донецький апеляційний
господарський суд
Постанова

Іменем України

03.09.2008
р.
справа №34/62пн

Донецький
апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:

Запорощенка  М.Д.

суддів

Волкова
Р.В. , М'ясищева  А.М.

за
участю представників сторін:

від
позивача:

ОСОБА_2.,
дов. № 910 від 24.04.08р.,

від
відповідача: від
третьої особи 1: від третьої особи 2:

не
з"явився,  ОСОБА_8., дов. № 7 від
14.04.08р. ОСОБА_6., дов. № 1035 від 09.02.08р.

розглянувши
у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Товариства
з обмеженою відповідальностю "Миколаївський центр підготовки
плавскладу" м.Миколаїв

на
рішення   господарського суду

Донецької області

від

02.07.2008
року

по
справі

№34/62пн
(Кододова О.В.)

за
позовом

ОСОБА_1м.Маріуполь

до
За участю третіх осіб які не заявляють самостійних вимог на
предмет спору

Товариства
з обмеженою відповідальністю "Азовський центр підготовки
плавскладу" м.Маріуполь 1.
Товариства з обмеженою відповідальністю «Миколаївський центр
підготовки плавскладу»м.Миколаїв
2. ОСОБА_3м.Херсон

про

визнання
недійсним рішення загальних зборів

В С Т А Н О В И В:

Рішенням
господарського суду Донецької області від 02.07.2008 року у справі №
34/62пн  позовні вимоги  ОСОБА_1, м. Маріуполь до  Товариства з обмеженою відповідальністю
„Азовський центр підготовки плавскладу” м. Маріуполь за участю третіх осіб -
Товариства з обмеженою відповідальністю „Миколаївський центр підготовки
плавскладу” м. Миколаїв та ОСОБА_3м. Херсон про визнання недійсним рішення
загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Азовський
центр підготовки плавскладу”, оформленого протоколом №03/08 від 10 березня
2008року, задоволені повністю.

Визнано
недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою
відповідальністю „Азовський центр підготовки плавскладу”, оформленого
протоколом №03/08 від 10 березня 2008року.

Рішення
господарського суду мотивоване тим, що відповідачем було порушено порядок
скликання та проведення загальних зборів, що відбулися 10 березня 2008року та
протокол загальних зборів прийнятий з порушенням чинного законодавства, та є
порушенням прав позивача на управління діяльністю товариства.

Не
погоджуючись з вказаним рішенням, третя особа ,
Товариство з обмеженою відповідальністю «Миколаївський центр підготовки
плавскладу»м.Миколаїв , звернулось з апеляційною скаргою, оскільки вважає , що
висновки , викладені у рішенні Господарського суду Донецької області, не
відповідають обставинам справи.

В
обґрунтування своїх вимог скаржник посилається на те, що на зборах учасників
Товариства  10.03.08р. були присутні
учасники , загальна кількість голосів яких складає 70%, тому , вважає , що дані
збори були повноважними. Крім того , посилається на те , що порядок скликання
та проведення загальних зборів Товариства повністю відповідає вимогам Закону та
положенням Статуту.

03.09.08р.
скаржником в судовому засіданні були надані Доповнення № 2-11-04/72 від
02.09.08р. до апеляційної скарги, в яких третьою особою зазначено , що
оскаржене рішення зачіпає  законні права
та інтереси апелянта , оскільки Товариство з обмеженою відповідальністю
«Миколаївський центр підготовки плавскладу»м.Миколаїв є засновником Товариства
з обмеженою відповідальністю «Азовський центр підготовки плавскладу»м.Маріуполь
з часткою 51% від статутного фонду Товариства.

Позивач
, ОСОБА_1м.Маріуполь, у відзиві на апеляційну скаргу та представник позивача в
судовому засіданні  проти доводів скарги
заперечує, вважає рішення суду законним та обґрунтованим. При цьому ,
посилається на те , що підставою
визнання рішення загальних зборів від 10.03.08р. стала наявність  у складі
ревізійної комісії осіб , чиї повноваження як представників викликають
сумнів. Крім того , посилається на те , що головою ревізійної комісії та
директором Товариства  було призначено
одну й ту саму особу , що на думку позивача , суперечить вимогам Закону України
«Про господарські товариства».

Відповідач,
Товариство з обмеженою відповідальністю «Азовський центр підготовки
плавскладу»м.Маріуполь, у відзиві  на
апеляційну скаргу проти заявлених вимог заперечує , вважає рішення суду
законним та обґрунтованим.

В
нинішнє судове засідання представник відповідача  не з"явився . До суду  надійшла заява від  відповідача про розгляд справи за відсутністю
його представника .

Третя
особа , ОСОБА_3м.Херсон, у відзиві  від
12.08.08р. та представник третьої особи в судовому засіданні  повністю підтримує доводи та вимоги  скаржника .

Згідно
зі ст. 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний
господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє
законність і обґрунтованість рішення
місцевого господарського суду в повному обсязі.

Розглянувши
матеріали справи, вислухавши пояснення заявників скарг  судова колегія встановила наступне.

Протоколом
№ 1 загальних зборів засновників від 07.06.06р. був затверджений Статут
Товариства з обмеженою відповідальністю „Азовський центр підготовки плавскладу”
м. Маріуполь та зареєстрований державним реєстратором 23.06.06р.

Відповідно
до Статуту , засновниками  товариства є
Товариство з обмеженою відповідальністю «Миколаївський центр підготовки
плавскладу»м.Миколаїв з часткою часткою 51%,
ОСОБА_1м.Маріуполь - 30% від статутного фонду та ОСОБА_3м. Херсон з
часткою 19% від статутного фонду.

Згідно
з Протоколом №1 загальних зборів засновників ТОВ “Азовський центр підготовки
плавскладу” від 07.06.2006р. головою товариства обрано ОСОБА_1та призначено
директором товариства - ОСОБА_4.

Як
вбачається з матеріалів справи  ( а.с.
52) , листом від 08 лютого 2008року №2-11-04/53 ТОВ „Миколаївський центр
підготовки плавскладу” в особі директора ОСОБА_5.  на підставі пункту 18.8 Статуту Товариства з
обмеженою відповідальністю «Азовський центр підготовки плавскладу»м.Маріуполь
запропонував позивачу та іншим учасникам провести 10 березня 2008року о
10год.00хвил. чергові збори засновників товариства за адресою: м. Миколаїв,  вул. Морехідна,2 з наступним порядком денним:

1. Розгляд результатів перевірки діяльності
Товариства Ревізійною комісією, відповідно до розділу 21 Статуту;

2. Підведення підсумків роботи Ревізійної
комісії;

3. Організаційні питання.

Однак
, з цього приводу , судова колегія вважає необхідним зауважити , що п. 18.8 у
примірниках Статуту Товариства   , що
були надані суду та знаходяться в матеріалах справи, відсутній.

Поміж
тим ,  пунктом 17.7 Статуту Товариства
визначено , що збори учасників Товариства скликаються не рідше двох разів на
рік.

Листом
від 15 лютого 2008року (а.с.68) позивач повідомив директора ТОВ „Миколаївський
центр підготовки плавскладу”, що йому не відомо коли відбулися збори, якими
обрано склад ревізійної комісії та він не має ніякого відношення до ТОВ
„Миколаївський центр підготовки плавскладу”.

Позивач
у даному листі зазначає, що необхідно
скликати загальні збори членів товариства, на яких обрати у
встановленому порядку ревізійну комісію і доручити їй провести перевірку
господарчої та фінансової діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю
«Азовський центр підготовки плавскладу»м.Маріуполь, результати якої довести до
відома членів товариства, а тому загальні збори, анонсовані на 10.03.2008року з
запропонованим порядком денним просто не можуть бути проведені. Крім того, не
можуть вони бути проведені з будь-яких причин у м. Миколаєві , оскільки
Товариство з обмеженою відповідальністю « Азовський центр підготовки
плавскладу»м.Маріуполь має юридичну адресу у м. Маріуполі, отже загальні збори
повинні відбуватись за юридичною адресою.

Як
вбачається з протоколу № 03/08 зборів учасників товариства з обмеженою
відповідальністю „Азовський центр підготовки плавскладу” , 10 березня 2008року
було проведено збори засновників цього Товариства , та до порядку денного
включені наступні питання:

1.
Прийняття рішення про призначення Голови Товариства, відповідно до розділу 18
Статуту;

2.
Звільнення з посади директора ТОВ „Азовський центр підготовки плавскладу”
ОСОБА_4 ;

3.
Призначення на посаду директора ТОВ „Азовський центр підготовки плавскладу”
ОСОБА_6;

4.
Вирішення питання щодо передачі установчих документів та печатки ТОВ „Азовський
центр підготовки плавскладу” новому директору;

5.
Вирішення питання щодо призначення чергових зборів учасників ТОВ „Азовський
центр підготовки плавскладу”;

6.
Прийняття рішення про створення Ревізійної комісії для проведення перевірки
господарчої та фінансової діяльності ТОВ „АЦПП”;

7.
Затвердження складу Ревізійної комісії та голови Ревізійної комісії для
проведення перевірки господарчої та фінансової діяльності ТОВ „АЦПП” та періоду
роботи Ревізійної комісії.

Тобто
, як про це вірно зазначено судом першої інстанції та підтверджується
матеріалами справи , на загальних зборах розглядалися питання, які не були  включені до порядку денного та зазначені у
повідомленні від 08 лютого 2008року №2-11-04/53, а питання, які були включені
до порядку денного , взагалі не розглядались.

На
заборах Товариства , що відбулися
10.03.08р. , були присутні ОСОБА_8-представник ТОВ «Миколаївський центр
підготовки плавскладу»на підставі Довіреності № 4 від 03.03.08р. та ОСОБА_6-
представник ОСОБА_3на підставі Довіреності від 09.02.08р., ОСОБА_1 був
відсутнім.

Головою
зборів було обрано ОСОБА_6 , секретарем -ОСОБА_8.

10
березня 2008року загальними зборами Товариства у вищевказаному складі були
прийняті  рішення :

1.
обрати Головою Товариства директора ТОВ „Миколаївський центр підготовки
плавскладу”  ОСОБА_5.;

2.
звільнити від обов'язків директора ТОВ „Азовський центр підготовки плавскладу”
ОСОБА_4. на підставі п.1. ст. 41 Кодексу законів про працю України: одноразове
грубе порушення трудових обов'язків керівником підприємства з 13 березня
2008року;

3.
призначити на посаду директора ТОВ „Азовський центр підготовки плавскладу”
ОСОБА_6. з правом підпису фінансових, банківських та інших документів, та
правом представляти ТОВ „Азовський центр підготовки плавскладу” без довіреності
з внесенням відповідних змін до Єдиного державного реєстру з 13 березня
2008року;

4.
зобов'язати ОСОБА_4. передати установчі документи та печатку ТОВ„Азовський
центр підготовки плавскладу” новому директору -ОСОБА_6. ;

5.  призначити чергові збори учасників на 15
квітня 2008року в 11.00 для обговорення організаційних питань за адресою м.
Миколаїв, вул. Морехідна, 2 ;

6.
створити Ревізійну комісію для проведення перевірки господарчої та фінансової
діяльності ТОВ „АЦПП”;

7.
затвердити склад Ревізійної комісії на період роботи з 13.03.2008року по
13.06.2008року запропонований представником ТОВ „Миколаївський центр підготовки
плавскладу” ОСОБА_8.

Перевіривши
повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх
юридичної оцінки, заслухавши пояснення та доводи повноважних представників
сторін , що були присутні в судовому засіданні , колегія суддів Донецького
апеляційного господарського суду дійшла висновку про не обґрунтованість
апеляційної скарги, та відповідність оскарженого судового акту зі справи
вимогам чинного законодавства з таких підстав.

Згідно
зі ст.ст. 79,80,81 Господарського кодексу України , положення яких
кореспондуються зі ст.ст. 113, 114, 152 Цивільного кодексу України,
господарськими товариствами є підприємства або інші суб'єкти  господарювання , створені юридичними особами
та /або  громадянами шляхом об'єднання їх
майна для участі в підприємницькій
діяльності товариства з метою одержання прибутку.

Відповідно
до ст. 50 Закону України «Про господарські товариства» Товариством  з
обмеженою    відповідальністю    визнається товариство, що має статутний
фонд, розділений  на  частки,
розмір яких визначається установчими документами.

Відповідно
до ст. 63 Господарського кодексу України підприємства, що створюються у формі
господарського товариства є корпоративними.

Підставою
для визначення у особи (учасника господарського товариства) корпоративних прав
є наявність у нього частки господарського товариства.

За
приписами ч. 1 ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це
права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської
організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні
господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивіденди) даної
організації та активів у разі ліквідації останнього відповідно до закону.

Відповідно
до положень ст.  58  Закону України «Про господарські
товариства»вищим  органом  товариства
з  обмеженою  відповідальністю  є загальні
збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених
ними представників. Учасники мають
кількість  голосів,  пропорційну
розміру  їх часток у статутному
(складеному) капіталі.

Відповідно до ст. 60 Закону України „Про
господарські товариства” загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо
на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш
як 60 відсотками голосів.

Аналогічні
положення  закріплені у Статуті
Товариства з обмеженою відповідальністю
„Азовський центр підготовки плавскладу” .

Як вбачається з матеріалів справи , а саме з
протоколу № 03/08 від 10.03.08р., на загальних зборах були присутні
представники учасників товариства які у сукупності володіють 70% голосів у
статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю „Азовський центр
підготовки плавскладу”.

Згідно
з положеннями  ст. 61 Закону України „Про
господарські товариства” про проведення загальних зборів товариства учасники
повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця
проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не
менш , як за 30 днів до скликання загальних зборів.

У п.
17.9 Статуту ТОВ „Азовський центр підготовки плавскладу” визначений спосіб
повідомлення учасників  шляхом розсилки
письмового повідомлення (замовний лист, факс) з вказівкою місця проведення,
часу і порядку денного зборів.

Разом
з тим , як вірно встановлено судом першої інстанції та підтверджується
матеріалами справи , позивач був повідомлений про проведення загальних зборів з
порушенням строку встановленому  статтею
61 Закону України „Про господарські товариства”.

Рішення
загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського
товариства є актами, оскільки ці рішення породжують певні правові наслідки,
спрямовані на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер
для суб'єктів цих відносин.

Підставами для визнання
недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського
товариства можуть бути:

-порушення
вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення
загальних зборів товариства;

-акціонер
(учасник) товариства був позбавлений можливості взяти участь у загальних
зборах;

-рішення
загальних зборів порушує права чи законні інтереси акціонера (учасника)
товариства.

Зокрема,
безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів в силу
прямої вказівки закону є:

-          прийняття загальним зборами рішення
за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення
(ст.ст. 41-42, 59-60 Закону про господарські товариства);

-          прийняття загальними зборами рішень з
питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (ч. 4 ст.
43 Закону про господарські товариства);

-          прийняття загальними зборами рішення
про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримана процедура надання
акціонерам (учасникам) відповідної інформації (ст. 40, 45 Закону про
господарські товариства).

До
того ж , судова колегія вважає необхідним зауважити ,  що у випадку, якщо в порушення ст. 43 Закону
України «Про господарські товариства»питання не було включено до опублікованого
порядку денного загальних зборів товариства, рішення загальних зборів із
зазначеного питання повинні визнаватися недійсними в силу прямої заборони
закону.

Як
про це вже було позначено вище , на загальних зборах , що відбулися 10.03.08р.
були розглянуті питання, які не були включені до переліку питань порядку
денного у листі, яким позивача повідомлено про проведення цих зборів, а питання
про які повідомлялось , взагалі не розглядались.

За
приписами ч.3 ст. 60 Закону України „Про господарські товариства” будь-хто з
учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі вимагати розгляду
питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не
пізніш як за 25 днів до початку зборів.

Третьою
особою , Товариством з обмеженою відповідальністю «Миколаївський центр
підготовки плавскладу»м.Миколаїв, як суду першої так і апеляційної інстанцій не
було надано доказів надсилання  переліку
інших питань у встановленому законом
строку та порядку.

Таким чином , судова колегія погоджується з
висновком суду першої інстанції стосовного того , що відповідачем порушено
порядок скликання та проведення загальних зборів, що відбулися 10 березня
2008року .

При цьому , слід
зазначити , що недотримання вимог законодавства під час скликання (та як
наслідок проведення) зборів господарського товариства  є порушенням права учасника на управління
товариством, права на участь у роботі вищого органу.

Крім
того , згідно протоколу загальних зборів учасників товариства з обмеженою
відповідальністю „Азовський центр підготовки плавскладу” №03/08 від 10 березня
2008року на зборах по сьомому питанню порядку денного було вирішено затвердити
ОСОБА_6, ОСОБА_8, Зубка Володимира Ілліча в складі Ревізійної комісії для
проведення перевірки господарчої та фінансової діяльності ТОВ „АЦПП”. Головою
Ревізійної комісії призначено ОСОБА_6.

Як
про це вже було позначено вище , відповідно до Статуту , засновниками  товариства є Товариство з обмеженою
відповідальністю «Миколаївський центр підготовки плавскладу»м.Миколаїв з
часткою часткою 51%,  ОСОБА_1м.Маріуполь
- 30% від статутного фонду та ОСОБА_3м.Херсон з часткою 19% від статутного
фонду.

На
заборах Товариства , що відбулися
10.03.08р. , були присутні ОСОБА_8-представник ТОВ «Миколаївський центр
підготовки плавскладу»на підставі Довіреності № 4 від 03.03.08р. та ОСОБА_6-
представник ОСОБА_3на підставі Довіреності від 09.02.08р.

Головою
зборів було обрано ОСОБА_6 , секретарем -ОСОБА_8 .

Згідно до п.20.7. Статуту товариства  порядок, термін та склад ревізійної комісії
визначається зборами учасників товариства з осіб, які обираються з числа
учасників (їх представників ) .

Як про це вірно позначено судом першої
інстанції , доказів того, що ОСОБА_7 є представником одного з учасників
товариства, або учасником товариства в матеріалах справи немає.

Таким чином , судова колегія погоджується з
висновком суду першої інстанції   про те,
що протоколом загальних зборів 10 березня 2008року №03/08 неправомірно
затверджено склад Ревізійної комісії для проведення перевірки господарчої та
фінансової діяльності ТОВ „АЦПП”.

Вищим  органом
товариства  з  обмеженою
відповідальністю, як про це вже було позначено вище ,   є загальні
збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених
ними представників.

Представники  учасників
можуть    бути    постійними    або призначеними на певний  строк.
Учасник  вправі  в
будь-який  час замінити   свого
представника   у  загальних
зборах  учасників, сповістивши про
це інших учасників.

При
цьому , судова колегія вважає необхідним звернути увагу на те , що матеріали
справи також не містять документів які підтверджують повноваження ОСОБА_8 та
ОСОБА_6. як представників учасників товариства
на проведення та участь у загальних зборах Товариства .

Відповідно
до положень ст. 61 Закону України «Про господарські товариства»   загальні
збори    учасників    товариства    з
обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо
інше не передбачено установчими документами.

Позачергові  загальні
збори  учасників  скликаються
головою товариства   при   наявності
обставин,  зазначених  в
установчих документах,  у  разі
неплатоспроможності  товариства,  а
також у будь-якому   іншому   випадку,
якщо  цього  потребують
інтереси товариства  в  цілому,
зокрема,  якщо  виникає
загроза  значного скорочення
статутного (складеного) капіталу.

Загальні  збори учасників товариства повинні скликатися
також на вимогу виконавчого органу.

Учасники
товариства, що володіють у сукупності
більш  як  20 відсотками голосів, мають право  вимагати
скликання  позачергових загальних
зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що  стосується діяльності товариства. Якщо протягом
25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі
скликати загальні збори учасників.

Але,
як вбачається з матеріалів справи , ініціатором зборів учасників Товариства ,
що відбулися 10.03.08р. , виступив
засновник Товариства ТОВ «Миколаївський центр підготовки плавскладу»м.Миколаїв
в особі директора  ОСОБА_5. При цьому
слід зазначити , що протоколом № 1  від
07.06.06р. головою товариства був обраний
ОСОБА_1та доказів обрання нового голови матеріали справи не містять.

Крім
того , матеріали справи також не містять доказів звернення учасників товариства
до голови з вимогою скликання позачергових зборів.

Таким
чином , судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції  про те, що відповідачем було порушено порядок
скликання та проведення загальних зборів , що відбулися 10.03.08р. , чим
порушені права позивача на управління діяльністю Товариства , протокол
загальних зборів прийнятий з порушенням норм чинного законодавства  . Крім того, судова колегія також
погоджується  з висновком суду  стосовно неправомірного затвердження складу
Ревізійної  комісії.

Враховуючи
викладене, судова колегія дійшла висновку, що рішення господарського суду по
даній справі відповідає фактичним обставинам справи, чинному законодавству, а
мотиви, з яких надана заява про перевірку рішення не можуть бути підставою для
його скасування, оскільки спростовуються матеріалами справи.

Керуючись
ст. 91,  99, 101, 103,  105 Господарського процесуального кодексу
України , суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну  скаргу
Товариства з обмеженою відповідальністю «Миколаївський центр підготовки
плавскладу» м.Миколаїв на рішення господарського суду Донецької області від
02.07.2008р. у справі № 34/62пн - залишити без задоволення.

Рішення
господарського суду Донецької області від 02.07.2008р. у справі № 34/62пн -без
змін.

Постанова
набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову
апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України
у касаційному порядку через апеляційний господарський суд.

Результати
розгляду апеляційної скарги оголошенні в судовому засіданні.

Повний
текст постанови підписаний 03.09.08р.

Головуючий          М.Д.
Запорощенко

Судді:          Р.В.
Волков

А.М.
М'ясищев