ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________
__________________________________________________________________________________
м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65  тел.(8-0412)
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" червня 2008 р.
Справа № 7/131-Н

Житомирський апеляційний
господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого   судді

суддів:

при секретарі
,

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1

від відповідача: Калмиков В.В.
(довіреність №124 від 24.06.2008р.),

розглянувши апеляційну скаргу
товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський цегельний
завод"

на рішення господарського суду
Хмельницької  області

від "02" квітня 2008 р. у
справі № 7/131-Н (суддя Крамар С.І.)

за позовом ОСОБА_1 (м.Хмельницький)

до товариства з обмеженою
відповідальністю "Шепетівський цегельний завод" (м.Шепетівка
Хмельницької області)

про визнання недійсним рішення
загальних зборів учасників ТОВ "Шепетівський цегельний завод",
оформленого протоколом №44 від 21 грудня 2007року, в частині виключення ОСОБА_1
зі складу учасників ТОВ "Шепетівський цегельний завод", -

ВСТАНОВИВ:

В лютому 2008 року
ОСОБА_1 звернувся до господарського суду з позовом про визнання недійсним
рішення загальних зборів учасників ТОВ "Шепетівський цегельний
завод", оформленого протоколом №44 від 21 грудня 2007 року, в частині
виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ "Шепетівський цегельний
завод", посилаючись на його незаконність, оскільки прийнято з порушенням
ст.ст. 60,61 Закону України "Про господарські товариства" та п.12.10
статуту ТОВ "Шепетівський цегельний завод".

Позивач вказує,
що відповідно до п.2.1., 8.2. статуту товариства з обмеженою відповідальністю
"Шепетівський цегельний завод" він є засновником (учасником) цього
товариства і його повідомлено про проведення призначених на 21 грудня 2007 року
зборів із запізненням, у зв'язку з чим він не мав можливості брати у них
участь.

Зазначає, що у
січні 2008 року йому стало відомо, що протоколом загальних зборів №44 від 21
грудня 2007 року ТОВ "Шепетівський цегельний завод" було
прийняте  рішення про його виключення без
будь-яких правових підстав зі складу учасників товариства.

Рішенням
господарського суду Хмельницької області від 02 квітня 2008 року у справі
№7/131-Н позов задоволено.

Визнано
недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою
відповідальністю "Шепетівський цегельний завод", оформлене протоколом
№44 від 21 грудня 2007 року, в частині виключення ОСОБА_1 зі складу учасників
товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський цегельний
завод".

Стягнуто з
товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський цегельний
завод" на користь позивача витрати по сплаті державного мита та за
інформаційно - технічне
забезпечення  судового  процесу.

Не погоджуючись
з прийнятим рішенням, товариство з обмеженою відповідальністю
"Шепетівський цегельний завод" подало апеляційну скаргу, в якій
просить скасувати зазначене рішення і припинити провадження у справі,
посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права.

Відповідач в
апеляційній скарзі вказує, що місцевий господарський суд не врахував, що
позивач, будучи одночасно учасником та директором  товариства, довів підприємство до
банкрутства, а згідно з п.12.10 статуту товариства у виключних випадках
допускається повідомлення про скликання зборів без дотримання 30 - денного
строку.

Відповідач
зазначає, що позивача виключено зі складу учасників товариства на підставі
п.9.6 статуту підприємства та ст.64 Закону України "Про господарські
товариства", оскільки ОСОБА_1систематично не виконував свої обов"язки
та перешкоджав своїми діями досягненню цілей товариства.

Відповідач
звертає увагу на те, що суд першої інстанції вирішив питання про права та
обов'язки осіб (інших учасників ТОВ "Шепетівський цегельний завод"),
які не були залучені до справи.

Представник
відповідача в судовому засіданні апеляційну скаргу підтримує.

Позивач
заперечує проти доводів, викладених в апеляційній скарзі, просить залишити
скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.

Заслухавши
позивача, представника відповідача, дослідивши матеріали справи, колегія суддів
апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга є необґрунтованою
і задоволенню не підлягає.

При цьому
виходить з наступного.

Відповідно до
ст.33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна
довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно з ст.34
вищевказаного Кодексу господарський суд приймає тільки ті докази, які мають
значення для справи.

Обставини
справи, які відповідно до  законодавства
повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть
підтверджуватись іншими засобами доказування.

Ст.60 Закону
України "Про господарські товариства" передбачено порядок прийняття
рішень загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю.

Загальні збори
учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні   учасники
(представники  учасників),  що
володіють  у сукупності  більш як 60 відсотками голосів.

Брати участь у
зборах з правом дорадчого голосу можуть
члени виконавчих органів,
які  не  є
учасниками  товариства.  Учасники зборів, які беруть участь у  зборах,
реєструються  з  зазначенням кількості  голосів,
яку  має  кожний
учасник.    Цей    перелік підписується головою та секретарем
зборів.

Будь-хто  з учасників товариства з обмеженою
відповідальністю вправі  вимагати
розгляду питання на загальних зборах учасників за умови,  що
воно  було  ним
поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

У  випадках,
передбачених   установчими   документами
або затвердженими
товариством   правилами   процедури,
допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі
проект  рішення або питання для
голосування надсилається учасникам, які повинні
у письмовій формі сповістити щодо
нього  свою  думку. Протягом  10 днів з моменту  одержання
повідомлення  від  останнього
учасника голосування всі
вони  повинні  бути
проінформовані  головою  про прийняте
рішення.

Голова зборів
товариства організує ведення
протоколу.  Книга протоколів має
бути у будь-який час надана  учасникам  товариства.

На  їх
вимогу  повинні  видаватися
засвідчені  витяги  з
книги протоколів.

Ст. 61
вищевказаного Закону встановлено, що загальні збори учасників товариства з
обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не
передбачено установчими документами.

Позачергові
загальні збори учасників скликаються головою товариства при  наявності обставин, зазначених в  установчих документах, у разі  неплатоспроможності товариства, а також у
будь - якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в
цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного
(складеного) капіталу.

Про проведення
загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом
способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та  порядку денного. Повідомлення повинно бути  зроблено не менш як за 30 днів до скликання
загальних зборів. Будь - хто з учасників товариства вправі вимагати
розгляду  питання на загальних зборах
учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до
початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам
товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними
до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення
можуть  прийматися тільки за згодою всіх
учасників, присутніх на зборах.

Відповідно до
ст.64 учасника товариства  з  обмеженою
відповідальністю,    який
систематично не виконує або неналежним
чином  виконує  обов'язки, або перешкоджає своїми діями  досягненню
цілей  товариства,  може бути
виключено   з   товариства
на   основі  рішення,
за  яке проголосували  учасники,
що  володіють  у
сукупності більш як 50 відсотками
загальної  кількості голосів
учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні
участі не бере.

Виключення
учасника з  товариства  призводить
до  наслідків, передбачених
статтями 54 і 55 цього Закону.

Виходячи з
положень ст.61 Закону України "Про господарські товариства",
незалежно від того, які збори (чергові або позачергові) скликаються, порядок
повідомлення учасників товариства не змінюється.

Враховуючи
зазначені вимоги законодавства, колегія суддів погоджується з висновком  місцевого господарського суду про те, що
положення статуту товариства про можливість недотримання встановленого ст.61
Закону України "Про господарські товариства" строку при надісланні
повідомлення суперечать зазначеній
імперативній нормі закону.

Слід зазначити,
що у статуті товариства відсутній перелік виключних випадків, у яких можна не
дотримуватись 30-денного строку.

Як вбачається з
матеріалів справи, ОСОБА_1  20 грудня
2007 року був повідомлений телеграмою ОСОБА_2 про те, що 21 грудня 2007 року о
12 годині відбудуться загальні збори учасників ТОВ "Шепетівський цегельний
завод" з порядком денним щодо внесення змін до статуту товариства, а також
про те, що реєстрація учасників зборів здійснюватиметься з 11.30 до 12.00 в
день скликання (а.с.22).

Згідно з
п.п.2.1,8.2 статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський
цегельний завод" ОСОБА_1 є засновником (учасником) цього товариства,
частка якого у статутному фонді становить 10% (у грошовому еквіваленті -165
571,9 грн.); ОСОБА_2 є засновником (учасником) цього товариства, частка якого у
статутному фонді становить 90% (у грошовому еквіваленті -1 490 147,1 грн.).

Відповідно до
п.12.10 статуту товариства загальні збори учасників скликаються  виконавчим органом шляхом надіслання на
адресу учасників листа з повідомленням про вручення, або телефаксу чи
телеграми. У повідомленні вказується дата, місце проведення та порядок денний
зборів. Повідомлення повинно бути зроблене не пізніше як за 30 днів до
призначеної дати проведення зборів. У виключних
випадках  допускається
повідомлення про скликання зборів без дотримання вказаного строку (а.с.9-20).

Згідно з
протоколом загальних зборів ТОВ
"Шепетівський  цегельний
завод"  № 44 від 21 грудня 2007 року
до порядку денного зборів включено такі питання:

1. Вибори
голови зборів.

2. Виключення
учасника ОСОБА_1. з товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський
цегельний завод".

3. Вступ до
товариства з обмеженою відповідальністю "Шепетівський цегельний
завод" закритого акціонерного товариства “Об'єднання “Прогрес”.

4. Про
затвердження нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю
"Шепетівський цегельний завод".

Відповідно до
протоколу загальних зборів ТОВ "Шепетівський цегельний завод" №44 від
21 грудня 2007 року, у яких брала участь лише ОСОБА_2, з-поміж інших рішень
було прийняте рішення про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників товариства з
обмеженою відповідальністю "Шепетівський цегельний завод".

Факт надіслання
повідомлення від 20 грудня 2007 року з істотним порушенням встановленого ст.61
Закону України "Про господарські товариства", п.12.10 статуту
товариства строку, а також прийняття оспорюваного рішення без попереднього
повідомлення позивача про те, що одним з питань порядку денного було питання
про його виключення зі складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю
"Шепетівський цегельний завод", підтверджується матеріалами справи та
не заперечується відповідачем.

Отже, позивача
було фактично позбавлено передбаченого законом права завчасно ознайомитися з
документами, внесеними до порядку денного зборів. При цьому слід врахувати, що
питання, про розгляд якого позивач не був повідомлений взагалі, пов'язане з
позбавленням його статусу учасника господарського товариства і неповідомлення
про його розгляд є грубим порушенням корпоративних прав позивача.

З огляду на
викладене, відповідачем порушено порядок скликання зборів учасників товариства,
що позбавило можливості позивача ознайомитися з порядком денним зборів від 21
грудня 2007 року та призвело до унеможливлення реалізації ним своїх прав,
зокрема: - вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що
воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів; - на
ознайомлення (не пізніш як за  7 днів до
скликання загальних зборів) з документами, внесеними до порядку денного; - на
своєчасне ознайомлення з порядком денним зборів; - на внесення на розгляд
загальних зборів інших питань.

Таким чином,
при проведенні 21 грудня 2007 року загальних зборів учасників товариства з
обмеженою відповідальністю "Шепетівський цегельний завод" порушено
вимоги Закону України "Про господарські товариства" щодо порядку
скликання загальних зборів, формування порядку денного, голосування та
прийняття рішень загальними зборами.

Враховуючи
викладене, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського
суду про обґрунтованість позовних вимог.

Доводи
відповідача про те, що позивач, перебуваючи на посаді директора ТОВ
"Шепетівський цегельний завод", довів підприємство до банкрутства та
перешкоджав своїми діями досягненню цілей товариства не є переконливими,
оскільки не  підтверджується матеріалами
справи.

Інші доводи
відповідача, наведені в апеляційній скарзі, спростовуються вищевикладеним та не
ґрунтуються на вимогах чинного законодавства.

Рішення
господарського суду Хмельницької області від 02 квітня 2008 року у справі
№7/131-Н відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам і матеріалам
справи, підстав для  його скасування не
вбачається.

Керуючись
ст.ст.  101,103,105 Господарського
процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення
господарського суду Хмельницької області від 02 квітня 2008 року у справі
№7/131-Н залишити без змін, а апеляційну скаргу товариства з обмеженою
відповідальністю "Шепетівський цегельний завод" - без задоволення.

2. Справу
№7/131-Н повернути до  господарського
суду Хмельницької  області.

Головуючий суддя

судді:

Віддрук. 4 прим.:

1 - до справи;

2,3 - сторонам.

4 - в наряд