Харківський апеляційний господарський суд
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" травня 2008 р.
Справа № 17/676-07

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Олійник В.Ф., судді Гончар Т. В. ,  Кравець Т.В.

при
секретарі -Бухановій Т.А.

за участю
представників:

позивача
- ОСОБА_1.

відповідача
-Боряка С.М.

третьої
особи -Вдовіченка О.Л.

розглянувши у
відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного
господарського суду апеляційні скарги Закритого акціонерного товариства Завод
будівельних розчинів «ГАРАНТ»м. Суми (вх.№804С/2-5) та ОСОБА_2(вх.№805С/2-5)

на рішення господарського суду
Сумської області від 06.03.2008р. по справі №17/676-07 (суддя Коваленко
О.В. )

за
позовом  ОСОБА_2м. Суми

до   Закритого акціонерного товариства Завод
будівельних розчинів «ГАРАНТ»м. Суми

третьої
особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Сумського територіального управління Державної
комісії з цінних паперів та фондового ринку м. Суми

про скасування рішення загальних зборів акціонерів,
поновлення на посаді голови правління ЗАТ та стягнення судових витрат, -

в с т а н о в и л а :

У  грудні 2007 року  ОСОБА_2(ОСОБА_2.) звернувся в суд з позовом
до Закритого акціонерного товариства Заводу будівельних розчинів «ГАРАНТ»м.
Суми (далі ЗАТ «ГАРАНТ») та  третьої
особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору -
Сумського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку м. Суми (далі Сумське територіальне управління ДКЦПФР) про
скасування рішення загальних зборів акціонерів, поновлення на посаді голови
правління ЗАТ та стягнення судових витрат.

ЗАТ
«ГАРАНТ»вказало, що питання проведення загальних зборів та порядок денний були
запропоновані акціонерами на зборах 24 січня 2007 року і позивач брав участь в
засіданні даних зборів. Порядок скликання, проведення  загальних зборів було без порушень діючого
законодавства, а прийняте 15.05.2007р. рішення на цих загальних зборах є
законним, тому просило позов залишити без задоволення.

Рішенням
господарського суду Сумської області від 06.03.2008р. по справі №17/676-07
позов був задоволений частково та постановлено скасувати рішення загальних
зборів акціонерів закритого акціонерного товариства «Завод будівельних розчинів
«Гарант», які відбулись 15.05.2007 р., а в іншій частині позовних вимог
провадження по справі припинити. Цим же рішенням вирішено питання про судові
витрати.

В апеляційній
скарзі ЗАТ «ГАРАНТ»ставиться питання про скасування рішення  суду першої інстанції   з посиланням на те,  що
суд  першої  інстанції
дав невірну оцінку  зібраним  доказам,
висновки  суду  не відповідають обставинам справи, суд
порушив норми матеріального та процесуального права,  а тому просило постановити нове рішення про
відмову ОСОБА_2. в задоволенні позову.

В апеляційній
скарзі ОСОБА_2. просив скасувати рішення суду першої інстанції в частині
припинення провадження по даній справі, оскільки спір щодо поновлення його на
посаді голови правління ЗАТ «ГАРАНТ»відноситься до корпоративних спорів.

Перевіривши
повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та докази по справі
на їх підтвердження, їх юридичну оцінку та доводи апеляційних скарг в межах
вимог, передбачених ст. 101 ГПК України,
колегія суддів приходить до висновку про скасування рішення суду першої
інстанції та прийняття нового про відмову в задоволенні позову ОСОБА_2.
виходячи із наступного.

Розглянувши
справу по суті суд першої інстанції прийшов до висновку, що порядок скликання
та проведення загальних зборів ЗАТ «ГАРАНТ»15.05.2007р.  не відповідав вимогам Статуту ЗАТ «ГАРАНТ»та
Закону України «Про господарські товариства»чим було порушено права ОСОБА_2. як
акціонера, а тому постановив рішення про скасування рішення загальних зборів
ЗАТ «ГАРАНТ»від 15.05.2007р. та припинив провадження по даній справі в частині
позовних вимог ОСОБА_2. щодо поновлення його на посаді голови правління ЗАТ
«ГАРАНТ», оскільки спір щодо поновлення його на посаді голови правління ЗАТ є
трудовим і непідвідомчий господарському суду.

Проте з такими
висновками суду першої інстанції не може погодитись колегія суддів.

Як видно із
матеріалів справи ЗАТ «ГАРАНТ» було створено згідно з рішенням зборів від 16
листопада 1994 року (Протокол №1) шляхом перетворення Сумського державного
заводу будівельних розчинів «Гарант»в
Закрите акціонерне товариство «Завод будівельних розчинів «Гарант»на
підставі приватизації державного майна підприємства і підписання договору
купівлі-продажу від 28 лютого 1994 року
і Установчого договору від 16 листопада 1994 року та є його
правонаступником по всім майновим правам та обов'язкам. (т.1а.с.15об., 89)

Про зазначене
не заперечували сторони.

У статті 62 ГК
України вказано, що підприємство, якщо законом не встановлено інше, діє на
основі статуту.

Статтею 43
Закону України «Про господарські товариства»визначений порядок скликання
загальних зборів акціонерів та вказано, що про проведення загальних зборів
акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим
статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі
за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих
видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії
з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення
зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну
статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з
порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону.
Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних
зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в
зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на
території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за
винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками
акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні
особи, а також міжнародні організації. Будь-який з акціонерів має право вносити
свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів не пізніш як за 30 днів
до їх скликання. Рішення про включення цих пропозицій до порядку денного
приймається виконавчим органом товариства. Пропозиції акціонерів, які володіють
більш як 10 відсотками голосів, вносяться до порядку денного обов'язково.
Рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх
акціонерів не  пізніш як за 10 днів до
проведення зборів у порядку, передбаченому статутом. До скликання загальних
зборів акціонерам повинна бути надана можливість ознайомитись з документами,
пов'язаними з порядком денним зборів. Загальні збори не вправі приймати рішення
з питань, не включених до порядку денного.

Статтею 159 ЦК
України визначено, що порядок скликання і проведення загальних зборів, а також
умови скликання і проведення позачергових зборів та повідомлення акціонерів
встановлюються статутом товариства і законом. Акціонери (їхні представники),
які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості
голосів, що їх має кожний акціонер, який бере участь у зборах.

У статті 41
Закону України «Про господарські товариства»зазначено, що  реєстрація акціонерів (їх представників), які
прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів
у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства
або реєстратором на підставі укладеного з ним
договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів.

Пунктом 7.2.6.
Статуту ЗАТ «ГАРАНТ»визначено, що  про проведення
загальних зборів акціонери повідомляються персонально. Персональне повідомлення
може здійснюватися одним з наступних способів: поштою; телефаксом; шляхом
передачі телефонограм. Крім того, повинно бути зроблено загальне повідомлення
про наступні збори, яке друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням
Товариства та в одному з офіційних друкованих видань Верховної Ради України,
Кабінету Міністрів України або Державної комісії з цінних паперів та фондового
ринку із зазначенням часу і місця їх проведення та порядку денного. Акціонери
вважаються проінформованими про скликання загальних зборів, якщо загальне
повідомлення було зроблено не пізніше як за 45 днів до скликання загальних
зборів і за цей час дата і місце наступних зборів не змінювалися. (т.1 а.с.18)

На позачергових
загальних зборах ЗАТ «ГАРАНТ»від 24 січня 2007 року було прийнято рішення про
проведення загальних зборів з наступним порядком денним:

1.           Звіт про роботу акціонерного
товариства за 2005-2006 роки;

2.           Звіт про фінансові результати
2005-2006 роки;

3.           Звіт ревізійної комісії;

4.           Внесення змін до статуту
підприємства відносно введення посади директора підприємства та розподіл
повноважень директора підприємства і голови правління для запобігання зловживань
службовим становищем;

5.           Вибори директора підприємства,
голови правління, ревізійної комісії та правління. (т.1 а.с.34-36)

Голова
правління ЗАТ «ГАРАНТ»ОСОБА_2. своїм наказом №2-К від 01.03.2007р., в зв'язку з
відбуттям у тарифну відпустку з 1 березня по 4 квітня 2007 року включно,
виконання обов'язків голови правління ЗАТ “ГАРАНТ»поклав на ОСОБА_3. (т.1
а.с.42-43)

В суді
апеляційної інстанції представник ЗАТ «ГАРАНТ»пояснив, що саме ОСОБА_3., як
голова правління Товариства, та член правління, головний бухгалтер Товариства -
ОСОБА_4., яка є дочкою ОСОБА_2., направляли оголошення в газети про час, день
проведення загальних зборів.

Про скликання
на 15.05.2007р. загальних зборів акціонерів ЗАТ «ГАРАНТ», на виконання вимог
ст.43 Закону України «Про господарські товариства», в офіційному друкованому
виданні ДКЦПФР -газеті «Бюлетень. Цінні папери України»№63-64 від 21.03.2007р.
(за 55 днів) та в місцевій газеті «Сумщина»№32 від 24.03.2007р. (за 52 дні)
були зроблені відповідні повідомлення. Про зазначене підтверджує  Сумське територіальне управління ДКЦПФР. (т.1
а.с. 13-14, 121)

На загальних
зборах ЗАТ «ГАРАНТ»кворум учасників зборів був встановлений згідно реєстру
(списку) акціонерів із зазначенням кількості акцій та скріплений підписами
акціонерів, а саме прийняло участь на загальних зборах акціонерів, які мають
85,8% голосів згідно Статуту Товариства. Даний реєстр (список) був підписаний
головою та секретарем зборів ЗАТ «ГАРАНТ», що узгоджується із Статутом
Товариства (т.1 а.с.37)

З реєстрів станом
на 03.05.2007р. та 07.08.2007р. видно, що кількість акцій у акціонерів за даний
період не змінювалась та відповідає зазначеній у списку акціонерів, які були
зареєстровані на зборах 15.05.2007р. (т.1 а.с.44-57)

Наведене
вказує, що порядок скликання та проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ
«ГАРАНТ»не був нарушений та відповідав, як Статуту ЗАТ «ГАРАНТ», так і Закону
України «Про господарські товариства». Рішення на загальних зборах ЗАТ
«ГАРАНТ»15.05.2007р. було прийнято також у відповідності до діючого
законодавства України та в межах компетенції загальних зборів акціонерів ЗАТ
«ГАРАНТ».

Проте
зазначеного судом першої інстанції не було враховано, а тому при таких
обставинах рішення суду першої інстанції не може бути залишеним в силі.

Скасовуючи
рішення суду першої інстанції колегія суддів приймає нове рішення, яким
відмовляє ОСОБА_2. в задоволенні позову з наведених вище підстав.

Наведене також
є підставою для залишення без задоволення заяви ОСОБА_2. про забезпечення
позову, яка надійшла до суду апеляційної інстанції.

Таким чином
колегія суддів задовольняє апеляційну скаргу ЗАТ «ГАРАНТ», а апеляційну скаргу
ОСОБА_2. задовольняє частково, оскільки скасовується рішення суду першої
інстанції в повному обсязі.

На підставі
викладеного та керуючись ст.ст. 99, 101, п. 2 ст. 103, п.п.3,4 ст.104, 105,
106, 110 ГПК України, колегія суддів апеляційного господарського суду
одностайно,-

п о с т а н о в и л а:

Заяву ОСОБА_2про
забезпечення позову залишити без задоволення.

Апеляційну
скаргу Закритого акціонерного товариства Завод будівельних розчинів «ГАРАНТ»м.
Суми задовольнити.

Апеляційну
скаргу ОСОБА_2задовольнити частково.

Рішення господарського суду
Сумської області від 06.03.2008р. по справі №17/676-07 скасувати та прийняти
нове рішення.

В задоволенні
позову ОСОБА_2 про скасування рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ
«ГАРАНТ»від 15.05.2007р., поновлення на посаді голови правління ЗАТ «ГАРАНТ»та
стягнення судових витрат -відмовити.

Справу
№17/676-07 повернути до господарського суду Сумської області.

Головуючий суддя
Олійник В.Ф.

Судді
Гончар Т. В.

Кравець Т.В.