РІШЕННЯ

"27" вересня 2010 р.Справа № 18/73-1570

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Охотницької Н.В.

Розглянув матеріали справи:

за позовом ОСОБА_1, вул. Стуса, 2/21, м. Тернопіль

до відповідача ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Ремвзуття», вул. Медова, 10, м. Тернопіль

про визнання недійсним рішення зборів учасників ТОВ «Ремвзуття», оформлених протоколом № 7 від 28.11.2008 р., в частині виключення позивача з числа учасників товариства та в частині придбання товариством часток виключених учасників і визначення за товариством частки в статутному капіталі в розмірі 28,486%.

За участю представників сторін:

позивача: не з'явився

відповідача: ОСОБА_3 адвокат, довіреність від 22.12.2008 р.

В судовому засіданні представникам сторін розяснено їх процесуальні права та обовязки, передбачені статтями 20, 22, 81-1 ГПК України.

Технічна фіксація судового процесу не здійснюється.

Суть справи: ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Тернопільської області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю «Ремвзуття»про визнання недійсним рішення зборів учасників ТОВ «Ремвзуття», оформлених протоколом № 7 від 28.11.2008 р., в частині виключення позивача з числа учасників товариства та в частині придбання товариством часток виключених учасників і визначення за товариством частки в статутному капіталі в розмірі 28,486%.

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач посилається на те, що рішення зборів учасників ТОВ «Ремвзуття», оформлених протоколом № 7 від 28.11.2008 р., в частині виключення позивача з числа учасників товариства та в частині придбання товариством часток виключених учасників і визначення за товариством частки в статутному капіталі в розмірі 28,486% є незаконним із врахуванням приписів ст. ст. 52, 53, 64 Закону України «Про господарські товариства»оскільки згідно оскарженого рішення його незаконно виключено з числа учасників товариства, при цьому належна йому частка ним не відчужувалась, відповідно товариство не могло її придбати.

Представник відповідача проти позовних вимог заперечує, зазначає, що підставами для виключення ОСОБА_1 з числа учасників ТОВ «Ремвзуття», у відповідності до ст. 64 Закону України «Про господарські товариства», було систематичне невиконання ОСОБА_4 обовязків учасника товариства та неодноразове перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника відповідача, зясувавши фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, оцінивши наявні в матеріалах справи та додатково подані учасниками судового процесу докази, які мають значення для обєктивного розгляду справи, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають до задоволення, з огляду на наступне.

Згідно ст. 1 Господарського процесуального кодексу України право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів мають підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність і в установленому порядку набули статусу субєкта підприємницької діяльності.

Відповідно до статті 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.

Згідно із статтею 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. За змістом частини 4 статті 58 зазначеного Закону учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді.

Згідно статті 59 наведеного Закону, до компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю відноситься, між іншим, виключення учасника з товариства, при цьому при вирішенні даного питання рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, які володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів від загальної кількості голосів учасників товариства.

Відповідно до статті 64 Закону України від 19.09.91 № 1576-XII "Про господарські товариства" (далі Закон) учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. Згідно зі статтею 11 Закону учасники товариства (у тому числі учасники ТОВ) зобов'язані: а) додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства; б) виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами; в) не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства; г) нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

28.11.2008 року відбулися збори учасників ТОВ "Ремвзуття" із затвердженим порядком денним: 1. Про внесення змін до Статуту товариства. 2. Про виконання обовязків учасниками товариства. 3. Інформація про виконання рішення зборів учасників від 08.08.2008р. 4. Різне, які оформлено протоколом зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" № 7 від 28.11.2008 р.

Так, 28.11.2008 р. зборами учасників ТОВ "Ремвзуття" виключено ОСОБА_1, частка якого складає в статутному капіталі товариства 54 370 грн. 21,698%, зі складу учасників ТОВ "Ремвзуття". Рішення оформлено протоколом зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" № 7 від 28.11.2008 р.

Як вказано у даному протоколі виключення з врахуванням вимог Статуту товариства, рішення зборів ТОВ "Ремвзуття" від 08.08.2008 р. та на виконання вимог Закону України "Про господарські товариства".

Присутніми на зборах були учасники товариства, що в сукупності володіють 88,964 % статутного капіталу, які одноголосно проголосували за дане рішення.

Відповідно до ч.5 ст.61 Закону України "Про господарські товариства" з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

З наведеної норми Закону України "Про господарські товариства" випливає, що рішення з питань, не включених до порядку денного, може прийматись лише за згодою усіх учасників товариства, присутніх на зборах, тобто, необхідною умовою для здійснення голосування по таких питаннях є згода на це усіх присутніх на зборах учасників товариства.

Між тим, як вбачається зі змісту протоколу № 7 зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" від 28 листопада 2008 р., порядок денний зборів не містив питання про виключення ОСОБА_1М з числа учасників ТОВ "Ремвзуття". Також зі змісту протоколу № 7 зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" від 28 листопада 2008 р. слідує, що порядок денний зборів не доповнювався за згодою усіх присутніх питанням "Про виключення ОСОБА_1 з числа учасників ТОВ "Ремвзуття".

Згідно ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.

Відповідно до п. 22 Постанови Пленуму ВСУ "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.08 № 13, У разі, якщо на порушення вимог ст.43 Закону України "Про господарські товариства" питання не було включено до опублікованого порядку денного загальних зборів товариства, рішення цих зборів із зазначеного питання повинні визнаватися недійсними через пряму заборону закону.

Згідно п.п. 10.6, 10.7, 10.8 Статуту до виключної компетенції зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" відносяться, зокрема, вирішення питань виключення учасника з товариства, при цьому рішення з цього приводу вважається прийнятим, якщо за нього проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Відповідно до п. 5.4. Статуту "Виключення з ОСОБА_2" учасник, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Так, згідно Статуту товариства виключення учасника зі складу товариства можливе у ряді визначених випадків, зокрема при систематичному невиконанні обовязків учасника (виконання їх не належним чином) та перешкоджання з його боку досягненню цілей товариства.

Як вбачається із змісту протоколу зборів учасників товариства, позивача зі складу учасників товариства виключено " з врахуванням вимог Статуту товариства, рішення зборів ТОВ "Ремвзуття" від 08.08.2008 р. та на виконання вимог Закону України "Про господарські товариства"

Втім у згаданому протоколі загальних зборів, не дано оцінку поведінці виключеного учасника, не обґрунтовано причини такого виключення і не зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства, які, як зазначено в рішення, перешкоджали отримувати прибуток, не встановлені наявні негативні наслідки для товариства, у зв'язку із діями чи бездіяльністю учасника, не зазначено в чому саме полягало не сприяння в діяльності товариства щодо досягнення цілей та мети, передбачених статутом.

Відповідно до п.3.10 Рекомендацій Президії ВГСУ від 28.12.2007 р. № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

Інших обґрунтувань причини такого виключення не зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства.

Неприйняття участі у діяльності товариства не може розцінюватись як систематичне невиконання своїх обов'язків або перешкоджання досягненню цілей товариства.

Крім того, на зборах прийнято рішення про придбання відповідачем часток виключених учасників в розмірі 28,486%.

Відповідно до статті 147 Цивільного кодексу України та статті 53 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства.

У разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством (ч. 5 ст. 52 Закону України "Про господарські товариства").

Таким чином товариство не може бути власником частки виключеного учасника.

Згідно вимог ст. ст. 32, 33 Господарського процесуального кодексу України, доказами у справі є будь які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Витрати по сплаті державного мита та витрати на інформаційно технічне забезпечення судового процесу згідно вимог статей 44, 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на відповідача.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 1, 2, 4, 12, 33, 34, 43, 44, 49, 82-85, 115 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задоволити.

2. Визнати недійсним рішення зборів учасників, оформлених протоколом № 7 від 28.11.2008 р. товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття" в частині виключення учасника ОСОБА_1 з числа учасників товариства і визначення за товариством частки в статутному капіталі в розмірі 28,486 %.

3. Стягнути з ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття" (вул. Медова, 10, м. Тернопіль, ) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1):

- 85 (вісімдесят пять) грн. державного мита;

- 236 (двісті тридцять шість) грн. витрат на інформаційно технічне забезпечення судового процесу.

4. Наказ видати стягувачеві після набрання судовим рішенням законної сили.

Сторони вправі подати апеляційну скаргу, а прокурор внести апеляційне подання на рішення місцевого господарського суду, яке не набрало законної сили протягом десяти днів з дня його підписання 30.09.2010 р., через місцевий господарський суд.

Суддя Н.В. Охотницька