ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

14.07.08
р.
Справа № 31/67пн

Суддя
господарського суду Донецької області Ушенко Л.В. при секретарі судового
засідання Лазебна Н.Ю., розглянувши позовну заяву

ОСОБА_1м.Донецьк
та ОСОБА_2м.Донецьк

до
відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю „Вантажно - транспортне
управління Пролетарське” м.Донецьк

третя
особа ОСОБА_3м.Донецьк

про
визнання недійсними рішень  позачергових
загальних зборів учасників ТОВ „ВТУ Пролетарське” від 01.05.2008р, оформлені
протоколом від 01.05.2008р

За
участю представників сторін:

від
позивача ОСОБА_1. -  ОСОБА_4. -
довіреність

від
позивача ОСОБА_2. - ОСОБА_5. - довіреність

від
відповідача ОСОБА_6. - довіреність

третя
особа ОСОБА_3. - паспорт

від
третьої особи - ОСОБА_7. - довіреність

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_2м.Донецьк
звернулась із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю „Вантажно -
транспортне управління „Пролетарське” про визнання недійсними рішень  позачергових загальних зборів учасників ТОВ
„ВТУ „Пролетарське” від 01.05.2008р, оформлені протоколом від 01.05.2008р.

ОСОБА_1м.Донецьк
звернулась із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю „Вантажно -
транспортне управління Пролетарське” про визнання недійсними рішень  позачергових загальних зборів учасників ТОВ
„ВТУ Пролетарське” від 01.05.2008р, оформлені протоколом від 01.05.2008р.

Ухвалою
господарського суду від 19.05.2008р зазначені позовні заяви  були прийняті, об'єднані в одне провадження і
порушена справа з присвоєнням номеру 31/67пн.

24.06.2008р
до канцелярії господарського суду Донецької області надійшло клопотання  від
учасника ТОВ „ВТУ Пролетарське” ОСОБА_3про залучення його до участі у
справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет позову.

Ухвалою
господарського суду від 02.07.2008р ОСОБА_3був залучений до участі у
справі  в якості третьої особи без
самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.

Позивачка
ОСОБА_2. в обґрунтування своїх позовних вимог посилається на те, що загальні
збори від 01.05.2008р були проведені з порушенням порядку, передбаченого чинним
законодавством, оскільки фактично загальні збори були проведені за іншою
адресою ніж була зазначена  в
повідомленнях про проведення таких зборів, реєстрація учасників товариства, які
прибули на збори здійснювалась без надання належних документів, що посвідчують
особу, а також позачергові загальні збори були скликані ініціативною групою
учасників товариства, яка мала менш ніж 20% статутного капіталу.

Позивачка
ОСОБА_1в обґрунтування своїх вимог посилається на те, що вона як учасник
товариства отримала 02.04.2008р повідомлення про проведення позачергових
загальних зборів 01.05.2008р в приміщенні ПК „Ювілейний”, однак фактично за
зазначеною адресою такі збори не проводились, а були проведені в приміщенні
кінотеатру „Донбас” по вул. В.Магістральна. Після проведення зборів її
представник  на запит отримала поштою
протокол позачергових загальних зборів без зазначення учасників, які були
присутні на зборах. З урахуванням зазначеного, позивачка вважає рішення, які були
прийняті на позачергових зборах такими, що підлягають визнанню недійсними,
оскільки  збори були ініційовані  ініціативною групою, яка має менш ніж 20%
голосів у  статутному капіталі і  при проведенні зборів не здійснювалась
належна реєстрація учасників, не направлялись повідомлення про зміну місця
проведення зборів і спірні рішення були прийнятті неповноважними зборами.

Відповідач
надав відзив на позовну заяву, в якому зазначив, що виконавчий орган товариства
не призначав та не проводив зборів учасників 01.05.2008р, а учасники які
володіють 20% у статутному капіталі товариства не звертались  з вимогою про скликання зборів і позачергові
збори за адресою, яка була вказана в повідомленнях не проводилася, списки
(реєстри) учасників які прибули на збори, товариству надані не були. Відповідач
вважає позовні вимоги позивачів обґрунтованими і такими, що підлягають
задоволенню.

Третя
особа надала письмові пояснення по суті заявлених вимог, згідно яких він
вважає, що позачергові загальні збори учасників товариства 01.05.2008р були
проведені з дотриманням чинного законодавства. Усі учасники товариства були
повідомленні відповідно до п.4.16 Статуту рекомендованим листом за 30
календарних днів ініціативною групою, яка у сукупності володіла більш ніж 20%
голосів, однак в зв'язку із форс - мажорними обставинами  проведення зборів у місці, яке було визначено
в повідомленні стало неможливим і збори проводились в іншому місці, про що були
розміщені об'яви. Реєстрація учасників здійснювалась на підставі списків із
перевіркою  документів, що підтверджували
особу. На загальних зборах були присутні 245 учасників, які у сукупності
володіють 61,45 відсотками голосів.

В
судовому засіданні третя особа ОСОБА_3. пояснив, що 23.06.2008р реєстр
учасників, що прибули на збори був у нього викрадений, про що  подана відповідна заява до Пролетарського РВ
ДМУ УМВС України в Донецькій області.

Розгляд
справи здійснювався за допомогою технічних засобів фіксування судового процесу.

Розглянувши
матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив
наступне.

Товариство
з обмеженою відповідальністю „ВТУ - Пролетарське”  створено за рахунок вкладів фізичних осіб,
які є учасниками товариства. Згідно установчого договору розмір статутного
капіталу ТОВ „ВТУ - Пролетарське” складає 844082,5грн у створенні якого
приймали участь 799 учасників і доля кожного з учасників складає від
0,001184718% до 1,577807856%.

Позивачі
ОСОБА_2та ОСОБА_1є учасниками ТОВ „ВТУ - Пролетарське”, доля яких у статутному
капіталі товариства складає 0,350084263% та 0,009892398% відповідно.

01.05.2008р
були проведені позачергові загальні збори учасників ТОВ „ВТУ - Пролетарське”. В
протоколі позачергових загальних зборів зазначено, що головою зборів є ОСОБА_8.
і на збори прибули 245 учасників, доля яких в статутному капіталі товариства
складає 61,45%. Порядком денним зазначених зборів були наступні питання:

-
звіт генерального директора товариства щодо господарської діяльності
підприємства за період з 01.01.2006р;

-
звіт ревізійної комісії;

-  перевибори членів Ради Дирекції та ревізійної
комісії;

-
інформація щодо обставин, які скалились на підприємстві з 22.02.2006р;

-
прийняття рішень в зв'язку із обставинами, які склались в товаристві,
направлені на стабілізацію роботи підприємства;

-
різне.

Відповідно
до п.4.3 Вищим органом товариства є загальні збори учасників. Збори учасників
обирають свого голову  строком на один
рік (п.4.5 Статуту).

Збори
учасників скликаються  по мірі
необхідності, але не рідше двох разів на рік у місті, визначеному  зборами учасників. Пунктом 4.16 Статуту
визначено, що про проведення зборів учасники товариства повідомляються письмово
або усно не пізніше чим за 30 днів до зборів.

Позачергові  збори учасників скликаються Головою, якщо
цього потребують інтереси товариства (п.4.14 Статуту).Пунктом 4.15 Статуту
передбачено, що учасники товариства, які мають у сукупності більш ніж 20%
голосів мають право вимагати скликання позачергових Зборів Учасників в будь -
який час та з любого приводу. Якщо протягом 20 днів Голова не виконає зазначені
вимоги, вони вправі самостійно скликати загальні збори учасників.

Як
убачається із матеріалів справи, позачергові збори 01.05.2008р, на яких були
прийняті спірні рішення, були скликанні ініціативною групою до складу якої
ввійшли ОСОБА_9., ОСОБА_10. та ОСОБА_3., про що генеральному директору ТОВ „ВТУ
_ Пролетарське” Колеснику Г.К. був направлений лист за підписами зазначених
учасників ініціативної групи  про
запрошення його  на загальні збори
учасників 01.05.2008р із звітом, відповідно до порядку денного зборів.

ОСОБА_3.,
який залучений до участі у справі в якості
третьої особи на стороні відповідача без самостійних вимог на предмет
спору в своїх письмових поясненнях зазначив, що він входив до ініціативної
групи учасників, які займались організацією зборів. Усі учасники товариства, в
тому числі і позивачі  були відповідно до
п.4.16 Статуту товариства повідомленні про день, час, місце проведення  та порядку денного загальних зборів
рекомендованими листами  та усно за 30
календарних днів.

В
підтвердження зазначеного ним наданий поштовий реєстр відправленої кореспонденції
із штампом поштового відділення з датою від 27.03.2008р. Із даного реєстру
убачається, що рекомендовані листи були відправлені 27.03.2008р фізичною особою
ОСОБА_9. на адресу 240 осіб, в тому числі ОСОБА_2. та ОСОБА_1. Щодо письмового
повідомлення інших учасників товариства в кількості 559 осіб доказів не надано.

В
судовому засіданні позивачка ОСОБА_2. зазначила, що повідомлення про проведення
загальних зборів вона не отримувала і про проведення таких зборів довідалася
від іншого учасника товариства.

Позивачка
ОСОБА_1. підтвердила отримання листа про проведення 01.05.2008р позачергових
загальних зборів учасників товариства за адресою: м.Донецьк, ДК „Ювілейний” у
10-00год без зазначення порядку денного.

ОСОБА_1.
та ОСОБА_2.  після отриманої інформації
направили на адресу директора товариства Колеснику Г.К. листи із проханням
надати інформацію щодо порядку денного позачергових загальних зборів.

20.04.2008р
генеральний директор ТОВ „ВТУ - Пролетарське”
листами №87 та 88 повідомив позивачів, що 29.04.2008р він отримав
повідомлення від ініціативної групи у складі ОСОБА_9., ОСОБА_11., ОСОБА_3 .,
які у сукупності володіють 0,87% в статутному капіталі товариства про
необхідність надати звіт щодо діяльності товариства відповідно до повістки
денної загальних зборів, які відбудуться 01.05.2008р. Крім того, повідомив, що
ні генеральний директор, ні дирекція як виконавчий орган товариства, ні голова
зборів не проводять 01.05.2008р ніяких зборів учасників товариства і учасники
товариства, які у сукупності володіють 20% у с статутному капіталі не
звертались до генерального директора із проханням скликати загальні збори
учасників.

Господарський
суд вважає, що позовні вимоги позивача підлягають задоволенню, виходячи з
наступного.

Відповідно
до ст.145 ЦК України та ст.58 Закону України „Про господарські товариства”
вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори
учасників. Вони складаються  з учасників
товариства.

Учасники
мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному)
капіталі.

Статтею 61 Закону України „Про господарські
товариства” передбачено, що позачергові
загальні  збори  учасників
скликаються  головою
товариства   при   наявності
обставин,  зазначених  в
установчих документах,  у  разі
неплатоспроможності
товариства,  а  також у будь-якому   іншому
випадку,   якщо  цього
потребують  інтереси
товариства  в  цілому,
зокрема,  якщо  виникає
загроза  значного скорочення
статутного (складеного) капіталу.

Загальні
збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу
виконавчого органу.

Учасники товариства, що володіють у
сукупності  більш  як  20
відсотками голосів, мають право
вимагати  скликання  позачергових загальних зборів учасників у
будь-який час і з будь-якого приводу, що  стосується діяльності товариства. Якщо
протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі
самі скликати загальні збори учасників.

Про
проведення  загальних   зборів
товариства    учасники
повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця
проведення зборів та порядку денного.
Повідомлення  повинно бути
зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Судом
встановлено, що позачергові загальні збори, на яких прийняті спірні рішення,
проведенні із порушенням порядку їх проведення, оскільки повідомлення про день
та час проведення позачергових загальних зборів не були направлені всім
учасникам товариства, а носило вибірковий характер. Крім того в повідомленні не
було зазначено порядку денного зборів, а час і місце зазначені в повідомленні
не відповідали фактичному місцю їх проведення. Згідно листа директора ДК
„Ювілейний” ніяких позачергових загальних зборів 01.05.2008р в будівлі ДК не
проводилось, в зв'язку із проведенням ремонтних робіт.

В судовому
засіданні ОСОБА_3. пояснив, що проведення зборів у місці, зазначеному в
повідомленнях дійсно не проводилось через те, що ДК „Ювілейний” був закритий на
ремонт і проведення зборів було перенесено до кінотеатру „Донбас”, про що були
розміщені об'яви.

Пунктом
4.15 Статуту також передбачено, що учасники товариства, які у сукупності
володіють більш ніж 20% голосів вправі вимагати скликання позачергових
загальних зборів, а у разі якщо голова не виконав зазначеної вимоги, вони
вправі самостійно скликати збори учасників.

Як
свідчать матеріали справи та згідно пояснень представників сторін, учасники
товариства, які у сукупності володіють більш ніж 20% голосів не звертались до
виконавчого органу із проханням про скликання позачергових загальних зборів
учасників.

Як
встановлено судом позачергові загальні збори
були скликані ініціативною групою учасників у складі ОСОБА_9., ОСОБА_11.
ОСОБА_3., якими були підписані повідомлення про проведення зборів і частки яких
у статутному капіталі товариства відповідно до установчого договору та статуту
ТОВ „ВТУ _ Пролетарське” та витягу з ЄДР складають 0,24932397%, 0,509873146% та
0,115510036% відповідно, що у сукупності складає 0,87%  голосів, отже позачергові загальні збори були
скликані учасниками товариства, які не мали на те належних повноважень.

Позивачі
також у своїх позовних заявах  в
обґрунтування своїх позовних вимог зважають на те, що був відсутній кворум  для проведення загальних зборів учасників
товариства, оскільки фактично на загальні збори прибули лише 186 учасників, а
не 245 як зазначено в поясненнях третьої особи, доля яких в статутному фонді
складала менше ніж 50%.

ОСОБА_3.
в судовому засіданні пояснив, що  в
результаті реєстрації на загальні збори прибули 245 учасників, які у сукупності
володіють частками   у розмірі 61,45% у
статутному фонді, про що був складений протокол реєстраційної комісії за
підсумками реєстрації. Третя особа також зазначила, що реєстрація здійснювалась
реєстраційною комісією на підставі оригіналів документів, що підтверджують
особу, яка реєструється  та її
повноваження.

В
процесі розгляду справи зазначені факти не були підтверджені належними доказами
та поясненнями позивачів і відповідачів.

Загальна
кількість  учасників ТОВ „ВТУ _
Пролетарське”  складає 799, однак
письмові повідомлення про проведення позачергових загальних зборів 01.05.2008р
ініціативною групою було направлено лише 240 учасникам , доля яких у сукупності
складає менш 50% статутного капіталу. Твердження третьої особи  про те, що у зборах приймали участь учасники
товариства, доля яких складає 61,45% не підтверджено реєстром. На вимогу
суду  такий реєстр учасників, що приймали
участь у зборах не було надано як відповідачем так і  третьою особою на стороні відповідача
ОСОБА_3., у якого знаходився (згідно його пояснень) даний документ, але потім
був викрадений з його автомобіля невідомими особами.

Відповідно
до ст. 60 Закону України „Про господарські товариства” загальні збори учасників
товариства з обмеженою відповідальністю вважаються повноважними, якщо на них
присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як
60 відсотками голосів. Учасники зборів, які беруть участь у зборах,
реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей
перелік підписується головою та секретарем зборів. Голова зборів товариства
організовує ведення протоколу.

Відповідач
в судовому засіданні зазначив, що ініціативна група перед проведенням зборів не
зверталась до генерального директора чи дирекції із проханням надати копію
засновницького договору, який містить перелік усіх учасників товариства. В
судовому засіданні також не були надані докази щодо звернення ініціативної
групи до Єдиного державного реєстру для отримання інформації щодо всіх
учасників товариства.

Реєстр
учасників товариства, що прибули для участі у зборах суду не був наданий.

З
урахуванням викладеного, суд дійшов висновку, що у учасників товариства, які
ініціювали проведення зборів були відсутні матеріали щодо достовірних даних
усіх учасників товариства і доказів ведення реєстрації учасників, які прибули
на позачергові загальні збори 01.05.2008р з метою встановлення повноважності
зборів суду також не надано.

Протокол
загальних зборів разом із списком реєстрації учасників та списком голосування є
єдиним документом, який підтверджує наявність кворуму для прийняття рішень на
зборах.

Відсутність
списку реєстрації учасників товариства, які прибули на позачергові загальні
збори учасників товариства 01.05.2008р робить неможливим встановити чи була
наявна необхідна кількість голосів учасників для повноважності зборів та
прийняття рішень на таких зборах.

Відсутність
зазначеного документу унеможливлює визначення повно важності проведених зборів
і відповідність даних, зазначених в протоколі загальних зборів від 01.05.2008р
та протоколах рахункової комісії. Судом не прийнято як доказ відеозапис на
електронному носії (диску) наданому
представником третьої особи, оскільки по перше:

-          диск не можливо переглянути із
технічних причин;

-          за поясненнями представника третьої
особи запис є копією, а не оригіналом і місцезнаходження оригіналу невідоме;

-          про ведення зйомки учасники
товариства на зборах не повідомлялись;

-          запис містить окремі фрагменти
зйомки, а не весь хід події, що фіксувалась;

-          відсутня дата відеозапису та не
зазначено місця його здійснення та яка подія фіксується, та ким здійснено
запис, що унеможливлює достовірність того, що фіксувались загальні збори
учасників ТОВ „ВТУ - Пролетарське” від 01.05.2008р.

Суд,
також зазначає, що після проведення позачергових загальних зборів позивач -
ОСОБА_1. неодноразово зверталась до ініціативної групи із клопотанням щодо
ознайомлення із списками учасників товариства, які прибули на загальні збори,
однак не отримала таких документів і можливості ознайомитись із зазначеними
списками.

Господарський
суд вважає, що відсутність реєстру учасників товариства унеможливлює
встановлення повноважності загальних зборів і тому є підставою для визнання
недійсними, прийнятих цими зборами рішень. Такої позиції дотримується і Вищий
господарський суд України, викладеної в п.2.12 рекомендацій Президії Вищого
господарського суду України „Про практику застосування законодавства у розгляді
справ, що виникають з корпоративних відносин” №04-5/14 від 28.12.2007р

За
таких обставин господарський суд вважає, що спірні рішення прийняті
неповноважними  загальними зборами та з
порушенням порядку їх скликання та проведення і тому підлягають визнанню
недійсними.

З
урахуванням розгляду справи судові витрати суд покладає на відповідача.

Керуючись
ст.58, 60, 61 Закону України „Про господарські товариства”, ст. 12, 33, 43, 49,
75, 78, 82-85,  86 Господарського
процесуального кодексу України господарський суд,-

ВИРІШИВ:

Позов
ОСОБА_2м.Донецьк та ОСОБА_1м.Донецьк до Товариства з обмеженою відповідальністю
„Вантажно - транспортне управління Пролетарське”, за участю третьої особи без
самостійних вимог на предмет позову ОСОБА_3 м.Донецьк про визнання недійсними
рішень  позачергових загальних зборів
учасників ТОВ „ВТУ Пролетарське” від 01.05.2008р, оформлені протоколом б/н від
01.05.2008р - задовольнити.

Визнати
недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ „ВТУ _ Пролетарське”,
викладені в протоколі від 01.05.2008р б/н.

Стягнути
з ТОВ „ВТУ - Пролетарське” (м.Донецьк, вул.Зверькова,63, 6)
на користь ОСОБА_2(м.Донецьк, вул.Ніжньокурганська,31/1) витрати по сплаті
державного мита у сумі   85грн та витрати
на інформаційно -технічне забезпечення позову у сумі 118грн.

Стягнути
з ТОВ „ВТУ - Пролетарське” (м.Донецьк, вул.Зверькова,63, 6)
на користь ОСОБА_1(м.Донецьк, вул.Пісочна,20) витрати по сплаті державного мита
у сумі   85грн та витрати на інформаційно
-технічне забезпечення позову у сумі 118грн.

Вступну
та резолютивну частину рішення, оголошену в судовому засіданні, долучити до
матеріалів справи

Рішення може бути оскаржене до
Донецького апеляційного господарського суду протягом 10 днів з дня
підписання  рішення.

Суддя

Рішення підписане
21.07.2008р.