донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

23.07.2008 р.                                                              справа №40/111пн

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:

Запорощенка М.Д.

суддів

Волкова Р.В. , Гези Т.Д.

за участю представників сторін:

від позивача:

Вовкотруб О.О. за довіреністю

Чипіжко Г.С. за довіреністю

від відповідачів:

1. Марченко В.М. за довіреністю

2. Скиба С.Г. за довіреністю

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" м. Запоріжжя

на рішення господарського суду

Донецької області

від

17.06.2008 року

по справі

№40/111пн (Підченко Ю.О.)

за позовом

Відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" м. Запоріжжя

до

1. Відкритого акціонерного товариства "Шахта "Комсомолець Донбасу" м.Кіровське

2. Відкритого акціонерного товариства "Павлоградвугілля" м. Павлоград

про

визнання відсутності права

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Донецької області від 17.06.2008 року у задоволенні первісного позову Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго»до Відкритого

акціонерного товариства «Шахта «Комсомолець Донбасу»та Відкритого акціонерного товариства «Павлоградвугілля»- відмовлено.

Зустрічний позов відкритого акціонерного товариства “Шахта “Комсомолець Донбасу»та відкритого акціонерного товариства “Павлоградвугілля” до відкритого акціонерного товариства “Дніпроенерго” –задоволений.

Визнано право власності відкритого акціонерного товариства “Шахта “Комсомолець Донбасу” на прості іменні акції у кількості 1 021 717 номінальною вартістю 25,00 гривень на загальну номінальну суму 25 542 925,00 гривень (форма існування цінних паперів –документарна, код цінних паперів (ISIN) , Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 446/1/07, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 23 жовтня 2007 року), емітовані відкритим акціонерним товариством “Дніпроенерго”.

Визнано право власності відкритого акціонерного товариства “Павлоградвугілля” на прості іменні акції у кількості 1 021 717 номінальною вартістю 25,00 гривень на загальну номінальну суму 25 542 925,00 гривень (форма існування цінних паперів –документарна, код цінних паперів (ISIN) , Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 446/1/07, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 23 жовтня 2007 року), емітовані відкритим акціонерним товариством “Дніпроенерго”.

Не погоджуючись з рішенням суду, позивач, Відкрите акціонерне товариство «Дніпроенерго», звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить суд, рішення господарського суду Донецької області від 17.06.08р. по справі № 40/111пн скасувати та прийняте нове рішення.

В обґрунтування своїх вимог скаржник посилається на те, що суд першої інстанції помилково трактує в контексті спірних правовідносин норми частини 2 ст. 28 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», згідно з якою сутністю закритого (приватного) розміщення є безпосередня пропозиція цінних паперів заздалегідь визначеному колу осіб, а у випадку, що розглядається –інвесторам у справі про банкрутство відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго». Таким чином, вважає що суд хибно стверджував, що при розміщенні цінних паперів у такий спосіб їх власник відомий заздалегідь і тому момент набуття права власності на спірні акції слід визначати, виходячи із поняття першого власника –особи, яка отримала цінні папери у власність безпосередньо в емітента. Суд помилково не бере до уваги норми 1 ст. 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»№ 3480-IV від 23.02.2006р. згідно з якою акція –це іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності а припинення акціонерних товариств. Стверджує, що суд поверхнево оцінює значення для даної справи постанови Запорізького апеляційного суду від 21.12.2007р. у справі № 19/203/07, залишеної без змін постановою Верховного суду України від 08.04.2008р. Суд безпідставно не врахував доводи позивача в частині п.3.2. розділу 3 «Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств», затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 221 від 30.12.1998р.

Відповідачі у відзиві заперечують проти апеляційної скарги, вважають, що суд першої інстанції правомірно дійшов до висновку, що відповідачі у справі є добросовісними набувачами права власності на прості іменні акції у кількості 2 043 434 штуки номінальною вартістю 25,00грн. кожна на загальну суму 51 085 850,00грн. , свідоцтво про реєстрацію випуску акцій за № 446/1/07, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 23 жовтня 2007р., емітовані ВАТ «Дніпроенерго». Просять суд апеляційної інстанції, рішення господарського суду Донецької області від 17.06.2008р. залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Згідно зі ст. 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв’язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення заявника скарги та позивача судова колегія встановила наступне.

12.12.2001р. господарським судом Запорізької області було порушено справу № 5/5/466 (01) про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго».

28.11.2003р. ухвалою Господарського суду Запорізької області у справі № 5/5/466 (01) було введено процедуру санації ВАТ «Дніпроенерго». До участі у справі в якості інвесторів були залучені Відкрите акціонерне товариство «Шахта «Комсомолець Донбасу»та Відкрите акціонерне товариство «Павлоградвугілля».

02.07.2007р. згідно протоколу установчих зборів та у відповідності до плану санації Відкритим акціонерним товариством «Шахта «Комсомолець Донбасу»та Відкритим акціонерним товариством «Павлоградвугілля»створено Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційне Товариство».

08.08.2007р. було прийнято рішення про його реорганізацію шляхом приєднання до Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго», затверджені умови обміну часток у статутному фонді на акції, погоджений проект договору про приєднання, а також вирішені питання, пов’язані з реорганізацією.

06.09.2007р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Інвестиційне Товариство»та Відкритим акціонерним товариством «Дніпроенерго»був укладений договір про приєднання. Умовами цього договору був обмін частками у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційне Товариство»на акції Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго». Таким чином, статутний капітал Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційне Товариство»складав 51 085 850,00 грн. і був поділений на 2 043 434 частки номінальною вартістю 25 грн. кожна, які належали Відкритому акціонерному товариству “Шахта “Комсомолець Донбасу” та Відкритому акціонерному товариству “Павлоградвугілля” в рівних частинах, тобто по 1 021 717 часток номіналом 25 грн. на загальну суму 25 542 925 грн. За умовами договору про приєднання ці частки підлягали обміну кожна на 1 021 717 простих іменних акцій номінальною вартістю 25,00 грн. на загальну суму 25 542 925 грн., емітованих Відкритим акціонерним товариством “Дніпроенерго”.

10.10.2007р. актом була оформлена передача майна, майнових та інших прав та обов’язків Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційне Товариство»Відкритому акціонерному Товариству «Дніпроенерго». Також були оформлені письмові зобов'язання видати учасникам Товариства з обмеженою відповідальністю “Інвестиційне

Товариство” прості іменні акції у кількості, встановленій угодою про приєднання. Державним реєстратором виконавчого комітету Запорізької міськради 15.10.2007 р. внесені зміни до статутних документів Відкритого акціонерного товариства “Дніпроенерго”, що випливають із факту приєднання до нього шляхом реорганізації Товариства з обмеженою відповідальністю “Інвестиційне Товариство”.

23.10.2007р. Державною комісією з цінних паперів а фондового ринку здійснено реєстрацію випуску простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства “Дніпроенерго” на загальну суму 149 185 800 гривень номінальною вартістю 25,00 гривень у кількості 5 967 432 штуки, а також видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 446/1/07. На підставі цього Національним депозитарієм України зазначеним цінним паперам присвоєно ідентифікаційний номер, свідоцтво про реєстрацію попереднього випуску акцій анульовано.

Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, заслухавши пояснення та доводи повноважних представників сторін , колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку про необґрунтованість апеляційної скарги з таких підстав.

Згідно ч. 4 ст.5 Закону України “Про Національну депозитарну систему”, право власності на цінні папери посвідчується сертифікатом.

Приписами ч. 2 ст.28 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок” сутністю закритого (приватного) розміщення є безпосередня пропозиція цінних паперів заздалегідь визначеному колу осіб, а у випадку, що розглядається - інвесторам у справі про банкрутство Відкритого акціонерного товариства “Дніпроенерго”.

В зв’язку з цим, судова колегія погоджується з висновком господарського суду, що при розміщенні цінних паперів у такий спосіб їх власник відомий заздалегідь, момент набуття права власності на спірні акції слід визначати, виходячи із законодавчого визначення терміну “перший власник”.

Відповідно до абзацу 11 ст.1 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок”, перший власник - це особа, яка отримала цінні папери у власність безпосередньо в емітента. Отримання відповідачами за первісним позовом акцій емісії Відкритого акціонерного товариства “Дніпроенерго” підтверджений доказами у справі в повному обсязі, також про це свідчить реєстрація Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку випуску простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства “Дніпроенерго”, присвоєння їм міжнародного ідентифікаційного номеру і анулювання попереднього випуску акцій. Факт передачі акцій зафіксований у журналі обліку розміщення, який складено позивачем у відповідності до приписів пункту 2 Розділу VI Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 1000 від 17.10.2006 року.

За приписами пункту 6 Розділу VI даного Положення, до виготовлення сертифікатів акцій та видачі їх власникам визначеним способом права власності на акції підтверджуються договором на придбання акцій та/або тимчасовим свідоцтвом, виданим особам, які придбають цінні папери. В даному випадку, це договір про приєднання, на виконання умов якого відповідачам видані тимчасові свідоцтва про право власності на спірні акції.

Відповідно до ч. 1 ст.328 Цивільного кодексу України право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема, із правочинів. Спірні акції отримані

відповідачами в результаті реалізації плану санації, що затверджений господарським судом Запорізької області в процедурі банкрутства Відкритого акціонерного товариства “Дніпроенерго”. Підставою виникнення права власності відповідачів на спірні акції, є правочин про приєднання юридичної особи, створеної інвесторами, з одночасною передачею боржнику майнових активів в обмін на акції. За даних обставин, судова колегія вважає доводи апеляційної скарги в цій часині необгрунтованими, а висновок суду першої інстанції про те, що спосіб набуття Відкритим акціонерним товариством “Шахта “Комсомолець Донбасу” та Відкритим акціонерним товариством “Павлоградвугілля” права власності на акції, емітентом яких є Відкрите акціонерне товариство “Дніпроенерго” є законним, таким, що ґрунтується на нормах закону.

Стосовно вимог за зустрічним позовом, необхідно зазначити, що:

-          по –перше, судовою колегією не встановлено фактів порушень норм матеріального або процесуального права господарським судом в цій частині, висновки суду відповідають обставинам справи.

-          по –друге, апелянтом не заявлено вимог щодо скасування рішення господарського суду відносно зустрічного позову та, відповідно й доводів щодо не законності рішення суду першої інстанції в цій частині.

Судова колегія вважає, що рішення господарського суду по даній справі відповідає фактичним обставинам справи, є законним та обґрунтованим, а доводи, які заявлені позивачем в апеляційній скарзі не можуть бути визнані обґрунтованими.

Керуючись статтями 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго»на рішення господарського суду Донецької області від 17.06.2008 року у справі № 40/111пн залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Донецької області від 17.06.2008 року у справі № 40/111пн залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд.

Результати розгляду апеляційної скарги оголошені в судовому засіданні.

Повний текст постанови підписаний 23.07.2008р.

Головуючий          М.Д. Запорощенко

Судді:          Р.В. Волков

Т.Д. Геза