АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________
__________________________________________________________________________________
Путятинський, 3/65  тел.(8-0412) 48-16-02
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" вересня 2008 р.
Справа № 4/296-Б

Житомирський
апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого   судді

суддів:

при
секретарі
,

за
участю представників сторін:

від
ініціюючого кредитора: не з'явився,

від
ТОВ СУЛП "Агромакс": Кудіної М.Г. - представника за довіреністю №94

від 14.07.08р.,

від  боржника: не з'явився,

розглянувши
апеляційну скаргу Приватного підприємства "Торговий Дім
"Поділля", м.Шепетівка Хмельницької області

на
ухвалу Господарського суду Хмельницької
області

від
"03" квітня 2008 р.  у справі №
4/296-Б (суддя Баула Л.П.)

за
заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Профіт-Ко", м.Київ

до
Приватного підприємства "Торговий Дім "Поділля", м.Шепетівка
Хмельницької області

про
визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду
Хмельницької області від 03.04.2008р. у справі №4/296-Б затверджено реєстр вимог
кредиторів та визнано вимоги кредиторів до боржника - Приватного підприємства
"Торговий дім "Поділля" на суму 1277295,78грн., в тому числі
вимоги ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" в
розмірі 936267,34грн.

Не погоджуючись з винесеною ухвалою, боржник у справі  подав апеляційну скаргу, в якій просить
скасувати ухвалу господарського суду від 03.04.2008р. в частині визнання вимог
ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" в
розмірі 936267,34грн. та прийняти нове рішення про відмову у визнанні вимог
кредитора. При цьому, боржник посилається на те, що згідно з даними
бухгалтерського обліку ПП "Торговий дім "Поділля" заборгованість
перед ТОВ СУЛП "Агромакс" становить 650000грн. Між ПП "ТД
"Поділля" та ТОВ СУЛП "Агромакс" не укладалось договорів
застави чи іпотеки. Проте, в реєстрі вимог кредиторів майнові вимоги ТОВ
"Агромакс" в сумі 151671,77грн. віднесені до вимог, які забезпечені
заставою майна боржника. В судовому засіданні ПП "ТД "Поділля"
стало відомо, що ТОВ СУЛП "Агромакс" уклало договір відступлення
права вимоги внаслідок чого товариство стало кредитором підприємства боржника.
В порушення вимог ст. 516 ЦК України боржник не був повідомлений про заміну
кредитора у зобов'язанні. Крім того, ТОВ СУЛП "Агромакс" не направило
боржнику копії заяви про визнання кредитором та копії доданих до заяви
документів. Недотримання порядку подання заяви з вимогами до боржника, на думку
ПП "ТД "Поділля" є підставою для відмови у визнанні вимог.

Боржник свого представника в засідання апеляційного господарського
суду не направив, про причини неявки суд не повідомив, хоча про час та місце
розгляду апеляційної скарги був повідомлений належним чином.

Кредитор - ТОВ СУЛП "Агромакс" у відзиві на апеляційну
скаргу та його представник в судовому засіданні просили ухвалу господарського
суду від 03.04.2008р. залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
При цьому, відзив мотивований тим, що на підставі договору відступлення права
вимоги від 26.01.2007р. ТОВ СУЛП "Агромакс" придбав у Хмельницької
обласної дирекції ВАТ "Райфайзен Банк Аваль" дійсні зобов'язання ПП
"ТД "Поділля" перед банком, які грунтуються на кредитному
договорі №010/08/11-6250 від 24.12.2003р. та додаткових угод до нього №1 від
25.10.2005р. на загальну суму 150171,77грн. Виконання зобов'язань боржника
перед Банком забезпечувалось договорами застави №2284 від 24.12.2003р., №3928
від 14.11.2005р. ТОВ СУЛП "Агромакс", як новий кредитор, керуючись
ст. 516 ЦК України направив боржнику і ВКФ "Украгропродукт" письмову
вимогу  провести розрахунок із ТОВ СУЛП
"Агромакс" за кредитним договором в сумі 150171,77грн.Листи були
отримані боржником і ВКФ "Украгропродукт" 07.02.2007р., про що
свідчать підписи на поштових повідомленнях, наданих приватному нотаріусу
Ковалевському А.В. для здійснення виконавчого напису. В даному випадку, боржник
по кредитному зобов'язанню та заставодавець за договором застави від
24.12.2003р. є одна і та ж особа - ПП "ТД "Поділля". Відповідно
до п.п. 282,283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами
України, затвердженої Наказом Міністерства Юстиції України №20/5 від
03.03.2004р., для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна,
нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють
заборгованість. Виконавчий напис (окрім вимоги про неоплату чека) вчиняється
нотаріусом незалежно від місця виконання вимоги, знаходження боржника або
стягувача. На даний час виконавчий напис є дійсним, боржником не оскаржений, а
тому судом правомірно визнані вимоги кредитора в сумі 151671,77грн., як такі,
що забезпечені заставою майна боржника.

Вислухавши представника кредитора, дослідивши доводи апеляційної
скарги та матеріали справи, судова колегія вважає, що апеляційна скарга не
підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від  28.09.2007р.
порушено провадження у справі № 4/296-Б про визнання банкрутом
Приватного підприємства “Торговий дім “Поділля”, м. Шепетівка, за заявою
Товариства з обмеженою відповідальністю “Профіт Ко”, м.Київ (т. 1, а.с. 1).

За результатами розгляду справи в підготовчому засіданні,
господарський суд ухвалою від 25.10.2007р. зобов'язав заявника - ТОВ “Профіт
Ко”, м.Київ подати до офіційних друкованих органів оголошення про порушення
справи про банкрутство. Цією ж ухвалою введено процедуру розпорядження майном,
розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого ОСОБА_1, якого
зобов'язано щомісячно подавати суду звіт про
свою  діяльність, скласти реєстр
вимог кредиторів та подати  суду до  27.12.2007 року, попереднє засідання суду
призначено на 15.01.2008р. (т. 1, а.с. 42).

Оголошення про порушення провадження у справі №4/269-Б про
банкрутство Приватного підприємства “Торговий дім “Поділля”, м. Шепетівка
опубліковано в офіційному друкованому органі Верховної Ради України - газеті
-  “Голос України” від 16.11.2007р. № 211
(т. 1, а.с. 54).

В порядку, визначеному ст. 14 Закону України "Про відновлення
платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до господарського
суду надійшли заяви кредиторів з вимогами до боржника. У тому числі, до суду
надійшла заява ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства
"Агромакс" з вимогами до боржника на суму 936267,34грн. (т. 1, а.с.
106-107).

Ухвалою господарського суду від 14.03.2008р. припинено повноваження
арбітражного керуючого - розпорядника майна Щербаня О.М. та призначено
розпорядником майна ПП "ТД "Поділля" арбітражного керуючого
ОСОБА_2 (т. 1, а.с. 146-147).

Господарський суд ухвалою від 03.04.2008р. визнав вимоги кредитора
- ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" в
розмірі 936267,34грн. та зобов'язав розпорядника майна включити до реєстру
вимог кредиторів вказану суму вимог, серед яких 151671,77грн. вимоги першої
черги, які забезпечені заставою, 658325,56грн. - вимоги четвертої черги,
126270,01грн. неустойка (пеня, штраф) - вимоги шостої черги (т. 1, а.с. 170).

Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 03.04.2008р.
у справі №4/296-Б затверджено реєстр вимог кредиторів та визнано вимоги
кредиторів до боржника - Приватного підприємства "Торговий дім
"Поділля" на загальну суму 1277295,78грн., в тому числі вимоги ТОВ
Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" в розмірі
936267,34грн. (т. 1, а.с. 171).

Скаржником ухвала господарського суду від 03.04.2008р. про
визнання вимог кредитора - ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства
"Агромакс" на суму 936267,34грн. не оскаржувалась. Проте, апеляційна
скарга подана боржником на ухвалу господарського суду від 03.04.2008р. про
затвердження реєстру вимог кредиторів в частині включення вимог ТОВ СУЛП
"Агромакс" до боржника в розмірі 936267,34грн.

Розглядаючи питання про правомірність включення до реєстру вимог
ТОВ СУЛП "Агромакс" на суму 936267,34грн., колегія суддів
апеляційного господарського суду враховує таке.

Відповідно до ч.1 ст.
14  Закону  України
"Про  відновлення
платоспроможності боржника    або    визнання
його   банкрутом" конкурсні
кредитори за вимогами,  які виникли  до  дня
порушення провадження у справі про банкрутство,
протягом тридцяти днів  від  дня
опублікування  в  офіційному
друкованому   органі
оголошення  про  порушення провадження у справі про
банкрутство, зобов'язані подати до
господарського  суду  письмові
заяви   з вимогами до боржника, а
також документи, що їх підтверджують.

В заяві з вимогами до боржника ТОВ СУЛП "Агромакс"
посилається на те, що вимоги в розмірі 784595,57грн. підтверджуються рішенням
Господарського суду Хмельницької області від 30.03.2007р. у справі №8/417,
згідно з яким зазначену суму стягнуто з ПП "ТД "Поділля" на
користь кредитора. Інша сума вимог в розмірі 151671,77грн. виникла на підставі
виконавчого напису нотаріуса у зв'язку з невиконанням боржником своїх
зобов'язань по переуступленому боргу ТОВ СУЛП "Агромакс".

Як вбачається з матеріалів справи, між ПП "ТД
"Поділля" та ТОВ СУЛП "Агромакс" 28.04.2005р. був укладений
договір №85 поставки товару. У зв'язку з невиконанням  ПП "ТД "Поділля" зобов'язань,
передбачених договором №85 від 28.04.2005р., ТОВ СУЛП "Агромакс"
звернулось з позовом  до господарського суду
про стягнення 782520,22грн. Рішенням Господарського суду Хмельницької області
від 30.03.2006р. у справі №8/417 стягнуто з ПП "ТД "Поділля" на
користь ТОВ СУЛП "Агромакс" 650474,00грн. попередньої оплати за
непоставлений товар, 61222,61грн. пені, 65047,40грн. штрафу, 7764,44грн.
державного мита та 84,12грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення
судового процесу (т.1, а.с. 130-132).

Постановою Житомирського апеляційного господарського суду від
19.04.2007р. у справі №8/417 рішення Господарського суду Хмельницької області
від 30.03.2007р. залишено без змін.

На час звернення кредитора - ТОВ СУЛП "Агромакс" із
заявою про визнання вимог у справі про банкрутство, ПП "ТД
"Поділля" доказів проведення розрахунків за договором №85 від
28.04.2005р., після винесення рішення у справі №8/417 до суду не представлено.

Матеріали справи свідчать про те, що 24.12.2003р. між АППБ
"Аваль" та ПП "Торговий дім "Поділля" був укладений
кредитний договір №010/08/11-6250, згідно з яким ПП "ТД
"Поділля" відкрито кредитну лінію в сумі 25000,00 доларів США строком
з 24.12.2003р. по 23.12.2005р. із сплатою 15 відсотків річних (т.1, а.с.
112-114).

Частиною 2 статті 1 Закону України "Про заставу" (ст.
572 ЦК України) передбачено, що в силу застави кредитор (заставодержатель)   має право у разі невиконання боржником
(заставодавцем) забезпеченого заставою зобов'язання  одержати задоволення з вартості заставленого
майна переважно перед іншими кредиторами.

Застава виникає  на підставі
договору ( ч.3  зазначеної статті ).

Виконання зобов'язань боржника перед Банком по поверненню кредиту
у розмірі 25000,00 доларів США та відсотків по ньому забезпечувалось договорами
застави №2284 від 24.12.2003р. №3928 від 14.11.2005р., які були нотаріально
посвідчені (т. 1, а.с. 110-111).

26.01.2007р. між ВАТ "Райфайзен Банк Аваль"  в особі Хмельницької обласної дирекції
"Райфайзен Банк Аваль" (кредитор) та ТОВ СУЛП "Агромакс"
(новий кредитор) був укладений договір відступлення права вимоги (т. 1, а.с.
109). Згідно з п. 1 договору про відступлення права вимоги кредитор
зобов'язався передати, а новий кредитор - прийняти на себе право вимоги
заборгованості першого, станом на 26.01.2007р., по кредитному договору
№010/08/11-6250 від 24.12.2003р. та додаткової угоди №1 від 25.10.2005р.,
всього на суму 150171,77грн. Цим же пунктом договору визначено, що ТОВ СУЛП
"Агромакс" стає заставодержателем по договорах застави від
24.12.2003р. №2284, що укладений між кредитором - ВАТ "Райфайзен Банк
Аваль" та ПП "ТД "Поділля", який є боржником та від
14.11.2005р. №3928, що укладений між кредитором - ВАТ "Райфайзен Банк
Аваль" та ВКФ "Украгропродукт", який є майновим поручителем
боржника - ПП "ТД "Поділля". Пунктом 2 договору про відступлення
права вимоги від 26.01.2007р. передбачено, що за цим договором новий кредитор
набуває право (замість кредитора) вимагати від боржника виконання наступних
зобов'язань, термін виконання яких за кредитним договором №010/08/11-6250 від
24.12.2003р. та додатковими угодами до нього на момент укладення договору вже
сплинув.  Згідно з пунктом 5 договору про
відступлення права вимоги, до нового кредитора переходять права, які
забезпечують зобов'язання боржника. Після виконання новим кредитором положень
п. 8 цього договору (проведення оплати боргу боржника), до нього переходить
право кредитора щодо звернення стягнення на заставне майно, згідно зазначених
вище договорів застави.

Згідно приписів ч. 1 ст. 589 ЦК України, у разі невиконання
зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення
стягнення на предмет застави.

У зв'язку із невиконанням ПП "Торговий Дім
"Поділля" зобов'язань по переуступленому боргу, ТОВ СУЛП
"Агромакс" звернулось до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

05.04.2007р. приватним нотаріусом Житомирського міського
нотаріального округу ОСОБА_3 вчинено виконавчий напис та звернуто стягнення на
майно:

- машину ЗШН, 2004 року випуску,

- Норія НПЗ-10, 2004 року випуску, що належить на праві власності
ВКФ "Украгропродукт", яка є майновим поручителем по виконанню
зобов'язань ПП "ТД "Поділля",

- цегляну будівлю
ковбасного цеху, загальною площею 540,7 м.кв., цегляну будівлю котельної,
загальною площею 102,6 м.кв.,

- автомобіль вантажний марки КАМАЗ 5320, 1986 року випуску. держ.
номер НОМЕР_1, шасі НОМЕР_2,

- автомобіль вантажний марки КАМАЗ 5320, 1983 року випуску. держ.
номер НОМЕР_3, шасі НОМЕР_4,

- причіп марки ГКБ 8350, 1986 року випуску, держ. номер НОМЕР_5,
шасі НОМЕР_6,

- причіп марки ГКБ 8350, 1983 року випуску, держ. номер НОМЕР_7,
шасі НОМЕР_8,

-  обладнання ковбасного
цеху, згідно додатку №1 до договору застави від 24.12.2003р. за №2284, що
належить на праві власності ПП "ТД "Поділля".

За рахунок коштів, виручених від реалізації у встановленому
порядку переданого під заставу майна вирішено задовольнити вимоги СУЛП
"Агромакс" за договором відступлення права вимоги на суму
151671,77грн., у тому числі 1500,00грн. витрат, пов'язаних із вчиненням
виконавчого напису (том 1, а.с. 108).

Згідно постанови державного виконавця ДВС Шепетівського МРУЮ від
28.09.2007р. зведене виконавче провадження №3 від 14.05.2006р. про стягнення, у
тому числі згідно наказу господарського суду по справі № 8/417 від 06.06.2007р.
про стягнення на користь заявника 784595,57грн. та виконавчого напису нотаріуса
за №1302 від 05.04.2007р. про стягнення на користь заявника 151671,77 грн. за
рахунок заставленого майна зупинено у зв'язку із порушенням провадження у
справі про банкрутство (т. 1, а.с. 117).

Частиною 3 ст. 14 Закону України "Про відновлення
платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що
боржник разом з розпорядником майна за наслідками розгляду вимог повністю або
частково визнає їх або  відхиляє,  з обґрунтуванням   підстав
відхилення,  про  що
розпорядник  майна повідомляє
письмово заявників і господарський суд.

З листа розпорядника майна ПП "ТД "Поділля" ОСОБА_2
від 27.03.2008р. вбачається, що боржник та розпорядник майна заперечував
наявність і розмір вимог ТОВ СУЛП "Агромакс" в сумі 936267,34грн., у
тому числі 151671,77грн. як такі, що
забезпечені заставою.

Згідно з п. 8.7 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду
України №04-5/1193 від 04.06.2004п. "Про деякі питання практики
застосування Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника
або визнання його банкрутом", якщо боржник не визнає вимоги кредитора або
визнає частково, він зобов'язаний письмово
обґрунтувати  свої  заперечення
з посиланням на відповідні докази
і  норми  закону,
та  подати  ці докази і заперечення до господарського
суду.

В матеріалах справи відсутнє обґрунтування підстав відхилення
боржником та розпорядником майна вимог ТОВ СУЛП "Агромакс" з
посиланням на відповідні докази і норми закону.

На час розгляду заяви ТОВ СУЛП "Агромакс" із вимогами до
боржника,  "Торговий Дім
"Поділля" доказів погашення заборгованості в сумі 936267,34грн. до
суду не представив.

З урахуванням наведеного, вимоги ТОВ СУЛП "Агромакс" в
розмірі 936267,34грн. обґрунтовані, підтверджені виконавчими документами та
правомірно визнані місцевим господарським судом окремим судовим актом - ухвалою
господарського суду від 03.04.2008р. (т. 1, а.с. 170).

Як свідчить витяг з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів
нерухомого майна від 10.09.2008р. в реєстр внесено запис про заборону ПП
"ТД "Поділля" відчуження майна у зв'язку з наявністю договору
застави від 24.12.2003р. за №2284.

Про факт наявності у боржника заставного майна, на час звернення
ТОВ СУЛП "Агромакс" із заявою з вимогами до боржника, свідчить
постанова Шепетівського МВ УМВС України в Хмельницькій області від 19.06.2008р.
про відмову в порушенні кримінальної справи.

Оскільки забезпечене заставою зобов'язання по кредитному договору
№010/08/11-6250 від 24.12.2003р. не виконано, вимоги в сумі 151671,77грн. є
такими, що забезпечені заставою майна боржника, а тому правомірно віднесені
судом до першої черги задоволення вимог кредиторів.

Частиною 6 ст. 14 Закону передбачено, що вимоги  кредиторів,
визнані  боржником або
господарським судом, включаються розпорядником майна   до
реєстру вимог кредиторів.

За таких обставин, місцевий господарський суд правомірно
зобов'язав розпорядника майна ухвалою від 03.04.2008р. включити до реєстру
вимог кредиторів визнану суму вимог кредитора ТОВ СУЛП "Агромакс".

Частиною 2 ст. 15 Закону України "Про відновлення
платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що у
попередньому засіданні господарський суд
розглядає  реєстр  вимог
кредиторів, вимоги
кредиторів,  щодо  яких були заперечення боржника і які не були
включені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів. За результатами розгляду
господарський суд виносить ухвалу, в якій зазначається розмір визнаних судом
вимог кредиторів, які включаються розпорядником майна до реєстру вимог
кредиторів.

Ухвала господарського суду від 03.04.2008р. про затвердження
реєстру вимог кредиторів оскаржувалась ПП "Торговий Дім
"Поділля" в частині визнання та включення до реєстру вимог ТОВ
Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" в розмірі
936267,34грн.

Апеляційний господарський суд встановив, що за результатами
розгляду реєстру вимог кредиторів, господарський суд ухвалою від 03.04.2008р.
затвердив поданий розпорядником майна уточнений реєстр вимог кредиторів та
правомірно визнав вимоги, у тому числі, кредитора - ТОВ СУЛП
"Агромакс" на суму 936267,34грн.

Зважаючи на викладене, апеляційна скарга Приватного підприємства
"Торговий Дім "Поділля", м.Шепетівка Хмельницької області не
підлягає задоволенню. Ухвала Господарського суду Хмельницької  області від 03.04.2008р. в частині визнання
та включення до реєстру вимог ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства
"Агромакс" в розмірі 936267,34грн. має бути залишена без змін.

Керуючись ст.ст.
101,103,105,106 Господарського процесуального кодексу України,
Житомирський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Ухвалу Господарського суду Хмельницької області від
03.04.2008р. у справі №4/296-Б в частині визнання та включення до реєстру вимог
ТОВ Спільного українсько-литовського підприємства "Агромакс" в
розмірі 936267,34грн.  залишити без змін,
а апеляційну скаргу  Приватного
підприємства "Торговий Дім "Поділля" (м.Шепетівка Хмельницької
області) - без задоволення.

2. Справу №4/296-Б повернути до
Господарського суду Хмельницької
області.

Головуючий
суддя

судді:

Віддрук.
10 прим.

1
- до справи,

2
- скаржнику,

3
- УПФУ в м.Шепетівка,

4
- Шепетівська ОДПІ,

5
- ВД ФССНВ у Шепетівському районі,

6
- ВД ФСС ТВП у Шепетівському районі,

7
- ТОВ "Профіт -К",

8
- розпоряднику майна ОСОБА_2,

9
- ТОВ СУЛП "Агромакс"

10
- в наряд