ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

Іменем
України

23.09.08
Справа №1/224-пн-08

Колегія суддів Запорізького апеляційного господарського
суду у складі:

, Мойсеєнко Т.
В.

при
секретарі Лола Н.О.

За участю представників сторін: від
позивача - ОСОБА_2, довіреність № ВКК 042151 від 21.05.08 р.; відповідача -
ОСОБА_3, довіреність № 1/РС-08.08 від 21.08.08 р.

Розглянувши
в судовому засіданні апеляційну скаргу Генічеської міської ради на рішення
господарського суду Херсонської області від 29.05.2008 р. у справі №
1/224-ПН-08

за
позовом: Суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи ОСОБА_1 м.
Генічеськ, Херсонська область (далі СПД ОСОБА_1);

до
відповідача: Генічеської міської ради, м. Генічеськ, Херсонська область (далі
Генічеська міська рада);

про
визнання недійсним п. 1 рішення ради від 26.03.08 р. № 572 та про зобов'язання
ради затвердити матеріали погодження місця розташування об'єктів та надати
дозвіл на розроблення проекту землеустрою

ВСТАНОВИВ:

Розпорядженням
голови Запорізького апеляційного господарського суду № 1778 від 22.09.2008 р.
справу передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя - Федоров
І.О., судді - Хуторной В.М. (доповідач), Мойсеєнко Т.В., якою справу прийнято
до свого провадження.

Рішенням
господарського суду Херсонської області (суддя Губіна І.В.) від 29.05.2008 р. у
справі № 1/224-ПН-08 позов задоволено. Визнано недійсним п. 1 рішення 23 сесії
5 скликання Генічеської міської ради № 572 від 26.03.2008 року про відмову
суб'єкту підприємницької діяльності - фізичній особіОСОБА_1 у затвердженні
матеріалів погодження місця розташування будівлі кафе та магазину на земельній
ділянці орієнтованою площею 0,0350 га із земель запасу житлової та громадської
забудові у м. Генічеськ, по проспекту Миру навпроти будівлі тресту
«Генічеськагробуд», зобов'язано Генічеську міську раду виконати наступні дії:
затвердити матеріали попереднього погодження місця розташування будівлі кафе та
магазину на земельній ділянці орієнтованою площею 0,0350 га для оформлення
права користування земельною ділянкою строком на 49 років, надати дозвіл на
розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки орієнтованою
площею 0,0350 га із земель запасу житлової та громадської забудові у м.
Генічеськ, по проспекту Миру навпроти будівлі тресту «Генічеськагробуд» на
території Генічеської міської ради для оформлення права користування земельною
ділянкою строком на 49 років; судові витрати покладено на відповідача.

Вказане
рішення мотивоване тим, що оскаржуване рішення не відповідає нормам чинного
законодавства, так в ньому відсутнє посилання на нормативний акт, який регулює
вирішення визначеного у рішенні питання, матеріали попереднього погодження є
достатніми для їх затвердження, вони складені без будь-яких порушень земельного
законодавства.

Не
погоджуючись з судовим рішенням, Генічеська міська рада, відповідач по справі,
звернувся з апеляційною скаргою, в якій вважає, що рішення суду винесено з
порушенням норм матеріального та процесуального права. Вказує, що акт вибору та
обстеження земельних ділянок, право оренди на які набувається на конкурентних
засадах на території Генічеської міської ради не погоджений районною санітарно
- епідеміологічною станцією в особі головного державного санітарного лікаря
району Дронової О.В. щодо пункту 1.6, яким зазначена земельна ділянка
орієнтованою площею 0,02 га, що розташована по проспекту Миру, 51 у місті
Генічеську, таким чином акт вибору погоджений членами комісії за винятком
зазначеної земельної ділянки, що і було підставою для відмови у затвердженні
матеріалів погодження. Приймаючи до уваги також зміни у законодавстві щодо
набуття права оренди на земельні ділянки державної та комунальної власності
виключно на умовах аукціонів, міська рада не має права передавати в оренду
земельні ділянки без дотримання встановленої законом процедури.

Представник
відповідача в судовому засіданні підтримав апеляційну скаргу, просить її
задовольнити, а рішення суду першої інстанції - скасувати.

СПД
ОСОБА_1, позивач по справі, у поданому відзиві зазначає, що рішення суду
прийнято з дотриманням всіх норм матеріального та процесуального права, вважає
апеляційну скаргу необґрунтованою, просить відмовити у її задоволенні, а
рішення суду залишити без змін, представник в судовому засіданні доводи відзиву
на апеляційну скаргу підтримав.

За
клопотанням представників сторін судовий процес вівся без застосування
технічних засобів фіксації, в судовому засіданні 23.09.2008 р. оголошено лише
вступну та резолютивну частину постанови.

Відповідно
до ст. 99 ГПК України, апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в
апеляційному порядку, користується правами наданими суду першої інстанції.

Згідно
ст. 101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами
апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого
господарського суду у повному обсязі.

Сутність
спору:

Розпорядженням
міського голови міста Генічеська від 21.12.05 р. № 350 СПД ОСОБА_1 наданий
дозвіл на погодження місця розташування кафе і магазину на земельній ділянці
площею 350 кв. м. із земель загального користування за адресою: м. Генічеськ по
проспекту Миру, навпроти тресту «Генічеськагробуд» для оренди на 49 років.

До
жовтня 2007 року не був затверджений генеральний план м. Генічеська, тому
позивач до цього часу не мав можливості виконати вказане розпорядження і
приступив до збору документів попереднього погодження місця розташування
земельної ділянки після прийняття Генічеською міською радою рішення № 377 від
12.10.07 р. «Про затвердження генерального плану м. Генічеська».

Висновком
відділу земельних ресурсів у Генічеському районі від 12.12.07 р. за № 07/1665
було погоджено місце розташування кафе і магазину на земельній ділянці
орієнтованою площею 0,0350 га по проспекту Миру, 51 у м. Генічеськ на території
Генічеської міської ради для оформлення права користування землею, шляхом
укладання договору оренди вказаної земельної ділянки строком на 49 років.

Погодження
державної екологічної інспекції Азовського моря отримано позивачем у вигляді
висновку від 24.12.07 р. № 05/1014. Пунктом 19 цього висновку зазначено, що
державна екологічна інспекція Азовського моря, розглянувши акт вибору земельної
ділянки орієнтованою площею 0,0350 га СПД ОСОБА_1 для розміщення магазину і
кафе на умовах оренди в м. Генічеськ проспекту Миру, на майдані навпроти тресту
«Генічеськагробуд» вважає за можливе надання земельної ділянки за умов,
викладених в цьому пункті.

Крім
того, місце розташування об'єкта на вказаній вище земельній ділянці
погоджено:

-
Генічеською районною СЕС висновком № 02/1-10-466 від 11.12.07 р. щодо вибору
земельної ділянки під забудову;

-
Генічеською міжрайонною державною екологічною інспекцією листом від 30.01.06 р.
№ 15-10/10;

-
Архітектором міста, висновком № 1/02.05.10 від 11.01.06 р.;

-
Висновком відділу культури і туризму за № 09.02-28 від 31.01.06 р.

В
процесі збору матеріалів попереднього погодження місця розташування об'єктів на
вказаній вище земельній ділянці здійснено викопіювання з плану земель м.
Генічеська у виразі додатку до акту вибору земельної ділянки. До цього плану в
якості додатку складений акт місця розташування кафе і магазину СПД ОСОБА_1 в
м. Генічеську проспекту Миру, на майдані навпроти тресту «Генічеськагробуд»,
який погоджений Генічеським міським головою, начальником Генічеського
райвідділу земельних ресурсів, в. о. головним державним санітарним лікарем,
завідуючим відділом з питань землевпорядкування, начальником Державної
екологічної інспекції, Генічеським міським архітектором, начальником
Генічеської міжрайонної державної екологічної інспекції, начальником відділу
культури Генічеської районної державної адміністрації, начальником Генічеського
цеху електрозв'язку № 1 та позивачем по справі.

Комісією,
створеною розпорядженням голови виконкому Генічеської міськради від 25.04.05 р.
№ 77/05 складено акт вибору земельної ділянки для розміщення кафе і магазину
СПД ОСОБА_1 у м. Генічеську проспекту Миру, на майдані навпроти тресту
«Генічеськагробуд».

Вказаний
акт підписано всіма посадовими особами - членами комісії, головний державний
санітарний лікар Генічеської РСЕС підписав акт, зазначивши: «крім п. 1.6».

26.03.2008
року було прийнято рішення 23 сесії 5 скликання Генічеської міської ради № 572
про відмову суб'єкту підприємницької діяльності - фізичній особіОСОБА_1 у
затвердженні матеріалів погодження місця розташування будівлі кафе та магазину
на земельній ділянці орієнтованою площею 0,0350 га із земель запасу житлової та
громадської забудові у м. Генічеськ, по проспекту Миру навпроти будівлі тресту
«Генічеськагробуд» на території Генічеської міської ради Генічеського району
Херсонської області для оформлення права користування землею шляхом укладення
договору оренди строком на 49 років у зв'язку з неналежним оформленням акту
вибору земельної ділянки (відсутня реєстрація, склад комісії не відповідає
вимогам розпорядження виконавчого комітету Генічеської міської ради від
25.05.07 № 133 р.).

Колегія
суддів, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм
процесуального та матеріального права при винесенні оскаржуваного рішення,
знаходить апеляційну скаргу такою, що підлягає частковому задоволенню з таких
підстав.

Згідно
п. «г» ст. 152 Земельного кодексу України захист прав громадян та юридичних
осіб на земельні ділянки здійснюється, зокрема, шляхом:

г)
визнання недійсними рішень органів виконавчої влади або органів місцевого
самоврядування.

Підставою
для визнання акта недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства
та/або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт, та порушення
в зв'язку з прийняттям спірного акта встановлених законом або договором прав чи
інтересів позивача, які б підлягали судовому захистові і відновленню.

Постановою
Кабінету Міністрів України від 31.03.04 р. № 427 затверджено «Порядок вибору
земельних ділянок для розміщення об'єктів» (далі Порядок № 427), який визначає
механізм вибору юридичними особами земельних ділянок для розміщення об'єктів.

Відповідно
до п. 7 акт вибору земельних ділянок для розміщення об'єктів підписується
головою і членами комісії, скріплюється печатками і разом з матеріалами, що
використовувалися під час його складання, передається юридичній особі для
подання до сільської, селищної, міської ради, районної, Київської чи
Севастопольської міської держадміністрації з метою прийняття відповідного
рішення.

Як
вже зазначалося, акт вибору земельної ділянки для розміщення кафе і магазину
СПД ОСОБА_1 у м. Генічеську по проспекту Миру, 51-а підписаний всіма членами комісії,
які є представниками всіх органів, визначених у п. 4 Порядку № 427.

Посилання
відповідача на відсутність погодження акту головним санітарним лікарем
спростовується підписом лікаря Дронової О.В. на самому акті та висновком №
02/1-10-466 Генічеської районної СЕС від 11.12.07 р. щодо вибору (відведення)
земельної ділянки під забудову, яким визначено спірну земельну ділянку, як
придатну для будівництва магазина промислових товарів ПП ОСОБА_1 за підписом
Дронової О.В.

Згідно
п. 6 Порядку № 427 у разі неможливості вибору земельної ділянки в акті
зазначається мотивоване обґрунтування відмови.

Наявність
таких обставин як: «відсутня реєстрація, склад комісії не відповідає вимогам
розпорядження виконавчого комітету Генічеської міської ради від 25.05.07 № 133 р.»
не є достатньою підставою для прийняття спірного рішення.  Враховуючи відсутність відмови у затвердженні
матеріалів погодження місця розташування з належним обґрунтуванням, акт вибору
земельної ділянки для розміщення кафе і магазину СПД ОСОБА_1 у м. Генічеську по
проспекту Миру, 51-а є погодженим.

За
наявності погодженого акту вибору земельної ділянки, всупереч Порядку № 427 та
за відсутності належного мотивування відмови СПД ОСОБА_1 у затвердженні
матеріалів погодження місця розташування будівлі кафе та магазину на спірній
земельній ділянці Генічеською міською радою було прийнято рішення від
26.03.2008 р. № 572, яке призвело до порушення прав та охоронюваних інтересів
позивача.

Доводи
апелянта з приводу прийняття оскаржуваного рішення через зміни до земельного
законодавства щодо набуття права оренди земельних ділянок виключно на аукціонах
не приймаються судом до уваги через те, що в рішенні Генічеської міської ради
від 26.03.2008 р. № 572 така причина відмови не зазначена.

Суд
першої інстанції вірно вказав, що зміна керівників органів, якими було
погоджено місце розташування об'єктів не є підставою для відмови у затвердженні
акту вибору земельної ділянки органом місцевого самоврядування.

Разом
з тим, колегія суддів не може погодитись із задоволенням господарським судом
позовних вимог щодо зобов'язання Генічеської міської ради виконати наступні
дії: затвердити матеріали попереднього погодження місця розташування будівлі
кафе та магазину на земельній ділянці орієнтованою площею 0,0350 га для
оформлення права користування земельною ділянкою строком на 49 років, надати
дозвіл на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, з
наступних підстав.

Стаття
12 Земельного кодексу України визначає повноваження сільських, селищних,
міських рад у галузі земельних відносин, до яких, зокрема, належить
розпорядження землями територіальних громад; надання земельних ділянок у
користування із земель комунальної власності відповідно до цього Кодексу.

Відповідно
до п. 34 ст. 26, п. 2 ст. 77 Закону України «Про місцеве самоврядування в
Україні» від 22 березня 2007 року № 812-V питання надання земельної ділянки в
оренду вирішується на пленарному засіданні ради - сесії, а спори про поновлення
порушених прав юридичних і фізичних осіб, що виникають в результаті рішень, дій
чи бездіяльності органів або посадових осіб місцевого самоврядування,  вирішуються в судовому порядку.

Таким
чином, при вирішення спорів щодо зобов'язання органів місцевого самоврядування
вчинити певні дії, які випливають із змелених відносин, слід враховувати право
ради самостійно визначити висновки по розгляду питання щодо надання в
користування земельної ділянки, а також компетенцію суду відповідно до чинного
законодавства лише щодо спонукання ради розглянути подане клопотання без
визначення судом певного змісту висновку рішення сесії, що узгоджується з
позицією Вищого господарського суду, викладеною у п. 4 оглядового листа ВГСУ
від 30.11.07 р. № 01-8/918.

Колегія
суддів приходить до висновку про часткове скасування рішення суду першої
інстанції в частині задоволення позовних вимог щодо зобов'язання Генічеської
міської ради: затвердити матеріали попереднього погодження місця розташування
будівлі кафе та магазину на земельній ділянці орієнтованою площею 0,0350 га для
оформлення права користування земельною ділянкою та надати дозвіл на розробку
проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, оскільки такі вимоги
можуть бути заявлені лише щодо спонукання Генічеської міської ради розглянути
зазначені питання.

Щодо
визнання недійсним п. 1 рішення 23 сесії 5 скликання Генічеської міської ради №
572 від 26.03.2008 року судове рішення залишається без змін.

Судові
витрати розподіляються між сторонами пропорційно задоволеним вимогам згідно ст.
49 ГПК, з урахуванням заявлення позивачем двох немайнових вимог.

На
підставі викладеного, керуючись ст. ст. 101 - 105 Господарського процесуального
кодексу України , суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну
скаргу Генічеської міської ради задовольнити частково.

Рішення
господарського суду Херсонської області від 29.05.2008 р. у справі №
1/224-ПН-08 скасувати частково.

Резолютивну
частину рішення господарського суду Херсонської області від 29.05.2008 р. у
справі № 1/224-ПН-08 викласти в наступній редакції: «Позов задовольнити
частково. Визнати недійсним п. 1 рішення 23 сесії 5 скликання Генічеської
міської ради № 572 від 26.03.2008 року про відмову суб'єкту підприємницької
діяльності - фізичній особіОСОБА_1 у затвердженні матеріалів погодження місця
розташування будівлі кафе та магазину на земельній ділянці орієнтованою площею
0,0350 га із земель запасу житлової та громадської забудові у м. Генічеськ, по
проспекту Миру навпроти будівлі тресту «Генічеськагробуд». Врешті позову
відмовити.

Стягнути
з суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний
кодНОМЕР_1) на користь Державного бюджету України (рахунок 0002, банк
отримувача ГУДКУ у Херсонській області, отримувач - УДК в м. Херсоні, код банку
852010, код ЄДР 24104230) 85 грн. державного мита за подання позову.

Стягнути
з Генічеської міської ради (75550, Херсонська область, м. Генічеськ вул.
Червоноармійська,8) на користь суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної
особи ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний кодНОМЕР_1) 85 грн. державного мита
за результатами розгляду позову, 59 грн. витрат на інформаційно-технічне
забезпечення судового процесу.

Стягнути
з Генічеської міської ради (75550, Херсонська область, м. Генічеськ вул.
Червоноармійська,8) на користь Державного бюджету України (рахунок
0007, банк отримувач ГУДКУ у Запорізькій області, отримувач УДК
Орджонікідзевського району, код банку 813015, код ЄДР 34677145) 42,50 грн.
державного мита за подання апеляційної скарги.

Стягнути
з суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи ОСОБА_1 (АДРЕСА_1,
ідентифікаційний кодНОМЕР_1) на користь Генічеської міської ради (75550,
Херсонська область, м. Генічеськ вул. Червоноармійська,8) 42,50 грн. державного
мита за результатами розгляду апеляційної скарги».

Доручити
господарському суду Херсонської області видати відповідні накази.

Наказ
про стягнення з Генічеської міської ради на користь суб'єкта підприємницької
діяльності - фізичної особи ОСОБА_1 видати на суму 42,50 грн. урахуванням
заліку (85 грн. - 42,50 грн.).

Постанову
оформлено відповідно до ст. 84 ГПК України 29.09.2008 р.

Мойсеєнко Т. В.