ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________
__________________________________________________________________________________
м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65  тел.(8-0412)
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" листопада 2008 р.
Справа №  2-98/08

Житомирський апеляційний
господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого   судді                                                  Черпака Ю.К.

суддів:
Веденяпіна О.А.

Іоннікової І.А.

при секретарі                                                             Якобчук
Ю.Г. ,

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_13.,

ОСОБА_1. - адвокат (довіреність від
14.10.2008р.)

від відповідача: ОСОБА_3.:ОСОБА_5.
- адвокат (довіреність від 01.01.2008р.),

ОСОБА_2.:ОСОБА_6. -
адвокат (довіреність від 01.01.2008р.),

ОСОБА_7. - не з'явилась,

ОСОБА_8. - не з'явилась,

Товариство з обмеженою
відповідальністю "Будинок моделей" - не з'явився,

треті особи без самостійних вимог
на стороні позивача:

ОСОБА_9. - не з'явилась (була
присутня 14.10.2008р.),

ОСОБА_10.,

ОСОБА_11.  - не з'явилась,

ОСОБА_12.  - не з'явилась,

приватний нотаріус Сєтак В. Я. - не
з'явився,

приватний нотаріус Демецька С. Л. -
не з'явилась,

розглянувши апеляційні скарги
ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4

на рішення Богунського районного
суду м.Житомира

від "26" червня 2008
р.  у справі

за
позовом ОСОБА_13 (м.Житомир)

до ОСОБА_3 (м.Житомир),

ОСОБА_2 (с.Скоморохи Житомирського
району),

ОСОБА_7(м.Житомир),

ОСОБА_8(м.Житомир),

Товариства з обмеженою
відповідальністю "Будинок Моделей" (м.Житомир)

за участю третіх осіб, які не
заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні

позивача:

ОСОБА_9(м.Житомир),

ОСОБА_10(м.Житомир),

ОСОБА_11(м.Житомир),

ОСОБА_12 (м.Житомир),

приватних нотаріусів Сєтака Віктора
Ярославовича (м.Житомир),

Демецької
Світлани Леонідівни (м.Житомир)

про визнання недійсними рішень
зборів учасників товариства з обмеженою

відповідальністю "Будинок
моделей" та договору купівлі-продажу приміщення ательє,

ВСТАНОВИВ:

У листопаді
2005 року громадянка ОСОБА_13звернулась в Богунський районний суд міста
Житомира з позовом до громадян ОСОБА_7, ОСОБА_3, ОСОБА_2, ОСОБА_8про визнання
недійсними загальних зборів учасників ТОВ "Будинок моделей" та
незаконними рішень загальних зборів учасників ТОВ „Будинок моделей” від
29.09.2003р., 27.11.2003р., 29.03.2004р., 05.07.2004р., 10.12.2004р., визнання
недійсним договору купівлі-продажу нежитлового приміщення (ательє),
розташованого в будинку АДРЕСА_1, укладеного 27.11.2003р. між ОСОБА_3. та
ОСОБА_2., і застосування двосторонньої реституції.  Третіми особами, які не заявляють самостійних
вимог на предмет спору, на стороні позивача зазначено ОСОБА_9., ОСОБА_10.,
ОСОБА_11., ОСОБА_12.

Ухвалою суду
від 06.12.2006р. залучено до участі у справі в якості співвідповідача ТОВ
"Будинок моделей" і третіх осіб - приватних нотаріусів Сєтака В.Я. і
Демецьку С.Л. (т.1 а.с.122).

Рішенням
Богунського районного суду м.Житомира від 26.06.2008р. позов задоволено
частково. Визнано незаконними рішення загальних зборів учасників ТОВ „Будинок
моделей” від 29.09.2003р., 27.11.2003р., 29.03.2004р., 05.07.2004р.,
10.12.2004р. Визнано недійсним договір купівлі-продажу від 27.11.2003р.
нежитлового приміщення (ательє), загальною площею 466,1 кв.м., що розташоване в
АДРЕСА_1, укладений між ТОВ „Будинок моделей” та ОСОБА_2, посвідчений приватним
нотаріусом Сєтаком В.Я., зареєстрований в реєстрі за № 11282. Зобов'язано
ОСОБА_2. повернути вказане приміщення ТОВ „Будинок моделей” та зобов'язано ТОВ
„Будинок моделей” повернути ОСОБА_2. 10000 грн. В решті позовних вимог
відмовлено за безпідставністю.

Рішення суду
мотивовано тим, що позивач у встановленому порядку не був повідомлений про
проведення загальних зборів, не міг використати своє переважне право на
придбання частки вибулого учасника. Оскільки рішення загальних зборів учасників
товариства від 29.09.2003р. було прийнято з порушенням вимог законодавства, то
суд визнав його незаконним, як і усі подальші рішення товариства, що є
похідними від первісного.

В апеляційній
скарзі ОСОБА_2просить скасувати рішення суду від 26.06.2008р. і прийняти нове
рішення, яким відмовити в позові. Вважає рішення суду незаконним, оскільки воно
прийнято з порушенням норм матеріального і процесуального права, за неналежними
доказами, з невідповідністю зазначених в ньому висновків обставинам справи, за
недоведеними обставинами, які суд вважав доведеними. Посилається на неправильне
застосування ст.48 ЦК Української РСР в редакції 1963 року, прийняття рішення
поза межами позовних вимог всупереч пред'явленої позовної  вимоги
про визнання зборів  недійсними.
Суд  не
взяв  до  уваги
рішення     Богунського      районного     суду
м. Житомира   від   04.04.2007р. № 2-п-2672/07  за позовом ОСОБА_2.  до ТОВ „Будинок моделей”, яким визнано
ОСОБА_2. добросовісним набувачем та визнано за нею право власності на нежитлове
приміщення площею 466,1 кв.м., розташоване за адресою:АДРЕСА_1, а отже договір
купівлі-продажу визнано дійсним, таким, що відповідає вимогам чинного
законодавства. Зазначає, що позивач в позовній заяві та під час розгляду справи
не надав доказів про порушення його прав та інтересів. Повідомлення про
проведення загальних зборів учасників товариства направлене ОСОБА_14, яка
згідно з установчим договором є учасником товариства, і було вручено адресату
відповідно до вимог ст.61 Закону України „Про господарські товариства”.

На думку особи,
яка звернулась з апеляційною скаргою, судом не надано належної оцінки тому, що
частка позивача в статутному фонді товариства не змінювалась у період з
29.09.2003р. по 09.12.2004р. і становила 2,3 %, після  проведення загальних зборів збільшилась до
2,47 % і є мінімальною, тому не могла вплинути на результат прийнятих рішень на
загальних зборах. Суд не вказав підстав визнання незаконними рішень загальних
зборів.

Відмовивши в
задоволенні клопотання про надання додаткових доказів представниками
відповідачів, які не змогли з'явитися в судове засідання 26.06.2008р. через
хворобу, суд прийняв рішення у справі, чим порушив їх права (т.2 а.с.7 - 9).

В апеляційних
скаргах ОСОБА_3і ОСОБА_4 просять скасувати рішення суду і прийняти нове
рішення, яким відмовити у позові, з аналогічних підстав (т.2 а.с.15 - 17, 23 -
25).

У відзиві на
апеляційну скаргу ОСОБА_13. просить залишити рішення суду від 26.06.2008р. без
змін. Вважає недійсними загальні збори учасників ТОВ "Будинок
моделей" та незаконними рішення загальних зборів учасників ТОВ „Будинок
моделей” від 29.09.2003р., 27.11.2003р., 29.03.2004р., 05.07.2004р.,
10.12.2004р. Посилається на те, що відповідачами і їх представниками суду не
було надано доказів стосовно отримання нею повідомлення про проведення зборів
товариства від 29.09.2003р. та отримання попередження від учасників товариства
про їх намір вийти з товариства, а також про її відмову скористатись правом
придбання їх часток без поважних причин. Рішення про продаж приміщення ательє
від 27.11.2003р. прийняте з врахуванням змін і доповнень, незаконно прийнятих
на зборах від 29.09.2003р., за відсутності інших учасників товариства, тому
укладений договір купівлі-продажу приміщення ательє є недійсним. Зазначає, що
була присутня на зборах, проведених 10.12.2004р., однак заперечувала проти
виключення учасників товариства,  тому не
бажала придбавати їх частки (т.2 а.с.50 - 51).

Треті особи
ОСОБА_9. та ОСОБА_10. в письмових поясненнях на апеляційні скарги вважають
доводи апелянтів безпідставними (т.2 а.с.59, 60).

Відповідачі і
треті особи, які не з'явились в судове засідання, були належним чином були повідомлені
про дату, час та місце судового засідання, тому їх неявка не перешкоджає
апеляційному розгляду справи (т.2 а.с.29 - 36, 39, 44, 45, 63 - 67, 70 - 72).

Треті особи
ОСОБА_12., ОСОБА_11., ОСОБА_9., приватні нотаріуси Сєтак В.Я., Демецька С.Л.
просять розглянути справу без їх участі
(т.2 а.с.37, 38, 48, 49, 73, 74).

Заслухавши
сторін  і
їх  представників,  третіх
осіб  ОСОБА_9.  і
ОСОБА_10., дослідивши матеріали справи, апеляційний господарський суд
дійшов висновку, що апеляційні скарги підлягають частковому задоволенню з таких
підстав.

07.10.1994р.
ОСОБА_13(на той час прізвище "Обіход") в числі інших громадян стала
засновником ТОВ "Будинок моделей" і її частка в статутному фонді
товариства на момент створення складала 2,3 %. Це підтверджується установчим
договором про створення товариства з обмеженою відповідальністю "Будинок
моделей", прийнятого 07.10.1994р. (т.1 а.с. 8 - 21).

В статті 12
Установчого договору зазначено, що вищим органом товариства є збори його
учасників. Збори учасників правомочні приймати рішення по будь-яких питаннях
діяльності товариства. Учасники володіють кількістю голосів в зборах
пропорційно розміру їх часток у статутному фонді товариства. Збори вважаються
правомочними, якщо на них присутні учасники, які мають не менше 60 % голосів.

Ці положення
установчого договору відповідають вимогам ст.58 і ст.60 Закону України
"Про господарські товариства".

Згідно з
установчим договором до виключної компетенції зборів учасників відноситься: а)
визначення основних напрямків діяльності товариства і затвердження його планів
та звітів про їх виконання; б) внесення змін до статуту товариства; в)
призначення і відкликання директора товариства і ревізійної комісії; з) продаж,
обмін, відчуження, викуп майна товариства; м) прийняття та виключення учасника
з товариства. По питаннях, вказаних в п.п. "а", "б",
"м" цієї статті, рішення приймається одноголосно, зі всіх інших
питань - простою більшістю голосів".

Ці ж самі
правила викладено в пунктах 9.1, 9.7, 9.8, 9.9 статуту товариства,
затвердженого установчими зборами товариства 10.10.1994р. (протокол № 1) та
зареєстрованому виконкомом Житомирської міської Ради народних депутатів
01.11.1994р. (т.1 а.с.22 - 37, 164 - 172).

Частинами 2 і
3  ст.59 Закону України "Про
господарські товариства" встановлено, що з питань визначення основних
напрямів діяльності господарського товариства, затвердження його планів та
звітів про їх виконання, внесення змін до статуту товариства, а також при
вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим,
якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50
відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. По решті питань
рішення приймаються простою більшістю голосів.

В силу ч.5
ст.61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення
загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом
способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.
Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних
зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам
товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними
до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення
можуть прийматися за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Статутом ТОВ
"Будинок моделей" не врегульовані питання повідомлення учасників
про  загальні збори товариства, однак
таке не звільняє господарське товариство від обов'язку виконати вимоги,
передбачені законом.

Згідно з п.9.15
статуту збори учасників вправі приймати рішення тільки по питаннях, включених
до порядку денного, який повинен бути повідомлений учасникам не пізніше ніж за
15 днів до початку зборів.

Пунктом 10.3
статуту товариства визначено, що учасник може вийти з товариства, попередивши
про це інших учасників, але не пізніше ніж за два місяці до виходу.

Відповідно до
ст.53 Закону України "Про господарські товариства", ст.10 установчого
договору і п.10.7 статуту учасники товариства мають право придбавати долю (частину
долі) учасника, який її уступає зі згоди інших учасників товариства після
повного внесення свого вкладу в статутний фонд товариства. Право переважної
купівлі частки мають учасники
товариства.

Рішенням
загальних зборів учасників ТОВ "Будинок моделей" від 29.09.2003р.
внесено зміни до складу учасників товариства, двадцять шість учасників
виключено з товариства,  частка  одного учасника (ОСОБА_15.) у розмірі  2,3 %
передана  ОСОБА_6., частки решти
двадцяти п'яти учасників (58,7 %) передані ОСОБА_3. Затверджено зміни до
статуту у зв'язку із зміною складу учасників товариства (т.1 а.с.43, 245).

На підставі
протоколу від 29.09.2003р. внесено зміни до установчого договору і статуту
товариства (т.1 а.с.44, 45).

В протоколі
зборів чи іншому документі (журналі реєстрації учасників товариства, що прибули
на збори) не зазначено, хто конкретно з учасників приймав участь у зборах,
розмір їх часток у статутному фонді, на підставі чого визначається кворум
загальних зборів. Позивач не повідомлялась про дату і місце проведення
загальних зборів товариства та порядок денний. В матеріалах справи відсутні
докази попередження за два місяці інших 24 учасників товариства з усіх 41 про
вихід 26 учасників з ТОВ "Будинок моделей", як того вимагає п.10.3
статуту. В копії поштового повідомлення, на яке посилаються відповідачі, є лише
відмітка про вручення, але особистий підпис ОСОБА_13. відсутній (т.1 а.с.270).

Загальними
зборами учасників ТОВ "Будинок моделей" від 27.11.2003р. прийнято
рішення про продаж Загладько Оксані Валеріївні нежитлового приміщення (ательє)
загальною площею 466,1 кв.м., що знаходиться в АДРЕСА_1, за 10000 грн. і
зобов'язано директора Загладька В.С. представляти інтереси ТОВ "Будинок
моделей" при підписанні договору купівлі-продажу (т.1 а.с.46, 250 - 251).

В протоколі
зборів поіменно не зазначалось, хто з учасників товариства присутній. Позивач в
установленому порядку не повідомлялась про проведення вказаних загальних зборів
учасників товариства.

Згідно з
договором купівлі-продажу від 27.11.2003р., посвідченим приватним нотаріусом
Житомирського міського нотаріального округу Сєтаком В.Я. 27.11.2003р. за
реєстровим номером 11282, ТОВ "Будинок моделей" продало, а
ОСОБА_2придбала нежитлове приміщення (ательє) загальною площею 466,1 кв.м. по
вул.Щорса, 50 в м.Житомирі (т.1 а.с.47, 221 - 254).

На загальних
зборах учасників ТОВ "Будинок моделей" 29.03.2004р. прийнято рішення
про включення до складу учасників ОСОБА_2 і ОСОБА_4  та про виключення  зі
складу учасників восьми осіб
і  передачу  часток семи
з них ОСОБА_2., однієї - ОСОБА_4. (т.1 а.с.49). Позивачка в
установленому порядку не повідомлялась про проведення вказаних загальних зборів
учасників товариства. На підставі протоколу від 29.03.2004р. внесено зміни до
установчого договору і статуту товариства (т.1 а.с.50, 51).

Рішенням
загальних зборів від 10.12.2004р. підтверджено рішення зборів учасників від
05.07.2004р. № 2 про примусове виключення зі складу учасників ТОВ "Будинок
моделей" трьох осіб, що систематично не виконують обов'язки учасників
товариства, та вирішено не виключати двох осіб. Вирішено внести, підписати та
затвердити зміни до статуту та установчого договору у зв'язку із зміною складу
учасників та перерозподілом статутного фонду, внести зміни в установчі
документи у зв'язку із зміною прізвища учасника ОСОБА_13. на ОСОБА_13. (т.1
а.с.52). На підставі протоколу від 10.12.2004р. внесено зміни до установчого
договору і статуту товариства (т.1 а.с.53, 54).

Як вбачається з
матеріалів справи, станом на 29 вересня 2003 року діяв як установчий договір,
так і статут товариства і відповідно до цих документів такі питання виключної
компетенції загальних зборів, як затвердження змін і доповнень до статутних
документів товариства та виключення учасників товариства зі складу, могли бути
прийнятими лише одностайним голосуванням всіх членів товариства.

До 29.09.2008р.
ні ОСОБА_3., ні ОСОБА_6 . не були учасниками
і не мали переважного права на придбання часток тих учасників
товариства, які 29.09.2003р. виключені з членів товариства. Крім того, учасники
товариства, які не брали участь в загальних зборах від  29.09.2003р.,
не давали згоду на передачу ОСОБА_3. і ОСОБА_6. часток 26 учасників, які
виходили з його складу. Не давала такої згоди і ОСОБА_13.

В порушення
п.10.3 статуту ТОВ "Будинок моделей" позивач не була попереджена про
намір учасників товариства вийти зі складу засновників. Позивач в установленому
порядку не була повідомлена про  дату і
місце проведення загальних зборів та про порядок денний зборів учасників
товариства від 29.09.2003р., від 27.11.2003р., від 29.03.2004р., не брала
участі в голосуванні, тому не могла скористатись своїм правом на придбання
часток виключених учасників товариства.

Зазначене є
істотним порушенням прав та інтересів ОСОБА_13. як учасника господарського
товариства.

Так як рішення
загальних зборів учасників товариства від 29.09.2003р. прийняте з порушенням
вимог законодавства, в тому числі щодо відступлення часток загальним розміром
58,7 % ОСОБА_3., то воно є незаконним, як і всі подальші рішення товариства, що
прийняті з його врахуванням.

Про проведення
зборів від 10.12.2004р. позивач була повідомлена і брала в них участь, однак на
недійсність прийнятого на цих зборах рішення впливає незаконність рішення
зборів від 29.09.2003р.

Визнання
загальним судом незаконними рішень зборів учасників ТОВ "Будинок
моделей", а не недійсними, не міняє їх правової суті, як таких, що не
мають юридичної сили з моменту їх прийняття. Вимоги про визнання рішень
незаконними або недійсними є одним і тим же способом захисту порушених прав,
сформульованого у різних словесних формах.

Відповідно до
п.9.8 статуту вирішення питання про продаж, обмін, відчуження майна товариства
належить до виключної компетенції зборів учасників. Хоч пунктом 9.10 статуту
передбачено можливість передачі цього питання на вирішення директором, однак
суду не надані докази про делегування зборами учасників такого повноваження
зазначеній посадовій особі.

Оскільки збори
учасників товариства від 27.11.2003р. проведені з порушенням вимог
законодавства і статутних документів ТОВ "Будинок моделей", з
використанням змін та доповнень до установчих документів, які прийняті на
загальних зборах 29.09.2003р., договір купівлі-продажу нежитлового приміщення
(ательє) загальною площею 466,1 кв.м., що знаходиться в АДРЕСА_1, судом першої
інстанції обгрунтовано визнано недійсним.

Рішення     Богунського      районного     суду
м. Житомира  від  04.04.2007р.
у    справі № 2-п-2672/07  за позовом ОСОБА_2.  до ТОВ „Будинок моделей”, яким визнано
ОСОБА_2. добросовісним набувачем та визнано за нею право власності на нежитлове
приміщення площею 466,1 кв.м., розташоване за адресою:АДРЕСА_1, на яке
посилалися апелянти, відсутнє в матеріалах справи, і крім того, не може
слугувати доказом законності рішення зборів від 27.11.2003р.

По-перше, це
судове рішення не має преюдиціального значення за ст.61 ЦПК України (ст.35 ГПК
України) для вирішення даного спору. Висновки (судження) суду щодо ОСОБА_2. як
добросовісного набувача права власності на спірне майно не є фактами чи
обставинами, про які йдеться в зазначених правових нормах.

По-друге,
статтею 16 ЦК України чи іншими законами не передбачено такий спосіб захисту
цивільних прав та інтересів як визнання особи добросовісним набувачем Статус
добросовісного набувача має юридичне значення і встановлюється при вирішенні
судом вимог про витребування майна від набувача (ст.330, 388, 658 ЦК України).

Майно вибуло з
володіння ТОВ "Будинок моделей" не з його волі, оскільки учасники
товариства не висловили свою згоду на його відчуження у встановленому законом
порядку. У зв'язку з цим, таке майно може бути витребуване в ОСОБА_2. за
недійсною угодою шляхом застосування двосторонньої реституції (п.3 ч.1 ст.388,
ст.1212 ЦК України).

По-третє, право
власності на куплене нерухоме майно виникає з моменту державної реєстрації
договору купівлі-продажу, який посвідчено нотаріально, а не на підставі
судового рішення (статті 182, 210, ч.4 ст.334 ЦК України, статті 3 і 19 Закону
України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх
обмежень").

В матеріалах
справи відсутній протокол зборів учасників товариства від 05.07.2004р., на
нього є посилання лише в протоколі від 10.12.2004р. № 3. За таких обставин
неможливо встановити факт їх проведення і дати правову оцінку рішенню,
прийнятому на цих зборах. Тому, визнання незаконним рішення загальних зборів
ТОВ "Будинок моделей" від 05.07.2004р. є безпідставним.

Враховуючи
викладене, рішення суду слід скасувати в частині визнання незаконним рішення
зборів ТОВ "Будинок моделей" від 05.07.2004 р. та прийняти нове
судове рішення про відмову в задоволенні позову в цій частині.

Керуючись
ст.ст.101, 103 - 105 Господарського процесуального кодексу України,
Житомирський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційні
скарги ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_8 задовольнити частково.

2. Рішення  Богунського районного суду м.Житомира від 26
червня 2008 року скасувати в частині визнання незаконним рішення зборів ТОВ
"Будинок моделей" від 05.07.2004 р. та прийняти нове судове рішення
про відмову в задоволенні позову в цій частині.

В решті рішення
суду залишити без змін.

3. Справу
№2-98/08 повернути до Богунського районного суду м.Житомира.

Головуючий
суддя:
Черпак Ю.К.

судді:

Веденяпін
О.А.

Іоннікова І. А.

Повний текст постанови складено і підписано
11.11.2008р.

Надруковано 14 прим.:

1 - в справу,

2 - позивачу,

3-7 - відповідачам,

8-13 - третім особам,

14 - в наряд.