донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем
України

24.11.2008 р.
справа №31/47пн

Донецький апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

головуючого:

суддів

за участю представників сторін:

від позивача:

ОСОБА_1,

від відповідача:
від третіх осіб:

ОСОБА_5, голова ліквідаційної
комісії, не з"явились

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу

Товариства з обмеженою відповідальністю
"Торезький механічний завод" м.Торез

на рішення (ухвалу)
господарського суду

Донецької області

від

09.09.2008 року

по справі

№31/47пн

за позовом

ОСОБА_1 м.Торез

до  за участю третіх осіб , які не заявляють
самостійних вимог на предмет спору

Товариства з обмеженою
відповідальністю "Торезький механічний завод" м.Торез 1. ОСОБА_2,
м.Донецьк 2. ОСОБА_3, м.Донецьк 3.ОСОБА_4, м.Донецьк

про

визнання недійсними рішень
загальних зборів товариства від 14.01.2008р. про ліквідацію товариства,
призначення ліквідаційної комісії та голови ліквідаційної комісії та
визнання  недійсними положень п. 4.2
ст. 4 Статуту товариства

В С Т А Н О В
И В:

Рішенням господарського суду
Донецької області від 09.09.2008 року у справі № 31/47пн  позов ОСОБА_1 м.Торез до Товариства з
обмеженою відповідальністю „Торезький механічний завод”, треті особи ОСОБА_2,
ОСОБА_3, ОСОБА_4 про визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ „Торезький
механічний завод” від 14.01.2008р про ліквідацію товариства, призначення
ліквідаційної комісії на чолі із ОСОБА_5 як незаконне та визнання  положення п.4.2 ст.4 Статуту ТОВ „Торезький
механічний завод” в частині визначення учасниками товариства ОСОБА_2, ОСОБА_3,
ОСОБА_4 таким, що не відповідає дійсності
і таким, що підлягає скасуванню як незаконне - задоволений частково.

Визнані недійсними рішення
загальних зборів учасників ТОВ „Торезський механічний завод” про ліквідацію
товариства та призначення ліквідаційної комісії на чолі із ОСОБА_5, викладені в
протоколі від 14.01.2008р.

В
іншій частині позову в задоволенні відмовлено.

Рішення господарського суду
мотивоване тим, що  загальні збори
учасників товариства 14.01.2008р були проведенні із порушенням визначеного
законом  та Статутом порядку скликання і
проведення загальних зборів, що призвело до істотного порушення
корпоративних  прав позивача  .

Рішення суду щодо позовних вимог
позивача про  визнання незаконними та
такими, що підлягають скасуванню
положень п.4.2 ст.4 Статуту ТОВ „ Торезський механічний завод” в частині
зазначення, що учасниками  та
засновниками товариства є ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 як таких що не
відповідають дійсності, мотивоване тим , що державна реєстрація товариства на
день розгляду справи є дійсною, засновницький договір про створення товариства
в частині засновників товариства також не визнаний недійсним.

Не погоджуючись з вказаним рішенням
в частині задоволених вимог , відповідач ,
Товариство з обмеженою відповідальністю «Торезький механічний
завод»м.Торез Донецької області, звернувся з апеляційною скаргою, оскільки
вважає , що рішення винесено з порушенням норм матеріального та процесуального
права, висновки , викладені у рішенні Господарського суду Донецької області, не
відповідають обставинам справи.

В обґрунтування своїх вимог скаржник
посилається на те, що позивачем не були надані докази суттєвих порушень його
корпоративних прав.

Позивач , ОСОБА_1, м.Торез, у
відзиві на апеляційну скаргу та представник позивача в судовому засіданні  проти доводів скарги заперечує. Просить
розглянути справу з врахуванням
прийнятих постанов , ухвал Донецького апеляційного господарського суду
по справам №№ 12/198а, 12/277пн, 2-а-2/07, Вищого господарського суду
України  по справі № 2-а-2/07; апеляційну
скаргу залишити без задоволення; рішення господарського суду  в частині визнання недійсними рішень
загальних зборів учасників ТОВ «ТМЗ» викладених
в протоколі від 14.01.08р. без змін та
прийняти нове рішення з урахуванням доводів та доказів  відсутності корпоративних прав у третіх осіб
; винести окрему ухвалу  прокурору  для реагування  по суті
скоєного злочину  організованим
злочинним угрупованням у складі ОСОБА_4, ОСОБА_3 та  ОСОБА_5 відносно власності  ТОВ «ТМЗ»та незаконного захвату
керуванням  останнього з 30.09.03р.;
винести  окрему ухвалу  господарському суду Донецької області за
необґрунтоване створення умов , що призвели до визнання даної справи «складною»
, що стало підставою необґрунтовано довгого розгляду цієї справи .

Треті
особи , ОСОБА_2 м.Донецьк, ОСОБА_3 м.Донецьк, ОСОБА_4 м.Донецьк, відзивів на
апеляційну скаргу не надали . Представники третіх осіб в судове засідання не
з?явились. Поважних причин нез'явлення суду не повідомлено. Про час та місце
розгляду апеляційної скарги сторони були сповіщені належним чином.

Зважаючи  на неповідомлення третіми особами  поважних причин нез'явлення до суду їх
повноважних представників , достатність наданих сторонами доказів та керуючись
ст.75 Господарського процесуального кодексу України -  справа розглядається  за наявними в ній  матеріалами.

Згідно зі ст. 101 Господарського
процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний
доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість
рішення  місцевого господарського суду в
повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи,
вислухавши пояснення заявників скарг
судова колегія встановила наступне.

Товариство з обмеженою
відповідальністю „Торезький механічний завод” зареєстроване як юридична особа
14.09.1999р.

Відповідно до установчого договору
засновниками товариства визначено : ОСОБА_3 з долею 45% статутного фонду,
ОСОБА_4 з долею 22,5% статутного фонду, ОСОБА_2 з долею 22,5% статутного фонду
та ОСОБА_1, доля якого в статутного капіталі складала 10%.

14.01.2008р відбулися загальні
збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Торезький механічний
завод” до порядку денного якого були включені питання про ліквідацію товариства
та призначення ліквідаційної комісії.

Згідно протоколу загальних зборів
учасників товариства від 14.01.2008р на зборах були присутні: ОСОБА_4 та
ОСОБА_3, долі яких в статутному капіталі в сукупності складали 67,5%.

На зборах були  прийняті рішення :

1.Ліквідувати Товариство з
обмеженою відповідальністю «Торезький механічний завод», у зв'язку з
недоцільністю здійснення господарської діяльності ;

2.Призначити ліквідаційну комісію у
складі :

Голова комісії - ОСОБА_5,

Члени ліквідаційної комісії  -
ОСОБА_4 та  ОСОБА_3

За дані рішення проголосували
одноголосно (67,5% голосів) присутніх (згідно протоколу) учасників товариства.

Перевіривши повноту встановлених
судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки,
заслухавши пояснення та доводи повноважних представників сторін , що були
присутні в судовому засіданні , колегія суддів Донецького апеляційного господарського
суду дійшла висновку про не обґрунтованість апеляційної скарги, та
відповідність оскарженого судового акту зі справи вимогам чинного законодавства
з таких підстав.

Згідно зі ст.ст. 79,80,81
Господарського кодексу України , положення яких кореспондуються зі ст.ст. 113,
114, 152 Цивільного кодексу України, господарськими товариствами є підприємства
або інші суб'єкти  господарювання ,
створені юридичними особами та /або
громадянами шляхом об'єднання їх майна для участі в підприємницькій  діяльності товариства з метою одержання
прибутку.

Відповідно до ст. 50 Закону України
«Про господарські товариства» Товариством
з    обмеженою    відповідальністю    визнається товариство, що має статутний
фонд, розділений  на  частки,
розмір яких визначається установчими документами.

Відповідно до ст. 63 Господарського
кодексу України підприємства, що створюються у формі господарського товариства
є корпоративними.

Підставою для визначення у особи
(учасника господарського товариства) корпоративних прав є наявність у нього
частки господарського товариства.

За приписами ч. 1 ст. 167
Господарського кодексу України корпоративні права -це права особи, частка якої
визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають
правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією,
отримання певної частки прибутку (дивіденди) даної організації та активів у
разі ліквідації останнього відповідно до закону.

Відповідно до положень ст.  58
Закону України «Про господарські товариства»вищим  органом
товариства  з  обмеженою
відповідальністю  є загальні  збори учасників. Вони складаються з учасників
товариства або призначених ними представників. Учасники мають  кількість
голосів,  пропорційну  розміру
їх часток у статутному (складеному) капіталі.

Відповідно до ст. 60 Закону України
„Про господарські товариства” загальні збори учасників вважаються повноважними,
якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у
сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Аналогічні положення  закріплені у Статуті Товариства з обмеженою
відповідальністю «Торезький механічний завод»м.Торез Донецької області.

Як вбачається з матеріалів справи ,
а саме з протоколу б/н  від 14.01.08р.,
на загальних зборах були присутні учасники товариства які у сукупності
володіють 67,5% голосів у статутному фонді Товариства з обмеженою
відповідальністю «Торезький механічний завод»м.Торез Донецької області.

Згідно з положеннями  ст. 61 Закону України „Про господарські
товариства” про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються
передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та
порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш , як за 30 днів до
скликання загальних зборів.

Відповідно до п.п.8.1.4 п.8.1 ст. 8
Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Торезький механічний
завод»м.Торез, про проведення Зборів Учасники Товариства повідомляються  персонально не менш , ніж за 30 днів до дати
проведення Зборів. При цьому учасники -працівники Товариства
повідомляються  безпосередньо за місцем
роботи під розпис у спеціальній
відомості, а інші учасники -поштовими відправленнями.

Як вбачається з матеріалів справи ,
а саме довідки ЄДР та Статуту відповідача учасниками Товариства з обмеженою
відповідальністю „Торезький механічний завод” на момент скликання і проведення
загальних зборів 14.01.2008р були: ОСОБА_1-10% долі в статутному капіталі,
ОСОБА_4 -22,5%, ОСОБА_2 -22,5%, ОСОБА_3 -45%.

Згідно з протоколом загальних
зборів від 14.01.2008р , на зборах були присутні два учасники товариства:
ОСОБА_3 -45% голосів та ОСОБА_4 -22,5%, що в сукупності складає 67,5% голосів.

Разом з тим , як вірно встановлено
судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи , належних доказів
повідомлення інших учасників товариства, в тому числі позивача , про день, час,
місце проведення та порядок денний зборів від 14.01.2008р. у спосіб,
передбачений статутом та відомість (реєстр) учасників, які прибули на збори,
відповідачем не надано.

Відповідно до положень ст. 43
Господарського процесуального кодексу України , господарський   суд
оцінює   докази   за
своїм  внутрішнім переконанням, що
ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді  в судовому процесі всіх обставин справи в їх
сукупності, керуючись законом.

Таким чином  , слід зазначити , що судом першої інстанції
правомірно не прийняті до уваги засвідчені ксерокопії поштових конвертів на
адресу ОСОБА_1 та ОСОБА_2, датованих 24.08.2007р та копії повідомлень про
проведення зборів 14.01.2008р, які за ствердженням представника відповідача
були направлені в цих конвертах учасникам товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_2,
оскільки ,  згідно дати на конверті
поштова кореспонденція була направлена 24.08.2007р та 27.08.2007р, тобто за 4,5
місяців до проведення зборів, повернулась в жовтні 2007р за збігом терміну
зберігання (ОСОБА_2) та в зв'язку з відрядженням ОСОБА_1 і відмовою від
отримання (28.08.2007р).

При цьому , доказів того, що в
даних конвертах направлялось повідомлення про проведення саме 14.01.2008р
загальних зборів , як суду першої так і апеляційної інстанції , надано не було
(опис вкладення, книги реєстрації вихідної кореспонденції, реєстр поштових
відправлень, тощо).

Рішення загальних зборів учасників
(акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці
рішення породжують певні правові наслідки, спрямовані на регулювання
господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих
відносин.

Підставами для визнання недійсними
рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть
бути:

-порушення вимог закону та/або
установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів
товариства;

-акціонер (учасник) товариства був
позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах;

-рішення загальних зборів порушує
права чи законні інтереси акціонера (учасника) товариства.

Таким чином , судова колегія
погоджується з висновком суду першої інстанції стосовного того , що
відповідачем порушено порядок скликання та проведення загальних зборів, що
відбулися 14 січня 2008року .

При цьому , слід зазначити , що
недотримання вимог законодавства під час скликання (та як наслідок проведення)
зборів господарського товариства  є
порушенням права учасника на управління товариством, права на участь у роботі
вищого органу.

Окрім вищерозглянутої вимоги ,
позивач просить суд визнати незаконними та такими, що підлягають
скасуванню  положення п.4.2 ст.4 Статуту
Товариства з обмеженою відповідальністю „ Торезський механічний завод” в
частині зазначення, що учасниками  та
засновниками товариства є ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , як таких що не
відповідають дійсності.

Відповідно до  положень ст.51 Закону України „Про
господарські товариства” , установчі документи товариства, зокрема повинні
містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та
порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду,
порядок передання (переходу) часток у статутному капіталі .

Статут юридичної особи за своєю
правовою природою є актом, який визначає правовий статус юридичної особи,
оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, посадових
осіб товариства та інших працівників та враховуючи порядок затвердження та
внесення змін до статуту.

До того ж ,  підставами для визнання статуту недійсним
можуть бути лише випадки, прямо передбачені законом.

Суд може визнати недійсними
установчі документи за наявності одночасно таких умов:

- на момент розгляду справи вони не
відповідають вимогам законодавства;

- допущенні при їх прийнятті та
затвердженні порушення не можуть бути усунуті;

- відповідні положення установчих
документів порушують права та законні інтереси позивачів.

В обґрунтування своїх вимог позивач
посилається на те, що згідно п.4.2 ст.4 Статуту (в редакції 2003р) учасниками
ТОВ „Торезський механічний завод” є ОСОБА_2 - 22,5% долі в статутному капіталі
товариства, ОСОБА_4 -22,5%, ОСОБА_3 -45%, однак фактично до теперішнього часу
ними не були внесені їх долі до статутного капіталу товариства і тому на думку
позивача, вони не можуть вважатись учасниками товариства, приймати рішення щодо
діяльності товариства як його учасники та скликати загальні збори учасників.

З цього приводу судова колегія
вважає необхідним зазначити , що дані посилання не можуть бути взяті до уваги ,
оскільки  відповідно до наданого
представником апелянта в судовому засіданні Витягу з Єдиного державного реєстру
юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців № 575983 станом на 10.09.08р.
статутний фонд Товариства сформовано та становить 1389000,00грн.

Крім того, державна реєстрація
товариства на день розгляду справи є дійсною, засновницький договір про
створення товариства в частині засновників товариства також не визнаний
недійсним.

Таким чином , судова колегія також
як і суд першої інстанції  , вважає  , що позовні вимоги ОСОБА_1 , м.Торез в цій
частині не підлягають задоволенню.

Щодо заявлених у відзиві позивачем
клопотань про : розглянути справу з врахуванням
прийнятих постанов , ухвал Донецького апеляційного господарського суду
по справам №№ 12/198а, 12/277пн, 2-а-2/07, Вищого господарського суду
України  по справі № 2-а-2/07; апеляційну
скаргу залишити без задоволення; рішення господарського суду  в частині визнання недійсними рішень
загальних зборів учасників ТОВ «ТМЗ» викладених
в протоколі від 14.01.08р. без змін та
прийняти нове рішення з урахуванням доводів та доказів  відсутності корпоративних прав у третіх осіб
; винести окрему ухвалу  прокурору  для реагування  по суті
скоєного злочину  організованим
злочинним угрупованням у складі ОСОБА_4, ОСОБА_3 та  ОСОБА_5 відносно власності  ТОВ «ТМЗ»та незаконного захвату
керуванням  останнього з 30.09.03р.;
винести  окрему ухвалу  господарському суду Донецької області за
необґрунтоване створення умов , що призвели до визнання даної справи «складною»
, що стало підставою необґрунтовано довгого розгляду цієї справи  , судова колегія вважає необхідним  зазначити наступне.

По-перше, клопотання щодо
недопущення  до участі у справі
представника відповідача ОСОБА_5 не підлягає задоволенню , так як на час
розгляду скарги по даній справі  рішення
господарського суду Донецької області від 09.09.08р. , яким визнано недійсним
рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю „Торезський механічний
завод” не набрало законної сили через подання апеляційної скарги (ст.ст.
84,85,91 Господарського процесуального кодексу України) в зв'язку з чим до
прийняття  апеляційним господарським
судом рішення по цій скарзі , загальні збори мають вважатись  такими , що відбулись без порушень Закону , а
, відповідно, ОСОБА_5, принаймні , до вказаного моменту є законним
представником  відповідача.

По-друге, окрема ухвала ,
відповідно до ст. 90 Господарського процесуального кодексу України ,
виноситься  господарським судом  за наявності фактів порушення законності.

Разом з тим, наявність  таких порушень на підтверджена достатніми
доказами , а про скоєння злочину йдеться лише в поясненнях позивача , що не
може вважатись достатньою підставою для
винесення окремої ухвали.

Окрема ж ухвала на адресу господарського
суду не передбачена приписами ст. 90 Господарського процесуального кодексу
України взагалі.

По-третє, решта клопотань позивача
є фактично вимогами щодо розгляду  скарги
по суті , при цьому частково містять в собі
вимоги , які не розглядались судом першої інстанції, що з оглядом на
положення ст. 101 Господарського процесуального кодексу України , є
неприпустимим.

За даних   обставин, перелічені вище клопотання
позивача не підлягають задоволенню.

Враховуючи викладене, судова
колегія дійшла висновку, що рішення господарського суду по даній справі
відповідає фактичним обставинам справи, чинному законодавству, а мотиви, з яких
надана заява про перевірку рішення не можуть бути підставою для його
скасування, оскільки спростовуються матеріалами справи.

Керуючись ст. 91,  99, 101,103,
105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну  скаргу
Товариства з обмеженою відповідальністю «Торезький механічний
завод»м.Торез Донецької області на рішення господарського суду Донецької
області від 09.09.2008р. у справі № 31/47пн - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду
Донецької області від 09.09.2008р. у справі № 31/47пн-  без змін.

Постанова набирає законної сили з
дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції
може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку
через апеляційний господарський суд.

Результати розгляду апеляційної
скарги оголошенні в судовому засіданні.

Повний текст постанови підписаний
24.11.08р.

Головуючий

Судді: