Харківський апеляційний господарський суд
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

" 01” грудня  2008
р.
Справа № 27/113-08

Колегія
суддів Харківського апеляційного господарського суду у складі: головуючого
судді  - доповідача І. С. Карбань,
судді  Л. М. Бабакової, судді  І.А. Шутенко,

при
секретарі -Міракові Г.А.

за участю
представників сторін:

позивачів
-ОСОБА_1. за довіреністю №
435610 від 03.09.2008р. та  № 729158 від
30.05.2008р.,

відповідача
-  не прибув,

третьої
особи -не прибув,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні у  приміщенні Харківського
апеляційного господарського суду апеляційну скаргу  (вх. № 2325Х/2-4) АТЗТ
«Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд № 803», м. Харків  на рішення господарського суду Харківської
області від 08.09.2008 р. у справі № 27/113-08

за
позовом ОСОБА_2, м.
Харків, та

ОСОБА_3 , м. Харків,

до АТЗТ
«Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд № 803», м. Харків,

третя  особа на боці відповідача, яка не
заявляє  самостійних вимог на предмет
спору -   ТОВ
«Атлантік ЛТД», м. Харків,

про
відновлення порушеного права шляхом визнання недійсним рішення загальних зборів
та визнання нечинним протоколу загальних зборів, -

встановила:

Позивачі,
акціонери АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд № 803», звернулися
до господарського  суду з позовом, в
якому просили відновити їх порушене право на управління АТЗТ «Спеціалізований
будівельно-монтажний поїзд № 803»та переважне право на придбання акцій, що
пропонувалися для розміщення шляхом визнання недійсним рішення загальних зборів
АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд № 803», що відбулися
16.02.2008 р.; визнати нечинним протокол № 1 загальних зборів АТЗТ
«Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд № 803»від 16.02.2008р.

Рішенням
господарського суду Харківської області
від  08.09.2008р. по справі №
27/113-08 (суддя Мамалуй О.О.) позовні вимоги задоволено. Відновлено порушене
право ОСОБА_2. та ОСОБА_3. -акціонерів АТЗТ «Спеціалізований
будівельно-монтажний поїзд № 803»на управління
АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд № 803»та переважне
право на придбання акцій АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд №
803», що пропонувались для розміщення. Визнано недійсним рішення загальних
зборів  АТЗТ «Спеціалізований
будівельно-монтажний поїзд № 803», що відбулися 16.02.2008р. Визнано нечинним
протокол загальних зборів АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд №
803», що відбулися 16.02.2008р. Стягнено з АТЗТ «Спеціалізований
будівельно-монтажний поїзд № 803»на користь ОСОБА_2  42,50 грн. державного мита та 59 грн. судових
витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Стягнено з  АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний
поїзд № 803»на користь ОСОБА_3. 42,50 грн. державного мита та 59 грн. судових
витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Відповідач, не
погоджуючись  з рішенням господарського
суду Харківської області  від  08.09.2008р. по справі № 27/113-08, подав
апеляційну скаргу, в якій просив скасувати рішення суду першої інстанції
повністю та прийняти нове рішення. Визнати довіреність № 1213 від 04.03.2005 р.
недійсною, нечинною. Витребувати у ТОВ «Атлантік Лтд»документи з оригіналами
підписів ОСОБА_2. та ОСОБА_3. Провести графологічну експертизу підписів
ОСОБА_2. та ОСОБА_3. в позовній заяві. Також апелянт просив скасувати ухвалу
суду першої інстанції від 29.05.2008р. про вжиття заходів забезпечення позову.

В обґрунтування
вимог, викладених в апеляційній скарзі, апелянт стверджував, що  позовна зава була подана не уповноваженими
особами, оскільки  підписи  ОСОБА_2. та ОСОБА_3. на позовній заяві не є
тотожними з  їх дійсними підписами.
Апелянт стверджував, що у представника позивачів не було відповідних
повноважень на представництво інтересів позивачів, як в суді першої, так і
апеляційної інстанції, оскільки до матеріалів справи долучена лише одна копія
довіреності  № 1213 від 02.06.2008р., яка
в порушення вимог ст. 47 Закону України та ст.ст. 238,245 ЦК України не
оформлена належним чином. Апелянт стверджував, що по копії довіреності № 1213
(1214) від 01.11.2005р. були відчужені акції у кількості 781 шт. без згоди
акціонерів АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд № 803»на користь
ОСОБА_2., що суперечить нормам чинного законодавства.

До початку
судового засідання  апелянта подав заяву,
в якій просив задовольнити апеляційну скаргу,     апеляційну скаргу розглянути без його
участі.

Позивачі
вважали оскаржуване рішення господарського суду Харківської області  від
08.09.2008р. по даній справі законним і обґрунтованим і підстав для його
скасування не вбачають, в зв'язку з чим просили залишити рішення суду першої
інстанції без змін.

Представник
третьої особи по справі  в судове
засідання не прибув відзив не надав, про дату, час і місце апеляційного
розгляду належним чином був повідомлений, про що свідчить відповідне поштове
повідомлення. Про причини неприбуття представник третьої особи по справі  в судове засідання суд не повідомив.
Враховуючи, що неприбуття  представника
третьої особи по справі  у судове
засідання не перешкоджає судовому розгляду справи, справа розглядається за
наявними у справі матеріалами.

Розглянувши
матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивачів, дослідивши
доводи апеляційної скарги, перевіривши
правильність  застосування норм
процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського
суду   частково не погоджується з
висновками  господарського суду
Харківської області по даній справі, оскільки вони частково не базуються на
нормах процесуального законодавства.

Згідно
матеріалів справи, статутний фонд АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний
поїзд № 803»розділений на 4700 шт. простих іменних акцій.

ОСОБА_3. є
акціонером  АТЗТ «Спеціалізований
будівельно-монтажний поїзд № 803»і володіє 781 шт. акцій АТЗТ «Спеціалізований
будівельно-монтажний поїзд № 803», що складає 16,6170% статутного фонду.

ОСОБА_2. також
є акціонером  АТЗТ «Спеціалізований
будівельно-монтажний поїзд № 803»і володіє 781 шт. акцій АТЗТ «Спеціалізований
будівельно-монтажний поїзд № 803», що складає 16,6170% статутного фонду.
Викладене підтверджується копіями сертифікатів акцій, (а.с. 15, 16) та статутом
АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд № 803»зі змінами та
доповненнями.

Відповідно до
ст. 144 ЦК України та ст. 38 Закону України «Про господарські
товариства»акціонерне  товариство має
право за рішенням загальних зборів акціонерів збільшувати  статутний (складений) капітал, якщо всі
раніше  випущені акції повністю сплачені
за  вартістю не нижче номінальної.
Збільшення статутного (складеного) капіталу здійснюється в порядку,
встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, шляхом
випуску нових акцій або збільшення номінальної
вартості акцій. Підписка на додатково випущені акції провадиться у  порядку, передбаченому ст. 30 зазначеного
Закону. Акціонери користуються переважним правом на придбання додатково
випущених акцій. У голосуванні про затвердження
результатів  підписки  на
додатково випущені акції беруть участь особи, які підписалися на  ці
акції. Зміни  статуту, пов'язані
із збільшенням статутного (складеного) капіталу, повинні бути  зареєстровані органом, що зареєстрував статут
акціонерного товариства, після реалізації додатково випущених акцій.

Згідно з ч. 1
ст. 41 вказаного Закону вищим органом акціонерного товариства  є
загальні  збори товариства. У
загальних зборах  мають  право
брати  участь  усі акціонери,  незалежно від кількості та виду акцій,
власниками яких вони є.  Брати участь у
загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів,
які не є акціонерами. Акціонери (їх
представники),  які  беруть
участь   у   загальних
зборах, реєструються  із  зазначенням
кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх
представників), які прибули для участі у загальних зборах,  здійснюється
згідно  з  реєстром акціонерів у день проведення
загальних зборів виконавчим  органом
акціонерного  товариства або реєстратором
на підставі укладеного з ним  договору.  Цей  реєстр  підписується
головою  та  секретарем зборів.

Відповідно до
ч.1 ст. 43 зазначеного Закону, про
проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій  повідомляються  персонально, передбаченим статутом способом,
загальне повідомлення друкується в місцевій пресі  за місцезнаходженням  акціонерного товариства і в одному із
офіційних друкованих  видань  Верховної
Ради  України,  Кабінету
Міністрів України  чи  Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку  денного. Якщо
до  порядку  денного
включено  питання про зміну
статутного (складеного)  капіталу  акціонерного
товариства,  то  одночасно з порядком  денним
друкується  інформація,  передбачена
ст. 40 цього  Закону. Повідомлення
повинно бути зроблено не менш як за 45 днів
до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено
повторне повідомлення в  зазначених
засобах масової інформації.
Загальні  збори  акціонерів
проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням
акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення
загальних зборів 100% акцій товариства володіють  іноземці,
особи  без громадянства,  іноземні юридичні особи, а  також
міжнародні організації.

Ч. 3 ст. 43
Закону України «Про господарські товариства» визначено, що до скликання
загальних зборів акціонерам повинна бути
надана можливість ознайомитись  з  документами,
пов'язаними  з  порядком денним зборів.

Відповідно до
ч.1 ст. 44 наведеного Закону  голосування
на загальних зборах акціонерів проводиться за принципом: одна акція  - один голос.

Згідно з пп.
8.2.11 п. 8.2 Статуту АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд №
803»про проведення  загальних зборів
акціонери повідомляються особисто  не
пізніше ніж за 45 днів до скликання зборів. Крім того, повинно бути зроблено
повідомлення на дошці повідомлень  із
зазначенням часу та місця проведення зборів
та  порядок денний.

16.02.2008 р.
відбулися загальні збори АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд №
803», на яких були прийняті рішення та оформлені протоколом № 1 про збільшення
статутного капіталу товариства за рахунок додаткових внесків та про закрите
(приватне) розміщення акцій  серед
акціонерів після отримання «Тимчасового свідоцтва про реєстрацію випуску
акцій»в Харківському теруправлінні Державної
комісії з цінних паперів та фондового ринку. Даним рішенням зборів від
16.02.2008 р. було встановлено строк з 01.04.2008 р. до 01.05.2008 р.,  протягом якого акціонери реалізують своє
переважне право на придбання акцій, що випускаються додатково, у кількості,
пропорційній їх частці у статутному капіталі.

В
порушення  вимог до ст. 33 ГПК України,
апелянтом  не було надано доказів на
підтвердження того, що ним належним чином із зазначенням часу і місця
проведення зборів та порядку  денного
було повідомлено позивачів про скликання та проведення 16.02.2008 р. загальних
зборів АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд №803»,  що свідчить про порушення вищевказаних норм
чинного законодавства та Статуту АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний
поїзд № 803».

Таким чином, під час скликання та
проведення загальних зборів 16.02.2008 р. відповідачем були порушені положення
п. «а»ч.1 ст. 10,  ч.1 ст. 41, ч. 3 ст.
43 Закону України «Про господарські товариства», ст. 6 Закону України «Про
цінні папери та фондовий ринок», п. 4.2. статуту товариства, що призвело до
істотного порушення прав акціонерів ОСОБА_2. та ОСОБА_3. на ознайомлення з
документами, пов'язаними з порядком денним зборів, на участь в загальних
зборах, управлінні акціонерним товариством та належні ним переважні права на
придбання акцій, що пропонувалися для розміщення.

Отже, рішення загальних зборів акціонерів
АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд №803»  від 16.02.2008 р. було прийнято в порушення
прав акціонерів, що сукупно володіють більш ніж 33% акцій акціонерного
товариства, без їх повідомлення про дату, час, місце проведення та порядок
денний зборів, у зв'язку з чим вимоги позивачів про визнання недійсним рішення загальних
зборів АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд № 803», що відбулися
16.02.2008 р.  та оформлені протоколом №
1 є законними, обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Протокол загальних зборів товариства є
документом, який фіксує волевиявлення (рішення) акціонерів товариства, тому він
не відноситься до актів ненормативного характеру. Статтею 12 ГПК України
встановлено вичерпний перелік справ, підвідомчих господарським судам, і спір
про визнання нечинним протоколу загальних зборів товариства, в розумінні
вказаної статті, не  підлягає розгляду в
господарському суді.

Враховуючи викладене, колегія суддів
апеляційної інстанції господарського суду, вважає, що рішення господарського
суду  Харківської області від 08.09.2008
р. у справі № 27/113-08  в частині
задоволення вимог позивачів про визнання нечинним протоколу № 1 загальних
зборів АТЗТ «Спеціалізований будівельно-монтажний поїзд № 803»від 16.02.2008р.
таким, що прийнято в порушення норм процесуального права, у зв'язку  з чим
провадження у справі в цій частині позовних вимог підлягає припиненню на
підставі п. 1  ст. 80 ГПК України.

Вимоги апелянта стосовно визнання недійсною,
нечинною довіреність № 1213 від 04.03.2005 р. задоволенню не підлягають,
оскільки, відповідно до ст. 12 ГПК України, такий спір не підвідомчий
господарському суду.

Вимоги апелянта
стосовно витребування у ТОВ «Атлантік Лтд»документів з оригіналами підписів
ОСОБА_2. та ОСОБА_3., також задоволенню не підлягають, оскільки відповідно до
ст. 101 ГПК України апеляційна інстанція переглядає справу за наявними в ній
документами та додатково наданими доказами. В апеляційній інстанції не
приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді
першої інстанції.

Апеляційні
вимоги апелянта стосовно проведення графологічної експертизи підписів ОСОБА_2 .
та ОСОБА_3. є безпідставними і задоволенню не підлягають, оскільки, апелянтом
для проведення  графологічної експертизи
не було надано вільних, умовно-вільних та експериментальних зразків підписів
осіб, які підлягають ідентифікації відповідно до  Інструкції про призначення та проведення
судових експертиз та Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та
призначення судових експертиз та експертних досліджень  N 53/5 від 08.10.1998р.

Колегія суддів
апеляційної інстанції господарського суду вважає безпідставними і такими, що не
підлягають задоволенню  вимоги
апелянта  про скасування ухвали
господарського суду Харківської області від 29.05.2008р по справі № 27/113-08,
якою до відповідача були засновані заходи забезпечення позову, у зв'язку з тим,
що   вказана ухвала  апелянтом вже
раніше була оскаржена і постановою Харківського апеляційного господарського
суду  від 22.07.2008р.  залишена без змін. Вказана постанов набрала
законної сили і є обов'язковою на всій території України.

На підставі
викладеного, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду,
дійшла висновку, що рішення господарського суду Харківської області від
08.09.2008 р. у справі № 27/113-08 прийняте з
порушенням норм процесуального права, у зв'язку з чим воно підлягає
частковому скасуванню, а  апеляційна
скарга частковому задоволенню.

За подання
апеляційної скарги на рішення господарського суду Харківської області по даній
справі апелянтом було сплачено держмито у розмірі 51 грн. за квитанцією №
218КП2822 від 23.09.2008р., замість
42,50 грн., тобто  зайво було
сплачене  державне мито у розмірі 8,50
грн., в зв'язку з чим необхідно повернути зайво сплачене державне  мито.

Керуючись ст.
47, ст. 49,  ст. 66, ст. 68,  п.1 ст. 80, ст. 99, ст. 101, п.2 ст.103,  п. 4 ч. 1 ст. 104, ст. 105 ГПК України, -

постановила:

Апеляційну скаргу задовольнити частково.

Рішення господарського суду Харківської
області від 08.09.2008 р. у справі № 27/113-08 частково скасувати.

Припинити провадження у справі в частині
визнання нечинним протоколу загальних зборів АТЗТ «Спеціалізований
будівельно-монтажний поїзд № 803»від 16.02.2008р.

В інший частині рішення господарського суду
Харківської області від 08.09.2008 р. у справі № 27/113-08  залишити без змін.

Видати довідку АТЗТ «Спеціалізований
будівельно-монтажний поїзд № 803», м. Харків про повернення зайво сплаченого
держмита у розмірі 8,50 грн.  за  квитанцією № 218КП2822 від 23.09.2008р.

Повний
текст постанови підписано 02.12.2008 року.

Головуючий суддя
І.С. Карбань.

Суддя
Л.М.  Бабакова.

Суддя
І.А. Шутенко.