперах власникам цінних паперів, що зберігаються в уповноваженого на зберігання;- зарахування цінних паперів, що обліковувались у зберігача на незакритих власниками рахунках у цінних паперах, на їх рахунки у цінних паперах у обраних ними зберігачів.Уповноважений на зберігання має право виконувати лише ті операції в базах даних зберігача і лише в тому порядку, які визначені Положенням. За твердженням відповідача - 2 позивач вимагає, щоб ПрАТ «ВДЦП»як уповноважений на зберігання зарахував 595 штук іменних інвестиційних сертифікатів, емітованих ЗНПІФ «Перший капітал»ТОВ «КУА «Енергія-Капітал», на рахунок у цінних паперах ВАТ Банку «БІГ Енергія», відкритий в базі даних цього ж зберігача ВАТ Банк «БІГ Енергія», яка передана уповноваженому на зберігання.Однак, Положенням не передбачено вчинення уповноваженим на зберігання таких операцій як розблокування на рахунку у цінних паперах цінних паперів зарахування цінних паперів на рахунки депонентів, що відкриті в базі даних зберігача, яка передана уповноваженому на зберігання.Відповідно до вимог розділу VI Положення уповноважений на зберігання має право виконувати лише зарахування, цінних паперів, що обліковувались у зберігача на незакритих власниками рахунках у цінних паперах, на їх рахунки цих власників відкриті у обраних ними зберігачів. Виконання операції зарахування здійснюється в такому порядку: - власник цінних паперів або особа, яка отримала ці цінні папери внаслідок спадкування, правонаступництва чи за рішенням суду, звернутися до обраного ним зберігача, який має рахунок у цінних паперах в депозитарії, що виконує обов'язки уповноваженого на зберігання; -відкрити в цього зберігача рахунок у цінних паперах відповідно до вимог законодавства України (у разі його відсутності) і надати цьому зберігачу розпорядження про зарахування на свій рахунок цінних паперів; -надати уповноваженому на зберігання розпорядження про списання цінних паперів зі свого рахунку у цінних паперах, який знаходиться в базі даних, що передана уповноваженому на зберігання зберігачем, який припинив діяльність, з метою подальшого їх зарахування на рахунок у цінних паперах, відкритий власнику у обраного ним зберігача; -після одержання від власника розпорядження про зарахування цінних паперів обраний власником зберігач повинен надати уповноваженому на зберігання розпорядження про переказ зазначених цінних паперів з рахунку у цінних паперах зберігача, який припинив діяльність, на рахунок у цінних паперах, відкритий йому в уповноваженого на зберігання; -уповноважений на зберігання протягом 3 робочих днів з дня отримання розпорядження про списання цінних паперів від власника та розпорядження про переказ цих цінних паперів від обраного ним зберігача повинен списати вказані в розпорядженнях цінні папери з рахунку у цінних паперах власника, який знаходиться в базі даних, що передана уповноваженому на зберігання зберігачем, з одночасним відображенням цієї операції на рахунку у цінних паперах зберігача, який припинив діяльність. Таким чином, ПрАТ «ВДЦП»відповідно до вимог Положення не має права зарахувати на рахунок у цінних паперах Позивача, відкритий у базі даних зберігача ВАТ Банку «БІГ Енергія», іменні інвестиційні сертифікати, емітовані ЗНПІФ «Перший капітал»ТОВ «КУА «Енергія-Капітал»у кількості 595 штук. Уповноважений на зберігання має право лише в порядку, передбаченому розділом VI Положення про припинення провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме депозитарної діяльності зберігача цінних паперів (далі - Положення), затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22.05.2009 р. №480, виконувати операції зарахування цінних паперів на рахунки власників, які відкриті у інших обраних власниками зберігачів, які не припинили здійснення депозитарної діяльності зберігача. Враховуючи вищенаведене, ПрАТ «ВДЦП»позовних вимог Позивача до ПрАТ «ВДЦП»в частині виконання дій по рахунках у цінних паперах, відкритих в базі даних зберігача ВАТ Банку «БІГ Енергія», не визнає і просить суд повністю відмовити у їх задоволенні.

В судовому засіданні позивачем надані суду пояснення по справі № 21/205/10, в яких Відкрите акціонерне товариство Банк БІГ Енергія зазначило наступне.Посилання відповідача-2 на перелік дій, що зобов'язаний виконувати уповноважений на зберігання є некоректним, оскільки даний перелік носить загальні визначні поняття і види повноважень. Наявність повноважень щодо розблокування на рахунку у цінних паперах цінних паперів, про відсутність яких стверджує Відповідач-2, підтверджується Положенням «Про припинення провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме депозитарної діяльності зберігача цінних паперів»(від 22 травня 2009 р. N 480, що зареєстровано в Міністерстві юстиції України 27 серпня 2009 р. за N 807/16823, надалі - Положення) «11. Цінні папери, зараховані на рахунки у цінних паперах депонентів, зазначених у Переліках, мають бути заблоковані до моменту звернення цих осіб до зберігача-правонаступника щодо переказу належних їм цінних паперів до обраного ними зберігача або укладання договору про відкриття рахунку у цінних паперах із зберігачем-правонаступником». Тобто визначене настання певної події нормативним актом передбачає і можливість здійснення зворотної функції-розблокування на рахунку у цінних паперах цінних паперів. Відповідно до ст. 20 ГК України «1. Держава забезпечує захист прав і законних інтересів суб'єктів господарювання та споживачів. 2. Кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів.»Вимога ВАТ Банк «БІГ Енергія»про розблокування на рахунку у цінних паперах ТОВ «Металіст»іменних інвестиційних сертифікатів, їх списання з рахунку та зарахування на рахунок у цінних паперах ВАТ Банк «БІГ Енергія»є способом захисту своїх прав шляхом зобов'язання певної особи вчинити конкретні дії, що сприяють відновленню порушеного права. Відповідно до ст. 115 ГПК України «Рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України «Про виконавче провадження». Ст. 45 ГПК України встановлює принцип обов'язковості виконання рішень: «Господарські суди здійснюють правосуддя шляхом прийняття обов'язкових до виконання на усій території України рішень, ухвал, постанов. Рішення і постанови господарських судів приймаються іменем України. Невиконання вимог рішень, ухвал, постанов господарських судів тягне відповідальність, встановлену цим Кодексом та іншими законами України». Прийняття рішення стосовно розблокування на рахунку у цінних паперах ТОВ «Металіст»іменних інвестиційних сертифікатів, їх списання з рахунку та зарахування на рахунок у цінних паперах ВАТ Банк «БІГ Енергія»сприятиме реалізації, захисту та відновленню прав ВАТ Банк «БІГ Енергія».

У судовому засіданні 25.08.2010 року судом відмовлено в задоволенні клопотання відповідача-1 про відкладення судового засідання у звязку із його необґрунтованістю.

У відповідності із ст.77 ГПК України в судовому засіданні 25.08.2010 року було оголошено перерву до 26.08.2010 року, 15-00.

В судове засідання 26.08.2010 року представники відповідачів не зявилися, Відповідач-1 не надав суду витребувані документи, в тому числі відзив на позов.

Згідно ст. 22 ГПК України, сторони зобовязані добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами, виявляти взаємну повагу до прав і охоронюваних законом інтересів другої сторони, вживати заходів до всебічного, повного та обєктивного дослідження всіх обставин справи.

У відповідності із ст. 33 ГПК України, обовязок доказування і подання доказів покладається на сторони. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Докази додаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Неявка відповідача-1 чи його представника в судове засідання не звільняє відповідача від виконання вимог суду, викладених в ухвалі суду, і направлення суду витребуваних матеріалів.

Згідно ст. 75 ГПК України, якщо відзив на позовну заяву і витребувані господарським судом документи не подано, справу може бути розглянуто за наявними в ній матеріалами, якщо їх достатньо для вирішення спору по суті. Відповідач-1 свої зобовязання не виконав, не скористався без поважних причин правом на захист своїх інтересів.

Справу розглянуто в порядку ст. 75 ГПК України за наявними в ній матеріалами.

Розгляд справи закінчено 26.08.2010 року оголошенням вступної та резолютивної частини рішення.

За клопотанням представника позивача справа розглянута без застосування засобів технічної фіксації судового процесу.

Розглянувши матеріали справи, надані документальні докази, вислухавши пояснення представника позивача, суд

ВСТАНОВИВ

Між ВАТ Банком «БІГ Енергія»(далі - Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Металіст»(далі - Клієнт) укладений договір РЕПО № Р-03-0208 від 18.02.2008року (далі - Договір).

Згідно із п.1.1 договору банк надає в тимчасове користування, а клієнт приймає з метою здійснення фінансових інвестицій на умовах, передбачених цим договором, грошові кошти загальною сумою 6851800 грн. Пунктом 1.2 договору (в редакції додаткової угоди до договору № 2 від 14.10.2009 року) клієнт зобовязується повернути банку 11.03.2010 року грошові кошти загальною сумою 8125000 грн. У відповідності із п.1.3 договору (в редакції додаткової угоди до договору № 2 від 14.10.2009 року) різниця між сумою грошових коштів, що надаються банком клієнту згідно п.1.1 цього договору, та грошовими коштами, що повертаються клієнтом банку згідно п.1.2 договору, є процентним доходом банку за користування наданими клієнту коштами та становить 1273200 грн.

За умовами Договору (п.1.4) в якості забезпечення зобов'язань Відповідача перед Банком надано в заставу цінні папери - іменні інвестиційні сертифікати, емітовані ЗНПІФ «Перший капітал»ТОВ КУА «Енергія-Капітал», код 33886613, код ІSIN UА102396FА09, в кількості 595 (п'ятсот дев'яносто п'ять) одиниць номінальною вартістю 5 000,00 грн., які належать ТОВ «Металіст»на праві власності та заблоковані на його рахунку в цінних паперах, відкритому у Зберігача ВАТ Банк «БІГ Енергія». Заставна вартість вказаних цінних паперів погоджена сторонами в Договорі і складає 7 259 540,00 грн. (сім мільйонів двісті п'ятдесят дев'ять тисяч п'ятсот сорок грн. 00 коп.).

Пунктами 3.2, 3.4 - 3.6 договору передбачено, що у випадку невиконання (неналежного виконання) клієнтом забезпечених заставою зобов'язань по цьому Договору, Банк має право задовольнити свої вимоги із вартості предмета застави в повному обсязі. Банк має право звернути стягнення на предмет застави на підставі рішення суду чи на умовах за цим договором у випадку, якщо протягом десяти днів від моменту настання строку виконання зобов'язань, забезпечених заставою, вони не будуть виконані. Шляхом підписання цього Договору клієнт надає Банку право визначити спосіб реалізації предмету застави. Порядок реалізації предмету застави (звернення стягнення на предмет застави) визначається Банком та здійснюється шляхом передачі Банку предмета застави у власність. Спосіб реалізації визначається Банком, який письмово сповіщає про це клієнта. Клієнт протягом 5 банківських днів з моменту отримання письмового повідомлення Банка зобов'язаний, із змісту повідомлення, передати Банку предмет застави в повному обсязі або частково з оформленням відповідних угод. З моменту переходу права власності на предмет застави до Банку всі зобов'язання клієнта за цим Договором вважаються погашеними.

У відповідності із п.1.5 договору (в редакції додаткової угоди до договору № 2 від 14.10.2009 року) сторони погодили, що заставна вартість цінних паперів, зазначених в п. 1.4 договору, становить 8125000 грн.

18.02.2008 року Банком перераховано кошти в сумі 6 851 800,00 грн. згідно договору на рахунок ТОВ «Металіст», що підтверджується платіжним дорученням № 103/2.

Підпунктом 2.2.2. п.2.2 договору визначено, що клієнт зобовязався повернути банку грошові кошти у відповідності до умов п.1.2 цього договору грошові кошти на визначений в ст. 5 цього договору рахунок банку та оформити зберігачу розпорядження про розблокування цінних паперів в трьох примірниках за підписами обох сторін.

У звязку із неповерненням відповідачем-1 позивачеві 8125000 грн. у строки, визначені договором, ВАТ Банк «БІГ Енергія»направило Товариству з обмеженою відповідальністю Металіст повідомлення № 588/07 від 26.05.2010 року про зобовязання відповідача-1 сплатити борг за договором або передати у власність банківської установи цінні папери, що є предметом застави.

Відповідно до ст. 526 ЦК України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно з ч. 1 ст. 530 ЦК України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно зі ст. 610 ЦК України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Згідно із ст. 611 ЦК України, у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, відшкодування збитків.

Станом на 26.08.2010 року зобов'язання ТОВ «Металіст»з повернення грошових коштів в сумі 8 125 000,00 грн. перед позивачем не виконано, внаслідок чого у відповідача-1 виникла заборгованість на відповідну суму.

Статтею 572 ЦК України визначено, що в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Згідно із ст.589 ЦК України встановлено, що у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

У відповідності із ч.1ст.576 ЦК України предметом застави може бути будь-яке майно (зокрема річ,цінні папери, майнові права), що може бути відчужене заставодавцем і на яке може бути звернене стягнення.

Згідно із ст. 20 Закону України «Про заставу»заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано.

Відповідно до ст. 590 ЦК України звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно із п.4 ч.2 ст.25 Закону України Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження в рішенні суду зазначаються,зокрема, спосіб реалізації предмета забезпечувального обтяження шляхом проведення публічних торгів або із застосуванням однієї з процедур, передбачених статтею 26 цього Закону.При цьому згідно із п.1 ч.1 ст.26 Закону України Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень обтяжувач має право на власний розсуд обрати один із таких позасудових способів звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження,зокрема,передача рухомого майна, що є предметом забезпечувального обтяження, у власність обтяжувача в рахунок виконання забезпеченого обтяженням зобов'язання в порядку, встановленому цим Законом.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає за необхідне стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Металіст»на користь Відкритого акціонерного товариства Банку «БІГ Енергія»заборгованість за договором РЕПО № Р-03-0208 від 18.02.2008р. в сумі 8 125 000 грн. 00 коп. шляхом звернення стягнення на предмет застави - іменні інвестиційні сертифікати, емітовані ЗНПІФ «Перший капітал»ТОВ КУА «Енергія-Капітал», код 33886613, код ІSIN UА102396FА09, в кількості 595 (п'ятсот дев'яносто п'ять) одиниць номінальною вартістю 5 000 грн. 00 коп. кожний, що належать на праві власності ТОВ «Металіст»та є предметом застави за договором РЕПО № Р-03-0208 від 18.02.2008р., встановивши спосіб реалізації предмета застави - передача іменних інвестиційних сертифікатів, емітованих ЗНПІФ «Перший капітал»ТОВ КУА «Енергія-Капітал», код 33886613, код ІSIN UА102396FА09, в кількості 595 (п'ятсот дев'яносто п'ять) одиниць номінальною вартістю 5 000 грн. 00 коп. кожний, у власність Відкритого акціонерного товариства Банку «БІГ Енергія»шляхом списання з рахунку у цінних паперах ТОВ «Металіст»(, номер рахунку у цінних паперах 003168, що був відкритий в базі даних Зберігача - Відкритого акціонерного товариства Банку «БІГ Енергія», код в ПАТ Всеукраїнський депозитарій цінних паперів 001049, та переданий на зберігання ПАТ Всеукраїнський депозитарій цінних паперів(04107, м.Київ, вул.Тропініна, б.7-Г, код за ) і зарахування на рахунок у цінних паперах ВАТ Банку «БІГ Енергія», в рахунок виконання забезпеченого по Договору РЕПО № Р-03-0208 від 18.02.2008р. зобов'язання в сумі 8 125 000 грн. 00 коп.

Позивач просить суд зобовязати Приватне акціонерне товариство Всеукраїнський депозитарій цінних паперів розблокувати на рахунку у цінних паперах ТОВ «Металіст»(, номер рахунку у цінних паперах - 003168) іменні інвестиційні сертифікати, емітовані ЗНПІФ «Перший капітал»ТОВ «КУА «Енергія-Капітал», код ІSIN UА102396FА09, у кількості 595 штук, номінальною вартістю 5000,00 грн. (п'ять тисяч грн. 00 коп.) кожний; списати з рахунку у цінних паперах ТОВ «Металіст»(, номер рахунку у цінних паперах - 003168) іменні інвестиційні сертифікати, емітовані ЗНПІФ «Перший капітал»ТОВ «КУА «Енергія-Капітал»», код ІSIN UА102396FА09, у кількості 595 штук, номінальною вартістю 5000,00 грн. кожний; зарахувати на рахунок у цінних паперах ВАТ Банку «БІГ Енергія»(, номер рахунку у цінних паперах - 001049) іменні інвестиційні сертифікати, емітовані ЗНПІФ «Перший капітал»ТОВ «КУА «Енергія-Капітал»код ІSIN UА102396FА09, у кількості 595 штук, номінальною вартістю 5000,00 грн. кожний.

Випискою про залишки на рахунку в цінних паперах № 003168 підтверджується факт наявності у ТОВ Металіст балансового рахунку № 221 (цінні папери у заставі) у зберігача цінних паперів - ВАТ Банк «БІГ Енергія», на якому перебувають іменні інвестиційні сертифікати, емітовані ЗНПІФ «Перший капітал»ТОВ «КУА «Енергія-Капітал», код ІSIN UА102396FА09, у кількості 595 штук, номінальною вартістю 5000,00 грн. При цьому позивач не надав суду доказів, які підтверджують факт блокування цінних паперів, які зазначені в п.1.4 договору.

Господарським судом встановлено, що 01.03.2010 року постановою Правління НБУ від 24.02.2010 року № 97 відкликана банківська ліцензія ВАТ Банк БІГ Енергія та розпочата процедура ліквідації вказаної банківської установи. Відповідне оголошення опубліковане 03.03.2010 року у газеті Голос України № 38 (4788).

У відповідності із Наказом Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 251 від 09.03.2010 року Про анулювання ліцензії на провадження професійної діяльності на фондовому ринкуанульовано ліцензію на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме депозитарної діяльності зберігача цінних паперів серії АВ N 362238 від 19.10.2007 р., видану ВАТ банку "БІГ ЕНЕРГІЯ", на підставі листа від 02.03.2010 N 509/07 щодо відкликання банківської ліцензії та початок процедури ліквідації ВАТ банку "БІГ ЕНЕРГІЯ" згідно з постановою Правління Національного банку України від 24.02.2010 N 97.

За повідомленням ВАТ Банк «БІГ Енергія», станом на 29.04.2010 року, ТОВ Металіст не закрило свій рахунок у цінних паперів № 003168 у зберігача-ВАТ Банк «БІГ Енергія».

За заявою ВАТ Банк «БІГ Енергія»№ 1230/07-18 від 02.06.2010 року вказаною банківською установою було передано, а уповноваженим на зберігання ПАТ Всеукраїнський депозитарій цінних паперів 16.06.2010 року прийнято відповідно до вимог Положення про припинення провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності,а саме депозитарної діяльності зберігача цінних паперів, затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 22.05.2009 N 480, бази даних,архіви баз даних, консолідовані баланси та документи, визначені п.1 глави 3 розділу ІV цього Положення, за станом на кінець операційного дня, що передує даті передання уповноваженому на зберігання, а саме 29.04.210 року.

Вказаним Положенням визначений вичерпний перелік дій, які зобов'язаний виконувати уповноважений на зберігання:-відповідальне зберігання документів, баз даних, копії баз даних архівів баз даних зберігача, інформації щодо тих його депонентів, які в установленому порядку не закрили свої рахунки в цінних паперах, та цінних паперів, які обліковувалися на їх рахунках;-надання виписок про стан рахунків у цінних паперах власникам цінних паперів, що зберігаються в уповноваженого на зберігання;- зарахування цінних паперів, що обліковувались у зберігача на незакритих власниками рахунках у цінних паперах, на їх рахунки у цінних паперах у обраних ними зберігачів.Уповноважений на зберігання має право виконувати лише ті операції в базах даних зберігача і лише в тому порядку, які визначені Положенням.

Таким чином, позивач не довів факт блокування цінних паперів, які зазначені в п.1.4 договор, на рахунку у цінних паперах ТОВ Металіст № 003168. Крім того, до повноважень Відповідача 2,як уповноваженого на зберігання, не належать списання та зарахування цінних паперів з одного рахунку у цінних паперів на інший рахунок, які відкриті у зберігача цінних паперів в якого анульовано ліцензію на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності.

За таких обставин, слід відмовити позивачеві в задоволенні позовних вимог до Відповідача-2.

Враховуючи викладене, позов підлягає частковому задоволенню.

Судові витрати в частині стягнення державного мита відносяться на відповідача 1, оскільки спір виник з його вини. Відповідно до ст. 49 ГПК України з відповідача 1 слід стягнути 118 грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 49, 82-84 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Металіст»(, адреса: 70501, Запорізька обл., Оріхівський район, м. Оріхів, вул. Шевченка, 2, МФО 313708 п/р № 2600 НОМЕР_1 в Енергодарській філії ВАТ Банку «БІГ Енергія», м.Енергодар Запорізької області) на користь Відкритого акціонерного товариства Банку «БІГ Енергія»(, адреса: 01032,м. Київ, вул. Комінтерну (вул. ОСОБА_2), буд. 15, МФО 322603 р/р № 1 в Головному управлінні НБУ по м. Києву та Київської обл. МФО 321024) заборгованість за договором РЕПО № Р-03-0208 від 18.02.2008р. в сумі 8 125 000 грн 00 коп. шляхом звернення стягнення на предмет застави - іменні інвестиційні сертифікати, емітовані ЗНПІФ «Перший капітал»ТОВ КУА «Енергія-Капітал», код 33886613, код ІSIN UА102396FА09, в кількості 595 (п'ятсот дев'яносто п'ять) одиниць номінальною вартістю 5 000 грн. 00 коп. кожний, що належать на праві власності ТОВ «Металіст»та є предметом застави за договором РЕПО № Р-03-0208 від 18.02.2008р.

Встановити спосіб реалізації предмета застави - передача іменних інвестиційних сертифікатів, емітованих ЗНПІФ «Перший капітал» ТОВ КУА «Енергія-Капітал», код 33886613, код ІSIN UА102396FА09, в кількості 595 (п'ятсот дев'яносто п'ять) одиниць номінальною вартістю 5 000 грн. 00 коп. кожний, у власність Відкритого акціонерного товариства Банку «БІГ Енергія»шляхом списання з рахунку у цінних паперах ТОВ «Металіст»(, номер рахунку у цінних паперах 003168, що був відкритий в базі даних Зберігача - Відкритого акціонерного товариства Банку «БІГ Енергія», код в ПАТ Всеукраїнський депозитарій цінних паперів 001049, та переданий на зберігання ПАТ Всеукраїнський депозитарій цінних паперів(04107, м.Київ, вул.Тропініна, б.7-Г, код за ) і зарахування на рахунок у цінних паперах ВАТ Банку «БІГ Енергія», в рахунок виконання забезпеченого по Договору РЕПО № Р-03-0208 від 18.02.2008р. зобов'язання в сумі 8 125 000 грн. 00 коп.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Металіст»(, адреса: 70501, Запорізька обл., Оріхівський район, м. Оріхів, вул. Шевченка, 2, МФО 313708 п/р № 2600 НОМЕР_1 в Енергодарській філії ВАТ Банку «БІГ Енергія», м.Енергодар Запорізької області) на користь Відкритого акціонерного товариства Банку «БІГ Енергія»(, адреса: 01032,м. Київ, вул. Комінтерну (вул. ОСОБА_2), буд. 15, МФО 322603 р/р № 1 в Головному управлінні НБУ по м. Києву та Київської обл. МФО 321024) суму 25 500 грн. 00 коп. державного мита, суму 118 грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Видати накази після набрання рішенням законної сили.

В іншій частині позову відмовити.

Суддя В.І.Черкаський

(повне рішення складено - 27.08.2010)