ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
У Х В А Л А

про залучення до участі у справі третьої особи

19.01.10 Справа № 21/13/10

Суддя Черкаський В.І.

За позовом Приватного сільськогосподарського підприємства АгрофірмаДружба(71150, Запорізька область, Бердянський район, с.Андрівка, вул.Поштова, буд.49; ліквідатор ОСОБА_1-71100, Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Хіміків, б. 6/12, кв. 14, поштова адреса: 71100, АДРЕСА_1)

до відповідача 1-Товариства з обмеженою відповідальністю СанаторійНива (71100, Запорізька область, м.Бердянськ, вул.Котляревського, 23, )

до відповідача 2-Виконавчого комітету ОСОБА_2 міської ради Запорізької області (71100, Запорізька область, м.Бердянськ, вул. 1-ої ОСОБА_2, буд. 2, код за )

про визнання недійсним (незаконним) рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю СанаторійНива про виключення Приватного сільськогосподарського підприємства АгрофірмаДружба зі складу учасників відповідача 1, оформленого протоколом загальних зборів учасників ТОВ СанаторійНива № 6 від 10.04.2009 року; про визнання недійсним (незаконним) рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю СанаторійНива щодо перерозподілу часток в статутному капіталі відповідача 1, оформленого протоколом загальних зборів учасників ТОВ СанаторійНива № 7 від 08.05.2009 року; про скасування реєстрації змін до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю СанаторійНива від 28.04.2009 року та від 13.05.2009 року; про зобовязання Товариства з обмеженою відповідальністю СанаторійНива та державного реєстратора Виконавчого комітету ОСОБА_2 міської ради Запорізької області вчинити усі дії для повернення статутних документів в стан, який існував до прийняття спірного рішення від 10.04.2009 року, оформленого протоколом загальних зборів учасників ТОВ СанаторійНива № 6

суддя Черкаський В.І.

За участю представників сторін:

від ТОВ "Санаторій "Нива", ОСОБА_3, довіреність № б/н від 18.01.10, представник;

від ПСП "Агрофірма "Дружба", ОСОБА_4, довіреність № 11/25-02 від 25.11.09, представник

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою від 14.12.2009 року позов прийнято до розгляду та порушено провадження у справі № 21/13/10, призначено судове засідання по справі на 19.01.2010 року, до у часті у справі залучено відповідача 2 - Виконавчий комітет ОСОБА_2 міської ради Запорізької області.

Свої вимоги позивач обгрунтовує наступним. «Приватне сільськогосподарське підприємство "Агрофірма "Дружба" було зареєстровано учасником товариства з обмеженою відповідальністю "Санаторій "Нива" з дольовою участю 2,70 % статутного фонду, що відповідає частці у розмірі 3862,00 грн статутного капіталу. Даний факт підтверджується п. 1.3., п. 5.2 Статуту ТОВ "Санаторій "Нива" , прийнятого Зборами засновників 25.04.2000р, зареєстрованого ОСОБА_2 районною державною адміністрацією 07.07.2000р за № 02140840Ю0010111 .

20.09.2009 року, з матеріалів судової справи за позовом орендного підприємства ОП "Малинський спецкар'єр" до ТОВ "Санаторій "Нива" що розглядається господарським судом Запорізької області (справа № 11/322/09, ПСП "Агрофірма "Дружба" залучено третьою особою), нам стало відомо, що наше підприємство відсутнє у складі учасників ТОВ "Санаторій "Нива" з квітня 2009р на підставі рішення загальних зборів від 10.04.2009р протокол № 6 з підстав "у зв'язку з систематичним невиконанням Учасниками товариства своїх обов'язків, встановлених ст. 11, 64 Закону України "Про господарські товариства" та п. 7.3. статуту ТОВ "Санаторій "Нива", що перешкоджає досягненню мети ТОВ "Санаторій "Нива".

Про проведення загальних зборів 10.04.2009р ТОВ "Санаторій "Нива" нас не повідомляв, відповідних викликів з зазначенням порядку денного, місця проведення зборів та інше ми не отримували. Самостійних заяв про виключення нашого підприємства з складу учасників ТОВ "Санаторій "Нива" до товариства, ми не подавали.

Згідно п.14 Постанови Пленуму ВСУ № 13 від 24.10.2008р усі спори між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, пов'язані зі здійсненням ними корпоративних прав та виконанням обов'язків учасника господарського товариства, на підставі пункту 4 частини першої статті 12 ГПК підвідомчі (підсудні) господарським судам незалежно від суб'єктного складу учасників спору. При вирішенні спорів про визнання установчих документів господарського товариства недійсними господарським судам необхідно розмежовувати правову природу статуту та установчого (засновницького) договору товариства. Статут юридичної особи за змістом частини другої статті 20 ГК є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, його посадових осіб та інших працівників, а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту.

Підставами для визнання акта, в тому числі статуту, недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв'язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

На підставі ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", згідно п. 17 Зазначеної Постанови № 13 підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Вважає, що при прийнятті рішення загальними зборами 10.04.2009 року були порушені вимоги закону та установчих документів (Статуту ТОВ "Санаторій Нива") щодо порядку проведення зборів - відсутність направлення повідомлень всім учасникам товариства з оголошенням порядку денного, повідомлення про місце та час проведення зборів, надання можливості ознайомитися з документами, на підставі яких проводиться порядок денний.

Вважає, що при прийнятті рішення загальними зборами 10.04.2009 року він був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах, тому що в адресу підприємства не надходило жодного повідомлення про проведення зборів.

Вважаэ, що при прийнятті рішення загальними зборами 10.04.2009 року були порушені наші права та законні інтереси учасника товариства тому, що нас безпідставно виключили з складу учасників товариства та позбавили частки корпоративних прав в ТОВ "Санаторій "Нива" у розмірі 2,7 %.

В силу прямої вказівки закону (ст.43 Закону України «Про господарські товариства») - «.. .Загальні збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного».

У порядку денному загальних зборів від 10 квітня 2009 року (протокол №6) відсутнє питання щодо виключення із складу учасників саме нашого підприємства - Приватного сільськогосподарського підприємства "Агрофірма "Дружба".

На цей час позивач не має доступу до статутних документів ТОВ "Санаторій "Нива" та маємо складнощі в їх отриманні через перешкоди, яки створює відповідач.

В зв'язку з прийняттям рішення 10.04.2009р зборами учасників товариства "Санаторій "Нива" до статуту ТОВ "Санаторій "Нива" були внесені відповідні зміни. Відповідно до п. 18 постанови Пленуму ВСУ від 24 жовтня 2008 року №13 «Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закот є: - прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства)".

Відповідно до п. 8 постанови Пленуму ВСУ від 24 жовтня 2008 року №13 «...У разі якщо предметом спору є визнання недійсним рішення загальних зборів учасників (акціонерів) господарського товариства, а вимога до суб'єкта владних повноважень є похідною (зокрема, про державну реєстрацію припинення юридичної особи), такий спір є підвідомчим (підсудним) господарським судам...»

Вважає редакцію статуту товариства було прийняти на підставі незаконного рішення і з порушенням нашого права тому підлягає скасуванню редакція статуту ТОВ "Санаторій "Нива" затверджену зборами учасників 10.04.2009 року та зареєстровану державним реєстратором виконавчого комітету ОСОБА_2 міської ради 28.04.2009р за № 4000156.

Перерозподіл часток в Статутному фонді ТОВ «Санаторій «Нива»оформлене рішенням зборів учасників товариства від 08 травня 2009 року протокол № 7 є прямим порушенням наших прав в силу п. 3 ст. 53 Закону України «Про господарські товариства». Тому рішення загальних зборів щодо перерозподілу часток в Статутному капіталі без участі нашого підприємства, та нашої відмови від придбання вказаних часток є незаконним, а реєстрація відповідних змін до Статуту підлягає скасуванню.

На підставі наведеного та керуючись ст. 1,2,12,16, 54, 56 ГПК України позивач просить:

1. Визнати недійсним (незаконним) рішення від 10 квітня 2009 року (протокол №6) щодо виключення нашого підприємства із складу учасників ТОВ «Санаторій «Нива».

2. Визнати недійсним (незаконним) рішення від 08 травня 2009 року (протокол №7) щодо перерозподілу часток ТОВ «Санаторій «Нива».

3. Скасувати реєстрацію змін до Статуту ТОВ «Санаторій «Нива» від 28.04.2009 року та від 13.05.2009 року.

4. Зобов'язати ТОВ «Санаторій «Нива»та державного реєстратора Виконавчого комітету ОСОБА_2 міської ради вчинити усі дії для повернення Статутних документів в стан, який існував до прийняття спірного рішення від 10 квітня 2009 року (протокол №6).

18.01.2010 до суду надійшли пояснення відповідача 1 наступного змісту. Статтею 11 Закону України «Про господарські товариства»передбачені обов'язки учасників товариства з обмеженою відповідальністю, згідно яких учасники товариства зобов'язані додержуватись установчих документів товариства і виконувати загальні рішення загальних зборів та інших органів управління товариства, виконувати свої зобов'язання перед товариством; в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами, нести інші обов'язки, якщо це передбачено Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

Установчим документом Відповідача-1 - Статутом Відповідача-1, який діяв до 28.04.2009 р., пунктом 7.3. передбачені зобов'язанні учасників Відповідача-1, зокрема:

- додержуватись положень цього Статуту та інших внутрішніх документів Товариства....;

- приймати участь у зборах Товариства;

- надавати Товариству інформацію, необхідну для рішення окремих питань його діяльності;

- повідомляти Товариство про зміну адреси, паспортних даних, реквізитів протягом 10 днів з дня такої зміни;

- сприяти Товариству у здійсненні ним своєї діяльності, досягнення цілей і задач.

З огляду на наведені зобов'язання Позивача перед Відповідачем-1, Позивач зобов'язаний був, як учасник Відповідача-1, як мінімум з'являтися на всі збори учасників Відповідача-1, як максимум -сприяти Відповідачу-1 у здійсненні ним своєї діяльності, тощо.

За дев'ять років (2000 - 2009 р.р.) Позивач систематично не виконував свої обов'язки учасника Відповідача-1, а саме:

- не з'являвся на збори учасників Відповідача-1, які призначались за 30-ть днів до дня проведення цих зборів, призначених на 05.10.2005 р., 22.05.2006 р., 06.02.2009 р., 09.03.2009 р., 10.04.2009 р.;

- не приймав участі в жодному з судових засіданнях (не надав письмові пояснення) господарсь кого суду Запорізької області по справі № 8/315/08, по якій вирішувалось дуже важливе для учасників Відповідача-1 - визнання за Фондом державного майна України частки в статутному капіталі Відповідача-1 у розмірі 44,18 %.

Тобто, Позивача зовсім не турбував той факт, що у нього фактично відбирали в судовому порядку більшу частину його частки в статутному капіталі Відповідача-1, а Позивач до суду навіть не з'являвся, письмові пояснення не надавав;

- не приймав участі в жодному з судових засіданнях (не надав письмові пояснення) господарсь кого суду Запорізької області по справі № 11/322/09, по якій вирішувалось питання про незаконне стягнення з Відповідача-1 на користь колишнього учасника - ОП «Малинський спецкар'єр»100 000 грн. надуманих дивідендів.

Нікому з учасників Відповідача-1 на протязі останніх п'яти років дивіденди не сплачувались, у зв'язку із збитковістю Відповідача-1, а ОП «Малинський спецкар'єр»намагався стягнути надуману суму в розмірі 100 000 грн. дивідендів з Відповідача, а Позивач не висловив з цього приводу жодної позиції, в судові засідання представник Позивача не з'являвся, тощо. Позивач жодного разу навіть не намагався посильно сприяти Відповідачу-1 у здійсненні ним своєї діяльності, досягнення цілей і задач.

У 2004 р.-2005 р.р. між учасниками товариства йшли перемови про збільшення статутного капіталу Відповідача-1 грошовими внесками за принципом - хто скільки зможе виділити. Позивач не тільки не з'являвся на збори учасників, але й відмовився допомогти Відповідачу-1 матеріально.

До теперішнього часу у Відповідача-1 відсутні будь-які докази, які б могли спростувати вищенаведене, а саме пасивну позицію Позивача по участі в діяльності Відповідача-1, намагання хоча б шляхом надання ділової пропозиції, як Відповідачу-1 вийти із скрутного фінансового становища, тощо.

З огляду на наведене, Позивачу, як і багатьом іншим учасникам Відповідача-1, взагалі байдуже, що відбувалось та відбувається в діяльності Відповідача-1, як він виживає, які проблеми у нього існують, тощо.

Згідно з ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш ніж за 30 днів до скликання загальних зборів.

Відповідно до ч. 1 ст. 64 Закону України «Про господарські товариства», учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 % голосів загальної кількості голосів учасників товариства. На 06.02.2009 р. 09.03.2009 р., 10.04.2009 р. тричі призначались та скликались загальні збори учасників Відповідача-1, із відповідної розсилки листів за 30-ть днів до дати проведення зборів учасників, в яких повідомлялось про місце, час та порядок денний цих зборів учасників.

Позивач, як і в 2004-2005 р.р. ігнорував ці збори учасників Відповідача-1, представника свого на ці збори не направляв, Відповідача-1 або голову зборів - ТОВ «Твердиня» письмово або в усному порядку не повідомляв про причини своєї неявки на ці збори - 06.02.2009 р. 09.03.2009 р., 10.04.2009 р.

У зв'язку із систематичним порушення своїх обов'язків учасника Відповідача-1, 10.04.2009 р. рішенням загальних зборів Відповідача-1 Позивач був виключений із складу учасників Відповідача-1 в порядку ч. 1 ст. 64 Закону України «Про господарські товариства».

Відповідач-1 вважає, що це законне і обґрунтоване рішення, оскільки, як вбачається з вищенаведеного Позивач дійсно не брав ніякої участі як учасник Відповідача 1 в його діяльності, тощо.

Факт виключення Позивача із складу учасників Відповідача-1, а саме - законність та обґрунтованість такого виключення, вже був предметом судового дослідження, про що Відповідач-1 надає у справу рішення Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 09.06.2009 р. по цивільній справі № 2-2879/09, залишено без змін ухвалою апеляційного суду Запорізької області від 14.07.2009 р.

В наведених судових рішеннях суди обох інстанції дослідили підстави та законність виключення позивача з числа учасників Відповідача-1 та інші, пов'язані з цим фактом питання (реєстрація Статуту).

Таким чином, Позивач на законних підставах 10.04.2009 р. рішенням загальних зборів Відповідача-1 був виключений із складу учасників Відповідача-1 (протокол № 6), у зв'язку з чим позовні вимоги Позивача щодо визнання цього рішення недійсним - не підлягають задоволенню.

Щодо вимоги Позивача про визнання недійсним рішення загальних зборів Відповідача-1 від 13.05.09 р., то рішення, які приймались на цих зборах ніяким чином не стосуються і не порушують прав та інтересів Позивача, у зв'язку з чим в цій частині позовні вимоги Позивача також не підлягають задоволенню.

19.01.2010 до суду надійшла заява позивача про забезпечення позовних вимог наступного змісту. Позивачу, ПСП "Агрофірма "Дружба" стало відомо про здійснення відповідачем ТОВ "Санаторій "Нива" дії щодо зміні розміру статутного капіталу товариства, зміну складу засновників товариства через прийняття нових та виключення інших. Як наслідок, учасникам що вибувають, товариство виплачує частку статутного капіталу, яка може бути виплачена майном товариства.

Позовні вимоги, які потребують забезпечення, полягають в збереженні частки в статутному капіталі товариства для отримання частини прибутку (дивідендів) відповідно частки в статутному капіталі ТОВ "Санаторій "Нива" на користь Приватного сільськогосподарського підприємства "Агрофірма" Дружба". Таким чином, є підстави вважати, що до моменту винесення судового рішення відповідачем будуть здійснені дії щодо максимального зменшення розміру статутного капіталу товариства та щодо максимального зменшення вартості активів товариства через їх відчуження як третім особам, так і учасникам, що вибувають. В наслідок дій позивача на момент винесення рішення судом може виникнути обставини, за якими будуть порушені законні права та охоронювані законом інтереси щодо збереження розміру вартості майна у відповідача. Отримавши позовну заяву відповідачами можуть бути здійснені дії щодо зменшення активів ТОВ "Санаторій "Нива", зменшення розміру статутного капіталу товариства, провести зміну складу засновників товариства через прийняття нових членів та виключення існуючих. Як наслідок, учасникам що вибувають, за домовленістю з іншими учасниками, товариство може виплатити частку статутного капіталу нерухомим майном Товариства за його балансовою вартістю, яка є значно менше його ринкової вартості. Таким чином, при задоволенні позовних вимог позивач може отримати тільки борги товариства, а його активи внаслідок недобросовісних дій відповідачів будуть виведені з балансу Товариства, заявлені частки статутного капіталу Позивача не будуть забезпечені активами. Також, зменшення статутного капіталу фактично може привести до банкрутства підприємства або скасуванню його державної реєстрації на підставі ч.4 ст. 53 ЗУ "Про господарські товариства " внаслідок прийняти рішення про ліквідацію товариства. Ліквідація товариства призведе до неможливості проводити діяльність, направлену на отримання прибутку, чим буде нанесена значна шкода інтересам Позивача. Таким чином, є підстави вважати, що до моменту винесення судового рішення відповідачами будуть здійснені дії щодо максимального зменшення розміру статутного капіталу товариства , відчуження майна товариства, це призведе до зменшення вартості активів шляхом відчуження них як третім особам, так і учасникам що можуть вибути з товариства, а також навмисне доведення до банкрутства та/або ліквідації Товариства. В даний час у відповідача є можливість створити умови, внаслідок яких на момент винесення рішення судом будуть неможливе виконання рішення суду через відсутність юридичної особи або порушення прав позивача через зменшення вартості його частки через зменшення вартості статутного капіталу. На підставі наведеного та керуючись ст. 66, 67 ГПК України просить застосувати заходи до забезпечення позову шляхом заборони відповідачеві вчиняти певні дії, що стосуються предмету спору, а саме:

- Заборонити Товариству з обмеженою відповідальністю "Санаторій "Нива" (71120, Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Котляревського, 23 ) вчиняти будь-яки дії щодо відчуження у будь-який спосіб нерухомого майна, яке відображається на балансі ТОВ "Санаторій "Нива", у тому числі через відчуження шляхом виплати частки статутного капіталу Товариства учаснику, що вибув, майном товариства.

- Заборонити Товариству з обмеженою відповідальністю "Санаторій "Нива" (71120, Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Котляревського, 23 ) вчиняти будь-яки дії щодо внесення змін чи доповнень до Статуту ТОВ "Санаторій "Нива" в частині зміни (перерозподілу часток в статутному фонді (капіталі) товариства, зменшення розміру статутного фонду (капіталу) товариства.

- Заборонити державному реєстратору Виконавчого комітету ОСОБА_2 міської ради здійснювати реєстрацію змін чи доповнень до Статуту ТОВ "Санаторій "Нива" щодо перерозподілу часток в статутному фонді (капіталі) товариства, зменшення розміру статутного фонду (капіталу) товариства.

Зазначена заява позивача прийнята судом до розгляду у судовому засіданні.

Згідно із ч.1 ст.27 ГПК України треті особи,які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до прийняття рішення господарським судом, якщо рішення з господарського спору може вплинути на їх права або обовязки щодо однієї із сторін. Їх може бути залучено до участі у справі також за клопотанням сторін, прокурора або з ініціативи господарського суду.

Господарським судом встановлено, що відповідно до статуту ТОВ «Санаторій «Нива». (нова редакція), затвердженого зборами учасників ТОВ «Санаторій «Нива» протокол № 7 від 08.05.2009 року, учасниками товариства є юридична особа Товариство з обмеженою відповідальністю «Твердиня»(69002, м. Запоріжжя, вул. Грязнова, 53, код за ) та фізична особа ОСОБА_5 (місцепроживання - 72300, Запорізька область, м. Мелітополь, вул. 30 річчя Перемоги, б. 18, кв. 22, ідент. номер НОМЕР_1). Державну реєстрацію змін до установчих документів проведено державним реєстром ОСОБА_2 міськвиконкому ОСОБА_6 13.05.2009, номер запису 5000156.

Рішення у справі № 21/13/10 може вплинути на права або обовязки учасників відповідача 1 стосовно нього, тому зазначених учасників ТОВ «Санаторій «Нива» слід залучити до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача 1.

Відповідно до ч. 1 ст.77 Господарського процесуального кодексу України господарський суд відкладає розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні.

У звязку з залученням до участі у справі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, та з метою витребування додаткових доказів слід відкласти судове засідання у зазначеній справі

Керуючись ст. ст. 27, 66, 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Залучити до участі у справі в якості третіх осіби, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача 1

Товариство з обмеженою відповідальністю «Твердиня»(69002, м. Запоріжжя, вул. Грязнова, 53, код за )

Фізичну особу ОСОБА_5 (місцепроживання - 72300, Запорізька область, м. Мелітополь, вул. 30 річчя Перемоги, б. 18, кв. 22, ідент. номер НОМЕР_1)..

Відкласти судове засідання по справі № 21/13/10 на 02.02.2010 року, 11 -00.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м. Запоріжжя, вул.Шаумяна,4, к.120.

Зобовязати:

позивача- надати суду докази направлення позовної заяви відповідачу 2 та третім особам по справі;

відповідача 2 виконати вимоги ухвали суду по справі № 21/13/10 від 14.12.2009 року;

відповідачів 1,2, третіх осіб надати заперечення на заяву про забезпечення позову від 19.01.2010;

третіх осіб по справі - надати документи, які посвідчують правовий статус, заперечення на позов (за їх наявності), документи в обґрунтування заперечень.

Копію ухвали направити сторонам по справі, третім особам по справі.

Суддя В.І. Черкаський

дата слухання час слухання