ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД РІВНЕНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"24" жовтня 2008 р. Справа № 15/105

за позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Західна молочна група"

до відповідача Відкрите акціонерне товариство "Дубномолоко"

про спонукання виконати зобов'язання та тлумачення змісту правочину

Суддя

Секретар судового засідання Михалевська Л.В.

Представники:

Від позивача : Фінкевич В.Г.(дов.№ 440 від 01.08.08 р.)

Від відповідача : Драюк М.С.(дов.б/н від 16.10.08 р.)

Відповідно до ст.20 ГПК України представникам сторін було роз’яснено право відводу судді. Відводу судді заявлено не було. В судовому засіданні на підставі ст.22 ГПК України учасникам судового процесу було роз’яснено їх права та обов’язки. Заяв та клопотань на розгляд господарського суду не поступило.

Позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю “Торговий Дім “Західна молочна група” м.Луцьк звернувся до господарського суду Рівненської області з позовом, відповідно з яким просить спонукати Відкрите акціонерне товариства “Дубномолоко” м.Дубно Рівненської області виконати зобов’язання по сплаті попередньої оплати за придбання облігацій ТзОВ “ТД “Західна молочна група”в розмірі 100 000 (сто тисяч) грн. Крім того, просить розтлумачити зміст правочину, а саме - п. 12.9. та п.12.11.3 Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій, оформлене протоколом № 3 засідання вищого органу Товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий Дім “Західна молочна група”від 31 серпня 2007 р. (далі - Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій), на предмет відповідності дій Емітента по викупу на вимогу власників облігацій всього випуску облігацій вказаним вище пунктам Протоколу та вимогам чинного законодавства.

Як на підставу своїх позовних вимог посилається, зокрема, на те, що Відповідач, під час здійснення процедури розміщення випущених Позивачем облігацій, гарантійним листом від 30 жовтня 2007р. взяв зобов’язання придбати у Позивача в будь-який час протягом усього періоду обігу облігацій облігації Позивача в розмірі 1 000 шт. загальною вартістю 1 000 000 грн. із сплатою попередньої оплати в розмірі 10 % від загальної вартості придбання облігацій.

Пунктом 12.9. Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій встановлено можливість викупу Емітентом випущених ним облігацій у власників облігацій, а різне тлумачення Відповідачем та Позивачем положень вказаного Рішення порушує права та інтереси Позивача щодо продажу облігацій Відповідачу.

Відповідач - Відкрите акціонерне товариство “Дубномолоко”позовні вимоги не визнає в зв"язку з їх безпідставністю та необгрунтованістю. При цьому, посилається на те, що у Позивача відсутні облігації в кількості визначеній сторонами для укладення договору купівлі-продажу цінних паперів, а викуп усього випуску облігацій згідно заяв про достроковий викуп облігацій неможливий, оскільки буде суперечити п.12.11.3 Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій, яким не передбачена можливість дострокового погашення Позивачем усього випуску облігацій, а відповідно Позивач неспроможний продати на користь Відповідача облігації.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши всі фактичні докази у справі, як кожний окремо, так і в їх сукупності, давши цьому достатню і об"єктивну оцінку, суд прийшов до висновку про безпідставність позовних вимог та, відповідно, про необхідність винесення рішення про тлумачення змісту правочину.

При цьому суд встановив та врахував таке.

31 серпня 2007 р. загальними зборами учасників ТзОВ “ТД “Західна молочна група”було прийнято рішення про закрите (приватне) розміщення іменних відсоткових облігацій в кількості 80 000 шт. номінальною вартістю 1 000 грн. на загальну суму 80 000 000 грн., оформлене протоколом № 3 від 31 серпня 2007 р. Даним рішенням встановлено період розміщення облігацій, який становить з 29 жовтня 2007 р. по 28 грудня 2007 р., перелік осіб, серед яких емітент має намір розмістити облігації, умови та дата закінчення обігу облігацій, який триває із дати реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку Звіту про результати розміщення облігацій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій по 24 жовтня 2010 р. включно, порядок виплати відсоткового доходу за облігаціями, порядок погашення облігацій, можливість дострокового погашення облігацій та інші умови, наявність яких є необхідною в такому рішенні у відповідності до Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу, яке затверджено рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 р. № 322 та зареєстровано в Міністерстві юстиції України 13 серпня 2003 р. за № 706/8027(а.с.11-65).

26 жовтня 2007 р. за реєстраційним номером 821/2/07-Т було зареєстровано Звіт про результати розміщення облігацій ТзОВ “ТД “Західна молочна група” та зареєстровано Свідоцтво про реєстрацію випуску облігацій підприємств (а.с.97).

При цьому, під час здійснення процедури розміщення випущених ТзОВ “ТД “Західна молочна група”облігацій, а саме 30 жовтня 2007 р. Позивачем було отримано від Відповідача Гарантійний лист вих.№ 345 від 30.10.2007р., який містив зобов’язання Відповідача придбати у Позивача в будь-який час протягом усього періоду обігу облігацій облігації Позивача в розмірі 1 000 шт. загальною вартістю 1 000 000 грн. із сплатою попередньої оплати в розмірі 10 % від загальної вартості придбання облігацій на рахунок Позивача протягом 7 днів з моменту надіслання Позивачем відповідної вимоги, але в будь-якому випадку раніше дати укладення договору купівлі-продажу (а.с.98).

В свою чергу, 4 жовтня 2008 р. Позивач надіслав Відповідачу вимогу (вих.№514 від 04 жовтня 2008р.) перерахувати на розрахунковий рахунок ТзОВ “ТД “Західна молочна група”попередню оплату в розмірі 100 000 грн. та повідомив про укладення договору купівлі-продажу облігацій в кількості 1 000 шт. номінальною вартістю 1 000 грн. на загальну суму 1 000 000 грн. 29 жовтня 2008 р. (а.с.99).

8 жовтня 2008 р. Відповідач листом вих. №115 від 08.10.2008р. витребував у Позивача рішення про приватне (закрите) розміщення облігацій та повну інформацію про стан обігу емітованих ТзОВ “ТД “Західна молочна група”згідно Протоколу № 3 від 31 серпня 2007 р. цінних паперів (а.с.100).

10 жовтня 2008р. листом вих.№ 520 від 10.10.2008р. Позивачем на адресу Відповідача було надано копії документів, які вимагав Відповідач (а.с.101).

Натомість,14 жовтня 2008 р. Відповідач листом вих.№ 167 від 14.10.2008р. надіслав відмову від виконання зобов’язання по сплаті попередньої оплати в розмірі 100 000 грн. та подальшого придбання емітованих ТзОВ “ТД “Західна молочна група”облігацій, мотивуючи її тим, що у Позивача відсутні облігації в кількості визначеній сторонами для укладення договору купівлі-продажу цінних паперів, а викуп усього випуску облігацій згідно заяв про достроковий викуп облігацій неможливий, оскільки буде суперечити п.12.11.3 Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій, яким не передбачена можливість дострокового погашення Позивачем усього випуску облігацій (а.с.102-104).

Як з"ясовано судом, Позивачем було розміщено 100 % випущених облігацій –80 000 штук, в свою чергу підтверджується наступним:

29 жовтня 2007 р. ТзОВ “ТД “Західна молочна група”було укладено з ТзОВ “Драгон Есет Менеджмент”договір купівлі-продажу відсоткових облігацій в кількості 790 шт.(а.с.66-67);

30 жовтня 2007 р. ТзОВ “ТД “Західна молочна група”було укладено з ТзОВ “Драгон Есет Менеджмент”договір купівлі-продажу відсоткових облігацій в кількості 480 шт.(а.с.68-69);

30 жовтня 2007 р. ТзОВ “ТД “Західна молочна група”було укладено з ЗАТ “Кредит Європа Банк”договір купівлі-продажу відсоткових облігацій в кількості 5 000 шт.(а.с.70-71);

1 листопада 2007 р. ТзОВ “ТД “Західна молочна група”було укладено з ВАТ “БТА Банк”договір купівлі-продажу відсоткових облігацій в кількості 5 000 шт.(а.с.72-73);

2 листопада 2007 р. ТзОВ “ТД “Західна молочна група”було укладено з ЗАТ “Перший Український Міжнародний банк”договір купівлі-продажу відсоткових облігацій в кількості 10 000 шт.(а.с.74-75);

6 листопада 2007 р. ТзОВ “ТД “Західна молочна група”було укладено з Акціонерним комерційним промислово-інвестиційним банком договір купівлі-продажу відсоткових облігацій в кількості 15 000 шт.(а.с.76-77);

8 листопада 2007 р. ТзОВ “ТД “Західна молочна група”було укладено з ЗАТ “ОТП Банк”договір купівлі-продажу відсоткових облігацій в кількості 5 000 шт.(а.с.78-79);

14 листопада 2007 р. ТзОВ “ТД “Західна молочна група”було укладено з ТзОВ “Драгон Есет Менеджмент”договір купівлі-продажу відсоткових облігацій в кількості 460 шт.(а.с.80-82);

4 грудня 2007 р. ТзОВ “ТД “Західна молочна група”було укладено з ЗАТ “Альфа-Банк”договір купівлі-продажу відсоткових облігацій в кількості 10 000 шт.(а.с.83-84);

7 грудня 2007 р. ТзОВ “ТД “Західна молочна група”було укладено з ЗАТ “Альфа-Банк”договір купівлі-продажу відсоткових облігацій в кількості 18 270 шт.(а.с.85-86);

11 грудня 2007 р. ТзОВ “ТД “Західна молочна група”було укладено з Renaissance Securities (Cyprus) Limited договір купівлі-продажу відсоткових облігацій в кількості 10 000 шт.(а.с.87-88);

Пунктом 12.9. Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій передбачено можливість викупу облігацій: “За бажанням власник облігацій має право надати облігації Емітенту, а Емітент зобов’язується їх прийняти, для викупу лише у випадку, якщо власником буде надана заява про здійснення продажу облігацій та тільки протягом терміну обігу облігацій”. А також даним пунктом встановлено дати викупу (це 27 жовтня 2008 р. та 26 жовтня 2009 р.) та періоди подання повідомлень (це 03-06 жовтня 2008 р., та 02-04 жовтня 2009 р.)(а.с.58-59).

Судом встановлено, що відповідно до вказаного п. 12.9. Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій, власниками облігацій було подано Позивачу заяви про здійснення продажу облігацій, а саме:

03.10.08 р. ТзОВ “Драгон Есет Менеджмент”заявою № 557/10 повідомив про продаж облігацій 2 455 шт.

03.10.08 р. ЗАТ “Альфа-Банк”заявою № 32716-65-72360 повідомив про продаж облігацій в кількості 27 545 шт.

03.10.08 р. Renaissance Securities (Cyprus) Limited заявою № 01/03-10 повідомив про продаж облігацій в кількості 10 000 шт.

03.08.08 р. ЗАТ “ОТП Банк”повідомив про продаж облігацій в кількості 5 000 шт.

03.10.08 р. Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк заявою № 11-19/1770 повідомив про продаж облігацій в кількості 15 000 шт.

03.10.08 р. ВАТ “БТА Банк”заявою № 08-2-5/1767 повідомив про продаж облігацій в кількості 5 000 шт.

03.10.08 р. ЗАТ “Перший Український Міжнародний банк”заявою № 562-УЦБ повідомив про продаж облігацій в кількості 10 000 шт.

06.10.08 р. ЗАТ “Кредит Європа Банк”заявою № 3522/05 повідомив про продаж облігацій в кількості 5 000 шт.

Таким чином, власниками облігацій було подано Емітенту заяви на викуп усього випуску облігацій –80 000 шт.(а.с.89-96).

Відповідно до пункту 1 Розділу І Загальних положень Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу, затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 р. № 322 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 13 серпня 2003 р. за № 706/8027, дострокове погашення облігацій –це сукупність дій емітента щодо припинення обігу облігацій, виплати номінальної вартості облігацій або надання товарів (послуг) до настання строків погашення облігацій, передбачених умовами розміщення облігацій, та анулювання облігацій відповідно до умов випуску.

Пунктом 11 Розділу І Загальних положень Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу, передбачено, що обіг облігацій дозволяється після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення облігацій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій, крім випадків переходу прав власності на облігації до емітента після закінчення строку розміщення.

Отже, у разі викупу Позивачем усього випуску облігацій їх обіг буде припинено, що відповідно є ніщо інше як вчинення емітентом дій по припиненню обігу облігацій, тобто запровадження процедури погашення облігацій.

Згідно абз.в) п.12 п.п.5.4 п.5 Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу, рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій має містити відомості про порядок погашення облігацій, а саме повинно бути зазначено чи можливо погашення емітентом усього випуску (серії) облігацій.

Між тим пунктом 12.11.3 Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій встановлено, що можливість дострокового погашення емітентом усього випуску облігацій –не передбачена, за винятком випадку викупу Емітентом всього об’єму випуску у власників облігацій, для чого вищим органом Емітента приймається рішення про дострокове погашення облігацій протягом тридцяти календарних днів з моменту такого викупу.

Таким чином системний аналіз пунктів п.п.12.9 та 12.11.3 Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій свідчить про те, що п.12.11.3 містить обмеження щодо викупу усього випуску облігацій за заявами власників облігацій про здійснення продажу облігацій в порядку, визначеному в п.12.9 Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій, оскільки викуп усього випуску облігацій призведе до дострокового погашення емітентом усього випуску облігацій, що не дозволяється згідно п.12.11.3. Виняток з цього правила передбачений в п.12.11.3 Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій лише для викупу Емітентом всього об’єму випуску у власників облігацій за рішенням Емітента, а не за заявами власників облігацій про здійснення продажу облігацій, передбачених в п.12.9 Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій.

Відповідно до ч. 2 ст. 213 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) на вимогу однієї або обох сторін суд може постановити рішення про тлумачення змісту правочину.

В свою чергу, при тлумаченні змісту правочину беруться до уваги однакове для всього змісту правочину значення слів і понять, а також загальноприйняте у відповідній сфері відносин значення термінів. Якщо буквальне значення слів і понять, а також загальноприйняте у відповідній сфері відносин значення термінів не дає змоги з'ясувати зміст окремих частин правочину, їхній зміст встановлюється порівнянням відповідної частини правочину зі змістом інших його частин, усім його змістом, намірами сторін (ч.3 ст.213 ЦК України). Якщо ж за правилами, встановленими ч. 3 ст.213 ЦК України, немає можливості визначити справжню волю особи, яка вчинила правочин, до уваги беруться мета правочину, зміст попередніх переговорів, усталена практика відносин між сторонами, звичаї ділового обороту, подальша поведінка сторін, текст типового договору та інші обставини, що мають істотне значення (ч.4 ст.213 ЦК України).

Таким чином, тлумаченням правочину є усунення неясностей та суперечностей у трактуванні його положень.

Крім того, відповідно до ст. 213 ЦК України тлумаченню підлягає саме зміст правочину, а не його конкретні терміни.

З огляду на викладене, викуп Позивачем на вимогу власників облігацій всього випуску облігацій суперечив би п.12.11.3 Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій та абз. в) п.12 п.п.5.4 п.5 Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу, яке затверджено рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 р. № 322 та зареєстровано в міністерстві юстиції України 13 серпня 2003 р. за № 706/8027.

Отже, інформація про облігації, яка визначена в Рішенні про закрите (приватне) розміщення облігацій, не дозволяє здійснити Позивачу на вимогу власників облігацій викуп всього випуску облігацій.

Згідно ч.1 ст.656 ЦК України, предметом договору купівлі-продажу може бути товар, який є у продавця на момент укладення договору або буде створений (придбаний, набутий) продавцем у майбутньому. Відповідно до ст.658 ЦК України, право продажу товару, крім випадків примусового продажу та інших випадків, встановлених законом, належить власникові товару. Якщо продавець товару не є його власником, покупець набуває право власності лише у випадку, якщо власник не має права вимагати його повернення. Таким чином, враховуючи те, що Позивач не може здійснити викуп на вимогу власників облігацій всього випуску облігацій, він не може продати Відповідачу облігації, які належать третім особам. Оскільки попередня оплата –це оплата за товар, що передається за договором купівлі-продажу, Позивач не має підстав вимагати у Відповідача перерахування попередньої оплати за облігації, власником яких він не являється і не може викупити згідно вищевказаних заяв власників про продаж облігацій.

Згідно ст.33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Натомість Позивач належним чином і відповідними доказами не довів наявність в нього необхідної кількості облігацій для продажу Відповідачу, а також можливість викупу ним всього випуску облігацій згідно вищевказаних заяв власників про продаж облігацій, щоб продати їх Відповідачу.

Згідно ст.43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об’єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Враховуючи все вищевикладене в сукупності, позовні вимоги в частині зобов’язання ВАТ “Дубномолоко”виконати зобов’язання по сплаті попередньої оплати за придбання облігацій ТзОВ “ТД “Західна молочна група”в розмірі 100 000 (сто тисяч) грн. є безпідставними, необгрунтованими, відтак такими, що не підлягають до задоволення.

Разом з тим, враховуючи що Позивач та Відповідач по різному тлумачать положення Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій суд на підставі ст.213 ЦК України, вважає за можливе задовольнити позовну вимогу Позивача щодо тлумачення п. 12.9. та 12.11.3 Протоколу № 3 засідання вищого органу Товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий Дім “Західна молочна група”від 31 серпня 2007 р. на предмет відповідності дій Емітента по викупу на вимогу власників облігацій всього випуску облігацій вказаним вище пунктам Протоколу та вимогам чинного законодавства.

Керуючись ст.ст.49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В :

1. Позовні вимоги в частині зобов’язання Відкритого акціонерного товариства “Дубномолоко”виконати зобов’язання по сплаті попередньої оплати за придбання облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий Дім “Західна молочна група”в розмірі 100 000 (сто тисяч) грн. –залишити без задоволення.

2. Розтлумачити зміст правочину наступним чином.

Положення пунктів 12.9. та 12.11.3 Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій, оформлене Протоколом № 3 засідання вищого органу Товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий Дім “Західна молочна група”від 31 серпня 2007 р. необхідно розуміти так, що викуп усього випуску облігацій за заявами власників облігацій про здійснення продажу облігацій в порядку, визначеному в п.12.9 Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій, є неможливим, оскільки такий викуп усього випуску облігацій призведе до дострокового погашення емітентом усього випуску облігацій, що не дозволяється згідно п.12.11.3., а тому дії Товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий Дім “Західна молочна група”по викупу всього випуску облігацій на вимогу власників облігацій згідно заяв про продаж облігацій: заява ТзОВ “Драгон Есет Менеджмент”№ 557/10 від 03.10.08р. про продаж облігацій в кількості 2 455 шт., заява ЗАТ “Альфа-Банк”№ 32716-65-72360 від 03.10.08р. про продаж облігацій в кількості 27 545 шт., заява Renaissance Securities (Cyprus) Limited № 01/03-10 від 03.10.08р. про продаж облігацій в кількості 10 000 шт., заява ЗАТ “ОТП Банк”від 03.10.2008р. б/н про продаж облігацій в кількості 5 000 шт., заява Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк № 11-19/1770 від 03.10.2008р. про продаж облігацій в кількості 15 000 шт., заява ВАТ “БТА Банк”№ 08-2-5/1767 від 03.10.2008р. про продаж облігацій в кількості 5 000 шт., заява ЗАТ “Перший Український Міжнародний банк”№ 562-УЦБ від 03.10.08р. про продаж облігацій в кількості 10 000 шт., заява ЗАТ “Кредит Європа Банк”№ 3522/05 від 06.10.08р. про продаж облігацій в кількості 5 000 шт., слід вважати такими, що не відповідають п. 12.9 та 12.11.3 Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій, оформлене Протоколом № 3 засідання вищого органу Товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий Дім “Західна молочна група”від 31 серпня 2007 р. та абз. в) п.12 п.п.5.4 п.5 Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу, яке затверджено рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 р. № 322 та зареєстровано в міністерстві юстиції України 13 серпня 2003 р. за № 706/8027.

Суддя

підписано "27" жовтня 2008 р.