ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 жовтня 2008 р.

№ 3/41

Колегія суддів Вищого господарського суду України у складі :

головуючого судді

Першикова Є.В.

суддів

Данилової Т.Б.,

Ходаківської І.П.,

розглянувши

касаційне подання

Заступника прокурора м. Києва

на

постанову від 24.07.2008 Київського апеляційного господарського суду

у справі

№3/41 господарського суду м. Києва

за позовом

Заступника прокурора м. Києва в інтересах держави в особі Державного агентства земельних ресурсів України

до

третя особа

Київської міської ради

Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельний центр "Ентоні"

про

Визнання недійсним рішень

За участю представників сторін :

від позивача – не з'явились

від відповідача – Фрідман О.О. (дов. "225-КР-811 від 15.09.08)

Генеральної прокуратури України Громадський С.О. (посв.№76)

ВСТАНОВИВ:

Заступник прокурора міста Києва в інтересах держави в особі Державного агентства земельних ресурсів України звернувся з позовом до господарського суду про визнання недійсним рішення Київської міської ради №294/1504 від 27.05.2004 "Про передачу товариству з обмеженою відповідальністю "Торговий центр "Ентоні" земельної ділянки для будівництва, експлуатації та обслуговування житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями та підземними гаражами між вул. Івана Неходи та вул. Привітною у Солом'янському районі м. Києва" та зміни до нього внесені рішенням Київської міської ради № 550/1960 від 30.09.2004.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 04.03.2008 (суддя Сівакова В.В.) позов задоволено частково. Визнано недійсним рішення Київської міської ради від 30.09.2004 Хе 550/1960 "Про внесення змін до рішення Київської міської ради від 27.05.2004 № 294/1504 "Про передачу товариству з обмеженою відповідальністю "Торговельний центр "Ентоні" земельної ділянки для будівництва, експлуатації та обслуговування житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями та підземними гаражами між вулицями Івана Неходи та Привітною у Солом'янському районі міста Києва". В іншій частині позову відмовлено.

Постановою колегії суддів Київського апеляційного господарського суду у складі: Моторного О.А., Кошіля В.В., Шапрана В.В. від 24.07.08 апеляційну скаргу Київської міської ради задоволено, рішення господарського суду міста Києва від 04.03.2008 скасовано частково: в задоволенні позовних вимог про визнання недійсним рішення Київської міської ради від 30.09.2004 № 550/1960 "Про внесення змін до рішення Київської міської ради від 27.05.2004 №294/1504 "Про передачу товариству з обмеженою відповідальністю "Торговельний центр "Ентоні" земельної ділянки для будівництва, експлуатації та обслуговування житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями та підземними гаражами між вулицями Івана Неходи та Привітною у Солом'янському районі міста Києва" відмовлено, в іншій частині рішення залишено без змін.

Прокуратура м.Києва в касаційному поданні просить рішення місцевого господарського суду скасувати частково, постанову апеляційного господарського суду скасувати повністю, позов задовольнити в повному обсязі. Подання мотивоване неправильним застосуванням судами норм чинного законодавства.

Розглянувши матеріали справи та касаційного подання, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ст. 1117 ГПК України, переглядаючи в касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Господарським судом м.Києва при розгляді справи було встановлено, що Рішенням від 27.05.2004 № 294/1504 Київська міська рада: 1)затвердила проект відведення земельної ділянки товариству з обмеженою

відповідальністю «Торговельний центр «ЕНТОНІ»для будівництва, експлуатації та обслуговування житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими

приміщеннями та підземними гаражами між вул. Івана Неходи та вул. Привітною уСолом'янському районі м. Києва; 2)передала товариству обмеженою відповідальністю «Торговельний центр «ЕНТОНІ», за умови виконання пункту З цього рішенням, в договострокову оренду на 15 років земельну ділянку площею 0,21 га для будівництва, експлуатації та обслуговування житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями та підземними

гаражами між вул. Івана Неходи та вул. Привітною у м. Солом'янському районі м. Києва за рахунок земель міської забудови.

Рішенням від 30.09.2004 № 550/1960 Київська міська рада: 1)затвердила зміни до проекту відведення земельної ділянки товариству з

обмеженою відповідальністю «Торговельний центр «ЕНТОНІ»для будівництва, експлуатації та обслуговування житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями та підземними гаражами між вул. Івана Неходи та вул. Привітною у Солом'янському районі м. Києва, 2)внесла зміни до пункту 2 рішення Київради від 27.05.2004 № 294/1504 «Про передачу товариству з обмеженою відповідальністю «Торговельний центр «ЕНТОНІ»для будівництва, експлуатації та обслуговування житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями та підземними гаражами між вул. Івана Неходи та вул. Привітною у Солом'янському районі м. Києва», а саме, цифри «0,21»замінила цифрами «0,43». Тобто, в орендне користування ТОВ «Торговельний центр «ЕНТОНІ»було надано земельну ділянку загальною площею 0,43 га, розташовану між вул. Івана Неходи та вул. Привітною у Солом'янському районі м. Києва для будівництва, експлуатації та вслуговування житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями та підземними гаражами.

Відповідно до частини 1 статті 124 Земельного кодексу України, передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування шляхом укладення договору оренди земельної ділянки.

Відповідно до частини З статті 124 Земельного кодексу України, передача в оренду земельних ділянок громадянам і юридичним особам із зміною їх цільового призначення та із земель запасу під забудову здійснюється за проектами відведення в порядку, встановленому статтями 118, 123 цього Кодексу.

З наявного у матеріалах справи проекту відведення земельної ділянки площею 0,21 га товариству з обмеженою відповідальністю «Торговельний центр «ЕНТОНІ»для будівництва, експлуатації та обслуговування житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями та підземними гаражами між вул. Івана Неходи та вул. Привітною у Солом'янському районі м. Києва вбачається, що він розроблений на підставі згоди Київського міського голови Д-0035 від 17.12.2003, висновку постійної комісії з питань містобудування та землекористування Київської міської ради від 08.12.2003 № К-0175 та технічних умов на розробку проекту відведення земельної ділянки Д-0035 від 04.02.2004.

Відповідно до частини 6 статті 123 Земельного кодексу України, проект відведення земельної ділянки погоджується із землекористувачем, органом по земельних ресурсах, природоохоронним і санітарно-епідеміологічним органами, органами архітектури та охорони культурної спадщини і після одержання висновку державної землевпорядної експертизи по об'єктах, які їй підлягають, подається до відповідної державної адміністрації або сільської, селищної, міської ради, які розглядають його у місячний строк і, в межах своїх повноважень, визначених цим Кодексом, приймають рішення про надання земельної ділянки.

Господарським судом м.Києва встановлена наявність згоди Громадської організації «Рада самоврядування»від 02.02.2004 № 14 про відведення ТОВ «Торговельний центр «ЕНТОНІ»земельної ділянки площею 0,21 га, між вулицями Івана Неходи та Привітною у Солом'янському районі м. Києва. Вказана земельна ділянка рішенням Київської міської ради від 08.11.2001 № 82/516 «Про погодження місць розташування об'єктів»надавалася Громадській організації «Рада самоврядування».

Також судом встановлена наявність висновку Головного управління містобудування, архітектури та дизайну міського середовища від 09.04.2004 № 19-3125, яким надано згоду на надання вказаної вище земельної ділянки ТОВ «Торговельний центр «ЕНТОНІ»; висновку Управління охорони навколишнього природного середовища від 01.03.2004 № 071/04-4-19/532, яким надано згоду на відведення вказаної вище земельної ділянки ТОВ «Торговельний центр «ЕНТОНІ»; висновку Головного державного санітарного лікаря м. Києва від 09.03.2004 № 1547, яким погоджено проект відведення вказаної вище земельної ділянки ТОВ «Торговельний центр «ЕНТОНІ»; висновку Головного управління культури, мистецтв та охорони культурної спадщини від 17.03.2004 № 001-09/557, яким погоджено проект відведення вказаної вище земельної ділянки ТОВ «Торговельний центр «ЕНТОНІ»; висновку Головного управління земельних ресурсів від 20.04.2004 № 03-79/510, яким погоджено проект відведення вказаної вище земельної ділянки ТОВ «Торговельний центр «ЕНТОНІ».

Відповідно до Порядку надання земельних ділянок у користування в м. Києві, затвердженого рішенням Київради від 26.06.2003 № 512/672, проект відведення земельної ділянки (місце розташування об'єкту) погоджується Головним управлінням земельних ресурсів виконавчого органу Київської міської ради, Головним управління містобудування, архітектури та дизайну міського середовища виконавчого органу Київської міської ради, Головним управлінням охорони культурної спадщини та реставраційно-відновлювальних робіт виконавчого органу Київської міської ради, управлінням охорони навколишнього природного середовища виконавчого органу Київської міської ради, Київською міською санітарно-епідеміологічною станцією, іншими підприємствами, установами та організаціями, землекористувачами та власниками земельних ділянок, з якими відповідно до вимог законодавства необхідно погодити проект відведення земельної ділянки (місце розташування об'єкту). Проект відведення земельної ділянки (матеріали погодження місця розташування об'єкту) погоджується зазначеними особами в порядку, визначеному чинним законодавством, шляхом надання ними письмового висновку або здійснення запису «погоджено», засвідчених підписом повноважної особи та скріпленого печаткою. При цьому, надання письмових висновків є обов'язковим при наявності обмежень або обтяжень.

З урахуванням викладеного, місцевим господарським судом обґрунтовано зроблено висновок, що проект відведення земельної ділянки площею 0,21 га товариству з обмеженою відповідальністю «Торговельний центр «ЕНТОНІ»для будівництва, експлуатації та обслуговування житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями та підземними гаражами між вул. Івана Неходи та вул. Привітною у Солом'янському районі м. Києва, у відповідності з положеннями статті 123 Земельного кодексу України, було погоджено з усіма необхідними органами. Колегія суддів зазначає, що висновки, надані ТОВ «Торговельний центр «ЕНТОНІ» в пакеті документів для розгляду Київської міської ради, не оскаржувались.

Згідно статті 9 Закону України «Про державну експертизу землевпорядної документації», проекти землеустрою щодо відведення земельних ділянок підлягають обов'язковій державній експертизі.

У матеріалах справи наявний позитивний висновок державної землевпорядної експертизи № 5769, затверджений 20.04.2004, до проекту відведення земельної ділянки площею 0,21 га товариству з обмеженою відповідальністю «Торговельний центр «ЕНТОНІ»для будівництва, експлуатації та обслуговування житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями та підземними гаражами між вул. Івана Неходи та вул. Привітною у Солом'янському районі м. Києва, яким встановлено, що проект відведення відповідає нормативно-технічним вимогам до землевпорядної документації і рекомендується для подальшого розгляду і затвердження у встановленому порядку.

Господарським судом першої інстанції встановлено, що проект відведення земельної ділянки площею 0,216 га, розташованої між вул. Івана Неходи та вул. Привітною у Солом'янському районі м. Києва, для будівництва, експлуатації та обслуговування житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями та підземними гаражами, розроблений на підставі згоди Київського міського голови Д-0287 від 23.06.2007 та згідно статті 123 Земельного кодексу України та Порядку надання земельних ділянок у користування в м. Києві, затвердженого рішенням Київради від 26.06.2003 № 512/672, є погодженим із Головним управлінням містобудування, архітектури та дизайну міського середовища (позитивний висновок від 21.09.2004 № 19-8790), Головним державним санітарним лікарем м. Києва (позитивний висновок від 09.07.04 № 5052), Управлінням охорони навколишнього природного середовища (позитивний висновок від 30.06.2004 № 071/04-4-19/2187), Головним управлінням культури, мистецтв та охорони культурної спадщини (позитивний висновок від 18.08.2004 № 001-09/3499), Головним управлінням земельних ресурсів, а також з Солом'янською районною у місті Києві державною адміністрацією (лист віл 30.06.2004 № 5542/01).

Разом з тим, як встановлено місцевим господарським судом, у проекті відведення земельної ділянки площею 0,216 га, розташованої між вул. Івана Неходи та вул. Привітною у Солом'янському районі м. Києва, для будівництва, експлуатації та обслуговування житлового будинку з вбудовано-прибудованими нежитловими приміщеннями та підземними гаражами відсутній висновок державної землевпорядної експертизи, який є обов'язковим у відповідності до статті 123 Земельного кодексу України та статті 9 Закону України «Про державну експертизу землевпорядної документації». Відповідно до статті 29 Порядку надання земельних ділянок у користування в м.Києві, затвердженого рішенням Київради від 26.06.03 № 512/672, проект відведення          земельної ділянки (матеріали погодження місця розташування), погоджений із особами, які погоджують, після одержання висновку землевпорядної експертизи по об'єктах, які їй підлягають, подається до Київради через приймальну Київради із земельних питань.

Враховуючи наведене, господарський суд м.Києва обґрунтовано дійшов до висновку про те, що Київська міська рада не вправі була приймати рішення про внесення змін до проекту земельної ділянки площею 0,21 га, шляхом зміни її площі на 0,216 га за проектом відведення, який не пройшов обов'язкову державну землевпорядну експертизу.

Таким чином, господарський суд першої інстанції правомірно задовольнив позовні вимоги в частині визнання недійсним рішення Київської міської ради від 30.09.2004 № 550/1960, а господарський суд апеляційної інстанції необґрунтовано дійшов до висновку про відмову у задоволенні позову в цій частині.

Що стосується посилання касатора на те, що при розробці проектів відведення не враховано інтереси громадськості і сусідніх землекористувачів колегія суддів відзначає наступне.

Відповідно до статті 96 Земельного кодексу України на землекористувачів земельних ділянок покладено обов'язок не порушувати прав власників суміжних земельних ділянок та землекористувачів; дотримуватися правил добросусідства та обмежень, пов'язаних з встановленням земельних сервітутів та охоронних зон.

Відповідно до статті 103 Земельного кодексу України, зміст добросусідства полягає в тому, що землекористувачі земельних ділянок повинні обирати такі способи використання земельних ділянок відповідно до їх цільового призначення, при яких власникам, землекористувачам сусідніх земельних ділянок завдається найменше незручностей (затінення, задимлення, неприємні запахи, шумове забруднення тощо). Землекористувачі земельних ділянок зобов'язані не використовувати земельні ділянки способами, які не дозволяють власникам, землекористувачам сусідніх земельних ділянок І використовувати їх за цільовим призначенням (неприпустимий вплив).

Господарським судом першої інстанції встановлено, що за адресою вул. Івана Неходи, 10 розташована земельна ділянка з кадастровим номером 72:169:041, на якій знаходиться житлово-експлуатаційна дільниця № 2 київської дистанції цивільних споруд і водопостачання та житловий будинок. Але, з Чергового кадастрового плану (витяг від 15.07.2004) вбачається, що земельна ділянка з кадастровим номером 72:169:041 не межує із земельною ділянкою орієнтовною площею 0,216 га, що була надана в орендне користування ТОВ «Торговельний центр «ЕНТОНІ»згідно рішення Київради від 30.09.2004 № 550/1960. Між земельною ділянкою з кадастровим номером 72:169:041 та земельною ділянкою орієнтовною площею 0,216 га знаходиться ще три земельні ділянки. Таким чином, вказані земельні ділянки не межують одна з одною. Так само не межує із земельною ділянкою з кадастровим номером 72:169:041 земельна ділянка площею 0,21 га, надана в орендне користування ТОВ «Торговельний центр «ЕНТОНІ»згідно рішення Київради від 27.05.2004 № 294/1504, оскільки між цими земельними ділянками знаходяться ще дві земельні ділянки.

Крім того, як правильно зазначив господарський суд першої інстанції, положеннями Земельного кодексу України не передбачено отримання згоди сусідніх землекористувачів на виділення земельної ділянки в орендне користування чи погодження з ними проекту відведення земельної ділянки, яка надається в орендне користування.

Що стосується посилання прокуратури на те, що територія вулиць Неходи та Привітної у Солом'янському районі м. Києва відноситься до зсувонебезпечних схилів Батиєвої гори колегія суддів відзначає наступне. Відповідно до висновку Головного управління містобудування, архітектури та дизайну міського середовища від 09.04.04 № 19-3125 та від 21.09.2004 № 19-8790 ТОВ

«Торговельний центр «ЕНТОНІ» зобов'язане дотримуватися вимог протизсувного режиму; у висновках Управління охорони навколишнього природного середовища від 01.03.2004 №071/04-4-19/532 та від 30.06.2004 № 071/04-4-19/2187 відсутні відомості про те, що використання ТОВ «Торговельний центр «ЕНТОНІ»земельних ділянок може призвести до негативного впливу на геологічне середовище та завдати шкоди землекористувачам сусідніх земельних ділянок; висновками Головного державного санітарного лікаря м. Києва від 09.03.2004 № 1547 та від 09.07.2004 № 5052 зобов'язано землекористувача вести проектування з урахуванням діючих норм та вимог ДБН 360-92 «Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень»та ДБН В.2.2.-9-99 «Громадські будинки та споруди»; у листах Комунального підприємства Спеціального управління протизсувних підземних робіт, а саме, у листі від 19.07.2007 № 8/1-1022 вказано, що на території вулиць Івана Неходи та Привітної може відбуватися будівництво за умови дотримання вимог протизсувного режиму у відповідності із законодавством та правилами забудови м. Києва, у листі від 16.07.2007 № 8/1-997 йде мова про будинок на вулиці Кудряшова, 7-6 і не вказано про вплив будівництва будинку на земельних ділянках, виділених в орендне користування ТОВ «Торговельний центр «ЕНТОНІ», на будинок розташований на вул. Неходи, 10, у листі від 21.08.2006 №047/904.

З урахуванням наведеного, колегія суддів відзначає, що господарський суд першої інстанції обґрунтовано зазначив про безпідставність тверджень прокуратури про завдання ТОВ «Торговельний центр «ЕНТОНІ»будівництвом будинку на земельній ділянці, розташованій між вул. Івана Неходи та вул. Привітною у Солом'янському районі м. Києва шкоди сусіднім землекористувачам та здійснення забудови без врахування їх інтересів.

Колегія суддів Вищого господарського суду України звертає увагу заявника на межі касаційного провадження, встановлені ст. 1117 ГПК України, відповідно до якої, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду м.Києва відповідає нормам чинного законодавства і має бути залишене без змін, а постанова Київського апеляційного господарського суду підлягає скасуванню, як така, що прийнята при неправильному застосуванні норм чинного законодавства.

Керуючись, ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-10, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційне подання Заступника прокурора м.Києва задовольнити частково.

Постанову від 24.07.08 Київського апеляційного господарського суду у справі №3/41 господарського суду м.Києва скасувати.

Рішення від 04.03.08 господарського суду м.Києва у справі №3/41 залишити без змін.

Головуючий суддя Є.Першиков

Судді Т.Данилова

І.Ходаківська