СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Львів, вул. Личаківська, 128
РІШЕННЯ

30.07.08
Справа№ 12/130

Суддя   господарського  суду Львівської  області Запотічняк О.Д. при
секретарі  Джус Р.В.  розглянула
у  відкритому  судовому
засіданні  справу

за
позовом    ОСОБА_1

До 1) Відкритого акціонерного
товариства корпоративного інвестиційного фонду

недиверсифікованого виду закритого
типу «Українська Індустрія»

2) Товариства з обмеженою
відповідальністю «Ерго ЛТД»

Про
зобов'язання вчинити дії

за участю  представників:

Від позивача: ОСОБА_2(дор.
в справі )

Від відповідача-1: не
з'явився

Від від повід ача-2: не
з"явився

Представник   позивача
відмовився  від  фіксації
суового  процесу   технічними
засобами. Представнику
позивача  роз”яснено  права
та обов”язки   згідно ст.ст.20,22
ГПК України. Відводу  складу   суду
не   заявлено.

Обставини справи:

Розглянувши подані матеріали суд
визнав їх достатніми для прийняття заяви до розгляду і ухвалою від 03.06.2008
р. призначив розгляд справи на 19.06.2008 р.

В судове засідання 19.06.2008
р.  представник позивача не з”явився,
направив   до суду   клопотання
про  відкладення  розгляду
справи, справа була
відкладена   на 22.07.2008 року,
розгляд  справи  відкладався
також  на  30.07.2008 року.

Позовні вимоги позивач обґрунтовує тим, що
відповідач-2 в порушення положеннь чинного законодавства України сформував
статутний капітал відповідача -1 за рахунок нерозподіленого прибутку учасників
ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія», чим грубо порушив права учасників ЗАТ ЗІФ
«Українська індустрія», а саме право на отримання прибутку.

Відповідачі в судове засідання   не
з'явились, проти позовних вимоги не заперечили,  позов визнали повністю,  просили
розглядати справу   у  їх
відсутності.

Згідно   ст. 75
ГПК України    суд розглядає  спір
за  наявними    в
справі  матеріалами.

Повний текст рішення виготовлено,
підписано та оголошено 30. 07.2008 р.

Розглянувши матеріали справи,
заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив наступне:

Як вбачається з доданого до
матеріалів справи Статуту Закритого акціонерного товариства закритий
інвестиційний фонд «Українська індустрія»затвердженого установчими зборами
засновників Протоколом №8 від 30 листопада 1995 року строк діяльності ЗАТ ЗІФ
«Українська індустрія» - п'ять років з дати реєстрації.

Згідно з пунктом 12.1. Статуту ЗАТ
ЗІФ «Українська індустрія»припинення діяльності Товариства відбувається шляхом
його реорганізації або ліквідації.

При цьому, пунктом 12.2. Статуту
ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія» встановлено, що реорганізація ЗАТ ЗІФ
«Українська індустрія»здійснюється за рішенням Загальних зборів засновників ЗАТ
ЗІФ «Українська індустрія».

Тобто, рішення про реорганізацію
ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія» мають право приймати лише засновники цього
товариства.

Відповідно до частини 1.3.
«Положення про порядок реорганізації інвестиційних фондів та інвестиційних
компаній, створених відповідно до Указу Президента України від 19.02.94р. N55
"Про інвестиційні фонди та інвестиційні компанії", в інститути
спільного інвестування" затвердженого рішенням Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку від 8 липня 2003 року №304 реорганізація
інвестиційних фондів, інвестиційних компаній в ІСІ здійснюється після
закінчення заявленого терміну діяльності закритого інвестиційного фонду або
закритого взаємного фонду інвестиційної компанії.

Частиною 1.5. Положення про порядок
реорганізації інвестиційних фондів та інвестиційних компаній, створених
відповідно до Указу Президента України від 19.02.94 N 55 "Про інвестиційні
фонди та інвестиційні компанії", в інститути спільного інвестування"
затверджене рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від
8 липня 2003 року №304 встановлено, що реорганізація інвестиційних фондів та
інвестиційних компаній в ІСІ здійснюється за рішенням вищого органу
інвестиційного фонду або інвестиційної компанії, яке приймається відповідно до

статуту та згідно з вимогами Закону
України "Про господарські товариства". Таке рішення оформлюється
протоколом засідання загальних зборів.

Суд встановив, що 7 грудня 2004
року загальними зборами засновників акціонерного товариства закритий
інвестиційний фонд «Українська індустрія»було прийнято рішення про його
реорганізацію в юридичну особу відповідача-1.

Як вбачається зі Змін до Статуту
ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія» затверджених Протоколом №24 від 22 грудня 1999
року загальних зборів засновників, ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»є закритим
інвестиційним фондом без зобов'язань про викуп своїх інвестиційних сертифікатів
до закінчення строку діяльності фонду.

Судом встановлено, що станом на
дату прийняття відповідачем-2, як засновником ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»,
рішення про реорганізацію, у останнього виник обов'язок викупити інвестиційні
сертифікати ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»у учасників ЗАТ ЗІФ «Українська
індустрія».

Відповідно до пункту 2.2. Положення
про порядок реорганізації інвестиційних фондів та інвестиційних компаній,
створених відповідно до Указу Президента України від 19.02.94 N 55 "Про
інвестиційні фонди та інвестиційні компанії", в інститути спільного
інвестування" затверджене рішенням Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку від 8 липня 2003 року №304 учасник інвестиційного фонду,
інвестиційної компанії у зв'язку з реорганізацією інвестиційного фонду,
інвестиційної компанії в ІСІ має право стати власником цінних паперів
новоствореного ІСІ за умови заміни належних йому на праві власності
інвестиційних сертифікатів на цінні папери новоствореного ІСІ відповідно до
вимог підпункту 2.3.14.3 пункту 2.3 цього Положення.

Суд встановив, що ЗАТ ЗІФ
«Українська індустрія»було викуплено інвестиційні сертифікати у учасників, що
пред'явили їх до викупу у встановлений ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»термін, і
щодо цих учасників ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»виконало своє зобов'язання
щодо викупу. Однак, залишились інші учасники ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»,
які забажали стати учасниками відповідача-1. Відповідач-1 керуючись положеннями
пункту 2.2. Положення видав всім учасникам ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія», що
бажали стати учасниками відповідача-1, в тому числі позивачу, письмові
зобов'язання про обмін інвестиційних сертифікатів ЗАТ ЗІФ «Українська
індустрія»на інвестиційні сертифікати відповідача-1.

Як вбачається з матеріалів справи
14 червня 2005 року Загальними зборами акціонерів ЗАТ ЗІФ «Українська
індустрія»було прийнято рішення про затвердження статуту відповідача-1.

Відповідно, затверджуючи статут
відповідача-1 засновниками ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»було затверджено
розмір статутного капіталу відповідача-1.

Як вбачається зі Статуту
відповідача-1 зареєстрованого 20 липня 2005 року Виконавчим комітетом
Львівської міської ради Львівської області реєстраційний номер
0006175, відповідачем-2 було затверджено статутний капітал
відповідача-1 у розмірі 614 009,40 грн.

Судом встановлено, що затверджуючи
розмір статутного капіталу відповідача-1 відповідачем-2, як засновником
відповідача-1, не було враховано положення пункту 1.8. Положення про порядок
реорганізації інвестиційних фондів та інвестиційних компаній, створених
відповідно до Указу Президента України від 19.02.94 N 55 "Про інвестиційні
фонди та інвестиційні компанії", в інститути спільного інвестування"
затверджене рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від
8 липня 2003 року №304, яким встановлено, що реорганізація інвестиційних фондів
та інвестиційних компаній провадиться без зупинення їх діяльності.

Як вбачається з матеріалів справи
засновники ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія», в тому числі відповідач-2,
затверджуючи статутний капітал відповідача-1 керувались довідкою про вартість
чистих активів складеною станом на 7.12.2004 року, що є порушенням норм законодавства
України, що діяли на день затвердження розміру статутного капіталу
відповідача-1, так як з дня прийняття засновниками ЗАТ ЗІФ «Українська
індустрія»рішення про реорганізацію до дня затвердження розміру статутного
капіталу відповідача-1 пройшов майже один рік, і за цей період ЗАТ ЗІФ
«Українська індустрія»отримало дохід, на який відповідно збільшився розмір
чистих активів.

Таким чином, суд встановив, що
засновники ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія», в тому числі відповідач-2, при
затвердженні статутного капіталу відповідача-1 мали керуватись довідкою про
вартість чистих активів складеною станом на дату прийняття такого рішення.

Відповідно до положень пункту 1
статті 10 Закону України «Про інститути спільного інвестування»початковий
статутний фонд (капітал) корпоративного інвестиційного фонду формується за
рахунок грошових коштів, державних цінних паперів, цінних паперів інших

емітентів, що допущені до торгів на
фондовій біржі або в торговельно-інформаційній системі, та об'єктів
нерухомості, необхідних для забезпечення статутної діяльності.

Судом встановлено, що для
формування початкового статутного капіталу відповідача-1 засновники ЗАТ ЗІФ
«Українська індустрія»на підставі балансу складеного станом на 14 червня 2005
року»зобов'язані вирахувати вартість чистих активів за рахунок яких сформувати
початковий статутний капітал відповідача-1.

Як вбачається з Положення про
порядок оцінки вартості чистих активів інвестиційних фондів і взаємних
інвестиційних компаній затвердженого рішенням Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку від 18 березня 2002 року №104 під терміном «чисті
активи»мається на увазі величина, яка визначається як різниця між розмірами
активів (з урахуванням їх ринкової вартості) та зобов'язань фонду у
відповідності до розділу 1 пункту 2 Положення про інвестиційні фонди та
інвестиційні компанії, затвердженого Указом Президента від 19.02.1994 року за
№55/94.

Відповідно до пункту 2.1. Положення
про порядок оцінки вартості чистих активів інвестиційних фондів і взаємних
інвестиційних компаній затвердженого рішенням Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку від 18 березня 2002 року №104 перелік активів
інвестиційного фонду або взаємного фонду інвестиційної компанії, які підлягають
оцінці при розрахунку вартості чистих активів, визначений у розділі першому
довідки про оцінку вартості чистих активів інвестиційного фонду або взаємного
фонду інвестиційної компанії (додаток 1).

Як вбачається з Додатку №1 до цього
Положення вартість чистих активів визначається за формулою (активи фонду - зобов'язання
фонду = вартість чистих активів).

Відповідно до Балансу ЗАТ ЗІФ
«Українська індустрія»складеного станом на 14 червня 2005 року, тобто станом на
день затвердження відповідачем-2 як засновником відповідача-1, розміру
статутного капіталу відповідача-1, баланс ЗАТ ЗІФ «Українська
індустрія»становив 624 700,00 грн. Однак, якщо вирахувати вартість чистих
активів скориставшись «Положенням про вартість чистих активів», вартість чистих
активів, станом на дату прийняття відповідачем-2, як засновником відповідача-1
рішення про затвердження статутного капіталу відповідача-1, становила 623
200,00 грн.

Як вбачається зі Статуту ЗАТ ЗІФ
«Українська індустрія»останнім було випущено 20 000 акцій. Крім цього, ЗАТ ЗІФ
«Українська індустрія»з метою інвестування було випущено 192 460 інвестиційних
сертифікатів.

Для вирахування вартості одного
інвестиційного сертифіката станом на дату прийняття рішення про затвердження
статутного капіталу потрібно скористатись наступною формулою (вартість чистих
активів розділити на кількість інвестиційних сертифікатів та акцій в обігу) 623
200,00 грн.: 212 460 шт =2,93 грн.

Отже, станом на дату затвердження
відповідачем-2 розміру статутного капіталу відповідача-1 один інвестиційний
сертифікат коштував 2,93 грн. При цьому, що у вартість одного інвестиційного
сертифіката входить: 1,50 грн. номінальна вартість та 1,43 грн. вартість
нерозподіленого прибутку, що припадає на інвестиційний сертифікат.

Згідно з Балансом ЗАТ ЗІФ
«Українська індустрія»складеного станом на дату затвердження статутного
капіталу відповідача-1 (рядок 610), номінальна вартість всіх інвестиційних
сертифікатів становить 287 500,00 грн.

Як вбачається з Балансу складеного
станом на дату затвердження статутного капіталу відповідача-1 до статуту було
передано 275 217,80 грн. нерозподіленого прибутку за весь період діяльності ЗАТ
ЗІФ «Українська індустрія», що належить учасникам ЗАТ ЗІФ «Українська
індустрія» (що розраховується за наступною формулою : кількість інвестиційних
сертифікатів, що становить 192460 шт.  на
суму нерозподіленого прибутку який припадає на один інвестиційний сертифікат,
що становить 1,43 грн.).

Таким чином, в порушення статі 10
Закону України «Про інститути спільного інвестування»в статутний капітал
відповідача-1 відповідачем-2, як засновником відповідача-1, було передано
зобов'язання ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»перед його учасниками, а саме
нерозподілений прибуток та номінальну вартість інвестиційних сертифікатів, а
саме 562 717,80 грн.

Враховуючи норми Положення про
порядок визначення вартості чистих активів інвестиційних фондів і взаємних
інвестиційних компаній затвердженого рішенням Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку від 18 березня 2002 року №104 розмір статутного
капіталу відповідача-1, станом на дату затвердження розміру статутного капіталу
відповідача-1, мав становити 58 600,00 грн., тобто відповідач-2, як засновник
ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»мав сформувати статутний капітал відповідача-1 за
рахунок розміру статутного капіталу ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія», що
становить 30 000,00 грн. та нерозподіленого прибутку, що припадає на акції
засновників ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»та становить 28 600,00 грн.

Суд встановив, що статутний капітал
відповідача-1 було сформовано з порушенням норм чинного на дату формування та
затвердження статутного капіталу відповідача-1 законодавства України, а саме
було сформовано статутний капітал відповідача-1 за рахунок зобов'язань ЗАТ ЗІФ
«Українська індустрія»перед його учасниками, та нерозподіленого прибутку
учасників.

Згідно з пунктом 2.1. Положення про
порядок реорганізації інвестиційних фондів та інвестиційних компаній, створених
відповідно до Указу Президента України від 19.02.94 N 55 "Про інвестиційні
фонди та інвестиційні компанії", в інститути спільного інвестування"
затверджене рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від
8 липня 2003 року №304 при реорганізації інвестиційного фонду, інвестиційної
компанії усі їх майнові права та зобов'язання переходять до корпоративного
інвестиційного фонду який утворюється внаслідок реорганізації.

Суд приходить до висновку, що
засновники ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія», в тому числі відповідач-2,
зобов'язані були передати відповідачу -1 за передавальним актом нерозподілений
прибуток, що належить учасникам відповідача-1 у сумі 275 217,80 грн. та
зобов'язання ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія» перед його учасниками у сумі 287
500,00 грн.

Як вбачається з положень пункту 2
статті 10 Закону України «Про інститути спільного інвестування»розмір
початкового статутного фонду (капіталу) корпоративного інвестиційного фонду не
може бути менше розміру, встановленого законодавством для відкритих акціонерних
товариств.

Відповідно до 2 розділу «Положення
про порядок реєстрації випуску акцій з метою здійснення діяльності зі спільного
інвестування корпоративного інвестиційного фонду затвердженого рішенням ДКЦПФР
№1585 від 21.12.2006 року фактична кількість розміщених акцій може дорівнювати
кількості акцій, визначеній в рішенні про їх випуск, але не менше розміру
початкового статутного капіталу, встановленого законодавством для відкритих
акціонерних товариств.

Згідно з положеннями пункту 1.16.
Положення «Положення про порядок реорганізації інвестиційних фондів та
інвестиційних компаній, створених відповідно до Указу Президента України від
19.02.94р. N55 "Про інвестиційні фонди та інвестиційні компанії", в
інститути спільного інвестування" затвердженого рішенням Державної комісії
з цінних паперів та фондового ринку від 8 липня 2003 року №304 при
реорганізації інвестиційного фонду, інвестиційної компанії в ІСІ необхідно
додержуватися вимог чинного законодавства України щодо мінімального розміру
статутного фонду.

При цьому, підпунктом 1 пункту
1.16. Положення «Положення про порядок реорганізації інвестиційних фондів та
інвестиційних компаній, створених відповідно до Указу Президента України від
19.02.94р. N55 "Про інвестиційні фонди та інвестиційні компанії", в
інститути спільного інвестування" затвердженого рішенням Державної комісії
з цінних паперів та фондового ринку від 8 липня 2003 року №304 встановлено, що
приведення статутного фонду (капіталу) у відповідність до вимог законодавства
здійснюється (у разі необхідності) шляхом збільшення статутного фонду
(капіталу) інвестиційного фонду, інвестиційної компанії, що реорганізуються до
дати прийняття відповідного рішення про реорганізацію.

Як вбачається з пункту 7 Положення
про інвестиційні фонди та інвестиційні компанії затверджене Указом Президента
від 19.02.1999 року №55/94 статут інвестиційного фонду має бути сформований за
рахунок внесків засновників у вигляді коштів, цінних паперів та нерухомого
майна.

Судом було встановлено, що в
порушення вимог цього пункту засновниками ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»було
сформовано статутний фонд, що станом на дату затвердження статутного капіталу
відповідав розміру встановленому законодавством України, не за рахунок активів,
що належать ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія», а за рахунок коштів учасників ЗАТ
ЗІФ «Українська індустрія», фактично зобов'язань ЗАТ ЗІФ «Українська
індустрія»перед учасниками та нерозподіленого прибутку ЗАТ ЗІФ «Українська
індустрія», що належить його учасникам, що є порушенням прав учасників.

Пунктом 5.2. Статуту ЗАТ ЗІФ
«Українська індустрія»встановлено, що вищим органом управління ЗАТ ЗІФ
«Українська індустрія»є Загальні збори Засновників ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія».

Змінами до Статуту встановлено, що
інвестиційний сертифікат не дає його власнику права на участь в управління ЗАТ
ЗІФ «Українська індустрія».

Як вбачається з Виписки №5 з
реєстру власників іменних цінних паперів про стан особового рахунку виданої
Реєстратором ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»засновником ЗАТ ЗІФ «Українська
індустрія»є відповідач-2.

Таким чином, відповідач-2 до
прийняття рішення про реорганізацію ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»мав прийняти
рішення про збільшення статутного капіталу ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»р,о
розміру встановленого законодавством для відкритих акціонерних товариств, і
лише після приведення розміру статутного капіталу ЗАТ ЗІФ «Українська
індустрія»до розміру встановленого законодавством для відкритих акціонерних товариств,
приймати рішення про реорганізацію ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія».

Суд бере до уваги ту обставину, що
ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»уже припинено, а отже відновити процес формування
статутного капіталу відповідача-1 є не можливим з огляду на ту обставину, що
відсутній орган ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія», що може прийняти рішення про
зменшення статутного капіталу відповідача-1, або його деформування у спосіб
передбачений чинним законодавством України.

Водночас суд звертає увагу ту
обставину, що ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»у своїй діяльності керувалось
виключно рішеннями відповідача-2, тому суд приходить до висновку що саме діями
відповідача-2 порушуються право відповідача-1 на отримання дивідендів «ід
діяльності відповідача-1.

Як встановлено судом станом на дату
затвердження розміру статутного капіталу відповідача-1, статутний капітал
відповідача-1 мав становити 58 600,00 грн., однак як вбачається з пункту 4.1
статуту відповідача-1 статутний капітал відповідача-1 ніби - то становить 614
009,14 грн. Судом встановлено, що статутний капітал відповідача-1 до розміру
вказаного в пункті 4.1. недоформовано в розмірі 555 409,14 грн.

Згідно з Законом України «Про
розмір мінімальної заробітної плати»станом на 1.10.2008 року мінімальна
заробітна плата буде становити 525,00 грн., а отже мінімальний розмір
статутного капіталу для відкритих акціонерних товариств буде становити 681 125,
00 грн. Отже різниця між вартістю чистих активів відповідача-1 та розміром
статутного капіталу встановленим законодавством становить 58 050,00 грн.

Тому, враховуючи ту обставину, що
статутний капітал відповідача-1 недоформовано в розмірі 562 717,80 грн. та
враховуючи ту обставину, що встановлений законодавством мінімальний розмір
статутного капіталу відкритого акціонерного товариства збільшився, відповідач-2
зобов'язаний привести розмір статутного капіталу відповідача-1 у відповідність
до законодавства України, а саме деформувати статутний капітал відповідача -1
на загальну суму 620 767,80 грн.

Як вбачається з пункту 1.18.
Положення про порядок реорганізації інвестиційних фондів та інвестиційних
компаній, створених відповідно до Указу Президента України від 19.02.94 N 55
"Про інвестиційні фонди та інвестиційні компанії", в інститути
спільного інвестування" затверджене рішенням Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку від 8 липня 2003 року №304 загальний термін
реорганізації інвестиційного фонду, інвестиційної компанії в ІСІ не повинен
перевищувати 1 (одного) року з моменту прийняття відповідного рішення.

Відповідно до Плану реорганізації
затвердженого Загальними зборами акціонерів Товариства 7 грудня 2004 року
процес реорганізації мав в би закінчитись 22 листопада 2005 року.

Однак, в порушення норм чинного
законодавства процес реорганізації ЗАТ ЗІФ «Українська індустрія»у  відповідача-1 досі не закінчено, що порушує
права учасників, а саме права учасників на отримання прибутку.

Суд особливу увагу звертає на ту
обставину, що Відповідач - 1 не вчиняє жодних дій для завершення процесу
реорганізації, та здійснення дій для отримання прибутку, що в подальшому має
бути розподілений між учасниками відповідача-1, в тому числі і позивачем.

Керуючись  ст.
10     Закону України «Про
інститути спільного інвестування»,положеннями пункту 1.16. Положення «Положення
про порядок реорганізації інвестиційних фондів та інвестиційних компаній,
створених відповідно до Указу Президента України від 19.02.94р. N55 "Про
інвестиційні фонди та інвестиційні компанії",  положеннями статей 1, 2, 33, 43, 75, 83,
82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

Позовні    вимоги
задоволити   повністю.

Зобов'язати Товариство з обмеженою
відповідальністю «ЕРГО ЛТД»код за , що знаходиться за адресою:
м. Київ, пр-т Перемоги, 30, кв. 42 довнести активи (майно, цінні папери,
грошові кошти) в статутний капітал ВАТ «КІФНВЗТ «Українська Індустрія»код за
,    що   знаходиться    за
адресою:    79000,    Львівська
область    м.    Львів,

вул. Коперніка, 20, к. 4 на
загальну суму 620 767,80 (шістсот двадцять тисяч сімсот шістдесят сім гривень
вісімдесят копійок).

Зобов'язати Відкрите акціонерне
товариство «КІФНВЗТ «Українська Індустрія»код за , що
знаходиться за адресою: 79000, Львівська область м. Львів, вул. Коперніка, 20,
к. 4 завершити процес реорганізації.

Рішення  може
бути  оскаржено  протягом
10  днів     до
Львівського  апеляційного   господарського    суду
.

Суддя