СУД
Постанова

Іменем України

07
липня 2008 року

Справа
№ 20-7/868-4/204-7/126-9/076-5/121-4/175

Севастопольський
апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого
судді                                                  Фенько
Т.П.,

суддів                                                                      Антонової
І.В.,

Черткової І.В.,

за участю
представників сторін:

предстаник
заявника, ОСОБА_1
довіреність НОМЕР_1   від 09.06.08,  Державна податкова інспекція у Ленінському
районі міста Севастополя;

представник
боржника, ОСОБА_2
(повноваження перевірені),   Ліквідатор,
Товариство з обмеженою відповідальністю "Сендмаркет-Холдінг";

Ліквідатор,
ОСОБА_2
(повноваження перевірені),
Ліквідатор  ОСОБА_2;

прокурор,
Цуркан Сергій
Анатолійович, посвідчення №  505   від 13.06.07,  Прокуратура міста Севастополя;

представник
кредитора, не
з'явився, Закрите акціонерне товариство "Енергетична компанія
"Севастопольенерго" ;

представник
кредитора, не
з'явився,  товариство з  обмеженою відповідальністю Фірми
"Консоль";

представник
кредитора, не
з'явився, Державне комунальне
підприємство "Севміськводоканал";

представник
кредитора, ОСОБА_3
довіреність НОМЕР_2   від 20.02.08,  Акціонерно-комерційний банк соціального
розвитку "Укрсоцбанк" в особі Севастопольської філії
Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк";

представник
кредитора, не
з'явився,   Виконавча дирекція
Севастопольського міського відділення Фонду соціального страхування з
тимчасової втрати працездатності;

предстаник
заявника, ОСОБА_4,
довіреність НОМЕР_3  від 24.04.08,  Державна податкова інспекція у Ленінському
районі міста Севастополя;

предстаник
заявника, ОСОБА_5,
довіреність НОМЕР_4   від 22.02.08,  Державна податкова інспекція у Ленінському
районі міста Севастополя;

предстаник
заявника, ОСОБА_6,
довіреність НОМЕР_5   від 09.06.06,  Державна податкова інспекція у Ленінському
районі міста Севастополя;

розглянувши
апеляційну скаргу
Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк" на
ухвалу господарського суду міста Севастополя (суддя Остапова К.А.) від
21.05.2008 у справі № 20-7/868-4/204-7/126-9/076-5/121-4/175

за
заявою           Державної податкової інспекції у Ленінському
районі міста Севастополя (вул. Кулакова, 37, місто Севастополь,99011)

до           товариства з
обмеженою відповідальністю "Сендмаркет-Холдінг" (вул. Кулакова, 84,
місто Севастополь,99011)

за
участю:  кредиторів:

закритого
акціонерного товариства "Енергетична компанія
"Севастопольенерго" (вул.Хрустальова, 44, місто Севастополь,99040)

товариства
з  обмеженою відповідальністю Фірми
"Консоль" (вул Бородіна,16, місто Сімферополь,95022)

державного
комунального  підприємства
"Севміськводоканал" (вул. Адм. Октябрьського ,4 місто
Севастополь,99011)

Акціонерно-комерційного
банку соціального розвитку "Укрсоцбанк" (вул.Ковпака, 29,місто Київ,
03150) в особі Севастопольської філії Акціонерно-комерційного банку соціального
розвитку "Укрсоцбанк" ( вул. Леніна,15, місто Севастополь,9011)

Виконавчої
дирекції Севастопольського міського відділення Фонду соціального страхування з
тимчасової втрати працездатності (вул. Дзержинського,53, місто Севастополь,
99011)

ліквідатора  ОСОБА_2
(АДРЕСА_1)

прокурора
міста Севастоподля (вул.Павличенко, 1, місто Севастополь, 99011)

про
визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду міста
Севастополя від 21.05.2008 у справі
20-7/868-4/204-7/126-9/076-5/121-4/175 залишена без задоволення скарга
Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк" в
особі Севастопольської філії Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку
"Укрсоцбанк" на дії ліквідатора товариства з обмеженою
відповідальністю "Сендмаркет-Холдінг"
ОСОБА_2.

Зазначена
ухвала мотивована тим, що в діях ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю
"Сендмаркет-Холдінг"  ОСОБА_2
не вбачається будь-яких порушень вимог Закону України „Про відновлення
платоспроможності  боржника або визнання
його банкрутом", у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення вимог
апеляційної скарги.

Не
погодившись з  ухвалою суду,
Акціонерно-комерційний банк соціального розвитку "Укрсоцбанк"  звернувся до Севастопольського апеляційного
господарського суду з  апеляційною
скаргою, в якій просить скасувати зазначену ухвалу суду, визнати дії
ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю
"Сендмаркет-Холдінг" ОСОБА_2 по задоволенню вимог кредиторів
неправомірними, зобов'язати ліквідатора повернути на рахунок, використаний для
здійснення процедури ліквідації, кошти, що були безпідставно спрямовані до  державного підприємства
"Севастопольський морський рибний порт", ОСОБА_7. та до бюджету,
після чого розподілити кошти для задоволення вимог кредиторів в порядку
черговості, визначеної Законом України "Про відновлення платоспроможності  боржника або визнання його банкрутом" та
скласти новий звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс.

Заявник
апеляційної скарги обґрунтовує свої вимоги тим, що при затвердженні звіту
ліквідатора та вирішенні інших питань при здійсненні ліквідаційних дій були
грубо порушені  права Севастопольської
філії Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк"
як кредитора, права якого забезпечені заставою.

Розпорядженням
Севастопольського апеляційного господарського суду від 07.07.2008  суддів
Котлярову О.Л., Гоголя Ю.М. замінено на суддів Антонову І.В., Черткову
І.В.

Переглянувши  матеріали справи, вивчивши доводи апеляційної
скарги відповідно до вимог статті 101 Господарського процесуального кодексу
України, судова колегія встановила наступні обставини.

Ухвалою
господарського суду міста Севастополя від 01.10.2002 порушено провадження по
справі, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою
господарського суду міста Севастополя від 21.08.2004 затверджений реєстр вимог
кредиторів ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю
"Сендмаркет-Холдінг", до якого увійшли вимоги:

Державної
податкової інспекції у Ленінському районі міста Севастополя в розмірі
24000603,00 грн  - сума основного боргу,
третя черга погашення;

Державної
податкової інспекції у Ленінському районі міста Севастополя в розмірі 2 374
621,15 грн - штрафні санкції, шоста черга погашення;

відкритого
акціонерного товариства "Енергетична компанія
"Севастопольенерго"  - 1 571,44
грн - основний борг, четверта черга погашення;

Акціонерно-комерційного
банку соціального розвитку "Укрсоцбанк" в особі Севастопольської
філії Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк"
- 85,00 грн  - витрати зі сплати
державного мита, перша черга погашення;

Акціонерно-комерційного
банку соціального розвитку "Укрсоцбанк" в особі Севастопольської
філії Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку
"Укрсоцбанк"- 40,00 грн - витрати на інформаційно-технічне
забезпечення судового процесу, четверта черга погашення;

Акціонерно-комерційного
банку соціального розвитку "Укрсоцбанк" в особі Севастопольської
філії Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк"
-590 215,58 грн - вимоги, що забезпечені заставою, перша черга погашення;

державного
комунального  підприємства
"Севміськводоканал" -376,13 грн - основний борг, четверта черга
погашення;

товариства
з  обмеженою відповідальністю Фірми
"Консоль"  - 4 774 818,00 грн -
(4 773 000,00 грн - сума основного боргу, 1700,00 грн  - витрати на сплату державного мита, 118,00
грн - витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу), четверта
черга погашення;

товариства
з  обмеженою відповідальністю Фірми
"Консоль" - 174 720,00 грн. - штрафні санкції, шоста черга погашення.

Постановою
господарського суду міста Севастополя від 06.06.2006 у справі № 20-7/868-4/204-7/126-9/076-5/121
товариство з обмеженою відповідальністю "Сендмаркет-Холдінг" визнано
банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру на строк 6 місяців. Ліквідатором
товариства з обмеженою відповідальністю "Сендмаркет-Холдінг" призначено
ОСОБА_2

Постановою
Севастопольського апеляційного господарського суду від 03.08.2006 постанова
господарського суду міста Севастополя від 06.06.2006 скасована, а справу
передано на розгляд до господарського суду міста Севастополя зі стадії
розпорядження майном.

Ухвалою
суду від 30.08.2006 провадження по справі
№20-7/868-4/204-7/126-9/076-5/121-4/175 зупинено до розгляду скарги на
постанову Севастопольського апеляційного господарського суду від 03.08.2006.

Постановою
Вищого господарського суду України від 17.10.2006 у справі №
20-7/868-4/204-7/126-9/076-5/121 касаційні скарги Державної податкової
інспекції в Ленінському районі міста Севастополя, арбітражною керуючого
ОСОБА_2задоволені, постанова Севастопольського апеляційного господарського суду
від 03.08.2006 по справі №20-7/868-4/204-7/126-9/076-5/121 скасована, постанова
господарського суду міста Севастополя від 06.06.2006 залишена без змін.

Ухвалою
господарського суду міста Севастополя від 27.11.2006 провадження по справі
поновлено.

Строк
ліквідаційної процедури продовжувався у встановленому порядку.

14.04.2008
до суду надійшов звіт ліквідатора з доданими до нього документами (а. с. 49-143
т. 6, а. с. 1-87 т. 7).

Так,
судом апеляційної інстанції встановлено, що у ході проведення ліквідаційної
процедури було виявлено майно підприємства-боржника у виді крану портального
КПП -10/12,5, заводський номер 8318, 1992 року випуску, який знаходився у
третіх осіб. Після вилучення з незаконного володіння третіх осіб зазначений
кран був переданий товариству з обмеженою відповідальністю
"Сендмаркет-Холдінг" на підставі акту серії АА № 011302 державного
виконавця підрозділу примусового виконання рішень відділу Державної виконавчої
служби Головного управління юстиції у м. Севастополі про вилучення у боржника
предметів, вказаних у рішенні суду.

Судом
встановлено, що 08.01.2008 між державним підприємством "Севастопольський
морський рибний порт” (Зберігач) та товариством з обмеженою відповідальністю
"Сендмаркет-Холдінг" в особі ліквідатора ОСОБА_2(Поклажедавець),
укладений договір зберігання № 1, відповідно до якого Зберігач зобов'язувався
за плату прийняти на зберігання майно - портальний кран КПП-10/12,5, заводський
номер 8318.

На
засіданні комітету кредиторів 08.02.2008 було прийнято рішення, оформлене
протоколом №1/3, провести відкриті торги (аукціон) з продажу портального крану
КПП -10/12,5, заводський номер 8318, 1992 року випуску.

Відповідно
до звіту про вартість майна товариства з обмеженою відповідальністю
"Експорт-сервіс" вартість портального крану КІІП-10/12,5, заводський
номер 8318, 1992 року випуску, склала 477 000,00 грн без податку на додану
вартість (далі ПДВ).

На
відкритих торгах 20.03.2008 приймали участь товариство з обмеженою
відповідальністю „Південний науково-технічний центр” та товариство з обмеженою
відповідальністю „Еліт-Ойл”, який був визнаний переможцем аукціону,
запропонувавши ціну 572 400,00 грн у тому числі
ПДВ у сумі 95 400 грн.   Після
отримання  грошових коштів від  продажу майна із рахунку,  який використовувався  при розрахунках з кредиторами, ліквідатором
були здійснені витрати, що пов'язані із здійсненням ліквідаційної процедури, а
саме:

у
сумі 150 651,60 грн за переміщення крану портального;

у
сумі 69 241,68 грн за договором зберігання крану портального на території
державного підприємства "Севастопольський морський рибний порт";

послуги
біржі у розмірі 17 172,00 грн;

сплачені
послуги товариства з обмеженою відповідальністю "Експорт-сервіс" з
проведення оцінки в сумі 2 000,00 грн;

в
дохід держави податок на додану вартість в сумі 55 889,12 грн від продажу майна;

послуги  банку Севастопольської філії
"Приватбанк",  що  пов'язані з обслуговуванням  розрахункового рахунку  і проведенням платіжних доручень у розмірі
145,00 грн.

Всього
після здійснення витрат, пов'язаних з ліквідаційною процедурою на рахунку залишилось
277 445,60 грн.

Здійснено
часткове погашення вимог кредиторів першої черги:

витрати
арбітражного керуючого і сплата праці арбітражного керуючого ОСОБА_7. у розмірі
8 067,54 грн;

витрати
арбітражного керуючою і оплата праці арбітражного керуючою ОСОБА_2в розмірі
10121,00 грн;

вимоги
кредитора першої черги Севастопольської філії Акціонерно-комерційного банку
соціального розвитку "Укрсоцбанк" (вимоги, що забезпечені заставою)
-259111,26 грн.

Спір
у даній справі виник у зв'язку з тим, що кредитор - Акціонерно-комерційний банк
соціального розвитку "Укрсоцбанк" в особі Севастопольської філії не
згоден з  діями ліквідатора товариства з
обмеженою відповідальністю "Сендмаркет-Холдінг" ОСОБА_2 по задоволенню
вимог кредиторів.

Заявник
вважає, що в порушення вимог статті 31 Закону України "Про відновлення
платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кошти, отримані
від реалізації заставленого майна, були спрямовані в першу чергу не на
задоволення вимог заставного кредитора, а витрачені ліквідатором на поточні
потреби.

На
думку скаржника, ліквідатор здійснила виплати, які не відносяться до
ліквідаційної процедури, а саме: сплата послуг за пересування крану, тому що
рішення сплатити послуги було прийнято 13.03.2008, але 20.03.2008 вже відбулись
торги з продажу нього майна, необхідність сплати цих послуг не була заснована
ні на підставі договору зберігання, укладеному з державним підприємством  "Севастопольський морський рибний
порт" від 08.01.2008 № 1  ні на
фактичних обставинах.

Не
погодився скаржник також з виплатами на користь арбітражного керуючого ОСОБА_7.
Як стверджує, кредитор - Акціонерно-комерційний банк соціального розвитку
"Укрсоцбанк" в особі Севастопольської філії розпорядник майнаОСОБА_7.
у період з жовтня 2004 року по травень 2006 року аналіз фінансового стану
боржника не здійснював, ніяких відомостей про стан активів та фінансовий стан
комітету кредиторів не надавав, пропозицій не готував, тобто ніяких витрат
праці не здійснював.

В
скарзі також зазначено на безпідставне перерахування ліквідатором до бюджету
податку на додану вартість в сумі 55 889,12 грн, який, на думку скаржника,
відноситься до третьої черги задоволення вимог кредиторів.

З
приводу цих доводів судова колегія зазначає наступне.

Пунктом
2.1 договору зберігання портального крану від 08.01.2008 № 1  визначена плата за зберігання в місяць - 5 %
від оціночної вартості майна відповідно до експертного висновку, доданого до
договору.

Умовами
договору (пункт 3.1) передбачений обов'язок Зберігача забезпечити належні умови
зберігання майна Поклажедавця, що перешкоджають його порчі або знищенню.

В
пункті 4.1 договору сторони визначили, що у випадку, коли для забезпечення
зберігання майна вимагається змінити умови його зберігання, Зберігач
зобов'язаний невідкладно письмово повідомити про це Поклажедавця і отримати
його письмову відповідь. Витрати, що пов'язані із зміною умов зберігання,
покладаються на Поклажедавця. Однак, у випадку небезпеки втрати, нестачі або
пошкодження майна Зберігач зобов'язаний змінити спосіб, місце та інші умови
зберігання, не чекаючи відповіді Поклажедавця із покладенням на нього понесених
витрат Зберігачем.

04.03.2008
листом за них. № 14/1017 Зберігач -державне підприємство "Севастопольський
морський рибний порт” повідомив Поклажедавця, що майно, яке знаходиться па зберіганні,
розташовано у пограничній зоні, де ведуться активні вантажно-розвантажувальні
роботи, у зв'язку з чим існує реальна загроза спричинення шкоди майну, що
передано на зберігання та про необхідність прийняття невідкладних заходів з
переміщення крану портального в тилову частину причальної зони (арк. справи 92
том 6).

Листом
від 13.03.2008 за вих. № 14/1100 Зберігач повідомив  Поклажедавця про необхідність негайної зміни
умов зберігання крану портального (а. с. 90, т. 6).

Актом
прийому-передачі робіт від 18.03.2008 (а. с. 89 т. 6) підтверджується
здійснення державним підприємством „Севастопольський морський рибний порт"
робіт по перегону крану портального з підкранових шляхів на кордоні причалу №
210 на тилові підкранові шляхи причалу №210. Вартість виконаних робіт за
договірною ціною відповідно до локального кошторису склала 150 651,60 грн.

За
виконані роботи та за зберігання крану портального на виконання договору № 1
від 08.01.2008 державним підприємством „Севастопольський   морський
рибний   порт"   виставлені
рахунки  товариству з обмеженою
відповідальністю "Сендмаркет-Холдінг"
№  977   від 12.03.2008 на суму 69241,68 грн та №
1155 від 31.03.2008 на суму 150 651,60 грн, які сплачені з основного рахунку
підприємства-боржника платіжним дорученням № 1 від 08.04.2008 (а. с. 71 т. 6).

Як
свідчать матеріали справи, на засіданнях комітету кредиторів товариства з
обмеженою відповідальністю "Сендмаркет-Холдінг" питання з приводу
переміщення крану портального розглядалось, у зв'язку із заявою Акціонерно-комерційного
банку соціального розвитку "Укрсоцбанк" в особі Севастопольської
філії про необхідність перевірити достовірність вартості цих робіт було
відкладено, але на засіданні, що відбулось 13.03.2008 більшістю голосів було
прийнято рішення про виконання робіт з переміщення крану портального із зони
оперативного вивантаження на тилові шляхи, визначено вартість в межах 155
000,00 грн (протоколи № 1/4 від 06.03.2008 та №
1/6 від 13.03.2008).

Згідно
з пунктом 1 частини першої статті 25 Закону України "Про відновлення
платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992
ліквідатор із дня свого призначення приймає до свого відання майно боржника,
вживає заходів по забезпеченню його збереження.

Зазначені
обставини, на думку судової колегії, підтверджують правомірність дій
ліквідатора в частині погашення витрат, пов'язаних з зберіганням та
переміщенням крану портального, і повністю спростовують доводи заявника.

Щодо
доводів заявника апеляційної скарги про необґрунтованість виплат на користь
арбітражного керуючого товариства з обмеженою відповідальністю
"Сендмаркет-Холдінг"ОСОБА_7., то судова колегія вважає за необхідне
зазначити, що витрати, які були проведені у ході процедури банкрутства
підприємства ОСОБА_7. у розмірі 4 077,28 грн, розмір оплати її праці у сумі 14
224,00 грн, а також  витрати арбітражного
керуючого ОСОБА_2 які були проведені у ході процедури банкрутства товариства з
обмеженою відповідальністю "Сендмаркет-Холдінг"  у розмірі 4162,21 грн та оплату праці
арбітражного керуючого ОСОБА_2на суму 19 225,00 грн, були затверджені комітетом
кредиторів, що підтверджується протоколом засідання комітету кредиторів № 1/7
від 14.04.2008(а.с. 135- 136, т. 7).

Більш
того, частиною 4 статті 3-1 Закону України "Про відновлення
платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992
передбачено право арбітражного керуючого залучати для забезпечення виконання
своїх повноважень на договірних засадах інших осіб та спеціалізовані
організації з оплатою їх діяльності за рахунок боржника, якщо інше не
встановлено цим Законом чи угодою з кредиторами.

Щодо
висновків Севастопольської філії Акціонерно-комерційного банку соціального
розвитку "Укрсоцбанк"  про
віднесення податку на додану вартість у сумі 55 889,12 грн, сплаченого  при продажу крану портального, до вимог
третьої черги, слід зазначити, що вказана сума не відноситься до вимог
кредиторів, включених до реєстру кредиторських вимог, а є витратами,
пов'язаними із здійсненням ліквідаційної процедури, оскільки податок на додану
вартість сплачений при реалізації майна підприємця-боржника.

Норма
частини 2 статті 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності
боржника або визнання його банкрутом"
встановлює, що майно банкрута, яке є предметом застави, включається до
складу ліквідаційної маси.

Частиною
8, 9 статті 30 вказаного Закону передбачено, що кошти, які надходять при
проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на основний рахунок боржника.
З основного рахунку здійснюються виплати кредиторам у порядку, передбаченому
статтею 31 цього Закону, а також поточні комунальні та експлуатаційні платежі;
інші витрати, пов'язані із здійсненням ліквідаційної процедури.

Кошти,
одержані від продажу майна банкрута, спрямовуються на задоволення вимог
кредиторів, у порядку, встановленому статтею 31 Закону.

У
разі недостатності коштів, одержаних від продажу майна банкрута, для повного
задоволення всіх вимог однієї черги вимог задовольняються пропорційно сумі
вимог, що належить кожному кредитору однієї черги (частина 3 статті 31 Закону).

Враховуючи
наведені правові положення, суд апеляційної інстанції дійшов висновку щодо
правомірності дій ліквідатора і відсутності підстав задоволення вимог
апеляційної скарги.

Керуючись
статтями 99, 101, пунктом 1 частини 1 статті
103, статтями 105, 106 Господарського процесуального кодексу України,
суд

ПОСТАНОВИВ:

1.          Апеляційну скаргу
Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк"
залишити без задоволення.

2.
Ухвалу господарського суду міста Севастополя від 21.05.2008 у справі №
20-7/868-4/204-7/126-9/076-5/121-4/175 залишити без змін.

Головуючий
суддя
Т.П. Фенько

Судді                                                                                    І.В.
Антонова

І.В. Черткова