ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 листопада 2008 р.

№
37/21 (2-119/1)

Вищий
господарський суд України у складі колегії суддів: Дерепи В.І. -головуючого
(доповідача), Грека Б.М., Стратієнко Л.В.,

за
участю представників:
позивача - Бойка К.В.,

відповідача
- Кушніренка М.В.,

розглянувши
касаційну скаргу
ТзОВ "Галантерея"

на
постанову Київського
апеляційного господарського суду від 23 липня 2008 року у справі за позовом
ОСОБА_1., ОСОБА_2., ОСОБА_3., ОСОБА_4.,ОСОБА_5, ОСОБА_6., ОСОБА_7.,ОСОБА_8,
ОСОБА_9., ОСОБА_10., ОСОБА_11.,ОСОБА_12.,ОСОБА_13 ОСОБА_14., ОСОБА_15,
ОСОБА_16., ОСОБА_17, ОСОБА_18.,ОСОБА_19., ОСОБА_20. до ТзОВ
"Галантерея", третя особа Дніпровська районна у м.Києві державна
адміністрація

про
визнання недійсними
рішень загальних зборів учасників товариства та нової редакції статуту,

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2005 року позивачі звернулись до Дніпровського
районного суду міста Києва  з позовом до
ТзОВ "Галантерея" про визнання недійсними: рішення зборів учасників
ТзОВ "Галантерея" від 23.12.2001 року, яким засновники були виведені
з учасників Товариства; рішення зборів учасників ТзОВ "Галантерея"
від 19.11.2004 року, яким засновники були виведені з учасників Товариства;
рішення зборів учасників ТзОВ "Галантерея" від 19.11.2004 року, яким
засновники були виключені з учасників Товариства; рішення зборів учасників ТзОВ
"Галантерея" від 19.11.2004 року про затвердження нової редакції
Статуту.

Позивачі неодноразово уточнювали
позовні вимоги.

Уточнивши позовні вимоги в судовому
засіданні 13 травня 2008 року, позивачі просили суд визнати недійсним протокол
№8 від 23.12.2001 року зборів учасників ТзОВ "Галантерея" і рішення,
оформлене цим протоколом; визнати недійсним протокол №5 від 19.11.2004 року
зборів учасників ТзОВ "Галантерея" і рішення, оформлене цим
протоколом; визнати недійсним протокол №6 від 19.11.2004 року зборів учасників
ТзОВ "Галантерея" і рішення, оформлене цим протоколом; визнати
недійсним протокол б/н від 18.11.2006 року зборів учасників ТзОВ
"Галантерея" і рішення, оформлене цим протоколом; визнати недійсним
протокол № 3 від 03.08.2005 року зборів учасників ТзОВ "Галантерея" і
рішення, оформлене цим протоколом.

Рішенням господарського суду м.Києва
від 19 травня 2008 року (суддя Кондратова І.Д.) позов задоволений частково.
Визнано  недійсним рішення зборів
учасників ТзОВ "Галантерея", оформлене протоколом № 8 зборів учасників
ТзОВ "Галантерея". Визнано
недійсним рішення зборів учасників ТзОВ "Галантерея",
оформлене протоколом № 5 зборів учасників ТзОВ "Галантерея" від
19.11.2004 року. Визнані недійсними рішення зборів учасників ТзОВ
"Галантерея", оформлені протоколом № 6 зборів учасників ТзОВ
"Галантерея" від 19.11.2004 року. Визнано  недійсним рішення зборів учасників ТзОВ
"Галантерея", оформлене протоколом б/н зборів учасників ТзОВ
"Галантерея" від 18.01.2006 року. Визнано  недійсним рішення зборів учасників ТзОВ
"Галантерея", оформлене протоколом № 3 зборів учасників ТзОВ
"Галантерея" від 03.08.2005 року. В іншій частині позову відмовлено.

Постановою
Київського апеляційного господарського суду від 23 липня 2008 року рішення суду
залишене без змін.

У
касаційній скарзі ТОВ "Галантерея" просить вказані судові
рішення  скасувати, як прийняті з
порушенням норм матеріального і процесуального права.

У
відзиві на касаційну скаргу представник позивачів просить у її задоволенні
відмовити за необґрунтованістю  вимог.

Заслухавши
пояснення  представників сторін,  перевіривши матеріали справи та на
підставі,  встановлених в ній  фактичних
обставин, проаналізувавши
правильність застосування
господарськими судами попередніх інстанцій   при
прийнятті  оскаржуваних судових
рішень  норм матеріального і  процесуального права, суд вважає, що
касаційна  скарга  підлягає задоволенню з таких підстав.

Як
вбачається  з матеріалів справи та
встановлено господарськими судами попередніх інстанцій, рішенням товариства
покупців від 12.04.1994 року та в процесі приватизації державного комунального
майна було створено Товариство з обмеженою відповідальністю «Галантерея», що
підтверджується Установчим Договором та Статутом товариства від 1994 року.

Згідно
з Установчим Договором та Статутом товариства від 1994 року його засновниками
(учасниками) були наступні особи: ОСОБА_21., ОСОБА_1., ОСОБА_2., ОСОБА_3.,
ОСОБА_4., ОСОБА_22.,ОСОБА_5, ОСОБА_6., ОСОБА_7.,ОСОБА_8, ОСОБА_23., ОСОБА_24.,
ОСОБА_10., ОСОБА_11.ОСОБА_25., ОСОБА_26 ОСОБА_27., ОСОБА_28, ОСОБА_29.,
ОСОБА_14., ОСОБА_15, ОСОБА_16., ОСОБА_17,ОСОБА_30, ОСОБА_31., ОСОБА_32.,
ОСОБА_20., ОСОБА_33, ОСОБА_34.

Всього
було 29 засновників (учасників) ТзОВ «Галантерея», що мали частку в товаристві
згідно зроблених останніми внесків.

Протоколом
№ 8 загальних зборів учасників ТОВ «Галантерея»від 23.12.2001 року було
оформлено одностайне рішення присутніх на зборах 21 учасника товариства, яким
було погоджено вихід зі складу учасників товариства 8 його учасників та
передачі їхніх часток у статутному фонді ОСОБА_25., а саме виходу: ОСОБА_7.,
ОСОБА_11., ОСОБА_21., ОСОБА_14.,ОСОБА_22.,ОСОБА_23., ОСОБА_24, ОСОБА_17

Рішення
зборів учасників мотивувалося тим, що вказані особи у встановленому законом
порядку подали на розгляд загальних зборів товариства нотаріально посвідчені
заяви, у яких просять вивести їх зі складу засновників товариства та передати
їхні частки ОСОБА_25.

Протоколом
№ 5 Зборів учасників ТзОВ «Галантерея»від 19.11.2004 року було оформлено
одностайне рішення присутніх на зборах учасників товариства, що володіють в
сукупності 79,41 % Статутного фонду товариства, яким було погоджено вихід  зі складу учасників товариства 9 його
учасників та передачі їхніх часток у статутному фонді ОСОБА_25., а саме:
ОСОБА_6., ОСОБА_4.,ОСОБА_5, ОСОБА_2., ОСОБА_10., ОСОБА_15, ОСОБА_16.,ОСОБА_19.,
ОСОБА_18.

Рішення
зборів учасників мотивовано тим, що вказані особи у встановленому законом
порядку подали на розгляд загальних зборів товариства нотаріально посвідчені
заяви, у яких просять вивести їх зі складу засновників товариства та передати
їхні частки ОСОБА_25.

Протоколом
№ 6 зборів учасників ТОВ «Галантерея»від 19.11.2004 року було оформлено
одностайне рішення присутніх на зборах учасників товариства, що володіють в
сукупності 79,41 % Статутного фонду товариства, яким було погоджено виключити
зі складу учасників товариства 10 його учасників, а саме ОСОБА_22.,ОСОБА_8,
ОСОБА_23.ОСОБА_25., ОСОБА_26 ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29., ОСОБА_20.,
ОСОБА_34.

Рішення
зборів учасників мотивовано тим, що вказані особи на протязі декількох років
самоусунулися і не приймають участі в діяльності товариства, не з'являються та
не приймають участь у роботі вищого органу, не виконують покладені на них
обов'язки, чим перешкоджають нормальній діяльності товариства.

Вказаним
протоколом учасники товариства також розподілили частки у статутному фонді
товариства між його учасниками:ОСОБА_25. і ОСОБА_31. та затвердили проект
статуту товариства в новій редакції.

17.12.2004
року державним реєстратором Дніпровської районної у

місті
Києві державної адміністрації за реєстровим номером

1001548
було проведено державну реєстрацію змін до

установчих
документів ТОВ «Галантерея»шляхом реєстрації нової

редакції
статуту товариства.

Протоколом
№3 зборів учасників ТОВ «Галантерея»від 03.08.2005 року було оформлено одноголосне
рішення учасників товариства ОСОБА_25. таОСОБА_31 про уступку частини своїх
часток у статутному фонді товариства ОСОБА_35, збільшення статутного фонду
товариства та розподілу його між учасниками товариства і затвердження нової
редакції статуту товариства.

10.08.2005          року державним реєстратором
Дніпровської районної у

місті
Києві державної адміністрації за реєстровим номером

1001548
було проведено державну реєстрацію змін до

установчих
документів ТОВ «Галантерея»шляхом реєстрації нової

редакції
статуту товариства.

Протоколом
№ б/н загальних зборів учасників ТОВ «Галантерея»від 18.01.2006 року було
оформлено одноголосне рішення учасників товариства ОСОБА_25.,ОСОБА_31 та
ОСОБА_35 про відкликання ОСОБА_25. з посади директора товариства та призначення
на цю посаду Біченова А.Г.

Приймаючи  рішення про задоволення позовних вимог
позивачів, господарський суд, з яким погодилась апеляційна інстанція, виходив з
того, що оспорювані позивачами рішення зборів учасників ТОВ
"Галантерея" визнаються судом недійсними з підстав порушення порядку
скликання та проведення  загальних зборів
товариства, який встановлений Законом України "Про господарські
товариства" та Статутом ТОВ "Галантерея" (в редакції чинній на
момент проведення загальних зборів).

Проте,
з вказаними висновками господарських судів попередніх інстанцій погодитись не
можна, враховуючи наступне.

Відповідно
до роз'яснень, що містяться в п.17,19, 28 Постанови Пленуму Верховного
Суду  України від 24.10.2008 року
"Про практику розгляду  судами корпоративних
спорів", вирішуючи  питання про те,
чи є корпоративний  спір, пов'язаний з
визнанням  недійсних рішень загальних  зборів
товариства, судам  необхідно
врахувати суб'єктивний склад учасників спору та підстави, якою обґрунтовується  відповідна
вимога.

Господарські
суди мають врахувати, що для визнання
недійсними  рішення загальних
зборів товариства обов'язково необхідно встановити факт порушення цим рішенням  прав та законних інтересів учасника
(акціонера) товариства.

Якщо
за результатами розгляду справи факту такого порушення  не встановлено, у господарського суду
відсутні  підстави для задоволення  позову.

При
вирішенні спорів, пов'язаних із виходом учасників з товариства, господарські
суди повинні керуватися тим, що відповідно до Цивільного кодексу України та
Закону про господарські товариства, учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час
вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства.

Вихід
зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників,
ні з внесенням змін до установчих документів товариства.                У зв'язку з цим, моментом
виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній
посадовій особі товариства або вручення
заяви цим особам органами зв'язку.

Положення
установчих документів, які обмежують чи
забороняють право на вихід учасника з товариства є незаконним.

Розглядаючи
даний спір та приймаючи рішення у справі, господарський суд, з яким погодилась
апеляційна інстанція,  на зазначені
вимоги уваги  не звернув та з
достовірністю не з'ясував момент виходу
кожного із позивачів учасників ТОВ "Галантерея" з товариства
шляхом подачі нотаріально посвідчених заяв в 2000 році та 2003 -2004 роках до
органів управління господарського товариства, а
відповідно до цього їх право після виходу з товариства на прийняття
участі в роботі  загальних зборів
товариства  і прийняття рішень.

Судом
також з достовірністю не встановлено факт порушення прийнятими рішеннями
загальних зборів  товариства прав та
законних  інтересів учасників товариства,
зокрема тих, що вибули з товариства.

Потребують
також додаткового з'ясування та перевірки обставини виключення учасників з
товариства.

Враховуючи,
що до суду з позовом звернулись чотири з десяти учасників  виключених з товариства,  суду доцільно було б залучити  до участі у справі  інших учасників, виключених з товариства,
оскільки прийняття рішення  у справі
стосується  їх прав та обов'язків.

Апеляційна
інстанція на вказані  порушення уваги не
звернула.

За
вказаних обставин, суд вважає, що постанова
апеляційної інстанції та  рішення
місцевого господарського суду як прийняті з порушенням норм матеріального і
процесуального права не можуть залишатись без змін і підлягають скасуванню.

При
новому розгляді  справи господарському
суду необхідно врахувати зазначене, більш повно і всебічно з'ясувати
обставини  справи, суть позовних вимог і
заперечень, зібраним доказам дати правову
оцінку та відповідно до вимог закону вирішити  спір.

На
підставі  наведеного,  керуючись
ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-10,
111-11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий
господарський суд України,

П О С Т А Н О В И В :

Постанову
Київського апеляційного господарського суду
від 23 липня 2008 року та рішення господарського суду міста Києва від 19
травня 2008 року скасувати, задовольнивши
касаційну скаргу .

Справу
передати на новий розгляд до господарського суду міста Києва в іншому складі
суду.

Головуючий,
суддя
Дерепа В.І.

С
у д д  і
Грек Б.М.

Стратієнко  Л.В.