ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про відкладення розгляду справи

23.11.10 Справа № 21/7/09

Суддя Черкаський В.І.

Кредитори:

1.Товариство з обмеженою відповідальністю Автомодерн (54036, м.Миколаїв, вул.Веселинівська, 47-Б)

2.Товариство з обмеженою відповідальністю УТН-Восток (83030,м.Донецьк, вул.Майська, 86-А, поштова адреса- 03680, м.Київ, вул.Козацька,120/4)

3.Товариство з обмеженою відповідальністю Торговий будинокАзовресурс (72319, Запорізька область, м. Мелітополь, вул.Леніна, 119/104)

4.Кредитна спілка "Капітал" (72312, Запорізька область, м. Мелітополь, вул. Леніна, 91)

5.Товариство з обмеженою відповідальністю "Азовінвест" (72318, Запорізька область, м. Мелітополь, вул. Комунарів, 36-а )

6. (заявник) Публічне акціонерне товариство Комерційний банк Приватбанк в особі Запорізького регіонального управління (69002, м. Запоріжжя, вул. Глісерна, 1)

7.ВАТ "Державний ощадний банк України" (відділення № 8024 м. Мелітополь Запорізької області) ( 72319, Запорізька область, м.Мелітополь, вул.Кірова, 65)

боржник ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "ЮТТК" (72318, Запорізька область, м. Мелітополь, вул. Чкалова, 31, )

банки, здійснюючі розрахунково-касове обслуговування боржника

1. заявник-Публічне акціонерне товариство Комерційний банк Приватбанк в особі Запорізького регіонального управління (69002, м. Запоріжжя, вул. Глісерна, 1)

2.АКІБ "УкрСиббанк", м.Харків

3.ВАТ "Державний ощадний банк України" (відділення № 8024 м. Мелітополь Запорізької області)-адреса: 72319, Запорізька область, м.Мелітополь, вул.Кірова, 65.

4. АТ "Індекс банк"

Керуючий санацією- Ріжко С.Г.

Розпорядник майна- Забродін О.М.

Суддя Черкаський В.І.

За участю представників сторін:

від кредитора 5-Кущик А.А., довір. б/н від 05.11.2009 року;

від кредитора 3- ОСОБА_2, довір. б/н від 08.11.2010 року;

від кредитора 6- ОСОБА_3, довір. від 19.07.2010 року;

від кредитора 7- ОСОБА_4, довір. від 06.09.2010 року;

Керуючий санацією- Ріжко С.Г., особисто;

Розпорядник майна- Забродін О.М. , особисто

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою від 01.03.2010 року відмовлено ПАТ КБ Приватбанк в задоволенні заяви (вх. № 0901/21539 від 07.10.2009 року) про винесення ухвали про відсторонення керуючого санацією ОСОБА_5 від посади керівника (директора) та призначення на цю посаду розпорядника майна ОСОБА_6, відкладено судове засідання по справі № 21/7/09 для розгляду питання щодо затвердження господарським судом плану санації боржника або ліквідації боржника, для розгляду питання щодо кандидатури нового керуючого санацією чи ліквідатора та розміру їх винагороди на 01.04.2010 року.

Судове засідання відкладене на 01.04.2010 року не відбулося у звязку із направленням 03.03.2010 року справи № 21/7/09 до Вищого господарського суду України для розгляду касаційної скарги ТОВ "Азовінвест" про перегляд ухвали по даній справі від 23.10.2009 року.

Матеріали справи № 21/7/09 повернуто 12.05.2010 року до господарського суду Запорізької області.

Ухвалою від 20.05.2010 року призначено судове засідання по справі № 21/7/09 для розгляду питання щодо затвердження господарським судом плану санації боржника або ліквідації боржника, для розгляду питання щодо кандидатури нового керуючого санацією чи ліквідатора та розміру їх винагороди на 10.06.2010 року.

Судове засідання, призначене на 10.06.2010 року, не відбулося у звязку із направленням 01.06.2010 року справи № 21/7/09 до Запорізького апеляційного господарського суду для розгляду апеляційної скарги ТОВ "Азовінвест" про перегляд ухвали по даній справі від 20.05.2010 року.

Справу про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "ЮТТК" 29.06.2010 року повернуто до господарського суду.

За запитом Запорізького апеляційного господарського суду справу № 21/7/09 08.07.2010 року спрямовано до апеляційної інстанції.

04.08.2010 року ПАТ КБ Приватбанк в особі ЗРУ надало суду скаргу б/н від 30.07.2010 року на рішення зборів кредиторів ТОВ ЮТТК від 06.11.2009 року з питання визначення незаконним кількісного складу комітету кредиторів.

05.10.2010 року до господарського суду повернуто справу про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "ЮТТК".

Ухвалою від 12.10.2010 суд призначив судове засідання по справі № 21/7/09 для розгляду питання щодо затвердження господарським судом плану санації боржника або ліквідації боржника, для розгляду питання щодо кандидатури нового керуючого санацією чи ліквідатора та розміру їх винагороди, для розгляду скарги ПАТ КБ Приватбанк в особі ЗРУ (вх. № 0906/19634 від 04.08.2010 року) на 25.10.2010. Зобовязав: комітет кредиторів - виконати вимоги ухвали суду від 10.02.2010 року по справі № 21/7/09; ПАТ КБ Приватбанк в особі ЗРУ надати суду нормативне та документальне обґрунтування скарги (вх. № 0906/19634 від 04.08.2010 року).

У судове засідання 25.10.2010 заявник не зявився, вимог суду не виконав.

У судовому засіданні 25.10.2010 від кредитора 7 надійшло клопотання про оголошення перерви у засіданні для ознайомлення з матеріалами плану санації боржника.

Ухвалою від 25.10.2010 суд оголосив у судовому засіданні по справі № 21/7/09 для розгляду питання щодо затвердження господарським судом плану санації боржника або ліквідації боржника, для розгляду питання щодо кандидатури нового керуючого санацією чи ліквідатора та розміру їх винагороди, перерву до 08.11.2010, витребувавши відповідні докази у учасників провадження.

08.11.2010 до суду надійшов відзив кредитора 5 на скаргу ПАТ КБ Приватбанк в особі ЗРУ (вх. № 0906/19634 від 04.08.2010 року).

08.11.2010 до суду надійшли заперечення кредитора 7 на план санації.

Ухвалою від 08.11.2010 суд відклав судове засідання по справі № 21/7/09 для розгляду питання щодо затвердження господарським судом плану санації боржника або ліквідації боржника, для розгляду питання щодо кандидатури нового керуючого санацією чи ліквідатора та розміру їх винагороди, скарги ПАТ КБ Приватбанк в особі ЗРУ (вх. № 0906/19634 від 04.08.2010 року) до 23.11.2010.

17.11.2010 до суду надійшли заперечення кредитора 4 на план санації.

23.11.2010 до суду надійшов узгоджений додаток № 1 до плану санації боржника та протокол № 3 засідання комітету кредиторів від 18.11.2010, на якому затверджено зазначений додаток.

23.11.2010 до суду надійшли додаткові заперечення кредитора 7 на план санації в редакції від 16.11.2009, заперечення містять клопотання про відсторонення керуючого санації ОСОБА_5 від виконання обовязків та призначення на цю посаду розпорядника майна ОСОБА_6, виходячи з наступного. Відповідно до п.9 ст. 17 Закону значні угоди та угоди, щодо яких є заінтересованість укладаються керуючим санацією тільки за згодою комітету кредиторів, якщо інше не передбачено цим Законом або планом санації. Керуючим санації в порушенні п.9 ст. 17 Закону 18.01.2010р. було укладено договір безпроцентної позики № 4 без погодження з комітетом кредиторів. 03.03.2010р. керуючим санацією, також без погодження з комітетом кредиторів було укладено додаткову угоду № 1, на підставі якої було збільшено строк повернення позики. Вищезазначений договір та додаткова угода були укладені директором ТОВ «ЮТТК», а не керуючим санації, хоча директор ТОВ «ЮТТК»та керуючий санації одна і таж особа, якій було відомо, о 09.06.2009р. Господарським судом Запорізької області порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ «ЮТТК». Навмисні дії керуючого санації спрямовані на збільшення дебіторської заборгованості, що в свою чергу ставить під сумнів законність дії керуючого санації. Згідно до ст. 18 вищезазначеного Закону план санації розглядається комітетом кредиторів, який скликається керуючим санацією в чотирьохмісячний строк з дня винесення господарським судом ухвали про санацію, якщо інше не передбачено цим Законом. Керуючий санацією письмово повідомляє членів комітету кредиторів про дату і місце проведення засідання комітету і за два тижні до проведення комітету кредиторів надає можливість попередньо ознайомитися з планом санації. Керуючим санації в порушенні ст. 18 Закону не надано можливості попередньо ознайомитися з планом санації. Крім того керуючий санацією щоквартально не звітує перед комітетом кредиторів. Керуючий санації неодноразово порушує вимоги чинного законодавства, стосовно включення вимог кредиторів, надання звітів, надання можливості ознайомлення з планом санації та дотримання істотних умов плану санації.

Зазначення клопотання кредитора 7 від 08.11.2010 № 1643 прийняте судом до розгляду у судовому засіданні.

Розглянувши матеріали справи, план санації в редакції від 16.11.2009, скаргу ПАТ КБ Приватбанк в особі ЗРУ (вх. № 0906/19634 від 04.08.2010 року), заслухавши представників кредиторів, керуючого санацією, розпорядника майна, суд встановив наступне.

04.08.2010 року ПАТ КБ Приватбанк в особі ЗРУ надало суду скаргу б/н від 30.07.2010 року на рішення зборів кредиторів ТОВ ЮТТК від 06.11.2009 року з питання визначення незаконним кількісного складу комітету кредиторів, виходячи з наступного.

09.06.2009 р. Ухвалою Господарського суду Запорізької області по справі № 21/7/09 порушено провадження у справі про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „ЮТТК", відкрита процедура санації боржника, розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого ОСОБА_6

На виконання Ухвали суду 06.11.2009 р. відбулися збори кредиторів. Загальна кількість голосів усіх конкурсних кредиторів складає 1353. На зборах присутні кредитори, які разом мають 1 330 голосів. Збори кредиторів вважаються правомочними, хоча ці збори в дійсності були зборами в інтересах боржника і опечатка на 1 стр. про це є не просто опечаткою, а дійсністю.

Так, згідно до ч. 6 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" на час дії процедур банкрутства збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше семи осіб.

За допомогою інтриг та в інтересах самого боржника обраний незаконний комітет кредиторів у кількості лише одного кредитора - ТОВ „Азовінвест", а це нонсенс, бо слово „комітет кредиторів" за визначенням будь-якого словника - це колегіальний орган, який керує роботою. А виходить, що маємо не комітет кредиторів, а комітет кредитора, який (тобто кредитор) маючи лише 540 голосів буде вирішувати будь-які питання за інші 813 голосів, тобто меньшість буде керувати більшістю.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст. 1, 12 ГПК України, ст. ст. 5, 6, 12, 13, 14, 16, 53 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", просить суд визнати рішення зборів кредиторів ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „ЮТТК" від 06.11.2009 р. з питання визначення кількістного складу комітету кредиторів незаконним; визначити кількістний склад комітету кредиторів ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „ЮТТК" у кількості 7 осіб, а саме :

1) ПАТ КБ „ПРИВАТБАНК";

2) ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „Автомодерн";

3) ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „УТН-Восток";

4) ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „Торговий будинок „Азовресурс";

5) Кредитна спілка „Капітал";

6) ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „Азовінвест";

7) ВАТ „Державний ощадний банк України".

Згідно до ч. 6 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" на час дії процедур банкрутства збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше семи осіб.

Постановою Пленуму Верховного суду України № 15 від 18.12.2009 встановлено, що рішення зборів кредиторів чи комітету кредиторів не може визнаватися господарським судом недійсним, оскільки за своєю правовою природою не є актом юридичної особи, державного чи іншого органу. Суд повинен давати оцінку цим рішенням та враховувати їх резолюції у прийнятті судових актів у справі, якщо такі рішення відповідають приписам чинного законодавства.

Збори кредиторів від 06.11.2009 обрали комітет кредиторів у складі 1 особи- кредитора - ТОВ «Азовінвест», що не противорічить чинному законодавству. У суду відсутні повноваження згідно Закону стосовно визначення кількістного складу комітету кредиторів ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „ЮТТК" у кількості 7 осіб.

Таким чином, вимога заявника визнати рішення зборів кредиторів ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „ЮТТК" від 06.11.2009 р. з питання визначення кількістного складу комітету кредиторів незаконним, не підлягає задоволенню.

За таких обставин, скаргу ПАТ КБ Приватбанк в особі ЗРУ (вх. № 0906/19634 від 04.08.2010 року), слід залишити без задоволення.

Відповідно до вимог ст. 53 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом порядок проведення зборів кредиторів, утворення і діяльності комітету кредиторів визначаються цим Законом. Комітет кредиторів у місячний строк від дати його утворення повинен подати господарському суду схвалений план санації боржника. Господарський суд затверджує план санації боржника, про що виноситься ухвала, яка може бути оскаржена у встановленому порядку. Боржник розпочинає реалізацію плану санації після його затвердження судом.

Згідно ст. 18 Закону план санації вважається схваленим, якщо на засіданні комітету кредиторів таке рішення було підтримано більш як половиною голосів кредиторів - членів комітету кредиторів. Протокол засідання комітету кредиторів може містити особливу думку кредиторів, які голосували проти порядку і строків погашення заборгованості, передбачених у плані санації.

Рішенням комітету кредиторів від 16.11.2009 (протокол № 2 від 16.11.2009) затверджено план санації боржника. Засідання комітету кредиторів від 16.11.2009 проведено за участю єдиного члена комітету кредиторів, обраного зборами кредиторів від 06.11.2009, - ТОВ «Азовінвест»та керуючого санацією ОСОБА_5

Згідно ст. 16 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом у роботі комітету має право брати участь з правом дорадчого голосу, зокрема, арбітражний керуючий, представник працівників боржника.

Керуючий санацією не надав суду доказів запрошення на засідання комітету кредиторів розпорядника майна ОСОБА_6. У засіданні 23.11.2010 розпорядник майна пояснив, що його не запрошували на засідання комітету кредиторів, що проводились 06.11.2009 та 18.11.2010, участі в розробці плану санації боржника він не брав.

За таких обставин, суд дійшов до висновку, що засідання комітету, що відбулись 06.11.2009 та 18.11.2010, були проведені з порушенням прав, як розпорядника майна ОСОБА_6 та і представника працівників боржника.

Відповідно до вимог ст. 18 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом план санації повинен містити заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, умови участі інвесторів, за їх наявності, у повному або частковому задоволенні вимог кредиторів, зокрема шляхом переведення боргу (частини боргу) на інвестора, строк та черговість виплати боржником або інвестором боргу кредиторам та умови відповідальності інвестора за невиконання взятих згідно з планом санації зобов'язань. План санації повинен передбачати строк відновлення платоспроможності боржника. У разі наявності інвесторів план санації розробляється та погоджується за участю інвесторів. Заходами щодо відновлення платоспроможності боржника, які містять план санації, можуть бути: реструктуризація підприємства; перепрофілювання виробництва; закриття нерентабельних виробництв; відстрочка та (або) розстрочка платежів або прощення (списання) частини боргів, про що укладається мирова угода; ліквідація дебіторської заборгованості; реструктуризація активів боржника відповідно до вимог цього Закону; продаж частини майна боржника; зобов'язання інвестора про погашення боргу (частини боргу) боржника, зокрема шляхом переведення на нього боргу (частини боргу), та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов'язань; виконання зобов'язань боржника власником майна боржника та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов'язань; продаж майна боржника як цілісного майнового комплексу (для недержавних підприємств); одержання кредиту для виплати вихідної допомоги працівникам боржника, які звільняються згідно з планом санації, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок реалізації майна боржника; звільнення працівників боржника, які не можуть бути задіяні в процесі реалізації плану санації, інші способи відновлення платоспроможності боржника.

Суд встановив, що наданий на затвердження план санації боржника містить наступні заходи щодо відновлення платоспроможності боржника:

продаж частини майна, що знаходиться в заставі ПАТ КБ «ПриватБанк» (п.4.5);

стягнення дебіторської заборгованості (п. 4.7);

проведення виробничої діяльності (п.6.1.3).

Додатком № 1 до плану санації боржника, затвердженим рішенням комітету кредиторів від 18.11.2010 (протокол № 3 засідання комітету кредиторів від 18.11.2010) встановлено, що погашення кредиторських вимог ПАТ КБ «ПриватБанк»у розмірі 418284,74 грн. буде відбуватися за рахунок коштів, отриманих від реалізації заставного майна, в порядку та термін, передбачений планом санації. Згідно п.6.1.3 плану санації цей строк встановлений протягом 3-4 кварталів з моменту затвердження плану санації судом.

Додатком № 1 до плану санації боржника, затвердженим рішенням комітету кредиторів від 18.11.2010 (протокол № 3 засідання комітету кредиторів від 18.11.2010) встановлено, що погашення вимог кредиторів 4-тої черги, а саме кредиторів:

ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Автомодерн

ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю УТН-Восток

ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю Торговий будинокАзовресурс

ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Азовінвест" передбачається протягом 1-4 кварталів з моменту затвердження плану санації судом.

До графіку, що передбачає строки погашення вимог кредиторів 4-тої черги включені також заставні кредитори ВАТ "Державний ощадний банк України" та КС «Капітал», погашення вимог яких передбачається протягом 2-4 кварталів з моменту затвердження плану санації судом.

До того ж зазначеним додатком передбачено, що кредиторські вимоги шостої черги ТОВ «Азовінвест»та ТОВ «Торговий будинок «Азов ресурс»у разі виконання вищезазначеного графіку планується списати, у відповідності до плану санації, тому в подальшому при проведення вони враховуватися не будуть. Кредиторські вимоги шостої черги ТОВ «Автомодерн»в розмірі 102 гривні планується погасити у четвертому кварталі виконання плану санації.

Ст. 31 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема, передбачено, що кошти, одержані від продажу майна спрямовуються на задоволення вимог кредиторів, у першу чергу задовольняються вимоги, забезпечені заставою.

В зв'язку з тим, що ВАТ «Державний ощадний банк України», КС Капітал є заставними кредиторами розрахунки з ним повинні проводитись за рахунок реалізації заставного майна, суд дійшов до висновку, що розрахунки з ними без реалізації заставного майна протягом 2-4 кварталів з моменту затвердження плану санації судом, будуть порушувати права кредиторів 4-тої черги на отримання коштів у більш короткий строк.

За таких обствин, та з врахуванням того, що засідання комітету, що відбулись 06.11.2009 та 18.11.2010, були проведені з порушенням прав, як розпорядника майна ОСОБА_6 та і представника працівників боржника, суд вважає за необхідне відмовити у затвердженні наданого плану санації.

Враховуючи вищевикладене, враховуючи закінчення строку санації боржника 09.06.2010, відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України слід відкласти судове засідання для розгляду питання щодо затвердження господарським судом плану санації боржника або ліквідації боржника, для розгляду клопотання кредитора 7 про відсторонення керуючого санацією від виконання обовязків від 08.11.2010 № 1643 та покладення його обовязків на розпорядника майна; питання щодо затвердження господарським судом плану санації боржника або переходу доліквідаційної процедури боржника, укладення мирової угоди у справі, для розгляду питання щодо кандидатури нового керуючого санацією чи ліквідатора та розміру їх винагороди, для виконання учасниками провадження вимог суду.

Керуючись ст. 5, 12, 16, 17, 53 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ст. 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Скаргу ПАТ КБ Приватбанк в особі ЗРУ (вх. № 0906/19634 від 04.08.2010 року) залишити без задоволення.

Клопотання комітету кредиторів № 14 від 23.02.2010 (вх.2506/2816 від 01.03.2010) про затвердження плану санації в редакції від 16.11.2010 залишити без задоволення.

Відкласти судове засідання по справі № 21/7/09 для розгляду клопотання кредитора 7 про відсторонення керуючого санацією від виконання обовязків від 08.11.2010 № 1643 та покладення його обовязків на розпорядника майна; питання щодо затвердження господарським судом плану санації боржника або переходу до ліквідаційної процедури боржника, укладення мирової угоди у справі, для розгляду питання щодо кандидатури нового керуючого санацією чи ліквідатора та розміру їх винагороди до 10.12.2010 року, 11-00.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м. Запоріжжя, вул. Шаумяна, 4, к. 120.

Зобовязати:

Керуючого санацією надати суду заперечення (при наявності) на клопотання кредитора 7 про відсторонення керуючого санацією від виконання обовязків від 08.11.2010 № 1643; документальне та нормативне обгрунтування заперечень, довідку щодо отримання та витрачання боржником коштів із зазначенням контрагентів, призначення платежу з моменту введення процедури санації, копії відповідних платіжних доручень, довідку банку стосовно відкриття спеціального рахунку для проведення санації;

Комітет кредиторів, керуючого санацією рішення стосовно переходу до наступної судової процедури у справі про банкрутство, оформленого відповідно до вимог чинного законодавства.

Копію ухвали направити кредиторам, керуючому санацією, розпоряднику майна, боржнику.

Суддя В.І. Черкаський