ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 жовтня 2008 р.

№
К39/57-08

Вищий господарський суд України у складі  колегії суддів:

Плюшка
І.А. - головуючого,

Разводової
С.С.,

Самусенко
С.С.

розглянувши у
відкритому

судовому засіданні
касаційну

скаргу           ОСОБА_1

на
постанову            Дніпропетровського апеляційного
господарського суду від 18.06.2008 року

у
справі          №
К39/57-08

господарського
суду          Дніпропетровської області

за
позовом          ОСОБА_2

до                               ОСОБА_1

третя
особа                    Товариства з обмеженою
відповідальністю "Магія Смаку"

про          визнання права власності на частку у
статутному фонді товариства

за
участю представників:

позивача
-           ОСОБА_3. -довіреність від 09
січня 2008 року

ОСОБА_4. -довіреність у справі

відповідача
-           ОСОБА_5.

ОСОБА_6. -довіреність від 24 вересня
2008 року

третьої
особи -           ОСОБА_3. -довіреність
від 25 грудня 2007 року

ВСТАНОВИВ:

У
грудні 2007 року ОСОБА_2, звернувся до господарського суду Дніпропетровської
області з позовом до ОСОБА_1 за участю третьої особи Товариства з обмеженою відповідальністю
"Магія Смаку", про визнання права власності на частку у статутному
фонді товариства.

Рішенням
господарського суду Дніпропетровської області від 28 березня 2008 року (суддя
Ліпинський О. В.) залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного
господарського суду від 18.06.2008 року задоволено позов та визнано за ОСОБА_2,
м.Дніпропетровськ право власності на частку у статутному фонді товариства з
обмеженою відповідальністю «Магія Смаку», в розмірі 100%, статутного фонду, що
становить 500000 грн.

Не
погодившись з рішенням господарського суду Дніпропетровської області та
постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду,
ОСОБА_1звернулось з касаційною скаргою, в якій просить судові акти попередніх
інстанцій скасувати та справу передати на новий розгляд.

Вимоги
касаційної скарги ОСОБА_1обґрунтовує тим, що рішення господарського суду
Дніпропетровської області та постанова Дніпропетровського апеляційного
господарського суду прийняті з порушенням вимог матеріального та процесуального
права.

Колегія
суддів, обговоривши доводи касаційної скарги, заслухавши пояснення
представників сторін, перевіривши матеріали справи, перевіривши юридичну оцінку
обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність
застосування господарським судом першої та апеляційної інстанції норм
матеріального та процесуального права, вважає, що касаційна скарга не підлягає
задоволенню з наступних підстав.

Відповідно
до роз'яснень Пленуму Верховного Суду України, що викладені в п.1 Постанови від
29.12.1976 року № 11 “Про судове рішення”, рішення є законним тоді, коли суд,
виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши
обставини, вирішив справу відповідно до норм матеріального права, що підлягають
застосуванню до даних правовідносин.

Обґрунтованим
визнається рішення, в якому повністю відображені обставини, що мають значення
для даної справи, висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є
вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, дослідженими
у судовому засіданні.

Рішення
місцевого та постанова апеляційного суду відповідають зазначеним вимогам,
оскільки ґрунтуються на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому
процесі всіх обставин справи в їх сукупності.

Відповідно
до ч. 2 ст. 1117 Господарського процесуального кодексу України
касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними
обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду
чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу,
про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково
перевіряти докази.

Вирішуючи
спір по суті заявлених вимог, суди першої та апеляційної інстанцій встановили,
15 листопада 2004р. на загальних зборах засновників було створено товариство з
обмеженою відповідальністю «Магія Смаку». Відповідно до протоколу загальних
зборів засновників від 15 листопада 2004 року № 1 засновниками виступили
ОСОБА_1 та ОСОБА_2.

Розмір
статутного фонду відповідно до затвердженого на загальних зборах статуту ТОВ
''Магія Смаку" склав 50000 грн., який мав сформуватись майновими внесками.

ОСОБА_1
було здійснено майновий внесок до статутного фонду: млин для помолу спецій та
пряностей для харчового виробництва, тип RUD10/003-S, серійний номер-84,
фірма-виробник ЕР SPOMAX S.А., Польща, вартістю 25000,00 грн,; позивачем було
здійснено майновий внесок до статутного фонду: масажор-мішалка МПА-130 для
м'ясопереробного виробництва, тип -130, серійний номер 432. фірма-виробник
RUHLE Німеччина, вартістю 25000,00 гри.

Частка
відповідача у статутному фонді ТОВ "Магія Смаку" склала 50%, частка
позивача у статутному фонді ТОВ "Магія Смаку" склала 50%.

16
листопада 2004 року статут ТОВ "Магія Смаку" був зареєстрований
виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради.

21
вересня 2005 року відбулися загальні збори учасників ТОВ "Магія
Смаку". Згідно протоколу від 21.09.2005р. № 1/09 на порядок денний було
винесено три питання:

про
зміну порядку формування статутного фонду ТОВ "Магія Смаку";

про
збільшення статутного фонду ТОВ "Магія Смаку";

про
внесення змін до Статуту ТОВ "Магія Смаку" та проведення державної
реєстрації цих змін.

З
першого питання порядку денного було прийнято рішення про зміну порядку
формування статутного фонду ТОВ "Магія Смаку" шляхом заміни майнових
внесків учасників грошовими коштами без зміни розміру статутного фонду ТОВ
"Магія Смаку" після чого порядок формування статутного фонду повинен
був стати наступним: -ОСОБА_2. вносить до статутного фонду ТОВ "Магія
Смаку" грошові кошти у сумі 25000,00 грн., що складає 50% загального
розміру статутного фонду ТОВ "Магія Смаку"; ОСОБА_1, вносить до
статутного фонду ТОВ "Магія Смаку" грошові кошти у сумі    25000,00 грн., що складає 50% загального
розміру статутного фонду ТОВ «Магія Смаку». Доручено бухгалтеру Масаловій
Наталії Вячеславівні негайно після державної реєстрації змін до статуту
провести заміну порядку формування статутного фонду.

З
другого питання одностайно було прийнято рішення з урахування сформованого
статутного фонду ТОВ "Магія Смаку" довнести до статутного фонду
негайно після державної реєстрації змін ОСОБА_2. грошовими коштами 125000,00
грн. та майном, а саме: вантажний автомобіль марки Daimler benz 614D, 1997 року
випуску, номер шасі (кузова)   НОМЕР_1 ,
оцінений учасниками ТОВ «Магія Смаку»за взаємною згодою у  100000,00 грн. Загальна сума внеску 225000,00
грн. ОСОБА_5. грошові кошти у сумі 225000,00 грн.

Після
довнесення учасниками вказаних часток розмір статутного фонду ТОВ "Магія
Смаку" повинен становити 500000,00 грн. та розподілений між учасниками
наступним чином:

-          позивача -250000,00 гри., що складає
50% загального розміру статутного фонду ТОВ "Магія Смаку";

-          відповідач -250000,00 грн.. що
складає 50% загального розміру статутного фонду ТОВ "Магія Смаку".

По
третьому питанню за результатами голосування одностайно було прийнято рішення
внести зміни до статут ТОВ "Магія Смаку" шляхом викладення його в
новій редакції та доручити проведення державної реєстрації змін в установчі
документи ОСОБА_7.

30
вересня 2005 року виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради було
проведено державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Магія
Смаку".

Наказом
директора ТОВ "Магія Смаку" від 01.11.2005р. № 20/2, з метою
здійснення виробничої діяльності на підставі статуту в новій редакції від
30.09.2005р. були виведені з експлуатації основні засоби масажор-мішалка
МПА-130 для м'ясопереробного виробництва та млин для помолу спецій шляхом
повернення засновникам підприємства ОСОБА_2. та ОСОБА_5.

Відповідно
до наданої позивачем бухгалтерської довідки про зміну статутного фонду за
жовтень 2005р. по ТОВ "Магія Смаку" на підставі протоколу загальних
зборів учасників від 21.09.2005р. про виведення основних засобів зі статутного
фонду у зв'язку з виробничою необхідністю (млину для помолу спецій та пряностей
і масажора-мішалки для м'ясопереробного виробництва) шляхом повернення їх
засновникам в жовтні 2005 року по бухгалтерському та податковому обліку
проведені усі відповідні проводки -операція № 41667 від 01.10.2005р. Основні
засоби списані з рахунку     104
"Машини та обладнання". Початкова сума складає 50000,00 грн, знос
основних засобів на суму 4166,60 грн. списаний з рахунку 131 "Знос
основних засобів". Передані основні засоби в якості розрахунку
заборгованості перед засновниками по рахунку 672 "Розрахунки по іншим
виплатам", нараховані та сплачені до бюджету податкові зобов'язання з ПДВ
в сумі 8333,33 грн, інші витрати та доходи від списання необоротних активів
закриті по рахунку                   793
"Фінансовий результат від звичайної діяльності". Відображено в обліку
зміни статутного фонду по рахунку 40 "Статутний капітал" після
набрання чинності статутом у новій редакції від 30.09.2005 року.

01.10.2005р.
був складений акт приймання-переміщення (внутрішнього переміщення) основних
засобів на підставі протоколу зборів засновників                № 1/09 від 21.09.2005 про
передачу від ТОВ "Магія Смаку" засновнику ОСОБА_5. млину для помолу
спецій та пряностей для харчового виробництва тип МК 8-1 серійний номер № 123.
Зазначений млин був фактично повернутий Писаренко В.Л., але відповідач
відмовився від підписання акту приймання-переміщення (внутрішнього переміщення)
основних засобів від 01.10.2005р., про що 01.10.2005р. був складений акт,
підписаний головним бухгалтером ТОВ "Магія Смаку" Масаловою Н.В. та
водієм Циганок В.І.

Таким
чином, як встановлено судом попередньої інстанції, станом на 01 жовтня 2005
року майновий внесок ОСОБА_5. (млин для помолу спецій та пряностей для
харчового виробництва, тип, RUD10/003-S, серійний номер-84, фірма-виробник ЕР
SPOMAX S.А., Польща) був повернутий, отже, вклад ОСОБА_5. до статутного фонду
ТОВ "Магія Смаку" склав 0%.

Після
державної реєстрації змін до установчих документів 30.09.2005р. відповідач не
виконав рішення, прийняте на загальних зборах учасників 21.09.2005р. та не вніс
грошові кошти до статутного фонду ТОВ «Магія Смаку».

01.11.2005р.
ТОВ ''Магія Смаку" листом № 42 звернулося до відповідача з вимогою
виконати рішення загальних зборів учасників від 21.09.2005р. та внести до
статутного фонду грошові кошти шляхом оплати їх до каси підприємства. Зазначене
підтверджується листом від 01.11.2005 р. № 42 та описом вкладення до цінного
листа від 01.11.2005р.

Позивачем
до статутного фонду ТОВ „Магія Смаку" було внесено грошові кошти у сумі
400000,00 грн. Також, позивачем було здійснено майновий внесок до статутного
фонду ТОВ "Магія Смаку" у вигляді вантажного автомобіля марки Daimler
benz 614D, 1997 року випуску, номер шасі (кузова) №070501, оцінений учасниками
ТОВ "Магія Смаку" за взаємною згодою у 100000,00 грн.

На
момент вирішення справи по суті, вклад відповідача до статутного фонду ТОВ
"Магія Смаку" склав 0%; статутний фонд ТОВ "Магія Смаку" у
повному обсязі сформований за рахунок грошових коштів та майна, належних
ОСОБА_2.

Колегія
суддів погоджується з висновками судів попередніх інстанцій та зазначає, що
відповідно до ч. 1 ст. 144 Цивільного кодексу України статутний капітал
товариства з обмеженою відповідальністю складається з вартості вкладів його
учасників. Частиною другою зазначеної статті встановлено, що не допускається
звільнення учасника товариства з обмеженою відповідальністю від обов'язку
внесення вкладу до статутного капіталу товариства.

Згідно
ч.1 ст.117 ЦК України. ст.11 Закону України "Про господарські
товариства" учасники господарського товариства зобов'язані додержуватися
установчого документа товариства та виконувати рішення загальних зборів,
виконувати свої зобов'язання перед товариством, у тому числі ті, що пов'язані з
майновою участю, а також робити вклади у розмірі, в порядку та засобами, що
передбачені установчими документами.

Відповідно
до ст.79 ГК України, ст.ст 113, 140 ЦК України господарськими товариствами
визнаються підприємства або інші суб'єкти господарювання, створені юридичними
особами та/або громадянами шляхом об'єднання їх майна і участі в
підприємницькій діяльності товариства з метою одержання прибутку. У випадках,
передбачених ГК України, господарське товариство може діяти у складі одного
учасника.

Відповідно
до п. 9.6.2 Закону України "Про податок з доходів фізичних осіб"
придбанням інвестиційного активу вважаються також операції з внесення платником
податку коштів або майна до статутного фонду юридичної особи - резидента в
обмін на емітовані ним корпоративні права. Під інвестиційним активом у зазначеному
законі розуміються пакет цінних паперів чи корпоративні права, виражені в
інших, ніж цінні папери, формах, випущені одним емітентом, а також банківські
метали, придбані у банку, незалежно від місця їх подальшого продажу.

Право
на частку є зустрічним наданням, яке отримує учасник від товариства при
внесенні вкладу до статутного капіталу товариства, та згідно із ст. 13 Закону
України «Про господарські товариства» підлягає грошовій оцінці.

У
відповідності до ст.177 ЦК України об'єктами цивільних прав є речі, утому числі
гроші та цінні папери, інше майно, майнові права, результати робіт, послуги,
результати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а також інші
матеріальні і нематеріальні блага.

Частиною
1 ст.190 ЦК України встановлено, що майном як особливим об'єктом вважаються
окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов'язки.

Таким
чином, частка у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю є
неспоживною річчю, визначеною індивідуальними ознаками, та може бути об'єктом
права власності.

Відповідно
до ст. 328 ЦК України право власності набувається на підставах, що не
заборонені законом, зокрема, із правочинів. Право власності вважається набутим
правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття
права власності не встановлена судом.

Згідно
ч.1 ст. 202 ЦК України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або
припинення цивільних прав та обов'язків.

Внесення
ОСОБА_2. до статутного фонду ТОВ "Магія Смаку" власного майна
(грошових коштів та транспортного засобу) на загальну суму 500000 грн., що в
підсумку склало 100% розміру статутного фонду, є правочином, на підставі якого
Махницький набув право власності на частку у статутному фонді ТОВ "Магія
Смаку" в розмірі 100% статутного фонду.

Колегія
вважає, що судами попередніх інстанцій при розгляді цієї справи по суті
правильно застосовано норми матеріального права, що регулюють спірні
правовідносини.

З
урахуванням вимог ч. 4 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України,
висновки судів першої та апеляційної інстанції про обґрунтованість позовних
вимог є правомірними.

Отже,
при вирішенні спору, судами попередніх інстанцій правильно встановлені усі
обставини, що мають значення для справи, їм надана вірна юридична оцінка, норми
права застосовані вірно, а доводи касаційної скарги  не спростовують  висновків суду.

За
наведених вище обставин, Вищий господарський суд України не знайшов законних
підстав для повного або часткового задоволення вимог касаційної скарги, а тому
судові акти слід залишити без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.

На
підставі наведеного вище і керуючись ст.ст. 1115, 1117,
1119, 11110, 11111 Господарського
процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

1.
Касаційну скаргу ОСОБА_1  залишити без
задоволення.

2.
Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 18.06.2008
року зі справи № К39/57-08 залишити без змін.

Головуючий
І. А. Плюшко

Судді
С. С. Разводова

С. С.Самусенко