АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД
вул. Коцюбинського, 2
____________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

Іменем
України

01.09.2008  року
Справа № 2/30пн-к

Луганський апеляційний господарський суд
колегією суддів у складі :

головуючого судді            Іноземцевої Л.В.

суддів                                Бородіної Л.І.

Якушенко
Р.Є.

Склад
судової колегії змінено розпорядженням першого заступника голови Луганського
апеляційного господарського суду від 29.08.2008

при секретарі

судового засідання
Михайличенко Д.В.

за участю представників сторін:

від позивача          -  ОСОБА_1., паспорт серії НОМЕР_1 від
21.09.1999, виданий

Артемівським РВ ЛМУ УМВС України в Луганській області;

ОСОБА_2., довНОМЕР_2 від 10.07.2006, представник по дові-

реності;

від відповідача -не прибув;

від 3-ї особи -Нестерук К.М., дов. № 01-08-412/0/39-08 від
10.04.2008, представник

по
довіреності

Розглянув

апеляційну скаргу            Товариства з обмеженою
відповідальністю

„Торгово -комерційна фірма

„Культпобутгосптовари-2”, м.Луганськ

на рішення

господарського
суду        Луганської області

від
13.06.2008

у справі                             № 2/30пн-к  (суддя -Седляр О.О.)

за
позовом
ОСОБА_1, м.Луганськ

до                                        Товариства з
обмеженою відповідальністю

„Торгово -комерційна фірма

„Культпобутгосптовари-2”, м.Луганськ

третя особа, яка не

заявляє самостійних

вимог на предмет
спору     Управління державної
реєстрації та міського реєстру

Луганської міської ради, м.Луганськ

Суддя -доповідач

Іноземцева Л.В.

про                                    скасування
рішення загальних зборів учасників

Рішенням господарського суду Луганської області від 13.06.2008 у
справі № 2/30пн-к (суддя Седляр О.О.) частково задоволений позов ОСОБА_1
(ОСОБА_1.), м.Луганськ до Товариства з обмеженою відповідальністю „Торгово -
комерційна фірма „Культпобутгосптовари - 2” (ТОВ „ТКФ „Культпобутгосптовари -
2”), Луганськ, визнано недійсним рішення загальних зборів учасників  ТОВ „ТКФ „Культпобутгосптовари - 2”,
оформлене протоколом від 08.11.2006.

У задоволенні вимог про визнання недійсними змін до установчих
документів ТОВ „ТКФ „Культпобутгосптовари - 2” з моменту їх підписання, які
зареєстровані Управлінням державної реєстрації та міського реєстру Луганської
міської ради 29.12.2005 запис: НОМЕР_3 та 17.11.2006 запис: НОМЕР_4відмовлено,
оскільки вимоги заявлені до неналежного відповідача, а повинні бути пред”явлені
до державного реєстратора.

Рішення суду в частині задоволення позовних вимог з посиланням на
частину 2 статті 35 Господарського процесуального кодексу України (далі по
тексту -ГПК України), частину 1 статті 60 Закону України від 19.09.1991 №
1576-ХІІ „Про господарські товариства” (далі по тексту -Закон про господарські
товариства) мотивоване доведеністю матеріалами справи факту відсутності кворуму
на загальних зборах 08.11.2006 учасників
ТОВ „ТКФ „Культпобутгосптовари - 2”, що є підставою для визнання рішень,
прийнятих на цих зборах недійсними.

Товариство з обмеженою відповідальністю „Торгово - комерційна
фірма „Культпобутгосптовари - 2” (ТОВ „ТКФ „Культпобутгосптовари - 2”) - відповідач у
справі не погодилося з прийнятим рішенням і подало апеляційну скаргу, в якій
просить рішення господарського суду скасувати через порушення норм
матеріального та процесуального права і постановити нове рішення про відмову у
задоволенні позовних вимог.

На обґрунтування доводів апеляційної скарги вказує наступне.

Господарський суд розглянув дану справу у відсутності представника
відповідача незважаючи на клопотання ТОВ „ТКФ „Культпобутгосптовари - 2” про
відкладення розгляду справи.

Рішення суду базується на припущенні, що на  загальних зборах 08.11.2006 учасників  ТОВ „ТКФ „Культпобутгосптовари - 2” були
присутні засновники, які володіють менш ніж 7% голосів.

У судове засідання апеляційної інстанції  01.09.2008 відповідач не прибув. Від
його  представника ОСОБА_3. надійшло
клопотання про відкладення вдруге апеляційного розгляду справи, у зв'язку із
його зайнятістю у іншій справі, що розглядається в порядку  кримінального судочинства.

Позивач заперечує проти відкладення справи розглядом, посилаючись
на свідоме затягування відповідачем судового процесу, про що  викладено у поясненнях від 01.09.2008,
приєднаних до матеріалів справи.

Судовою колегією зазначене клопотання відповідача відхиляється,
оскільки апеляційний розгляд даної справи вже відкладався за клопотанням відповідача,
йому надавався час для ознайомлення з матеріалами справи і подачі  вмотивованих пояснень при їх наявності. Ніякі
письмові пояснення або додаткові докази від відповідача на  адресу суду не надходили. Гр. ОСОБА_3. є
представником відповідача, а не стороною у справі, його  навантаженість  та зайнятість як правозахисника у інших
справах не повинна впливати на розумні строки вирішення даної справи.

З огляду на викладене апеляційна скарга відповідача вирішується по
суті відповідно до статті 101 ГПК України за наявними у справі доказами.

ОСОБА_1- позивач у справі вважає доводи апеляційної
скарги необґрунтованими, просить рішення господарського суду залишити без змін,
апеляційну скаргу без задоволення.

Управління державної реєстрації та міського реєстру Луганської
міської ради - третя особа без самостійних вимог на предмет  спору відзив на апеляційну скаргу не подала,
її представник повідомив, що державна реєстрація змін до установчих документів
відповідача здійснювалась відповідно до статті
29 Закону України від 15.05.2003 № 755-ІV „Про державну реєстрацію
юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців” (далі по тексту - Закон про  державну реєстрацію) на підставі
поданого  пакету документів, державний
реєстратор  при проведенні реєстраційних
дій перевіряє лише наявність документів, необхідних для  їх проведення. До компетенції державного
реєстратора не  відноситься  перевірка
прийнятих товариством рішень на
відповідність нормам чинного законодавства.

Заслухавши доводи і пояснення представників позивача, третьої
особи, дослідивши матеріали справи, перевіривши повноту з'ясування місцевим
судом  обставин справи, апеляційний
господарський суд

в с т а н
о в и в:

ТОВ „ТКФ „Культпобутгосптовари - 2” зареєстроване відділом державної
реєстрації та міського реєстру виконавчого комітету Луганської міської ради
21.11.1995, реєстраційний НОМЕР_5.

Згідно  пункту 1.1  Статуту
товариство  створено  на
підставі  згоди  між
фізичними особами,   вказаними  в додатку
№ 1  до Статуту  -
всього   86  осіб.

25.06.1996    відділом  державної
реєстрації та міського реєстру
виконавчого комітету  Луганської
міської ради,  реєстраційний номер  122/5495
зареєстровано  зміни № 1 до  Статуту
ТОВ „ТКФ  „Культпобутгосптовари
-2”.   Згідно  даних змін
учасниками   товариства  є фізичні особи,  вказані
в  додатку   до Статуту, всього 151 особа.

02.09.1996   відділом
державної  реєстрації та міського
реєстру  виконавчого комітету  Луганської міської ради,  реєстраційний номер  132/5960
зареєстровано  зміни № 2 до  Статуту
ТОВ  „ТКФ  „Культпобутгосптовари -2”.   Згідно
даних  змін учасниками  товариства
є  фізичні особи,  вказані
в додатку   до Статуту  -
згідно нумерації додатка -175
осіб, фактично -174 особи.

29.12.2005
відділом  державної  реєстрації та міського реєстру  виконавчого комітету  Луганської міської ради,  реєстраційний номер  НОМЕР_4
зареєстровано  зміни  до
Статуту    ТОВ  „ТКФ
„Культпобутгосптовари -2”.
Згідно  даних  змін учасниками  товариства
є   40 фізичних осіб.

Підставою для проведення 29.12.2005 державної реєстрації змін до
установчих документів ТОВ „ТКФ
„Культпобутгосптовари -2” було рішення загальних зборів учасників від
16.01.1997 про примусове виключення учасників товариства, оформлене протоколом
№ 1 та рішенням загальних зборів учасників від 08.07.2005, проведене методом
опитування, оформлене протоколом № 1 (а. с. 28, 60).

17.11.2006 державним реєстратором проведено державну реєстрацію
змін до установчих документів юридичної особи ТОВ „ТКФ  „Культпобутгосптовари -2” у зв”язку зі зміною
складу учасників юридичної особи та іншими змінами (у т. ч. .змінами до
установчих документів, які не пов”язані з внесенням відомостей до Єдиного державного
реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців). Відповідно до Статуту у
новій редакції ТОВ „ТКФ
„Культпобутгосптовари -2” від 17.11.2006, № запису НОМЕР_4, учасниками
товариства є 4 фізичні особи: ОСОБА_4., ОСОБА_5., ОСОБА_6., ОСОБА_7. (а. с. 19
- 20).

Підставою для проведення 17.11.2006 державної реєстрації змін до
установчих документів ТОВ „ТКФ
„Культпобутгосптовари -2” було рішення від 08.11.2006 загальних
зборів  учасників товариства, оформлене
протоколом б/н від 08.11.2006 (а. с. 35 - 39).

Згідно протоколу загальних зборів учасників ТОВ „ТКФ  „Культпобутгосптовари -2” від 08.11.2006 на
зборах були присутні 38 учасників, що володіють у сукупності 91,58%
голосів Товариства.

На порядок денний були винесені слідуючі питання:

1.          Про прийняття до
складу учасників Товариства ОСОБА_1., ОСОБА_7.

2. Про виключення ОСОБА_8., ОСОБА_9. зі складу учасників
Товариства.

3.  Про зміну складу
учасників. Розгляд заяв про вихід з Товариства.

4.  Про  затвердження Статуту в новій редакції.

5.  Державна реєстрація
документів. Делегування представницьких повноважень.

Учасниками зборів прийнято рішення по всіх питаннях порядку
денного, зокрема: прийнято до складу учасників товариства ОСОБА_1. та ОСОБА_7.,
виключено зі складу учасників товариства ОСОБА_8. і ОСОБА_9., задоволені заяви
36 учасників  про вихід з товариства,
здійснено перерозподіл їх часток, затверджено нову редакцію Статуту товариства.
Рішення від 08.11.2006  загальних зборів
ТОВ „ТКФ  „Культпобутгосптовари -2” є
предметом оскарження за позовом у даній справі.

11.02.2008 постановою Луганського апеляційного господарського суду
у справі № 10/430н, залишеною без змін постановою від 21.05.2008 Вищого
господарського суду України, задоволений позов ОСОБА_1, ОСОБА_10, ОСОБА_11,
ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17до Товариства з
обмеженою відповідальністю „ТКФ „Культпобутгосптовари -2”, визнані
недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ „ТКФ  „Культпобутгосптовари -2” від 16.01.1997,
оформлене протоколом № 1; від 08.07.2005, оформлене протоколом б/н; від 14.09.2005,
оформлене протоколом № 2.

Під час розгляду справи № 10/430н апеляційним судом було
встановлено, що на час проведення загальних зборів 16.01.1997 учасниками ТОВ
„ТКФ  „Культпобутгосптовари -2” були 174
особи, із зазначенням їх часток в додатку № 3 до Статуту товариства із змінами,
зареєстрованими виконавчим комітетом Луганського міської ради 02.09.1996.

Згідно протоколу № 1 загальних зборів, що  відбулися 16.01.1997, на цих зборах були
присутні 52 учасника товариства, що володіють 75,49% голосів. Згідно переліку
присутніх на зборах осіб у додатку № 1 зазначені частки учасників товариства,
які зовсім не відповідають часткам визначеним у додатку № 3 до Статуту в
редакції від 02.09.1996. Згідно часток визначених у додатку № 3 до Статуту,
присутність учасників на початок проведення загальних зборів 16.01.1997
складала 46,03%, тоді як у протоколі № 1 від 16.01.1997 вказано 75,79%.

Частки учасників, вказані у переліку присутніх осіб на зборах, що
відбулися 16.01.1997, не підтверджені установчими документами.

З огляду на фактичні обставини справи апеляційний суд дійшов
висновку, що рішення загальних зборів учасників ТОВ „ТКФ „Культпобутгосптовари
- 2”, оформлені протоколом №1 від 16.01.1997, були ухвалені за відсутності
кворуму, необхідного як для прийняття рішення так і для проведення зборів.

Крім того, апеляційним судом було встановлено, що оскільки зміни
до Статуту на підставі рішень загальних зборів від 16.01.1997 та 08.07.2005 не
зареєстровані на дату проведення загальних зборів -14.09.2005, перерозподіл часток
учасників товариства та розмір часток кожного учасника не визначений, тому
кількість голосів присутніх на загальних зборах учасників 14.09.2005 слід
визначати згідно Статуту із змінами, зареєстрованими виконавчим комітетом
Луганської міської ради 02.09.1996, виходячи з кількісного складу  учасників товариства -174 особи. Касаційна
інстанція визнала цей висновок апеляційної інстанції правильним (постанова ВГСУ
від 21.05.2008 у  справі № 10/430н).

01.04.2008 ОСОБА_1. подала позов у господарський суд Луганської
області  до ТОВ „ТКФ
„Культпобутгосптовари - 2” про:

- визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ „ТКФ
„Культбитговри - 2” від 08.11.2006;

- визнання недійсними змін до засновницьких документів ТОВ „ТКФ
„Культбитгосптовари - 2” з моменту їх підписання, які зареєстровані Управлінням
державної реєстрації та міського реєстру Луганської міської ради 29.12.2005,
запис: НОМЕР_3;

- визнання недійсними змін до засновницьких документів ТОВ „ТКФ
„Культбитгосптовари - 2” з моменту їх підписання, які зареєстровані Управлінням
державної реєстрації та міського реєстру Луганської міської ради 17.11.2006,
запис: НОМЕР_4(з урахуванням заяви про зміну позовних вимог від 16.05.2008).

Рішенням господарського суду від 13.06.2008 позов задоволено
частково з підстав викладених вище (а. с. 78 - 80).

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування місцевим
господарським судом норм законодавства, апеляційний господарський суд дійшов
висновку, що апеляційна скарга підлягає
частковому задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до частини 2 статті 35 ГПК України факти, встановлені
рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори)
під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів,
в яких беруть участь ті самі сторони.

Судовими рішеннями у справі № 10/430н визнані недійсними  попередні рішення загальних зборів  відповідача від 16.01.1997, від 08.07.2005,
від 14.09.2005 як такі, що прийняті за відсутності кворуму, суд встановив, що
кількість голосів учасників на загальних зборах товариства 14.09.2005 слід
визначати згідно  Статуту із змінами,
зареєстрованими виконавчим комітетом Луганської міської ради 02.09.1996,
виходячи з кількісного складу -174 особи. Зазначена обставина стосується і
загальних зборів, що проводилися 08.11.2006.

Згідно протоколу від 08.11.2006 б/н загальних зборів відповідача
на зборах 08.11.2006 були присутні 38 учасників.

За правилами статті 60 Закону про господарські товариства загальні
збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю вважаються
повноважними, як що на них присутні учасники (представники учасників), що
володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Винятків з цього правила
Законом не передбачено.

З огляду на фактичні обставини даної справи, судові рішення у
справі № 10/430н, місцевий суд дійшов
вірного висновку про відсутність кворуму на загальних зборах
відповідача, що відбулися 08.11.2006. Цей висновок суду заявником апеляційної
скарги не спростований.

Таким чином, загальні збори учасників ТОВ „ТКФ „Культпобутгосптовари
- 2”, що оформлені протоколом від 08.11.2006, є неправомочними, рішення
прийняті на цих зборах є незаконними, у зв'язку з чим правомірно визнані
недійсними судом першої інстанції.

Постановляючи рішення в частині вимог про визнання недійсними змін
до установчих документів відповідача з моменту їх підписання, суд першої
інстанції неправильно застосував норми матеріального права, зокрема, Закон про
державну  реєстрацію і помилково відмовив
у задоволенні позову з огляду на неналежного відповідача.

Позовні вимоги про визнання недійсними змін до установчих
документів базуються на порушенні саме відповідачем Закону про господарські
товариства і Статуту товариства при прийнятті за відсутності кворуму  загальними зборами товариства рішення про внесення
змін до установчих документів та затвердження нової редакції Статуту. Позивачем
не оскаржуються  дії державного
реєстратора при реєстрації змін до установчих документів. Відповідно до статті
29 Закону про державну реєстрацію для проведення державної реєстрації змін до
установчих документів юридичної особи засновники (учасники) або уповноважений
ними орган чи особа повинні подати встановлений статтею перелік документів, у
тому числі нотаріально посвідчену копію рішення засновників (учасників) юридичної
особи або уповноваженого ними органу, яким затверджено зміни до установчих
документів, примірники змін до установчих документів або примірники установчих
документів у новій редакції. Державний реєстратор перевіряє наявність
документів необхідних для проведення певних
реєстраційних дій і не має права оцінювати подані документи на предмет
законності їх прийняття, оскільки відповідно до чинного законодавства
існує  презумпція легітимності рішень
органів управління, якщо в установленому законом порядку не буде встановлено
інше.

Відповідно до статтей 36, 41, 59 Закону про господарські
товариства  Статут затверджується
(змінюється) загальними зборами учасників (засновників, акціонерів)  господарського товариства, а тому
відповідачем за позовами у справах про визнання недійсним Статуту, змін до
Статуту товариства є товариство, а не державний
реєстратор, який  провів
реєстраційні дії відповідно до статті 29 Закону про державну реєстрацію на
підставі поданих товариством документів.

З огляду на викладене рішення господарського суду в частині
відмови у задоволенні позову підлягає скасуванню з постановленням нового
рішення в цій частині вимог.

Відповідно до статті 31 Закону про державну реєстрацію у разі
постановлення судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників)
юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих
документів юридичної особи, або про визнання повністю або частково недійсними
змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили
судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про
судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих
документів юридичної особи.

Задоволення вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів
відповідача від  08.11.2006, яким
затверджена нова редакція Статуту, є підставою для  визнання недійсними змін до установчих
документів відповідача з моменту їх підписання, які зареєстровані Управлінням
державної реєстрації та міського реєстру Луганської міської ради 17.11.2006,
запис № НОМЕР_4.

Як свідчать матеріали справи і пояснення представника третьої
особи, державним реєстратором на підставі судового рішення від 11.02.2008 у
справі № 10/430н скасована державна реєстрація змін до установчих документів
відповідача, які були зареєстровані Управлінням державної реєстрації та
міського реєстру Луганської міської ради 29.12.2005, запис НОМЕР_3, а тому
провадження у справі в цій частині позовних вимог підлягає припиненню по пункту
11 статті 80 ГПК України.

Враховуючи викладене апеляційна
скарга Товариства з обмеженою відповідальністю „Торгово - комерційна
фірма „Культпобутгосптовари - 2” підлягає задоволенню частково, рішення
господарського суду від 13.06.2006 у даній справі в частині відмови у
задоволенні позовних вимог скасуванню з постановленням нового рішення про
задоволення позовних вимог про визнання недійсними змін до установчих
документів ТОВ „ТКФ „Культпобутгосптовари - 2” з дати їх підписання, які
зареєстровані Управлінням державної реєстрації та міського  реєстру  Луганської міської ради 17.11.2006, запис №
НОМЕР_4, припинення провадження у справі в частині вимог про визнання
недійсними змін до установчих документів ТОВ „ТКФ „Культпобутгосптовари - 2”  з дати їх підписання, які зареєстровані
Управлінням державної реєстрації та міського реєстру Луганської міської ради
29.12.2005, запис НОМЕР_3, в решті рішення місцевого суду залишається без змін.

Відповідно до статі 49 ГПК України судові витрати за апеляційною
скаргою покладаються на відповідача - заявника апеляційної скарги.

Зайво сплачене державне мито в сумі 8 грн. 25 коп. підлягає
поверненню Товариству з обмеженою відповідальністю „Торгово - комерційна фірма
„Культпобутгосптовари - 2”  згідно пункту
1 частини 1 статті 8 Декрету КМУ від 21.01.1993 N 7-93 ”Про державне мито”.

Результати апеляційного провадження оголошені в судовому
засіданні.

Керуючись ст. ст.
47, 49,  п. 11 ст. 80,  ст. ст.
99, 101, п. 3 ч. 1 ст. 103, п. 4 ст. 104, ст. 105 Господарського
процесуального кодексу України Луганський апеляційний  господарський суд,

п о с т а н о в и в :

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю
„Торгово - комерційна фірма „Культпобутгосптовари - 2” на рішення
господарського суду Луганської області від
13.06.2008 у справі № 2/30пн-к
задовольнити частково.

2. Рішення господарського суду Луганської області від 13.06.2008 у
справі № 2/30пн-к  в частині відмови у
задоволенні позову скасувати.

3. Визнати недійсними зміни до установчих документів ТОВ „ТКФ
„Культпобутгосптовари - 2” з дати їх підписання, які зареєстровані Управлінням
державної реєстрації та міського реєстру Луганської міської ради 17.11.2006,
запис № НОМЕР_4.

4. Припинити провадження у справі в частині вимог про
визнання  недійсними змін до установчих
документів ТОВ „ТКФ „Культпобутгосптовари - 2” з дати їх підписання, які
зареєстровані Управлінням державної реєстрації та міського реєстру Луганської
міської ради 29.12.2005, запис НОМЕР_3.

5. В решті рішення господарського суду залишити без  змін.

6. Повернути Товариству з обмеженою відповідальністю „Торгово -
комерційна фірма „Культпобутгосптовари - 2”, ідентифікаційний код НОМЕР_6 яке
знаходиться за адресою: АДРЕСА_1з Державного бюджету України державне мито за
подання апеляційної скарги, платіжним дорученням № 98 від 08.07.2008 у сумі 8
грн. 25 коп., яке знаходиться в матеріалах справи, оскільки державне мито за
подання апеляційної скарги внесено в більшому розмірі, ніж передбачено чинним
законодавством.

Підставою для повернення державного мита є дана постанова,
скріплена гербовою печаткою суду.

Постанова набирає
законної сили з дня її прийняття.

Постанова може
бути оскаржена у касаційному порядку у місячний строк до Вищого господарського
суду України через апеляційний господарський суд.

Повний текст постанови складено 08.09.2008.

Головуючий суддя
Іноземцева Л.В.

Суддя
Бородіна Л.І.

Суддя
Якушенко Р.Є.