ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 жовтня 2008 р.

№ 2/68-ПН-07

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Муравйов О. В. –головуючий

Коробенко Г. П.

Фролова Г. М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу

Науково-виробничого закритого акціонерного товариства "Електромаш"

на рішення

та постанову

Господарського суду Херсонської області від 25.12.2007 року

Запорізького апеляційного господарського суду від 30.05.2008 року

у справі

№ 2/68-ПН-07 Господарського суду Херсонської області

за позовом

Малого приватного підприємства "Селена"

до

1.          Українсько-Молдавського підприємства товариства з обмеженою відповідальністю "Електромаш"

2.          Науково-виробничого закритого акціонерного товариства "Електромаш"

про

визнання недійсним рішень загальних зборів

За участю представників сторін:

від позивача:

від відповідача - 1:

від відповідача - 2:

не з'явились

Симаченко М.Г.

Мельгаф В.А. –дов. від 13.08.08р.

В С Т А Н О В И В:

Мале приватне підприємство "Селена" звернулось до Господарського суду Херсонської області з позовом до Українсько-Молдавського підприємства товариства з обмеженою відповідальністю "Електромаш" та Науково-виробничого закритого акціонерного товариства "Електромаш" про визнання недійсним рішень загальних зборів.

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 25.12.2007 року по справі № 2/68-ПН-07 (головуючий суддя Гридасов Ю. В., судді Скобєлкін С. В., Ємленінова З. І.) позовні вимоги задоволено: визнано недійсним рішення загальних зборів учасників УМП ТОВ "Електромаш", оформлені протоколом № 4 від 25.01.2007 року. Стягнуто з Українсько-Молдавського підприємства товариства з обмеженою відповідальністю "Електромаш" на користь Малого приватного підприємства "Селена" 85 грн. витрат по сплаті держмита, 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 30.05.2008 року по справі № 2/68-ПН-07 (головуючий суддя Шевченко Т. М., судді Коробка Н. Д., Кричмаржевський В. А.) апеляційну скаргу Науково-виробничого закритого акціонерного товариства "Електромаш" задоволено частково: рішення Господарського суду Херсонської області від 25.12.2007 року по справі № 2/68-ПН-07 змінено. Викладено пункти 1 та 2 в наступній редакції: "Позов до відповідача –1 Українсько-Молдавського підприємства товариства з обмеженою відповідальністю "Електромаш" задовольнити.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Українсько-Молдавського підприємства товариства з обмеженою відповідальністю "Електромаш", оформлених протоколом № 4 від 25.01.2007 року.

В позові до відповідача –2 Науково-виробничого закритого акціонерного товариства "Електоромаш" відмовити.

Пункти 3 та 4 рішення залишити без змін".

Науково-виробниче закрите акціонерне товариство "Електромаш" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою на рішення Господарського суду Херсонської області від 25.12.2007 року та постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 30.05.2008 року.

В касаційній скарзі заявник стверджує про порушення місцевим та апеляційним судами норм матеріального та процесуального права, у зв'язку з чим просить скасувати оскаржені рішення та постанову і припинити провадження по справі.

Відзив на касаційну скаргу не надходив, що не перешкоджає її розгляду по суті.

У зв'язку з перебуванням судді Полянського А. Г. у відпустці для перегляду в касаційному порядку справи № 2-98-ПН-07, призначену до розгляду на 14.10.2008 року, розпорядженням від 13.10.2008 року утворено колегію суддів в наступному складі: головуючий –Муравйов О. В., судді Коробенко Г. П., Фролова Г. М.

Відводів складу суду не заявлено.

Представники позивача в судове засідання касаційної інстанції не з'явилися, хоча про дату, час та місце розгляду скарги повідомлені заздалегідь належним чином.

Враховуючи особливості розгляду справи в касаційній інстанції, передбачені ст. ст. 1115, 1117 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу за наявними матеріалами без участі представників позивача.

За згодою присутніх в судовому засіданні учасників процесу 14.10.2008 року оголошена вступна та резолютивна частини постанови Вищого господарського суду України.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників відповідачів, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в рішенні у даній справі, колегія суддів вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог статей 108, 1117 Господарського процесуального кодексу України Вищий господарський суд України переглядає за касаційною скаргою (поданням) рішення місцевих господарських судів та постанови апеляційних господарських судів та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Підставою для скасування або зміни рішення місцевого чи апеляційного господарського суду або постанови апеляційного господарського суду є порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що учасниками УМП ТОВ "Електромаш" є НВ ЗАТ "Електромаш", нерезидент України, та МПП "Селена", резидент України.

Згідно п. 5.4 Статуту, статутний капітал УМП ТОВ "Електромаш" становить 2493301,9 грн.

Частка у статутному капіталі кожного з учасників складає: НВ ЗАТ "Електромаш" –99,763 %, МПП "Селена" –0,237 %.

25.01.2007 року було проведено загальні збори учасників УМП ТОВ "Електромаш", результати якого оформлені протоком № 4 від 25.01.2007 року.

Згідно з протоколом на зборах внесено зміни до Статуту УМП ТОВ "Електромаш" в частині:

п. п. 8.6 виключено,

внести п.8.18, виклавши в наступній редакції "8.18 Директор не має права розпоряджатись майном товариства, внесеним учасниками в якості вкладу в уставний капітал товариства, в тому числі передавати в оренду, залог, інше забезпечення, здійснювати інші правочини без згоди учасників товариства, які внесли відповідне майно в якості свого вкладу в уставний капітал товариства".

нумерацію пунктів Статуту в розділі VІІ. Управління товариством, викласти згідно з введенням п. 8.18

п. 8.19 (в редакції Статуту 2005 року –п.8.18) викласти в наступній редакції: "8.19 Встановити, що директор всі господарські правочини та зобов'язання укладає при наявності згоди всіх учасників товариства".

У зв'язку з продажем долі МПП "Селена" 0,237 % у статутному капіталі УМП ТОВ "Електромаш" Сусловському Є. Г. та відмовою НВ ЗАТ "Електромаш" від використання першочергового права купівля долі учасника в статутному фонді, внесено зміни в п. 13. та п. 5.4 Статуту Товариства в наступній редакції:

"п. 1.3 Учасниками товариства є: Науково-виробниче закрите акціонерне товариство "Елктромаш", не резидент України, місцезнаходження –ПМР, 3300, м. Тирасполь, вул. Сакрієра,1.

Сусловський Євген Григорович, 02.02.1959 року, паспорт МО № 407885, виданий Суворовським РВ УМВС України в Херсонській області від 11.09.1997 року, код , зареєстрований м. Херсон, вул. 49 Гвардейської Дивізії, 6 кв. 10".

"п. 5.4. З метою забезпечення діяльності товариства формується Статутний капітал в розмірі –2 493 301,9 грн. Доля в сформованому статутному капіталі кожного з учасників встановлюється:

Науково-виробниче закрите акціонерне товариство "Елктромаш" –99,763 % від статутного капіталу, що рівняється 2 478 401,9 грн. В частині долі в статутний капітал внесено грошовими коштами – 5900 грн. та майновим комплексом бази відпочинку –вартістю 2 481 501,9 грн;

Сусловський Євген Григорович, 02.02.1959 року, паспорт МО № 407885, виданий Суворовським РВ УМВС України в Херсонській області від 11.09.1997 року, код , зареєстрований м. Херсон, вул. 49 Гвардейської Дивізії, 6 кв. 10.

Учасник Товариства, який не виконає вимоги Статуту та не повністю внесе долю в статутний капітал, сплачує пеню в розмірі 10 % річних з невнесеної суми без врахування даної суми у його долі".

Доручено директору УМП ТОВ "Електромаш" провести реєстрацію Статуту Товариства в новій редакції, в строк до 01.02.2007 року.

Відповідно до ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Пункт 8.14 Статуту Товариства передбачає, що збори учасників вправі приймати рішення тільки щодо питань, включених до порядку денного. З останнім учасники повинні бути ознайомлені не пізніше ніж за 15 днів до початку зборів.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що учасник УМП ТОВ "Електромаш" МПП "Селена" (позивач) не був повідомлений належним чином відповідачем-1 про проведення загальних зборів, а про прийняті рішення дізнався з листа, отриманого 19.02.2007 року, та копії протоколу загальних зборів, вже після проведення зборів.

Згідно протоколу № 4 на зборах 25.01.2007 року було вирішено питання, що стосується безпосередньо МПП "Селена", а саме про внесення змін до Статуту у зв'язку з продажем долі МПП "Селена" у статутному фонді УМП ТОВ "Електромаш" Сусловському Є. Г.

Колегія суддів погоджується з висновком судів, що неповідомлення учасника Товариства про проведення зборів є порушенням закріпленого законом та статутом права на управління справами Товариства.

Посилання скаржника на те, що вказані збори взагалі не проводились, а протокол є лише чернеткою, відхиляються, оскільки вказаним обставинам була дана належна правова оцінка судами попередніх інстанцій.

Суд касаційної інстанції відхиляє вимоги відповідачів про припинення провадження у справі, оскільки існування протоколу, яким оформлене рішення зборів учасників відповідача-1, є належним доказом прийняття рішення зборами товариства в силу положень ч. 5 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства". В разі припинення провадження у справі у зв'язку з відсутністю предмету спору спір про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства не буде вирішений по суті, що створить штучну можливість використовувати такий протокол в якості дійсного.

Відносно відмови апеляційною інстанцією в позові до НВ ЗАТ "Електромаш" варто зазначити наступне.

Відповідно до ст. 124 ГПК України господарські суди розглядають справи за участю іноземних підприємств і організацій, якщо місцезнаходження відповідача на території України.

Підвідомчість і підсудність справ за участю іноземних підприємств і організацій визначається за правилами, встановленими статтями 12 - 17 цього Кодексу.

Господарські суди мають право також розглядати справи за участю іноземних підприємств і організацій, якщо:

1) місцезнаходженням філії, представництва, іншого відособленого підрозділу іноземного підприємства чи організації є територія України;

2) іноземне підприємство чи організація має на території України нерухоме майно, щодо якого виник спір.

Оскільки з матеріалів справи вбачається, що НВ ЗАТ "Електромаш" є нерезидентом України, не має на території України філій та нерухомого майна, господарські суди не мали права розглядати по суті спір до відповідача-2, а тому провадження за позовом позивача до НВ ЗАТ "Електромаш" відповідно до ст. 80 ГПК України слід припинити, як таке, що не підлягає вирішенню в господарських судах України.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Науково-виробничого закритого акціонерного товариства "Електромаш" задовольнити частково.

Постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 30.05.2008 року по справі № 2/68-ПН-07 скасувати в частині відмови в позові до Науково-виробничого закритого акціонерного товариства "Електромаш".

В цій частині провадження у справі припинити.

В іншій частині постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 30.05.2008 року по справі № 2/68-ПН-07 залишити без змін.

Головуючий суддя О. В. Муравйов

Судді Г. П. Коробенко

Г. М. Фролова