ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

27.11.08
р.
Справа № 34/148пн

Суддя
господарського суду Донецької області Кододова О.В.

При
секретарі судового засідання Котельніковій Н.В.

розглянув
у відкритому судовому засіданні господарського суду справу

за
позовом - Приватного підприємства „Тві-Карма”, м. Авдіївка

до
відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю „Тандем”, м. Донецьк

за
участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні
відповідача - ОСОБА_1 та ОСОБА_2, м. Донецьк

про
визнання недійсним з 29.10.2003року, протокол №1/2003 від 29.10.2003року
загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю „Тандем”, в частині
виключення ПП „Тві-Карма” зі складу учасників товариства.

за
участю представників сторін:

від
позивача -  Алексєєв С.О. (за
довіреністю)

від
відповідача - ОСОБА_3 (за довіреністю)

від
третьої особи 1. - ОСОБА_1 (паспорт НОМЕР_1)

від
третьої особи 2. - ОСОБА_2 (паспорт НОМЕР_2)

СУТЬ
СПОРУ:

Заявлено позов Приватного підприємства
„Тві-Карма”, м. Авдіївка  до Товариства з
обмеженою відповідальністю „Тандем”, м. Донецьк про визнання недійсним з
29.10.2003року, протокол №1/2003 від 29.10.2003року загальних зборів товариства
з обмеженою відповідальністю „Тандем”, в частині виключення ПП „Тві-Карма” зі
складу учасників товариства.

В обґрунтування позовних вимог позивач
посилається на те, що на зборах ТОВ „Тандем” розглянуте питання щодо виключення
позивача з учасників товариства, дане питання до порядку денного не вносилося,
а питання про зміну складу учасників, яке було включене до порядку денного
взагалі не розглядалося. Як стверджує позивач поняття „зміна”, не є тотожним
„виключення”. Рішення по питанню, яке не було включено до порядку денного, було
прийняте без згоди всіх учасників, присутніх за зборах.

Позивач
зазначає, що ні Статутом ТОВ „Тандем”, ні законодавством України, яке діяло
станом на 29.10.2003року не передбачене такої відповідальності учасника
товариства, як виключення його зі складу учасників товариства, якщо ним не
внесено додаткового вкладу в розмірі 11% до Статутного фонду.

Відповідач
у відзиві на позовну заяву від 04 листопада 2008року (вхід. №02-41/42646)  просить відмовити позивачу у задоволенні
позовних вимог та зазначає, що строк позовної давності, встановлений ст.257 ЦК
України на цей час сплинув, оскільки позивач в особі директора  був присутній на загальних зборах учасників
ТОВ „Тандем” 29.10.2003року.

Крім
того відповідач зазначає, що рішенням господарського суду Донецької області від
02.10.2007року  встановлений факт
повноважності директора ТОВ „Тві-Карма” бути представником та діяти без
довіреності.

Ухвалою
господарського суду Донецької області від 04 листопада 2008року до участі у
справі  у якості третіх осіб без
самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача було залучено ОСОБА_1
та ОСОБА_2.

Третя
особа - ОСОБА_1  у письмових
поясненнях  від 27.11.2008року (вхід.
№02-41/46223) зазначає, що збори були проведені за присутності 100% складу
засновників зі збереженням всіх норм законодавства.

Третя
особа - ОСОБА_2 у письмових поясненнях від 27 листопада 2008року (вхід.
№02-41/46244) зазначає, що виключення ПП „Тві-Карма”  із засновників ТОВ „Тандем” відбулося на
законних підставах.

При
розгляді справи  здійснювалася фіксація
судового процесу за допомогою технічних засобів.

Розглянувши
матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін,  господарський суд, встановив :

Статут
Товариства з обмеженою відповідальністю „Тандем” був затверджений протоколом №
1 зборів учасників від 06.10.1999року, та зареєстрований державним
реєстратором.

Засновниками  товариства згідно статуту (а.с. 82) є: 1)
ОСОБА_1, ОСОБА_2, приватне підприємства „Тві-Карма”, товариство з обмеженою
відповідальністю „Інтер-Транс”.

Згідно
п. 5.1 Статуту статутний фонд ТОВ "Тандем" складає 30000 гривень і
розподіляється між учасниками таким чином: ОСОБА_1 -8820 грн., що складає 29,4%
статутного фонду, ОСОБА_2 -1200 грн., що складає 4% статутного фонду, ПП
"Тві-Карма" -9990 грн., що складає 33,3% статутного фонду, ТОВ
"Інтер-Транс" - 9990 грн., що складає 33,3% статутного фонду.

Рішенням
зборів учасників, затвердженого протоколом
№ 1/2001 від 12.06.2001р. внесені зміни до статуту ТОВ
"Тандем", викладено п. 5.1 статуту в наступній редакції: статутний
фонд ТОВ "Тандем" складає 30000 гривень і розподіляється між
учасниками таким чином: ОСОБА_1 -12150 грн., що складає 40,5% статутного фонду
(72,59% свого внеску -8820 грн. вніс наступним майном: підйомник двохстоячий
автомобільний вартістю 8820 грн., 27,41% - 3330 грн. - вносить наступним
майном: комп'ютер Pеntium II вартістю 2400 грн., монітор Samsung вартістю 930
грн.); ОСОБА_2 -4530 грн., що складає 15,1% статутного фонду (26,49% свого
внеску -1200 грн. внесено майном: автоінструменти вартістю 1200 грн., 70,51% -
3330 грн. -учасник вносить майном: котел опалювальний К4М-10 вартістю 3330 грн.);
ПП "Тві-Карма" -13320 грн., що складає 44,4 % статутного фонду (75%
свого внеску -9990 грн. внесено грошима, 25% - 3330 грн. вносить грошима на
протязі одного року).

29
жовтня 2003року відбулися збори учасників Товариства з обмеженою
відповідальністю „Тандем”, на зборах були присутні : ОСОБА_1, який володів
40,5%  голосів; ОСОБА_2 , який володів
-15.1% голосів; ОСОБА_4 (директор) від імені ПП “Тві-Карма”, яке володіло  44,4% голосів. Голова зборів - ОСОБА_2,
секретар - ОСОБА_1

На
порядок денний зборів ТОВ «Тандем» 29.10.2003року були винесені наступні
питання:

1.Про
приведення установчих документів Товариства відповідно до діючого законодавства
України

2.Про
зміну виконавчого органу Товариства

3.Про
доповнення статуту новими видати діяльності

4.Про
зміну складу учасників Товариства

5.Про
перерозподіл внесків учасників у статутному фонді Товариства

6.Про
внесення змін до установчих документів.

За
результатами проведених зборів, оформлених протоколом № 1/2003 від
29.10.2003року, прийняте рішення про виключення зі складу учасників товариства
ПП "Тві-Карма", розрахунок з яким провести після затвердження звіту
за рік, в якому воно виключено, але не пізніше 12 місяців з дня його
виключення. Підставою виключення є невиконання обов'язків учасника товариства:
неповне внесення вкладу до статутного фонду, неприйняття участі у діяльності
товариства та перешкоджання досягненню мети товариства. Представник ПП
“Тві-Карма” не приймав участі у голосування на підставі  ст. 64 Закону України “Про господарські
товариства”.

Позивач
просить суд визнати недійсним з 29.10.2003року, протокол №1/2003 від
29.10.2003року загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю
„Тандем”, в частині виключення ПП „Тві-Карма” зі складу учасників товариства.

Розглянувши
та дослідивши матеріали справи, заслухавши представників сторін господарський
суд дійшов до висновку, що вимоги позивача не обґрунтовані та задоволенню не
підлягають з огляду на наступне.

Вищим
органом товариства з обмеженою відповідальністю, відповідно до положень ст. 58
Закону України “Про господарські товариства”,
є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або
призначених ними представників.

Відповідно
до ст. 10 Закону України “Про господарські товариства” учасники товариства
мають право:  брати участь в управлінні
справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком
випадків, передбачених цим Законом;
брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку
(дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці
кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку
виплати дивідендів;  вийти в
установленому порядку з товариства.

Позивач
як на підставу заявлених вимог посилається не те, що до порядку денного зборів,
що відбулися 29.10.2003року не вносилося питання щодо його виключення зі складу
учасників товариства, однак за даним питанням було прийняте рішення.

Відповідно
до ст. 61 Закону України „Про господарські товариства” будь-хто з учасників товариства
вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що
воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш
як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути
надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного
зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися
тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Загальні
збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного (ст.
43 Закону України „Про господарські товариства”).

Президія
Вищого господарського суду України у рекомендаціях від 28.12.2007року №04-5/14
„Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з
корпоративних відносин” зазначає, що підставою недійсності рішень загальних
зборів є зокрема рішення прийнятого з питання, не включеного до порядку денного
загальних зборів.

На
порядок денний зборів ТОВ «Тандем» 29.10.2003року у тому числі було внесено
питання: Про зміну складу учасників Товариства.

За
результатами проведених зборів вирішено виключення зі складу учасників
товариства ПП "Тві-Карма".

Прийняття
рішення про виключення учасника з господарського товариства  законом віднесено до компетенції цих
товариств.

Суд
зазначає, що виключення зі складу учасників товариства тягне за собою зміни
складу цього товариства, перерозподіл внесків учасників у статутному фонді
Товариства, а також  внесення змін до
установчих документів.

Таким
чином за результатами проведених зборів та виключення зі складу учасників
позивача одночасно і змінюється і склад учасників самого товариства, хоч
поняття  зміна та виключення не є
тотожними, однак відбуваються одночасно, випливають одне з одного та без
виключення учасника, внесення змін до складу учасників стає неможливим. З
моменту виключенням позивача зі складу учасників товариства, одночасно змінився
і склад учасників цього товариства.

Посилання
позивача на те, що ні Статутом ТОВ „Тандем”, ні законодавством України, яке
діяло станом на 29.10.2003року не передбачене такої відповідальності учасника
товариства, як виключення його зі складу учасників товариства, якщо ним не
внесено додаткового вкладу в розмірі 11% до Статутного фонду судом не
приймається, оскільки позивачем не були виконані зобов'язання щодо внесення
грошових коштів (як формування додаткового внеску), що стало підставою для його
виключення зі складу засновників ТОВ „Тандем”.

Факт
невиконання грошового зобов'язання ПП «Тві-Карма» щодо внесення грошових коштів
як формування додаткового внеску у розмірі 3330,00грн. в  строк до 13.06.2002 року також
встановлений  рішенням господарського
суду Донецької області у рішенні від 02 липня 2008року по справі №32/271пн, яке
набрало законної сили 01 вересня 2008року.

Відповідно
до ст. 11 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства
зобовязані виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і
пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у
розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами .

Аналогічні
положення містить ст.88 Господарського кодексу України.

Позивач
не виконав свого майнового зобов'язанням перед відповідачем.

Товариство
є власником майна, переданого йому учасниками у власність як вклад до
статутного (складеного) капіталу так і грошовими коштами.

Учасника
товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або
неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню
цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке
проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками
загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його
представник) у голосуванні участі не бере. (ст. 64 Закону України „Про
господарські товариства”).

Згідно
редакції Статуту ТОВ „Тандем”, яка діяла у період спірних правовідносин,
товариство з обмеженою відповідальністю „Тандем” є товариством  з обмеженою відповідальністю, створеним на
основі установчого договору згідно з Законом України  „Про господарські товариства” шляхом
об'єднання майна учасників та їх підприємницької діяльності з метою отримання
прибутку.

Не
виконання майнових зобов'язань позивачем, а саме не внесення додаткового вкладу
в розмірі 11% до Статутного фонду, безпосередньо впливає на господарську
діяльністю товариства та  перешкоджає
отриманню останнім прибутків, що є метою товариства.

За
таких обставин  позовні вимоги позивача
про визнання недійсним з 29.10.2003року, протокол №1/2003 від 29.10.2003року
загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю „Тандем”, в частині
виключення ПП „Тві-Карма” зі складу учасників товариства, не обґрунтовані та
задоволенню не підлягають.

Судом
не приймаються до уваги посилання позивача на наявність за період з
2000року  по 2008рік заборгованості
відповідача за отримані товари, що підтверджується стор. 23 акту перевірки
№646/23-111 від 14.03.2003року, за тих підстав, що це стосується господарських
взаємовідносин між сторонами і ніяким чином не впливає на корпоративні  відносини сторін. Позивач не позбавлений був
права заявити майнові вимоги до відповідача та стягнути зазначені суми у
судовому порядку.

Крім
того суд зазначає, що відповідно до ст. 256 Цивільного кодексу України, позовна
давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про
захист свого цивільного права або інтересу.

Позивач
разом із позовною заявою надав заяву у якій просить суд визнати причини
пропущеного процесуального строку повноважними і відновити пропущений строк,
оскільки  про виключення його зі складу
учасників ТОВ „Тандем” йому стало відомо 25 червня 2007року.

Відповідач  у відзиві на позов в свою чергу просить
позивачу відмовити у задоволенні позовних вимог за підстав пропущення строку
позовної давності та не повно важності причин пропущення строку.

Частиною
1 ст. 261 Цивільного кодексу України встановлено, що перебіг позовної давності
починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення
свого права або про особу, яка його порушила.

Як
вбачається з матеріалів справи на зборах учасників ТОВ „Тандем” приймав участь
ОСОБА_4 (директор) від імені ПП “Тві-Карма”, яке володіло  44,4% голосів. Протокол зборів підписаний
директором та скріплений печаткою ПП „Тві-Карма”.

Відповідно
до ст.ст. 99,161 Цивільного кодексу України, ст.ст. 47, 62 Закону України „Про
господарські товариства” виконавчим органом товариства, який здійснює
керівництво його діяльністю є правління (дирекція) або інший орган
(колегіальний чи одноособовий) визначений статутом. Виконавчий орган вирішує
всі питання діяльності товариства, крім тих, що віднесені до компетенції
загальних зборів і наглядової ради товариства.

Згідно
п.4.14 статуту позивача, директор вирішує самостійно всі питання діяльності
підприємства, за виключенням віднесених статутом до компетенції засновника,
загальних зборів трудового колективу  та
ради підприємства.

Відповідно
до п.4.15 Статуту позивача, директор підприємства без доручення діє від імені
підприємства представляє підприємство у відношеннях з іншими юридичними та
фізичними особами, укладає договори ( у томі числі трудові), видає доручення,
відкриває в банках розрахункові та інші рахунки, користується правом
розпоряджатися майном підприємства,
видає накази, дає вказівки, обов'язкові для всіх працівників
підприємства, відповідає перед засновником за високу ефективність діяльності
підприємства, призначає та звільняє від посад заступника директора та пр.

Тобто
директор є уповноваженим представником ПП „Тві-Карма”, який був присутній на
зборах ТОВ „Тандем”, був обізнаний про наслідки проведених зборів
29.10.2003року саме з дня проведення їх.

Факт
повноважності директора ПП „Тві-Карма” на участь у зборах ТОВ „Тандем” що
відбулися 29.10.2003року також підтверджується рішеннями господарського суду
Донецької області від 05.05.2008року по справі №12/52пн та від 02.10.2007року
по справі №12/244пн, зазначені рішення набрали законної сили.

Позовну
заяву подано юридичною особою - ПП „Тві-Карма” яка за вищезазначеним була
обізнана про результати зборів 29.10.2003року. Необізнаність інших учасників
товариства від директора є внутрішньою проблемою самого товариства, та не може
розцінюватися як поважність причин пропуску позовної давності.

Згідно
ч. 3 ст. 267 Цивільного кодексу України, позовна давність застосовується судом
лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення.

Положеннями
ст. 257  Цивільного кодексу України
встановлено загальну позовну давність тривалістю у три роки.

Таким
чином у даному випадку цей строк сплинув 29.10.2006року, та позивачем  - ПП «Тві-Карма» пропущено строк позовної
давності у три роки. Відтак заява позивача про відновлення пропущеного строку
не обґрунтована.

Судові
витрати покласти на відповідача відповідно до ст. 49 ГПК України .

У
судовому засіданні за згодою сторін оголошено вступну та резолютивну частини рішення
.

На
підставі  Цивільного Кодексу України,
Закону України “Про господарські товариства”, ст.ст. 26, 33, 43, 49, ст.ст.
82-86 ГПК України, господарський суд,

ВИРІШИВ

У
позові відмовити повністю.

Рішення
господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку
з дня його прийняття, а у разі, якщо у судовому засіданні було оголошено лише
вступну та резолютивну частини рішення, воно набирає законної сили після
закінчення десятиденного строку з дня підписання рішення, оформленого
відповідно до статті 84 цього Кодексу.

Повний
текст рішення складений та підписаний 02 грудня 2008року.

Суддя