АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________
__________________________________________________________________________________
3/65  тел.(8-0412) 48-16-02
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" червня 2008 р.
Справа № 12/25-К

Житомирський
апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого   судді                                                  Горшкової Н.Ф.

суддів:
Будішевської Л.О.

Майора Г.І.

при
секретарі                                                            Швидченко О.В.
,

за
участю представників сторін:

від
позивача:           ОСОБА_2, довіреність
від 29.10.2007р.,

від
відповідача: Корнійчук Е.В., довіреність від 11.04.2008р.,

від
третіх осіб:

-
ОСОБА_3:            ОСОБА_2, довіреність
від 12.02.2008р.,

-
Державного реєстратора виконавчого комітету Новоград-Волинської міської ради
Житомирської області: не з'явився,

розглянувши
апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Лілія",
м.Новоград-Волинський

на
рішення господарського суду Житомирської області

від
"27" березня 2008 р.  у справі
№ 12/25-К (суддя Сікорська Н.А.)

за  позовом Засновника Товариства з обмеженою
відповідальністю "Лілія" ОСОБА_1, м.Новоград-Волинський

до
Товариства з обмеженою відповідальністю "Лілія",
м.Новоград-Волинський

за
участю третьої особи на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на
предмет спору: ОСОБА_3, м.Новоград-Волинський

та
третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на
предмет спору:  Державного реєстратора
виконавчого комітету Новоград-Волинської міської ради Житомирської області

про
визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів від 24.11.2007р.,

ВСТАНОВИВ:

В грудні 2007р. засновник ТОВ "Лілія" ОСОБА_1 подала до
господарського суду Житомирської області позов про визнання недійсним рішення
позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Лілія" від 24.11.2007р.
При цьому посилається, що згідно її даних, у відповідності до протоколу
позачергових загальних зборів ТОВ "Лілія" від 24.11.2007р. прийнято
рішення про виключення із засновників товариства 6-ти осіб за систематичне
невиконання ними своїх обов'язків (в тому числі і позивача - ОСОБА_1), одну
фізичну особу - за власним бажанням та затверджено установчі документи в новій
редакції. Зазначає, що ОСОБА_1 належала до числа перших засновників ТОВ
"Лілія", що підтверджується установчим договором в редакції 1993 року
(а.с.23-25). Всього, на час створення товариства засновниками було 9 фізичних
осіб, з яких 8 - з долею в його Статутному фонді в розмірі 5,879% та 1 особа
(ОСОБА_4, яка є директором товариства) - з долею 52,968%.  Вважає, що при проведенні зборів було
допущено ряд порушень вимог чинного законодавства України та вимог Статуту ТОВ
"Лілія", а саме порушено ст.ст.54, 60, 61, 62, 64 Закону  України „Про господарські товариства”,  п.13 Установчого договору,  ст.11 Статуту ТОВ, оскільки не дотримано
порядок скликання загальних зборів учасників товариства - останніх не було
належним чином (за 30 днів до їх початку) повідомлено про час та місце
проведення вищевказаних зборів; функції голови зборів виконувала директор
товариства ОСОБА_4, яка не може бути головою зборів; частки шести засновників,
в тому числі і позивача, незаконно передані до статутного фонду товариства.

Рішенням господарського суду Житомирської області від 27.03.2008р.
у справі №12/25-К позов задоволено: визнано
недійсними  рішення позачергових
загальних  зборів учасників ТОВ
"Лілія" від 24.11.2007р. З відповідача на користь позивача
стягнуто  85,00грн. державного мита та
118,00грн. витрат за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Задовольняючи позов, місцевий господарський суд виходив з того, що
позов підтверджується належними доказами, заявлений у відповідності до вимог
чинного законодавства, у зв'язку з чим є обґрунтованим.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням суду, ТОВ "Лілія"
подало апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати з підстав невідповідності
висновків суду обставинам справи та неправильного застосування норм
матеріального права.

Обґрунтовуючи доводи скарги, відповідач вважає, що позачергові
загальні збори від 24.11.2007р. були повноважними, а їх рішення - правомірними,
оскільки на зборах були присутні учасники (представники учасників) товариства,
які володіють у сукупності 70,605% голосів, підтвердженням чого є дійсний
протокол загальних зборів від 24.11.2007р. Зазначає, що перед судом не
ставилось питання визнання недійсним протоколу.

Представник відповідача в судовому засіданні підтримав доводи
апеляційної скарги, вважає рішення суду першої інстанції незаконним та  необґрунтованим, а тому просить його
скасувати, та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити.

Позивач та треті особи не скористалась правом надання письмового
відзиву на апеляційну скаргу, представник позивача та третьої особи - ОСОБА_3 в
засіданні суду заперечив проти доводів, викладених в апеляційній скарзі та
надав пояснення в обґрунтування  своїх
заперечень, вважає рішення господарського суду Житомирської області законним
та  обґрунтованим, а тому просить
залишити його без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Представник третьої особи - Державного реєстратора виконавчого
комітету Новоград-Волинської міської ради Житомирської області  не скористався правом надання письмового
відзиву на апеляційну скаргу та не скористався правом на участь в судовому
засіданні: повноважного представника в судове засідання не направив, про дату,
час та місце судового засідання повідомлений належним чином (а.с.117).

Відповідно до ст.75 ГПК України якщо відзив на позовну заяву і
витребувані господарським судом документи не подано, справу може бути
розглянуто за наявними в ній матеріалами. Згідно приписів ст.99 ГПК України в
апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у
першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених розділом ХІІ ГПК
України. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному
порядку, користується правами,  наданими
суду першої інстанції.

З врахуванням викладеного колегія суддів вважає за можливе
розглянути апеляційну скаргу за відсутності представника третьої особи,
оскільки неявка представників не перешкоджає повному та всебічному розгляду
апеляційної скарги за наявними в матеріалах справи документами. ого засідання
повідомлений належним чином, про що свідчить повідомлення про вручення
поштового відправлення.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали
справи, доводи апеляційної скарги, правильність застосування місцевим
господарським судом норм матеріального та процесуального законодавства,  апеляційний господарський суд вважає скаргу
необґрунтованою, виходячи з наступного:

У відповідності до ч.ч.1, 4 ст.58 Закону України "Про
господарські товариства"  вищим
органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників.
Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному
(складеному) капіталі.

Загальні збори учасників згідно із ч.1 ст.60 вказаного Закону
вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники
учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Учасники
зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості
голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем
зборів.

Статтею 61 Закону України "Про господарські товариства"
передбачено, що загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю
скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими
документами.

Позачергові загальні збори учасників скликаються головою
товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі
неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього
потребують інтереси товариства в цілому.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються
передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та
порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до
скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати
розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним
поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до
скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість
ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не
включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх
учасників, присутніх на зборах.

Виходячи з положень ч.5 ст. 61 Закону України "Про
господарські товариства", незалежно від того, які збори (чергові чи
позачергові) скликаються, порядок повідомлення учасників товариства не
змінюється.

Тобто, у будь-якому випадку, повідомлення про проведення загальних
зборів повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до їх скликання.

Доказів, що всі учасники товариства були своєчасно повідомлені про
проведення 24.11.2007р. позачергових зборів, відповідач не надав.

Відповідач не заперечив, що повідомлення учасників товариства про
проведення загальних зборів, всупереч вимогам ст.61 Закону України "Про
господарські товариства" було здійснено з порушенням вищевказаного порядку
та строків. Зазначив, що майже всі учасники товариства знали про скликання
зборів 24.11.2007р. та майже всі були на них присутні.

Згідно Установчого договору Товариства з обмеженою
відповідальністю "Лілія" (а.с.37-40) його  засновниками є 9 осіб, однак, з врахуванням
рішення зборів від 15.07.94р. (а.с.32), яким з числа учасників товариства
виключено 2 особи, повідомленими про проведення загальних зборів повинні бути 7
учасників.

Як вбачається з протоколу зборів від 24.11.2007р., він містить
інформацію про тих учасників, які, за даними позивача, з'явилися на загальні
збори товариства та кількість їх голосів. Згідно вищевказаного протоколу на
зборах 24.11.07р. були присутні 3 учасники (ОСОБА_4 - 52,968%, ОСОБА_1 -
5,879%, ОСОБА_3 - 5,879%), крім того, 4-го учасника (ОСОБА_5 - 5,879%, довіреність
від 12.10.2007р. (а.с.84,85) представляла ОСОБА_4

Аналізуючи зміст протоколу, можна дійти до висновку, що в
голосуванні приймала участь лише одна особа, а саме ОСОБА_4, представляючи
власні інтереси та інтереси ОСОБА_5, що становить 58,847% голосів, оскільки
лише її підпис посвідчує результати голосування, інформація про волевиявлення
інших учасників щодо прийняття рішень по питаннях повістки денної зборів в
протоколі від 24.11.2007р. відсутня.

Приписами ч.5 ст.60 Закону України "Про господарські
товариства" та ст.10 Статуту ТОВ передбачено, що ведення протоколу
організовує голова зборів, секретар зборів, що призначається головою (не є
членом зборів учасників), веде протокол; протокол підписується усіма
засновниками (їх представниками), які присутні на зборах. Натомість у протоколі
від 24.11.2007р. відсутня інформація про обрання засновниками, присутніми на
зборах, голови зборів, призначення секретаря, протокол не підписаний усіма
засновниками, які згідно протоколу, були присутні на зборах, як цього вимагає
ст.10 Статуту ТОВ. Якщо ж і припустити, що саме ОСОБА_4, яка є директором ТОВ,
організувала ведення вищезазначеного протоколу, то ч.6 ст. 62 Закону України
"Про господарські товариства" та ст.11 Статуту ТОВ чітко вказують, що
директор не може бути одночасно головою загальних зборів учасників товариства.

З огляду на викладене, при веденні та оформленні протоколу
загальних зборів від 24.11.2007р. не дотримано норм чинного законодавства та
Статуту ТОВ, тому він не може бути належним доказом зазначених у ньому обставин
стосовно присутніх на зборах учасників та їх волевиявлення під час голосування
по питаннях повістки денної.

Не може бути доказом присутності на зборах 24.11.2007р. ОСОБА_4,
ОСОБА_1, ОСОБА_3 і наданий відповідачем реєстр учасників товариства, оскільки,
всупереч вимог ч. 2 ст.60 Закону України "Про господарські
товариства", його не підписано головою та секретарем зборів.

Наданий позивачем протокол
і реєстр учасників товариства від 24.11.2007р. не можуть бути належними
доказами обізнаності  учасників
товариства про скликання загальних зборів 24.11.2007р., повноважності останніх
та правомірності прийняття ними рішень, як того вимагають ч.1 ст. 60 та ч.5 ст.
61 Закону України "Про господарські товариства".

Акт від 24.11.2007р. (а.с.67) не може бути підтвердженням
повноваження зборів, оскільки  такого
документа, як доказу повноважності загальних зборів учасників ТОВ взагалі не
передбачено ні чинним законодавством, ні статутом товариства, підписали його особи,
які не являються учасниками ТОВ (крім ОСОБА_4).

У відповідності до ст.32 ГПК України, доказами у справі є будь-які
фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку
встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких  ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а
також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення
господарського спору. Ці дані встановлюються письмовими і речовими доказами,
висновками судових експерті, поясненнями представників сторін та інших осіб,
які беруть участь в судовому процесі. В необхідних випадках на вимогу судді
пояснення представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому
процесі, мають бути викладені письмово.

Згідно ст.34 ГПК України
господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.
Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені
певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами
доказування.

Враховуючи вищевказані норми ГПК України та ст.61 Закону України
"Про господарські товариства", суд першої інстанції дійшов
правильного  висновку, що матеріали
справи не містять належних доказів повідомлення учасників товариства, у
встановленому законом порядку, про час та місце проведення загальних зборів
товариства, а також присутності на позачергових зборах учасників товариства
ОСОБА_1 та ОСОБА_3

Отже, відповідачем дійсно було порушено порядок скликання зборів
учасників товариства, що призвело до позбавлення можливості учасників
товариства попередньо ознайомитися з порядком денним зборів від 24.11.2007р. та
до неможливості реалізації учасниками своїх прав:

-  вимагати розгляду питання
на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш
як за 25 днів до початку зборів (2 ст.60, ч.5 ст. 61 Закону України "Про
господарські товариства");

- на ознайомлення (не пізніш як за 7 днів до скликання загальних
зборів) з документами, внесеними до порядку денного (ч.5 ст.61 Закону України
"Про господарські товариства").

Згідно ст.10 Закону України "Про господарські
товариства", учасники товариства, зокрема, мають право брати участь в
управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах,
та можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими
документами товариства.

Виходячи з вищевикладеного, та враховуючи, що вплив учасника
товариства на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише
голосуванням, тобто впливом голосів позивачів на зміну результатів голосування
з прийнятих загальними зборами рішень, суд вважає, що у зв'язку з порушенням
відповідачем передбаченого законодавством порядку скликання і проведення
загальних зборів учасників дійсно було істотно порушено також інші права
учасників товариства (зокрема права на своєчасне ознайомлення з порядком денним
зборів; з документами, внесеними до порядку денного; на внесення на розгляд
загальних зборів інших питань; належним чином підготуватися до розгляду питань
порядку денного), в тому числі і позивачів по справі.

Вищезазначені порушення, допущені при проведенні позачергових
загальних зборів ТОВ "Лілія" від 24.11.2007р. є достатніми для
визнання прийнятих ними рішень недійсними.

Крім того, судом встановлено, що згідно протоколу загальних зборів
учасників Товариства з обмеженою відповідальністю від 24.11.07р. (а.с.9-11), до
його порядку денного було включено три питання. Зокрема, першим розглядалося
питання: "Про роботу товариства та його учасників”. Фактично ж по
вказаному питанню було прийнято рішення про виключення зі складу учасників
товариства 5-ти його учасників та про передачу товариству і розподіл між
учасниками їх долі у Статутному фонді. Тобто на зборах від 24.11.2007р. було
прийнято рішення з питань, не включених до порядку денного загальних
зборів.

Що стосується передачі товариству і розподілу між учасниками долі
виключених учасників у Статутному фонді ТОВ, зазначене рішення є неправомірним,
оскільки прийнято з порушенням ст.ст. 54,64 Закону України "Про
господарські товариства". Згідно зазначених статей, при виході учасника з
ТОВ йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його
частці у статутному (складеному) капіталі. Однак в протоколі від 24.11.2007р.
не зафіксовано прийняття рішення по вказаному питанню.

З врахуванням викладених обставин колегія суддів апеляційного
господарського суду вважає, що господарський суд першої інстанції обґрунтовано
визнав  недійсними  рішення позачергових загальних  зборів учасників ТОВ "Лілія" від 24.11.2007р.

Судовою колегією не встановлено порушень або неправильного
застосування норм процесуального чи матеріального права судом першої інстанції,
які можуть бути підставою для скасування оскаржуваного рішення.

Доводи відповідача, наведені в апеляційній скарзі, спростовуються
матеріалами справи та не  ґрунтуються на
вимогах чинного законодавства.

Рішення  господарського суду
Житомирської  області від 27.03.2008р. у
справі №12/25-К відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам і
матеріалам справи, підстав для скасування вказаного рішення та задоволення
апеляційної скарги не вбачається.

Керуючись ст.ст.
101,103,105 Господарського процесуального кодексу України, Житомирський
апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду Житомирської області від 27 березня
2008 року у справі №12/25-К залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з
обмеженою відповідальністю "Лілія", м.Новоград-Волинський  - без задоволення.

2. Справу  №12/25-К
повернути до господарського суду Житомирської області.

Головуючий
суддя
Горшкова Н.Ф.

судді:

Будішевська Л.О.

Майор
Г.І.

Віддруковано
6прим.:

--------------------------------

1
- до справи;

2
- позивачу;

3
- відповідачу;

4,
5 - третім особам;

6
- в наряд