ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

Іменем
України

10.06.08
Справа №10/247/08

Колегія суддів Запорізького апеляційного господарського суду
у складі:

Головуючий суддя Федоров І.О. судді  Хуторной В.М.    , Мірошниченко М.В.

при секретарі Пересаді О.В.

В
присутності представника позивача - ОСОБА_2., довіреність № 411222 від 02.04.08
р., ОСОБА_3 довіреність № 411222 від 02.04.2008 р.; від відповідача - Ботов
М.Г., довіреність від 02.06.08 р.;

Розглянув в судовому засіданні апеляційну скаргу
Товариства з обмеженою відповідальністю «ГІНЕЦІЯ ЛК» на рішення господарського
суду Запорізької області від 29.04.2008 р. по справі № 10/247/08

за позовом - ОСОБА_1, м. Запоріжжя (далі ОСОБА_1.);

до
відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «ГІНЕЦІЯ ЛК», м.
Запоріжжя (далі ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК»);

про
визнання недійсним рішення загальних зборів учасників та другої редакції
статуту

ВСТАНОВИВ:

Розпорядженням голови Запорізького апеляційного
господарського суду № 1129 від 09.06.2008 р. справу № 10/247/08 передано для
розгляду колегії у складі: Федоров І.О. (головуючий), Хуторной В.М.
(доповідач), Мірошниченко М.В., якою справа прийнята до розгляду.

Рішенням господарського суду Запорізької області від
29.04.2008 р. по справі № 10/247/08 (суддя Алейникова Т.Г.) позов задоволено.
Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК», оформлене
протоколом №23-08-06 від 23.08.06 р. та другу редакцію Статуту ТОВ «ГІНЕЦІЯ
ЛК», зареєстровану 08.09.06 р. за № 2002304 Виконавчим комітетом
Запорізької міської ради.

Вказане рішення мотивовано тим, що в порушення п. 8.3
Статуту ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» ОСОБА_1. не було надіслано повідомлення про проведення
зборів, внаслідок чого вона була на них відсутня і не мала змоги реалізувати
свої законні права. У відповідності до п. 8.6 Статуту ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» збори
вважаються повноважними, якщо в них беруть участь учасники, що володіють в
сукупності 60 відсотками голосів, без участі позивача збори були
неповноважними. Відповідачем було порушено ст. ст. 117, 144 ЦК України, ст. 64
Закону України «Про господарські товариства» від 19 вересня 1991 року № 1576-XII
(далі Закон «Про господарські товариства»), тому суд визнав позовні вимоги
обґрунтованими та задовольнив їх.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду, ТОВ
«ГІНЕЦІЯ ЛК», відповідач по справі, у поданій суду апеляційній скарзі вказує на
порушення господарським судом норм процесуального та матеріального права.
Вважає, що відсутність позивача на зборах учасників 23.08.06 р., яку суд визнав
встановленою, не доведена належними доказами, у протоколі № 23-08-06 загальних
зборів учасників ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» від 23.08.06 р. чітко зазначено про причини
виключення позивача з товариства.

Представник відповідача в судовому засіданні підтримав
доводи апеляційної скарги та надані до неї пояснення від 10.06.08 р., просить
апеляційну скаргу задовольнити, рішення по даній справі скасувати. Представник
позивача в судовому засіданні заперечив проти доводів апеляційної скарги,
просить її відхилити, рішення суду першої інстанції залишити без змін. За
клопотанням представників сторін судовий процес здійснювався без фіксації технічними
засобами, за їх згодою в судовому засіданні 10.06.2008 р. оголошено лише
вступну та резолютивну частину постанови.

Відповідно до ст. 99 ГПК України, апеляційний
господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується
правами наданими суду першої інстанції.

Згідно ст. 101 ГПК України, апеляційний господарський
суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і
обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Сутність спору:

Рішенням загальним зборів учасників №1 від 14 грудня
2004 року було створено Товариство з обмеженою відповідальністю «ГІНЕЦІЯ ЛК» з
наступним складом учасників:

ОСОБА_1- 50 % статутного капіталу, що у грошовому вимірі
дорівнює 11850 гривень;

ОСОБА_4- 25 % статутного капіталу, що у грошовому вимірі
дорівнює 5925 гривень;

ОСОБА_5- 25% статутного капіталу, що у грошовому вимірі
дорівнює 5925 гривень.

Юридичною адресою ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» було визначено:
69095, м. Запоріжжя, вул. Жуковського б. 78, кв. 21.

Загалом статутний фонд становив 23700 гривень.

Згідно акту оцінки внесків та прийому-передачі майна для
створення Статутного фонду (капіталу) ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» ОСОБА_1до статутного
фонду товариства було внесено майно (ноутбук «DELL») вартістю 7000 грн.;
ОСОБА_4. до статутного фонду товариства було внесено майно (комплект меблів та
телевізор) загальною вартістю 3000 грн.; ОСОБА_5. було внесено майно
(комп'ютер) вартістю 5000 грн.

Державну реєстрацію юридичної особи проведено 16.12.04
р.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» №
23-08-06 від 23 серпня 2006 року:

- частка ОСОБА_1у статутному капіталі ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК»,
яка дорівнювала 50%, була зменшена до 29,54%;

- ОСОБА_1було виключено зі складу учасників
(засновників) товариства у зв'язку з перешкоджанням іншим учасникам товариства
у досягненні мети товариства, систематичним невиконанням, неналежним чином
виконанням зобов'язань засновників;

- перерозподілено частки учасників товариства із
збільшенням частки ОСОБА_4. у статутному капіталі товариства до 50%, що становить
11580 грн. та збільшення частки ОСОБА_5. до 50 %, що становить 11580 грн.;

- вирішено доручити звернутися до державного реєстратора
виконавчого комітету Запорізької міської ради Бараненку М.М. та Ботову М.Г. з
питання проведення державної реєстрації змін до установчих документів
товариства.

Державну реєстрацію змін до установчих документів
(другої редакції статуту) ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» проведено 08.09.06 р.

Колегія суддів, проаналізувавши на підставі фактичних
обставин справи застосування норм матеріального та процесуального права при
винесенні оскаржуваного судового рішення, знаходить апеляційну скаргу такою, що
не підлягає задоволенню з таких підстав.

Згідно ч. 3 ст. 144 ЦК України до моменту державної
реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю його учасники повинні
сплатити не менше ніж п'ятдесят відсотків суми своїх вкладів. Частина
статутного капіталу, що залишилася несплаченою, підлягає сплаті протягом
першого року діяльності товариства. Якщо учасники протягом першого року
діяльності товариства не сплатили повністю суму своїх вкладів, товариство
повинно оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати
відповідні зміни до статуту у встановленому порядку або прийняти рішення про
ліквідацію товариства.

Дійсно, позивачем не надано доказів внесення протягом
року в повному обсязі своєї частки до статутного фонду товариства з обмеженою
відповідальністю.

Але, в даному випадку рішення загальних зборів учасників
ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» № 23-08-06 від 23 серпня 2006 року про зменшення частки
позивача та перерозподілення часток між іншими учасниками не відповідає
положенням ч. 3 ст. 144 ЦК України, оскільки товариством не було зменшено
статутний капітал товариства і не зареєстровано відповідні зміни до статуту, не
було прийнято рішення про ліквідацію товариства.

Як вбачається з оскаржуваного рішення загальних зборів,
статутний капітал після перерозподілення часток учасників залишився незмінним,
отже і зменшення частки ОСОБА_1. відбулось неправомірно, всупереч ч. 3 ст. 144
ЦК України, тому прийняття подальших рішень порядку денного згідно рішення
загальних зборів учасників ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» № 23-08-06 від 23 серпня 2006 року
мало відбуватись із врахуванням голосів ОСОБА_1. в кількості 50 %.

Згідно ч. 4 ст. 16 Закону «Про господарські товариства»
рішення товариства про зміни розміру статутного (складеного) капіталу набирає
чинності з дня внесення цих змін до державного реєстру.

Тому, у будь-якому випадку рішення про зменшення
статутного фонду ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК», яке не було прийнято учасниками згідно ч. 3
ст. 144 ЦК України, підлягало б державній реєстрації, а вже після цього мало
відбуватись прийняття інших рішень загальними зборами учасників ТОВ «ГІНЕЦІЯ
ЛК».

Відповідно до ст. 64 Закону «Про господарські
товариства» учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично
не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями
досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі
рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50
відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей
учасник (його представник) у голосуванні участі не бере. Виключення учасника з
товариства призводить до наслідків, передбачених статтями 54 і 55 цього Закону.

Згідно п. 8.7 статуту ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» при вирішенні
питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо
за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50
відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Таким чином, за рішення про виключення учасника
товариства з обмеженою відповідальністю мають проголосувати учасники, що
володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів
учасників товариства. Виключення учасника, який володіє 50 % загальної
кількості голосів учасників товариства за умови, коли він не бере участь у
голосуванні, згідно ст. 64 Закону «Про господарські товариства» є неможливим та
відбувається лише всупереч вимогам вказаної норми закону.

Враховуючи неправомірність зменшення частки ОСОБА_1.
іншими учасниками з 50 % до 29,54 %, рішення про виключення зі складу ТОВ
«ГІНЕЦІЯ ЛК» було прийнято в порушення ст. 64 Закону «Про господарські
товариства», оскільки було прийнято з недостатньою для цього кількістю голосів
учасників.

Крім того, застосування ст. 64 Закону «Про господарські
товариства», як підстави для виключення одного з учасників товариства з
обмеженою відповідальністю, можливе ще й за умови наявності фактів, що
підтверджують систематичність невиконання або неналежного виконання обов'язки,
або перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства.

Згідно 3.10 Рекомендацій Президії Вищого господарського
суду України «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що
виникають з корпоративних відносин» від 28.12.07 р. № 04-5/14 у рішенні про
виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано
причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних
обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність
невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями
(бездіяльністю) учасник перешкоджає досягнення цілей товариства. Відсутність
відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути
підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

В прийнятому рішенні загальних зборів учасників ТОВ
«ГІНЕЦІЯ ЛК» № 23-08-06 від 23 серпня 2006 року, виключення ОСОБА_1. зі складу
учасників товариства обґрунтовано наступними причинами: порушенням учасником
(ОСОБА_1.) обов'язків учасника товариства через не внесення в повному обсязі
своєї частки до статутного фонду, що спричиняє товариству шкоду; перешкоджанням
діяльності товариства через відсутність участі у діяльності товариства,
ігнорування загальних зборів товариства та заважання у прийнятті важливих
рішень, чим створюються перепони для досягнення мети товариства.

Разом з тим, у вказаному рішенні не наведено, які саме
конкретні факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення
учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником
товариства його обов'язків, оскільки невнесення в повному обсязі своєї частки
не є систематичним порушення та тягне за собою інші передбачені законом та
статутом наслідки, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає
досягнення цілей товариства, позивачем не надано доказів наявності таких
фактів, зокрема щодо ігнорування загальних зборів товариства та перешкоджання
його діяльності.

Згідно з п. 5.4 Статуту ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» у разі неналежного
виконання учасником зобов'язань згідно установчих документів товариства він
зобов'язаний відшкодувати товариству заподіяні збитки, але в порушення цього
положення учасники виключили позивача зі складу товариства, хоча це і не
передбачено статутом з таких підстав.

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону «Про господарські
товариства» про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються
передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення загальних
зборів та порядку денного.

Згідно тієї ж ст. 61 Закону «Про господарські
товариства» та п. 8.3 статуту ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» збори скликаються при
необхідності, але не менш ніж два рази на рік головою загальних зборів
товариства. Учаснику (представнику учасника) надсилається письмове повідомлення
за 30 днів до скликання загальних зборів. В повідомленні зазначається час і
місце проведення зборів та порядок денний.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна
довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та
заперечень.

Відповідачем не доведено дотримання порядку скликання
загальних зборів учасників ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК», оскільки на прохання суду надати
докази письмового повідомлення за 30 днів до скликання загальних зборів
учасників ОСОБА_1., представник відповідача пояснив, що ОСОБА_1. була
повідомлена про час і місце проведення зборів в телефонному режимі. ОСОБА_1.
свою участь у загальних зборах 23.08.06 р. не визнає, стверджує, що в цей день
знаходилась у 2-ій міській клінічній лікарні, м. Кривій ріг, що підтверджує
медичною довідкою від 23.08.06 р., оригінал якої залучено до матеріалів справи.
На пропозицію суду надати оригінал оскаржуваного протоколу, представник ТОВ
«ГІНЕЦІЯ ЛК» відповів відмовою, що зафіксовано протоколом судового засідання.
Відсутність оригіналу протоколу загальних зборів, позбавляє суд можливості
провести судову експертизу з метою встановлення справжності підпису ОСОБА_1. на
цьому протоколі. За таких обставин, суд вважає не доведеним факт участі
ОСОБА_1. у загальних зборів ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» 23.08.06 р. Усі рішення, прийняті
на загальних зборах учасників ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» 23.08.06 р. є неправомочними,
оскільки відсутній кворум голосів, передбачений п. 8.6 Статуту товариства (60%
голосів).

Господарський суд Запорізької області прийшов до вірного
висновку щодо визнання недійсним другої редакції статуту відповідача, що
зареєстрована 08.09.06 р. через те, що вказана редакція статуту зареєстрована
на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» № 23-08-06 від
23 серпня 2006 року, яке не відповідає вимогам закону та відповідно підлягає
визнанню недійсним. Крім того, друга редакція статуту ТОВ «ГІНЕЦІЯ ЛК» від
08.09.06 р. порушує права позивача як учасника господарського товариства,
передбачених ч. 1 ст. 116 ЦК України та ч. 1 ст. 10 Закону «Про господарські
товариства», зокрема право ОСОБА_1. брати участь в управлінні товариством, в
розподілі прибутку та право на одержання своєї частки.

З огляду на викладене, колегія суддів не вбачає підстав
для скасування рішення господарського суду Запорізької області.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 101 - 105
Господарського процесуального кодексу України , суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою
відповідальністю «ГІНЕЦІЯ ЛК», м. Запоріжжя залишити без задоволення, а рішення
господарського суду Запорізької області від 29.04.2008 р. по справі № 10/247/08
- без змін.

Постанову оформлено відповідно до ст. 84 ГПК України
12.06.2008 р.

Головуючий суддя Федоров І.О.

судді  Хуторной В.М.

Мірошниченко М.В.