ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"17"
липня 2008 р.
Справа №  09-05/2516

Господарський суд
Черкаської області в складі головуючого - судді Курченко Н.М.

при
секретарі Мирошниченко Б.В., за участю представників сторін: позивача -ОСОБА_3
за довіреністю, відповідача -не з'явився, розглянувши у відкритому судовому
засіданні в м. Черкаси справу за позовом громадянки ОСОБА_1, м. Київ до
Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛЛЛ», м. Черкаси, третя особа, яка не
заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача -ОСОБА_2, третя
особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні
відповідача -ОСОБА_4 про визнання недійсними рішень зборів учасників
(засновників) товариства з обмеженою відповідальністю , -

ВСТАНОВИВ:

10
травня 2007 року заявлено
позов, у якому позивач просить визнати недійсними рішення учасників
товариства з обмеженою відповідальністю (ТОВ) «ЛЛЛ», м. Черкаси, вул.
Сумгаїтська, 14 кв.199 від 10 липня 2005 року про припинення
фінансово-господарської діяльності товариства, про ліквідацію товариства та
призначення ліквідаційної комісії.

Заявою
про уточнення позовних вимоги  від 07
березня 2008 року
позивач  просить визнати недійсними всі
рішення зборів учасників (засновників) ТОВ «ЛЛЛ»від 10липня 2005 року про
припинення фінансово-господарської діяльності товариства, про ліквідацію
товариства та призначення ліквідаційної комісії (а.с. 220, 225).

Позовні
вимоги мотивовані наступним:

-
генеральним директором та учасником товариства ОСОБА_4, частка якого в
статутному фонді товариства становить 1% було виготовлено протокол №2 зборів
учасників від 10.07.2005 року;

-
відповідно до ст..9 Статуту товариства
його вищим органом управління  є
загальні збори  учасників;

-
згідно ст.2 Статуту товариства до складу його учасників, крім ОСОБА_4, входять
ОСОБА_1, частка якої в статутному фонді становить 98%, ОСОБА_2, частка якого в
статутному фонді  становить 1%;

- про
існування рішення учасників товариства та протоколу №2 ОСОБА_1 взагалі не було
відомо, повідомлення про проведення зборів не отримувала, участі в зборах не
приймала, протокол не підписувала, з усного пояснення ОСОБА_2 встановила, що
він також не приймав участь у зборах, протокол не підписував, ОСОБА_4 їй
пояснив, що він збори учасників не скликав, протокол підписав одноосібно;

-
таким чином,  такі рішення  учасників у відповідності до ст.60 Закону
України «Про господарські товариства», ст.9 Статуту є недійсними;

-  відповідно до ч.3 ст.80 Господарського кодексу
України, ст.ст. 10, 50 Закону України «Про господарські товариства» учасник
товариства має право брати участь в управлінні справами товариства, брати
участь  у розподілі  прибутку товариства, є власником відповідної
частки статутного фонду, тобто частини майна, якою товариство має право на
оскарження дій інших учасників, якщо вважає, що їх дії можуть вплинути на їх
майнові права у товаристві;

-
прийняттям рішення про припинення фінансово-господарської діяльності товариства
та про його ліквідацію, порушені майнові права та законні інтереси позивача, як
учасника товариства;

-
правовою підставою   визнання всіх рішень
зборів учасників від 10 липня 2005 року є порушення вимог закону та установчих
документів при скликанні зборів, а саме: ст..60 Закону України «Про
господарські товариства»та ст..9 Статуту товариства;

-
учасники товариства ні ОСОБА_1, ні ОСОБА_2 повідомлення про проведення зборів
не отримували, участі у зборах не приймали, протокол не підписували, що
підтверджено також вироком Придніпровського районного суду по кримінальній
справі №1-204/2007, який набрав законної сили, та яким засуджено ОСОБА_4 за
зловживання службовим становищем, службове підроблення.

Відповідач
письмовий відзив на позовну заяву не подав, не повідомивши причини.

Громадянин
ОСОБА_4 у письмовому відзиві на позовну заяву, який надійшов до господарського суду 29.05.2007 року
за вх.10008, пояснив, що він є учасником ТОВ «ЛЛЛ», збори учасників 15 липня
2005 року не скликав і не проводив, рішення про припинення фінансово-господарської
діяльності, про ліквідацію та призначення ліквідаційної комісії учасники
товариства не приймали, протокол зборів учасників ТОВ «ЛЛЛ»№2 від 15 липня 2005
року підписав одноосібно за всіх учасників товариства, тому позовні вимоги
визнає у повному обсязі (а.с.38).

31
травня 2007 року господарським судом відмовлено у задоволенні клопотання АБ
«Київська Русь», який є кредитором у справі про банкрутство ТОВ «»ЛЛЛ»про
залучення третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору
(а.с.41).

АБ «Київська
Русь»оскаржена ухвалу суду про відмову у залученні третьою особою,  справа з апеляційною скаргою направлена до
Київського міжобласного апеляційного господарського суду, тому ухвалою суду від
13 червня 2007 року провадження у справі було зупинено (а.с.55).

Постановою
Київського міжобласного апеляційного господарського суду  від 29.08.2007 року апеляційна скарга АК
«Київська Русь»задоволена, ухвала господарського суду Черкаської області від
31.05.2007 року  у даній справі
скасована, прийнята нова ухвала, якою задоволена заява АБ «Київська Русь» про
залучення в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет
спору на стороні відповідача. (а.с.110 -112).

Ухвалою
судді від 19 вересня  2007 року
провадження у справі поновлено (а.с.114).

Ухвалою
заступника голови суду від 24 вересня 2007 року відмовлено в задоволенні заяви
представника третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору
на стороні відповідача АБ «Київська Русь, поданої 21.09.2007 року про відвід
судді Швидкого В.А.,   справа передана до
провадження судді Курченко Н.М. (а.с.124).

Постановою
Вищого господарського суду України від 20 листопада 2007 року  задоволено касаційну скаргу ОСОБА_1,
постанову Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 29.08.2007
року у даній справі про залучення  АБ
«Київська Русь»в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на
предмет спору на стороні відповідача скасовано, справа направлена до
господарського суду Черкаської області (а.с. 144 -147).

10
грудня 2007 року справа прийнята до провадження суддею Курченко Н.М. (а.с.152).
Ухвалою судді від 11 грудня 2007 року зупинено провадження у справі до розгляду
Верховним Судом України касаційної скарги АБ «Київська Русь»на постанову ВГСУ
від 20.11.2007 року та надходження матеріалів справи до суду. (а.с.154).

Ухвалою
Верховного суду України від 27 грудня 2007 року
відмовлено в порушенні провадження з
перегляду у касаційному порядку постанови ВГСУ від 20 листопада 2007
року №05/2516 (а.с.187).

Ухвалою
суду від 30 січня 2008 року провадження у справі поновлено (а.с.193).

АБ
«Київська Русь»повторно подав заяву про залучення його третьою особою, яка не
заявляє самостійних вимог на предмет спору. (а.с.203 -214).

Ухвалою
суду від 04 березня 2008 року  АБ
«Київська Русь»відмовлено у прийнятті
заяви про залучення третьою особою, розгляд справи відкладений на 18
березня 2008 року. (а.с.216).

Ухвалою
суду від 18 березня 2008 року задоволено клопотання представника позивача,
виключено зі складу відповідачів громадянина ОСОБА_4, залучено його третьою
особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні
відповідача,  визначено процесуальний
статус третьої особи ОСОБА_2, як третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог
на предмет спору, на стороні позивача та зупинено провадження у справі до
розгляду апеляційної скарги АБ Київська Русь»на ухвалу господарського суду
Черкаської області від  04 березня 2008
року (а.с.234).

Постановою
Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 05.06.2008 року  апеляційна скарга АБ «Київська Русь»залишена
без задоволення, ухвала господарського суду Черкаської області  від 04 березня 2008 року у даній справі, про
відмову АБ «Київська Русь»у прийнятті заяви про залучення третьою особою,
залишена  без змін (а.с.277 -287).

24
червня 2008 року провадження у справі поновлено, справу призначено до судового
розгляду (а.с.294).

У
судові засідання представники відповідача та третіх осіб не з'являлися, не
повідомивши про причини, хоча належними чином були повідомлені про час та дату
судових засідань. Суд відповідно до ст.75 ГПК України визнав можливим  розгляд справи за наявними в ній документами.

У
судовому засіданні:

-  представник позивача підтримав позовні
вимоги, додатково пояснив, що у різних інстанціях дата протоколу зборів №2 з
однаковим порядком денним значиться
різна: від 10 липня 2005 року і від 15 липня 2005 року, що додатково
підтверджує  фальсифікацію рішень зборів
учасників (засновників)  директором та
співзасновником ОСОБА_4 шляхом зловживання
ним своїм службовим становищем.

Заслухавши
представника позивача, дослідивши матеріали справи, суд вважає позовні вимоги
підлягаючими задоволенню, з огляду на наступне.

З
матеріалів справи вбачається, що предметом спору є визнання недійсними рішень
зборів учасників (засновників) товариства з обмеженою відповідальністю, тобто
спір є корпоративним, отже  відповідно до
ст.ст.1, 12, 16 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК) зі
змінами, внесеними Законом України №483, що набув чинності  з дня його опублікування 29.12.2006 року,
спір підвідомчий господарському суду та підлягає розгляду господарським судом
Черкаської області.

07
червня 2004 року виконавчим комітетом Черкаської міської ради зареєстрований
Статут ТОВ «ЛЛЛ»(відповідач), затверджений загальними зборами засновників
(протокол №1 від 31 травня 2004 року).
Згідно ст.2 Статуту засновниками та учасниками товариства виступають
ОСОБА_4, ОСОБА_2, ОСОБА_1 Статутний фонд (капітал) товариства становить 450
грн., ОСОБА_2 4,50 грн., що становить 1% у статутному фонді; ОСОБА_4 -4,50 грн.
що становить 1% у статутному фонді; ОСОБА_1 -441,00 грн., що становить 98% у
статутному фонді (ст.11 Статуту).

На
виконання ухвали суду щодо стану реєстраційних дій ТОВ «ЛЛЛ», державний
реєстратор Черкаського міськвиконкому повідомив, що державна реєстрація
товариства була проведена у виконавчому комітеті Черкаської міської ради
06.06.1995 року, свідоцтво №22800698, ідентифікаційний номер 22800698 за
адресою: м. Черкаси, вул.Сумгаїтська, 14, кв.199; по питанню включення в Єдиний
державний реєстр та отримання свідоцтва нового зразка, як того вимагає п.2
Прикінцевих положень Закону України «Про державну реєстрацію юридичних та
фізичних осіб -підприємців», ТОВ «ЛЛЛ»станом на 18.03.2008 року не зверталось. 07.06.2004
року були зареєстровані зміни до установчих документів товариства шляхом їх
викладення в новій редакції. Зміни були пов'язані із зміною складу учасників
товариства, керівником товариства на момент проведення державної
реєстрації змін в реєстраційній картці вказано ОСОБА_4. (а.с.223).

Порядок
створення юридичної особи у формі товариства з обмеженою відповідальністю, його
державна реєстрація на момент початку діяльності відповідача визначались
Законами України «Про господарські товариства», «Про підприємства в Україні»,
«Про підприємництво»Положенням про державну реєстрацію суб'єктів
підприємницької діяльності, затвердженим
Постановою Кабінету Міністрів України від 25 травня 1998 року №740 (далі
Постанова КМУ №740). На момент перереєстрації Статуту  ТОВ «ЛЛЛ», в редакції чинній на час
проведення зборів учасників (засновників), на яких прийняті спірні рішення,
набули чинності Цивільний та Господарський кодекси України.

08
серпня 2005 року ухвалою господарського суду Черкаської області  у справі №01/3626  за заявою ТОВ «ЛЛЛ»порушено провадження у
справі про його банкрутство (а.с.37). Ухвалою суду від 30 серпня 2005 року  у справі №01/3626,  ТОВ «ЛЛЛ»визнано банкрутом, відкрита
ліквідаційна процедура на 12 місяців, ліквідатором призначено ліцензованого
арбітражного керуючого ОСОБА_5. (а.с. 48). Ухвалою суду від 02 квітня 2007 року
у справі про банкрутство ТОВ «ЛЛЛ»задоволено клопотання ліквідатора, строк
ліквідаційної процедури продовжений на 6 місяців (а.с.49). Ухвалою суду від 21
травня 2007 року у справі про банкрутство ТОВ «ЛЛЛ»провадження у справі про
банкрутство зупинено до завершення розгляду господарських справ №05/2516 та
№05/1609 (а.с.54).

Таким
чином, на час проведення зборів учасників (засновників) товариства, на яких
прийняті спірні рішення, директором товариства був ОСОБА_4, повноваження
арбітражного керуючого -ліквідатора ТОВ «ЛЛЛ»у справі про його банкрутство
зупинені.

Дослідженням
доказів, якими позивач  обґрунтовує
позовні вимоги, встановлено, що оригінал спірних рішень загальних зборів,
статутних документів та свідоцтво про державну реєстрацію знаходяться у
справі  про банкрутство, тому копії  вказаних документів у даній справі засвідчені
спеціалістом судді, у провадженні якого знаходиться справа про банкрутство ТОВ
«ЛЛЛ»(а.с.6 -8, 10 -21).

Протоколом
№2 зборів учасників (засновників) ТОВ «ЛЛЛ»від 10 липня 2005 року  присутні
учасники товариства: ОСОБА_2, ОСОБА_4, ОСОБА_1, з питань порядку денного
зборів: 1. Вирішення питання про ліквідацію ТОВ «ЛЛЛ»; 2. Призначення
ліквідаційної комісії та визначення обсягу повноважень; 3. Визначення строку
ліквідації;  ухвалили: По
питанню 1 порядку денного. Припинити фінансово-господарську діяльність
товариства та ліквідувати ТОВ «ЛЛЛ»; По питанню 2 порядку денного.
Призначити ліквідаційну комісію у складі: голова ліквідаційної комісії
-ОСОБА_6; члени комісії -ОСОБА_7. Визначити обсяг повноважень створеної
ліквідаційної комісії через такі завдання: 1. Розміщення в друкованих засобах
масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію
юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення ТОВ «ЛЛЛ»та про
порядок і строк заявлення кредиторами вимог до нього. Цей строк не може
становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення
юридичної особи; 2. Проведення оцінки наявного майна підприємства;  3. Виявлення дебіторів та кредиторів
підприємства та проведення розрахунку з ними; 4. Письмове повідомлення всіх
можливих кредиторів про припинення юридичної особи; 5. Складення ліквідаційного
балансу та подання його засновнику підприємства на затвердження. По питанню
3 порядку денного. Підтримати пропозицію та встановити річний строк
ліквідації товариства.  Головою
зборів  зазначений ОСОБА_2, секретарем
зборів - ОСОБА_4

Вироком
Придніпровського районного суду м. Черкаси від 29 травня 2007 року у
кримінальній справі №1-204/2007, який набрав законної сили, громадянин ОСОБА_4,
генеральний директор ТОВ «ЛЛЛ», визнаний винним у скоєнні злочинів,
передбачених ч.2 ст.365, ч.2 ст.366, ст.219 КК України, тобто зловживання
службовим становищем, службове підроблення, доведення до банкрутства. Серед
епізодів звинувачення має місце епізод підробки протоколу зборів учасників №2
від 15 липня 2007 року про припинення фінансово господарської діяльності
товариства, його ліквідацію та призначення ліквідаційної комісії (а.с 43-47).

Відповідно
до ст.35 ГПК України  вирок суду з
кримінальної справи, що набрав законної сили, є обов'язковим для господарського
суду при вирішенні спору з питань чи мали місце певні дії та ким вони вчинені.
Отже згідно ст.35 ГПК України є обов'язковим і не підлягає доказуванню у даній
справі факт  службового підроблення
співзасновником та генеральним директором ТОВ «ЛЛЛ»ОСОБА_4 протоколу зборів
учасників №2 від 15 липня 2007 року про припинення фінансово - господарської
діяльності товариства, його ліквідацію та призначення ліквідаційної комісії
(а.с. 43-47). Протокол №2 датований 10 липня 2005 року, яким оформлені спірні
рішення, аналогічний змісту порядку денного та рішенням, які були прийняті.
Отже доводи представника позивача, що те, що це той самий протокол, про який
іде мова у вироку суду, відповідає фактичним обставинам справи.

Згідно
ст.145 ЦК України Вищим органом ТОВ є загальні збори.  Відповідно до ч.4 ст.145 ЦК України прийняття
рішення про ліквідацію  належить до
виключної компетенції загальних зборів учасників. Статутом товариства і законом
до виключної компетенції загальних зборів може бути віднесене вирішення інших
питань.

Відповідно
до ст.9 Статуту          товариства, в
редакції на час проведення зборів, на яких прийняті спірні рішення, вищим
органом управління товариства є збори учасників. Виключною компетенцію зборів
є,  у тому числі, прийняття рішення про
припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження
ліквідаційного балансу. Збори учасників можуть передати на вирішення  директора окремі питання, крім тих, що
входять у виключну компетенцію зборів. Збори вважаються повноважними, якщо на
них присутні учасники, що володіють у сукупності більш як 60 відсотками
голосів. Відповідно до діючого законодавства голова товариства може провести
опитування  учасників товариства з
питань, що входять до виключної компетенції зборів у письмовій формі.
Опитування проводиться у випадках, передбачених правилами процедури (ст.9
Статуту).

Питання,
по яких прийняті спірні рішення, згідно Статуту товариства та закону
відносяться до виключної компетенції зборів учасників товариства. Позивач
володіє 98% у статутному фонді, отже згідно з положеннями Статуту без її
особистої участі у зборах, неможливо було прийняття спірних рішень. Відповідач
не надав доказів повідомлення інших учасників про збори, присутності позивача
на зборах. Вироком суду встановлений факт прийняття ОСОБА_4 одноособово рішення
про припинення фінансово-господарської діяльності товариства, його ліквідацію
та призначення ліквідаційної комісії, вчинення ним службового підроблення
шляхом внесення, складання та видача завідомо неправдивого документа.

Спірними
рішеннями порушені права позивача, як засновника, зокрема, право управління
товариством та володіння належною йому часткою.

За таких обставин, суд вважає
законними та обґрунтованими вимоги позивача про визнання недійсними всіх рішень
зборів учасників (засновників) ТОВ «ЛЛЛ», оформлених протоколом № 2 від 10 (15)
липня 2005 року.

З
огляду на викладене, керуючись ст.ст. 49, 82-85 ГПК України, суд, -

В
И Р І Ш И В :

Позов
задовольнити повністю.

Визнати
недійсними всі рішення зборів учасників (засновників) товариства з обмеженою
відповідальністю (ТОВ) «ЛЛЛ», м. Черкаси, вул. Сумгаїтська, 14, кв. 199,
ідентифікаційний код 22800698, оформлені протоколом № 2 від 10 (15) липня 2005
року, а саме:  про припинення
фінансово-господарської діяльності та ліквідацію ТОВ «ЛЛЛ»; про призначення
ліквідаційної комісії ТОВ «ЛЛЛ» у складі: голови ліквідаційної комісії
-ОСОБА_6, члена комісії -ОСОБА_7 та визначення
обсягу повноважень і завдань створеної ліквідаційної комісії; про
встановлення річного строку ліквідації товариства.

Стягнути
з Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛЛЛ», м. Черкаси, вул. Сумгаїтська,
14, кв. 199, ідентифікаційний код 22800698 на користь ОСОБА_1, АДРЕСА_1,
ідентифікаційний номер НОМЕР_1 -203,00 грн. судових витрат.

Рішення
може бути оскаржено до Київського міжобласного апеляційного господарського
суду.

СУДДЯ                                                                                Н.М.Курченко

Повний
текст рішення складений  22 липня 2008
року.