ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА
У Х В А Л А

№  2-1330/06-36/370

03.11.08

за
позовом

ОСОБА_1  (позивач -1) ОСОБА_2    (позивач -2)

до

Відкритого
акціонерного товариства «Торговельно-підприємницький центр»

про

визнання
за акціонером переважного права на придбання акцій

Суддя
Трофименко Т.Ю.

Представники:

від
позивача-1   ОСОБА_1,ОСОБА_3, - по дов.
537                             від
03.09.2008р.   від позивача -2  не з»явився

11

відповідача:       Осінчук В.Б. -по дов. 218 від
18.08.2008р.

Ухвала
прийнята 03.11.2008 р. у зв'язку із оголошеною на підставі ст. 77
Господарського процесуального кодексу України перервою з 22.10.2008 р. по
03.11.2008 р. для підготовки повного тексту ухвали.

Обставини
справи:

ОСОБА_1
та ОСОБА_2звернулись в Голосіївський районний суд м. Києва з позовом до ВАТ
«Торговельно-підприємницький центр»про
визнання за ними, як акціонерами відповідача,  переважного права на купівлю акцій
відповідача в ході другого етапу додаткової емісії,  в кількості, пропорційній їх частці у
статутному фонді цього товариства.

Рішенням
Голосіївського районного суду міста Києва від 19.09.2006р. у справі № 2-1330/06
в задоволенні позову ОСОБА_1, ОСОБА_2 до Відкритого акціонерного товариства
«Торговельно-підприємницький центр»відмовлено повністю.

Ухвалою
Апеляційного суду міста Києва від 27.12.2006р. рішення Голосіївського районного
суду міста Києва від 19.09.2006р. у справі № 2-1330/06 залишено без змін.

Постановою
Вищого Господарського суду України від 17.04.2008р. касаційну скаргу ОСОБА_1,
ОСОБА_2 задоволено частково, рішення Голосіївського районного суду міста Києва
від 19.09.2006р. та ухвалу Апеляційного суду міста Києва від 27.12.2006р. у
справі № 2-1330/06 скасовано, справу передано на новий розгляд до
Господарського суду міста Києва.

Ухвалою
Верховного Суду України від 12.06.2008р. відмовлено у порушенні касаційного
провадження з перегляду постанови Вищого Господарського суду України від
17.04.2008р.

За
резолюцією Голови Господарського суду міста Києва справу № 2-1330/06 передано
на новий розгляд судді Трофименко Т.Ю.

Ухвалою
Господарського суду міста Києва від 04.08.2008р. справу № 2-1330/06 прийняти до
свого провадження суддею Трофименко Т.Ю., присвоєно їй номер № 2-1330/06-36/370.

У
судовому засіданні 24.09.2008 р.  ОСОБА_1
подала заяву про уточнення позовних вимог згідно із якою просила суд:

-
визнати за ОСОБА_1 переважне право на купівлю 81745 акцій в ході другого етапу
додаткового випуску акцій ВАТ «Торговельно-підприємницький центр»;

-
визнати недійсним (таким, що не відбувся) другий етап додаткового випуску акцій
ВАТ «Торговельно-підприємницький центр»;

-
стягнути з ВАТ «Торговельно-підприємницький центр»на користь ОСОБА_1 судові
витрати у т.ч. 15000,00 грн. оплаченої правової допомоги адвоката.

Розглянувши
вказану заяву, суд дійшов висновку про
те, що вона не підлягає прийняттю з огляду на те, що за своєю суттю
подана заява є новими вимогами, заявленими ОСОБА_1 до ВАТ
«Торговельно-підприємницький центр», а не уточненням раніше заявлених позовних
вимог.

В
обґрунтування заявлених позовних вимог позивачі посилаються на те, що ВАТ
«Торговельно-підприємницький центр»неправомірно відмовив їм у задоволенні заяв
про підписку на акції відповідача на другому етапі, оскільки вони як акціонери
відповідача мають переважне право на придбання вказаних цінних паперів.

ВАТ
«Торговельно-підприємницький центр»у відзиві
на позов проти заявлених вимог заперечувало, обґрунтовуючи свої
заперечення відсутністю порушення переважних прав  ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на придбання акцій,
оскільки підписка на акцій, що залишились вільними після першого етапу
підписки, була здійснена акціонеру товариства, який першим подав відповідну
заяву, а не іншому інвестору.

Розглянувши
наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд -

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1
є власником іменних акцій ВАТ «Торговельно-підприємницький центр»у кількості
60992 шт. загальною номінальною вартістю 3049,60 грн.

ОСОБА_2
є власником іменних акцій ВАТ «Торговельно-підприємницький центр»у кількості є
власником 1155 шт. іменних акцій ВАТ "Торговельно-підприємницький
центр" загальною номінальною вартістю 57,75 грн.

03.06.04
загальні збори акціонерів ВAT "Торговельно-підприємницький центр" за
участю акціонерів, які володіють 589834 акціями (81,07% загальної кількості
акцій товариства), прийняли рішення про збільшення розміру статутного капіталу
шляхом додаткового випуску акцій та затвердили «Інформацію»про умови цього
випуску.

06.09.04
у газеті "Бюлетень. Цінні папери України" № 203-204 було опубліковано
«Інформацію»про додатковий випуск акцій відповідача, підписка, на які
здійснюється в два етапи: перший - з 11,10.04 по 26.10.04, другий - з 27.10.04
по 29.10.04.

Судом
встановлено, що ОСОБА_1 та ОСОБА_2, як акціонери, реалізували своє переважне
право на придбання акцій при їх додатковому випуску на першому етапі в
кількості, пропорційній їх частці у статутному фонді на дату прийняття рішення
про емісію - 03.06.04 p.

Так,
між ВAT "Торговельно-підприємницький центр" та ОСОБА_2 25.10.2004 р.
було укладено договір купівлі-продажу акцій на суму 577,50 грн. кількістю 11550
шт.

Також
25.10.2004 р. між ВAT "Торговельно-підприємницький центр" та ОСОБА_1
було укладено договір купівлі-продажу акцій на суму 30496,00 грн. кількістю
609920 шт.

27.10.2004
р. ОСОБА_1 та ОСОБА_2 звернулися до ВAT "Торговельно-підприємницький
центр"  з заявами про підписку на
акції ВAT "Торговельно-підприємницький центр" на другому етапі,
900000 шт. та 90000 шт. відповідно.

За
результатами  розгляду вказаних заяв
позивачі отримали від ВAT "Торговельно-підприємницький центр" листи №
397 від 02.11.2004 р. та № 396 від 02.11.2004 р. відповідно, про відмову у
задоволенні заяв, з причини перевищення попиту на акції їх фактичній кількості.

Спір
у даній справі виник з причини того, що ОСОБА_1 та ОСОБА_2 вважають, що
вказаною відмовою у продажу відповідної кількості акцій ВAT
"Торговельно-підприємницький центр" порушив їх переважне право як
акціонерів на придбання додатково випущених акцій даного товариства, встановлене
ч. 3 ст. 38 Закону України «Про господарські товариства».

Оцінюючи
подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на
всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин
справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті
обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд
відзначає наступне.

В
силу ч. 1 ст. 38 Закону України «Про господарські товариства» акціонерне
товариство має право збільшувати статутний фонд, якщо всі раніше випущені акції
повністю сплачені за вартістю не нижче номінальної.

Відповідно
до ч. 3 зазначеної статті підписка на додатково випущені акції провадиться у
порядку, передбаченому статтею 30 цього Закону. Акціонери користуються
переважним правом на придбання додатково випущених акцій. У голосуванні про
затвердження результатів підписки на додатково випущені акції беруть участь
особи, які підписалися на ці акції.

Порядок
збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства  на момент виникнення спірних правовідносин
було врегульовано нормами Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру
статутного фонду акціонерного товариства, затвердженим рішенням Державної комісії
з цінних паперів та фондового ринку України № 158 від 16.10.2000 р.

Згідно
з п. 10 вказаного Положення усі акціонери акціонерного товариства мають рівне
переважне право на придбання акцій, що випускаються додатково, у кількості,
пропорційній їх частці у статутному фонді на дату прийняття рішення про емісію
акцій (для закритих акціонерних товариств) або на дату початку проведення
першого етапу відкритої підписки на акції (для відкритих акціонерних
товариств).

Відкритим
акціонерним товариствам під час проведення підписки на акції забороняється
визначати переваги (різні умови) одних інвесторів перед іншими на придбання
акцій, що випускаються додатково, за винятком випадків реалізації акціонерами
свого переважного права.

У
відповідності до п. 11 Положення підписка на акції відкритого акціонерного
товариства здійснюється у два етапи:

- на
першому етапі реалізується переважне право акціонерів на придбання акцій, що
випускаються додатково, у кількості, пропорційній їх частці у статутному фонді
на дату початку проведення першого етапу відкритої підписки на акції;

- на
другому етапі реалізується право інших інвесторів на придбання акцій, що
випускаються додатково, та існуючих акціонерів у кількості, що перевищує
кількість акцій, на яку акціонер реалізував своє переважне право. При цьому, на
другому етапі переважним правом на придбання акцій, що випускаються додатково,
користуються акціонери товариства.

Для
реалізації свого переважного права на придбання акцій, що випускаються
додатково, протягом встановленого для цього терміну подається заява і здійснюється
оплата акцій відповідно до умов випуску (п. 13 Положення).

З
матеріалів справи вбачається, що на другому етапі  підписки на додатковий випуск акцій ВAT
"Торговельно-підприємницький центр" 27-29 жовтня 2004 р. до правління
було подано сім заяв на викуп акцій, з яких шість заяв від акціонерів
товариства, одна заява від особи, що не є акціонером, але виявила бажання
придбати акції.

Вказані
заяви, що надійшли у визначений законом строк, були зареєстровані в журналі в
порядку їх надходження. Дана обставина підтверджується копією витягу з журналу,
залученою до матеріалів справи.

Залишок акцій на другому
етапі становив 859750 штук, на придбання
яких було подано сім заяв, в тому числі від позивачів за № № 6, 7, які
були  зареєстровані в журналі реєстрації
заяв в порядку їх надходження.

В
зв'язку з тим, що  в заявах на придбання
акцій відповідні особи виявили бажання придбати 6713000 штук акцій,  що перевищувало їх фактичну кількість, право
викупу було надано акціонеру, що зареєструвався першим, а саме: юридичній особі
ТОВ "КТТЮ Холдінг Україна". Вказане товариство на момент підписки вже
було акціонером ВAT "Торговельно-підприємницький центр" та виявило
бажання придбати акції ВАТ у кількості 859750 штук, тобто увесь залишок акцій
на другому етапі підписки.

Відповідно
до ч. 6 ст. 30 Закону України «Про господарські товариства»у разі, якщо
підписка на акції перевищує розмір статутного фонду, засновники можуть
відхиляти зайву підписку, якщо це передбачено умовами випуску. Відмова у
підписці проводиться згідно з переліком передплатників з кінця переліку. У
разі, якщо засновники не відхиляють зайву підписку, рішення про прийняття чи
відмову зайвої підписки приймають установчі збори. При відмові засновниками або
установчими зборами зайвої підписки внесені суми повертаються у порядку,
передбаченому частиною четвертою цієї статті.

Пункт
6.9 Статуту ВAT "Торговельно-підприємницький центр"  передбачає, що якщо підписка на акції
перевищує кількість додатково випущених акцій, то правління може прийняти або
відхилити зайву підписку. Відмова у підписці проводиться згідно з переліком
передплатників з кінця переліку.

Враховуючи
вищевикладене, суд дійшов висновку про те, що підписка на додатковий випуск
акцій ВAT "Торговельно-підприємницький центр"  була проведена з додержанням вимог чинного
законодавства, зокрема Закону України «Про господарські товариства»та Положення
про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного
товариства. При цьому порушення переважного права акціонерів ВАТ ОСОБА_1 та
ОСОБА_2 допущено не було, вказані акціонери у встановленому Законом порядку
набули право власності на акції на першому етапі у кількості, згідно із
поданими заявами. Продаж залишку акцій на другому етапі була здійснена іншому
акціонеру ВAT "Торговельно-підприємницький центр"  у відповідності до Закону, Положення та
Статуту товариства.

За
таких обставин суд вважає необґрунтованими
посилання позивачів - ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на те, що при проведенні
підписки на акції ВAT "Торговельно-підприємницький центр" на другому
етапі через відмову у продажу заявленої ними кількості акцій було порушено їх
переважне право як акціонерів даного товариства на придбання відповідних акцій.
Встановлені судом обставини свідчать про дотримання вимог чинного законодавства
при здійсненні відчуження акцій на другому етапі підписки.

Судом
береться до уваги те, що скасовуючи рішення Голосіївського районного суду міста
Києва від 19.09.2006р. та ухвалу Апеляційного суду міста Києва від 27.12.2006р.
у справі № 2-1330/06 та передаючи дану справу на новий розгляд до
Господарського суду міста Києва, Вищий господарський суд України у постанові
від 17.04.2008 р. відзначив, що позивач, звертаючись до суду з цим позовом
просив визнати за ним переважне право на придбання акцій. В той же час, суди не
звернули належної уваги на те, що зазначене право позивача прямо передбачено
законом.

Відповідно
до ч. 1 ст. 111-12 Господарського процесуального кодексу України вказівки, що
містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої
інстанції під час нового розгляду справи.

Враховуючи
те, що в силу ч. 3 ст. 38 Закону України «Про господарські товариства»
акціонери користуються переважним правом на придбання додатково випущених
акцій, а також те, що передбачене законом право позивачів відповідач не оспорює,
суд дійшов висновку про відсутність предмету спору у даній справі, а отже
необхідність припинення провадження на підставі п. 1-1 ст. 80 Господарського
процесуального кодексу України.

Враховуючи
наведене,  керуючись п. 1-1 ст. 81,
ст.ст. 49, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

Припинити провадження у справі.

Суддя

Т.Ю.
Трофименко