СУД
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ
УКРАЇНИ

19 листопада 2008 р.

Справа № К-8/84

Господарський
суд Івано-Франківської області у складі судді Шіляк Марини Анатоліївни

при
секретарі Феденько Наталії Михайлівни,

розглянувши
у відкритому судовому засіданні матеріали справи

за позовом:  ОСОБА_1,

АДРЕСА_1

до відповідача:
ТзОВ Редакції газети "Коломийський вісник",

вул.Є.
Коновальця,27, м.Коломия, Івано-Франківська область, 78200

до третьої особи 1: Коломийської
міської ради,

проспект
Грушевського,1, м.Коломия, Івано-Франківська область, 78200

до третьої особи 2: ОСОБА_2

АДРЕСА_2

до третьої особи 3: ОСОБА_3,

АДРЕСА_3

про визнання рішення загальних зборів
недійсним

За участі представників:

від позивача:  ОСОБА_1,

від позивача:  ОСОБА_2- представник, (довіреність №7744  від 19.09.08 )

від третьої особи:  Торос В.Я. - головний спеціаліст юридичного
відділу Коломийської міськради, (довіреність №582/01-37/10 від 04.03.08);

від відповідача, третьої особи 2 та
3 представники не з'явилися.

Заявлено позов  про
визнання недійсними рішення та протоколу загальних зборів ТзОВ "Редакція
газети "Коломийський вісник" від 25.06.08.

Позивач позов підтримує в повному
обсязі , вказуючи на те, що відповідачем порушено ст.ст.58,60,61,62 Закону
України Про господарські товариства" та просить суд визнати недійсними
рішення та протокол зборів товариства з обмеженою відповідальністю
"Редакція газети "Коломийський вісник" від 25 червня 2008 року.

Третя особа
проти позову заперечує, позовні вимоги вважає необгрунтованими та
безпідставними, вказуючи на те, що учасники товариства ОСОБА_3 та ОСОБА_2 мали
повне право брати участь у загальних зборах 25 червня 2008 року, оскільки не
виходили з даного товариства, як стверджує позивач.

Представник відповідача в судове
засідання не з"явився. Суд вважає за можливе розглянути спір без участі
представника ТзОВ Редакції газети "Коломийський вісник" з огляду на
те, що позивач одночасно є головним редактором та здійснює поточне управління
товариством одноосібно на правах виконавчого органу. В матеріалах справи
знаходиться  запрошення , що надіслано
позивачем міській раді з проханням проведення зборів учасників та вирішення
питання призначення повноважного представника товариства для участі у справі
№К-8/84, однак за повідомленням позивача , реагування на таке запрошення з боку
міської ради не було.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників
позивача та третьої особи, суд встановив, що рішенням установчих
зборів було створено та зареєстровано рішенням виконавчого комітету
Коломийської міської ради від 25.03.1992 за №103 ТзОВ "Редакція газети
"Коломийський вісник". Останні зміни до статуту товариства внесені та
зареєстровані 17.09.02. Учасниками товариства є Коломийська міська рада (50% ),
ОСОБА_1(19,25%), ОСОБА_4 (14,75%), ОСОБА_2(10,25%), ОСОБА_3 (5,75%).

25.06.08 учасник товариства
Коломийська міська рада , яка володіє 50% голосів, з власної ініціативи
скликала загальні збори  учасників ТзОВ
"Редакція газети "Коломийський вісник". Збори проводились за
участю Овчаренка Юрія Івановича - голови Коломийської міської ради, Ткачук
Ярослави Юріївни - голови постійної комісії з питань культури, туризму та
засобів масової інформації, ОСОБА_2 та ОСОБА_3 Збори вирішили внести зміни до
Статуту товариства. Позивач не брав участі у зборах.

Позивач стверджує, що проведення
загальних зборів товариства суперечить вимогам законодавства та порушують його
корпоративні права на участь в управлінні товариством, вказуючи на те, що
учасники товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_3 з 2002 року вийшли з ТзОВ  "Редакція газети "Коломийський
вісник" та перестали бути учасниками цього товариства, оскільки за їхніми
заявами було прийняте рішення на загальних зборах про вихід з числа учасників
товариства та передача часток вибулих учасників ОСОБА_1, тобто 35,25 % голосів.
Таким чином, на думку позивача ,
оскаржуване рішення загальних зборів товариства було прийняте за участю
в голосуванні осіб, які вибули з товариства і з 2002 року не є його учасниками.
Крім того, збори, які були проведені 26 червня 2008 року скликались та
проводились міською радою з порушенням порядку скликання, передбаченого ст.61
Закону України "Про господарські товариства" та Статутом, оскільки
міська рада не зверталась до голови товариства з вимогою скликати загальні
збори, не мала повноважень на їх скликання та проведення, збори були
неправомочними (ст.61 вищезазначеного Закону).

Згідно з поясненнями третьої особи-
ОСОБА_2, які він надав усно в судовому засіданні 05.11.08 та виклав у заяві до
суду від 17.10.08 письмово, нотаріально засвідчених заяв про вихід з товариства
ні він, ні гр.ОСОБА_3 не надавали, вважають себе повноправними учасниками
товариства, внесли до статутного фонду усі необхідні кошти. Третя особа ОСОБА_2
подав суду копію нотаріально посвідченої довіреності, згідно із котрою гр.
ОСОБА_3 надала ОСОБА_2 право від її імені
подавати заяви до відповідних установ, одержувати необхідні довідки та
документи, в тому числі: голосувати від її імені по будь-яких питаннях на
загальних зборах ТзОВ "Коломийський вісник", так як він вважає за
потрібне ;

- висувати кандидатів у виборні
органи ТзОВ "Коломийський вісник";

- бути обраним у виборні органи
ТзОВ "Коломийський вісник";

- вносити пропозиції щодо порядку
денного зборів;

- вимагати скликання загальних
зборів;

- одержувати належні ОСОБА_3
девіденти у ТзОВ "Коломийський вісник";

- знайомитись з документами ТзОВ
"Коломийський вісник", а також виконувати всі інші дії, які не
суперечать законодавству України.

Довіреність видана 14.08.2008 року.

В матеріалах справи знаходяться копії
заяв простої  форми від третіх осіб
ОСОБА_2 та ОСОБА_3, адресовані головному редактору газети "Коломийський
вісник", однакового змісту: з проханням видати належний, як співзасновникові
газети пай у грошовому виразі в зв"язку з виходом з товариства
співвласників.  Заяви датовані 01.10.02
та 15.10.02 відповідно.

Суд вважає вимоги позивача
необгрунтованими, а позов таким, що не підлягає задоволенню, виходячи при цьому
з наступного.

Відповідно до пункту в) статті
10  Закону України "Про господарські
товариства"  в редакції, що
регулювала правовідносини сторін в жовтні 2002 року , учасник товариства
має  право  вийти в установленому порядку з товариства.

Відповідно до п.23,24
Положення про державну реєстрацію суб"єктів підприємницької діяльності ,
затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 25.05.1998 року №740,
яке було чинним на момент подачі ОСОБА_2 та ОСОБА_3 заяв про видачу паїв, зміни
(доповнення) в установчих документах суб"єкта підприємницької діяльності
підлягають державній реєстрації у п"ятиденний термін з дня надходження
відповідної інформації до органу державної реєстрації за наявності документа,
що підтверджує внесення плати за державну реєстрацію змін (доповнень) до
установчих документів. У разі внесення до установчих документів змін,
пов"язаних із зміною складу засновників (учасників) суб"єкта
підприємницької діяльності , подаються оформлені згідно з вимогами законодавства
документи, що засвідчують добровільний вихід юридичної особи із складу
засновників (учасників)- подається копія рішення засновника, а фізичної особи -
нотаріально засвідчена заява.

Як вбачається з матеріалів справи, ні
ОСОБА_3, ні ОСОБА_2 не подавали нотаріально засвідчених заяв про вихід з числа
учасників товариства.  Також  не були внесені зміни до установчих
документів, оскільки зміни вважаються дійсними з моменту їх державної
реєстрації. Станом на 01.10.08  в Статут
"Редакції газети "Коломийський вісник" дані зміни не внесли  і внести їх неможливо в зв"язку з
відсутністю підстав для цього, а саме нотаріально завірених заяв учасників.

Таким чином, якщо враховувати приписи
діючого законодавства, зокрема положення
Закону України "Про господарські товариства" в редакції станом
на жовтень 2002 року, тобто право
учасника вийти в установленому порядку з товариства, та,
аналізуючи Положення про державну реєстрацію суб"єктів підприємницької
діяльності, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 25.05.1998
року №740, можна зробити висновок, що установленим порядком реалізації права на
вихід з товариства була подача учасником товариства нотаріально засвідченої
заяви. Як вбачається з матеріалів справи такі заяви відсутні. Отже, учасники
товариства не реалізували своє право на вихід.

За таких обставин підстави для
висновку про неправомочність зборів учасників, що проводились 25.06.08
відсутні.

Посилання позивача на рекомендації
Вищого господарського суду України від 28.12.2007р. №04-5/14 "Про практику
застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних
відносин", зокрема п.3.5 , де зазначено, що учасник вважається таким, що
вийшов з товариства з обмеженою відповідальністю з моменту прийняття загальними
зборами рішення про виключення учасника з товариства на підставі його заяви про
вихід,  та на Постанову №13 Пленуму
Верховного Суду України від 24.10.2008 року "Про практику розгляду судами
корпоративних спорів", зокрема на п.28 , де зазначено :" При
вирішенні спорів, пов"язаних із виходом учасника з товариства,
господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК та Закону про
господарські товариства учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з
товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі
складу учасників товариства не пов"язується ні з рішенням зборів
учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У
зв"язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви
про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам
органами зв"язку. Положення установчих документів, які обмежують чи
забороняють право на вихід учасника з товариства, є незаконним . У разі, якщо
товариство не вчиняє дії у зв"язку з поданням учасником заяви про вихід з
товариства (не вирішується питання про внесення змін до установчих документів
товариства, про їх державну реєстрацію), учасник товариства вправі звернутися
до господарського суду з позовом про зобов"язання товариства до державної
реєстрації змін в установчих документах товариства у зв"язку зі зміною у
складі учасників товариства на підставі статті 7 Закону про господарські
товариства", є , на думку суду, недоречним, оскільки ці рекомендації
жодним чином не спрощують норм законодавства, яке діяло на той час, і яке діє
на даний момент  щодо реєстрації
суб"єкта підприємницької діяльності. Окрім того, положення рекомендацій та
постанови стосуються, на думку суду, захисту волі учасника у разі, коли
товариство ухиляється від вчинення дій щодо його виходу, в даному випадку  треті
особи- учасники, що подавали відповідні заяви, чітко виклали свою думку
суду та вважають себе такими, що не вибули зі складу учасників товариства.

Не заслуговують на увагу твердження
позивача, що відповідачем порушені приписи ст.61 Закону України "Про
господарські товариства".  Згідно
ч.4 ст.61 зазначеного закону учасники товариства, що володіють у
сукупності  більш  як  20
відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних
зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що  стосується діяльності товариства. Якщо
протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі
самі скликати загальні збори учасників. Аналіз матеріалів справи, вказує на
те, що головному редактору ОСОБА_1 (позивач)
31.03.08 був направлений лист  з
проханням скликати збори співзасновників 5-го травня 2008 року. Оскільки міська
рада не отримала підтвердження того, що лист вручений адресату, то 9 квітня
2008 року міською радою був повторно направлений лист з проханням скликати
загальні збори товариства. 11 квітня 2008 року даний лист був вручений
Дем"яніву, про що він розписався в повідомленні про вручення.

Крім того, суд спростовує твердження
позивача що збори, проведені 25.06.2008 року,
є неправомочними, вказуючи на те, що відповідачем порушені приписи
статті 60 Закону України "Про господарські товариства", в якій
зазначається, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них
присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності  більш як 60 відсотками голосів, а на
зборах був присутній тільки один учасник товариства-Коломийська міська рада,
яка володіє 50% голосів. Матеріали справи, зокрема протокол  загальних зборів від 25.06.08 , свідчить про
те, що на зборах брали участь  наступні учасники:Коломийська міська рада, яка
володіє 50% голосів,  ОСОБА_2, який
володіє 10,25% голосів та ОСОБА_3 , яка володіє 5,75% голосів. Таким чином,
загальна сукупність голосів складає 66 %.

Беручи до уваги вищевикладене, підлягає спростуванню і позиція позивача
щодо порушення відповідачем приписів статті 98 Цивільного кодексу України, в
якій зазначено, що рішення про внесення змін до Статуту приймаються більшістю
не менш як 3/4 голосів. Адже, як
зазначено в протоколі зборів, за внесення змін до Статуту товариства
проголосували всі учасники, тобто 100 % учасників, що присутні на зборах, а
тому відсутні порушення зазначеної норми.

У відповідності до ст.49 ГПК України
судові витрати слід залишити за позивачем.

Керуючись ст. 124 Конституції
України, ст.98 Цивільного кодексу України, ст.ст.10,60,61 Закону України
"Про господарські товариства",
ст. 49, 82-84 Господарського процесуального кодексу України, суд

в и р і
ш и в:

в
позові відмовити.

Рішення господарського суду набирає
законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття, у
разі, якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну
частину рішення, воно набирає законної сили після закінчення десятиденного
строку з дня підписання повного рішення, оформленого відповідно до статті 84
Господарського процесуального кодексу України.

Суддя                                                            Шіляк Марина Анатоліївна

Рішення підписано 24.11.08р.

Виготовлено
в АС "Діловодство суду"

________________
Стефанів Тетяна Василівна