ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 липня 2008 р.

№
5020-7/026

Вищий господарський суд
України у складі колегії  суддів :

головуючого

Овечкіна
В.Е.,

суддів

Чернова
Є.В.,

Цвігун
В.Л.

за   участю
представників:

позивача

- не
з'явився,

відповідача

-
Дубовіс О.Б.,

розглянувши
у відкритому судовому
засіданні  касаційну скаргу

ОСОБА_1

на
постановувід
17.04.2008 Севастопольського апеляційного господарського суду

у
справі

№5020-7/026

за  позовом

ОСОБА_1

до

ТОВ
"Холдинг "Южний"

про

визнання
недійсним рішень позачергових загальних зборів учасників  ТОВ "Холдинг "Южний" від
20.11.2007

ВСТАНОВИВ:

Рішенням
господарського суду м.Севастополя від 18.03.2008 (суддя Ілюхіна Г.П.) позов
задоволено у зв'язку  з невідповідністю
оспорюваних рішень чинному законодавству та порушенням ними прав та
охоронюваних законом інтересів позивача.

Постановою
Севастопольського апеляційного господарського суду від  17.04.2008 (судді: Гонтар В.І., Борисова
Ю.В., Черткова І.В.) рішення скасовано, в позові відмовлено у зв'язку з
необґрунтованістю позовних вимог.

ОСОБА_1
в поданій касаційній скарзі просить постанову скасувати, рішення залишити без
змін, посилаючись на значне порушення апеляційним судом норм матеріального та
процесуального права, а саме ст.ст.58,59, ч.5 ст.61 Закону України  "Про господарські товариства".
Зокрема, скаржник вважає, що порядок денний, викладений у протоколі
позачергових  загальних зборів учасників
ТОВ "Холдинг "Южний" від 20.11.2007, вказує на те, що питання
порядку денного, які оголошувались учаснику ОСОБА_1 у повідомленні про
скликання загальних зборів, до нього не увійшли. А це говорить про те, що
ОСОБА_1 не міг знати, які питання будуть дійсно розглянуті загальними зборами
Товариства, а тому не мав можливості належним чином підготуватися до розгляду
питань порядку денного та ознайомитися з документами, внесеними до порядку
денного зборів, що є порушенням його прав, передбачених ч.5 ст.61 Закону
України  "Про господарські
товариства". Окрім того, на думку позивача, виходячи зі змісту ст.ст.58,59  Закону України  "Про господарські товариства"
включення нових та зняття вже оголошених питань порядку повинно провадитись
шляхом прийняття рішення з цього приводу. Однак, як встановлено судом  першої та другої інстанцій, у протоколі
зборів учасників товариства від 20.11.2007 року відсутні прийняті одноголосно
рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства про внесення до
порядку нових та зняття з розгляду питань, які були оголошені учасникам у
повідомленні про скликання загальних зборів.

Відповідно
до ч.5 ст. 61 цього закону з питань, не включених до порядку денного, рішення
можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників,  присутніх на зборах. Тобто на включення нових
питань повинна бути отримана згода усіх учасників, які присутні на загальних
зборах і тільки після її отримання проводитись голосування безпосередньо по
включеним питанням. Насамперед, з протоколу позачергових зборів товариства від
20.11.2007 вбачається, що вказаний порядок внесення нових питань до порядку
денного був порушений.

Колегія
суддів, перевіривши фактичні обставини справи на предмет правильності їх
юридичної оцінки судом апеляційної інстанції та заслухавши пояснення
присутнього у засіданні представника відповідача, дійшла висновку, що касаційна
скарга підлягає відхиленню, а оскаржувана постанова -залишенню без змін з
наступних підстав.

Задовольняючи
позов суд першої інстанції виходив з того, що:

Позивач
вважає, що оспорюваним рішенням загальних зборів учасників товариства порушені
його права і охоронювані законом інтереси стосовно управління товариством з
обмеженою відповідальністю "Холдінг "Южний", оскільки збори
проводились в порядку денному, який не відповідає оголошеному, і рішення про
проведення позачергових зборів прийнято головою товариства.

Доказів
того, що всі учасники товариства дали згоду на зміну порядку денного
позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю
"Холдінг "Южний", відповідачем на надано і в протоколі загальних
зборів від 20.11.2007 про це не вказано.

Безумовною
підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів в силу прямої вказівки
Закону (при цьому суд в своєму рішенні від 18.03.2008 року не вказав жодної
конкретної норми матеріального права), є прийняття загальними зборами
товариства рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів
товариства.

Скасовуючи
первісне рішення про задоволення позову та приймаючи нове рішення про відмову в
позові, апеляційний господарський суд, в свою чергу, виходив з того, що:

До
складу учасників товариства увійшли чотири засновника товариства, у тому числі
позивач -ОСОБА_1, з відповідним розподілом часток  (по 25%) у статутному фонді товариства згідно
статуту і засновницькому договору.

Скликання
і повідомлення про проведення позачергових загальних зборів учасників
товариства, призначених на 20.11.2007р., було здійснено з дотриманням норм
чинного законодавства України, зокрема, вимог статей 60,61 Закону України
"Про господарські товариства".

Так,
ОСОБА_1 відповідно до вимог частини 5 статті 61 Закону України "Про
господарські товариства", як учаснику і директору товариства, 15.10.2007
року було направлено через поштове відділення зв'язку повідомлення про
проведення позачергових зборів учасників товариства з вказівкою дати, часу,
місця та порядку денного (а.с.43), яке було отримано ОСОБА_1 під розписку
18.10.2007р., тобто за 32 дні до їх проведення, про що свідчить поштове
повідомлення про вручення поштового відправлення (а.с.44,45).

Дані
обставини також об'єктивно підтверджуються письмовою заявою самого ОСОБА_1 на
адресу засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдінг
"Южний", де він вказав, що йому достовірно відомо про час, місце,
дату і порядок денний зборів, призначених на 20.11.2007р. (а.с. 80).

Господарський
суд вказує, що чинним законодавством не передбачено звуження кола питань
порядку денного, які були вказані в повідомленні про проведення загальних
зборів товариства. Проте, господарський суд не взяв до уваги, що в чинному
законодавстві не існує норми закону, яка прямо забороняє звуження кола питань,
вказаних в повідомленні про проведення зборів, оскільки таке розуміння судом
співвідношення суб'єктивних прав і обов'язків, є помилковим.

Стосовно
тверджень суду про додаткове включення питань до порядку денного слід звернути
увагу на те, що в частині 5 статті 61 Закону України  "Про господарські товариства"
йдеться про те, що з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть
прийматися тільки за згодою всіх учасників товариства, присутніх на зборах, що
і мало місце в ході проведення загальних зборів 20.11.2007р. з дотриманням норм
законодавства.

Рішення
зборів учасників товариства були прийняті одноголосно і повністю  відповідають порядку денному, вказаному в
протоколі від 20.11.2007р., у тому числі з питань, які були відображені як в
повідомленні, так і в порядку денному самих зборів, у тому числі про звільнення
ОСОБА_1 з посади директора товариства.

При
цьому слід звернути увагу на те, що Закон України "Про господарські
товариства", а саме частина 5 статті 61 Закону вказує, що з питань, навіть
не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися  тільки за згодою всіх учасників товариства,
присутніх на зборах, що і мало місце в ході проведення загальних зборів
20.11.2007р., коли за рішення, прийняте на загальних зборах, проголосувало 100%
всіх учасників, присутніх на зборах.

Згідно
частини 2 статті 60 Закону України "Про господарські товариства"
учасники зборів, що беруть участь у зборах, реєструються з вказівкою кількості
голосів, які має кожний учасник. Цей перелік підписується головою і секретарем
зборів.

Відповідно
до вищезгаданих вимог Закону господарському суду був наданий  і залучений до матеріалів справи реєстр
учасників товариства, що брали участь в позачергових зборах учасників
товариства від 20.11.2007, який  повністю
відповідає протоколу загальних зборів учасників товариства від 20.11.2007, що
само по собі є доказом того, що всі учасники товариства, присутні на зборах,
дали свою згоду на зміну порядку денного.

Таким
чином, апеляційна інстанція дійшла до висновку, що всі рішення загальних зборів
учасників товариства від 20.11.2007 прийняті відповідно до вимог чинного
законодавства.

В
своєму рішенні господарський суд вказав, що спір виник у тому числі через те,
що позивач вважає, що рішення про проведення позачергових зборів прийнято
головою товариства, що не передбачено ні статутом, ні законом.

Однак,
апеляційний суд визнав дані твердження такими, що не відповідають дійсності,
оскільки 10.06.2002р. згідно з пунктом 3 протоколу №1 зборів учасників
товариства ОСОБА_2 був обраний не тільки головою зборів учасників товариства, а
фактично -безпосереднім головою самого товариства. Крім того, ОСОБА_2 є
учасником товариства, який володіє 25% голосів.

Відповідно
до ч.ч.2,4 статті 61 Закону України "Про господарські товариства"
позачергові збори учасників скликаються головою товариства за наявності
обставин, вказаних в засновницьких документах, у разі неплатоспроможності
товариства, а також в будь-якому іншому випадку, якщо цього вимагають інтереси
товариства в цілому. Учасники товариства, що володіють в сукупності більш ніж
20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів
учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності
товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної
вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Згідно
з ч.1 ст.58 Закону України "Про господарські товариства" вищим
органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників.
Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Відповідно
до частини 3 статті 59 Закону України "Про господарські товариства"
рішення з вищезгаданих питань, розглянутих 20.11.2007р. на позачергових
загальних зборах товариства з обмеженою відповідальністю "Холдінг
"Южний",  приймаються простою
більшістю голосів.

Відповідно
до частини першої статті 60 Закону України "Про господарські
товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою
відповідальністю вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники
(представники учасників), які володіють в сукупності більш як 60 відсотками
голосів від загальної кількості голосів.

Зазначеною
нормою не передбачається можливість встановлення в статуті товариства іншого
кворуму. Тому у вирішенні питання про правомочність загальних зборів учасників
господарських товариств, господарським судам слід виходити з того, що незалежно
від положень статуту товариства щодо кворуму загальних зборів, вони є
правомочними, якщо на них зареєструвалися учасники, які володіють в сукупності
більш ніж 60 відсотками голосів від загальної кількості голосів.

Відповідно
до частини 4 статті 58 Закону України "Про господарські товариства",
учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному
(складеному) капіталі.

В
даному випадку були повністю дотримані вищезгадані вимоги закону, оскільки на
загальних зборах учасників товариства від 20.11.2007 були присутні три учасника
товариства, що володіють у сукупності 75 відсотками голосів.

Тим
самим, рішення, прийняті на даних зборах є правомочними, а нове керівництво
товариства з обмеженою відповідальністю "Холдінг "Южний" обрано
у встановленому законом порядку.

Колегія
погоджується з висновками суду з огляду на таке.

Відповідно
до ч.5 ст. 61 Закону України  "Про
господарські товариства" не пізніш як за 7 днів до скликання загальних
зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з
документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до
порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників,
присутніх на зборах.

За
таких обставин, враховуючи законодавчу допустимість прийняття  загальними зборами учасників ТОВ рішень з
питань, не включених до порядку денного, на відміну від акціонерних товариств
(ч.4 ст.43 Закону України "Про господарські товариства"), апеляційний
суд  спростував помилковий висновок суду
першої інстанції про те, що прийняття загальними зборами учасників ТОВ
"Холдинг "Южний" рішень з питань, не включених до порядку
денного, є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів
в силу прямої вказівки Закону. Дійшовши такого висновку місцевий господарський
суд  по суті безпідставно ототожнив
акціонерне товариство з товариством з обмеженою відповідальністю в той час як
відповідач створений у формі ТОВ.

Касаційна
інстанція відхиляє бездоказові посилання позивача на порушення його права на
ознайомлення з документами, внесеними до порядку денного зборів від 20.11.2007,
оскільки з матеріалів справи не вбачається та судами не встановлено звернення
ОСОБА_1 до товариства з вимогою про ознайомлення з документами, внесеними до
порядку денного зборів.

Як
встановлено судом та не спростовано позивачем, на загальних зборах учасників
ТОВ "Холдинг "Южний", які відбулися 20.11.2007р., всі рішення з
питань, не включених до порядку денного, в тому числі щодо звільнення ОСОБА_1 з
посади директора  товариства, були
прийняті одностайно всіма присутніми учасниками, які в сукупності володіють 75%
статутного капіталу ТОВ "Холдинг "Южний".

Отже,
оспорювані рішення прийнято без порушення вимог ч.5 ст.61 Закону України
"Про господарські товариства", чим спростовуються твердження
скаржника про зворотне.

Колегія
відхиляє доводи позивача щодо необхідності послідовного включення до порядку
денного нових питань за згодою усіх присутніх на зборах учасників та подальшого
голосування по цих питаннях, оскільки такі доводи позивача ґрунтуються виключно
на довільному розширеному тлумаченні змісту норми ч.5 ст.61 Закону України
"Про господарські товариства". Адже, вказана стаття не містить жодних
вказівок з приводу наведених позивачем доводів, а лише чітко вимагає дотримання
принципу одностайності (за згодою усіх присутніх на зборах учасників) при
прийнятті рішень з питань, не включених до порядку денного зборів.

Так
само не заслуговують на увагу твердження скаржника про те, що включення нових
та зняття вже оголошених питань порядку денного зборів повинно проводитись
шляхом прийняття окремого рішення з цього приводу, та відповідні посилання
скаржника на ст.ст.58,59 Закону України "Про господарські
товариства", оскільки зазначені статті, якими врегульовано правовий статус
та компетенцію загальних зборів учасників ТОВ, в дійсності не містять жодних
вказівок щодо порядку прийняття вищим органом ТОВ рішень з питань, не включених
до порядку денного зборів.

Касаційна
інстанція також не приймає до уваги безпредметні посилання скаржника на
прийняття судом апеляційної інстанції постанови, що стосується прав та
обов'язків ОСОБА_1, не залученого до участі у справі, оскільки зазначена
фізична особа не є учасником спірних корпоративних правовідносин. Згідно п.1.2
Статуту ТОВ "Холдинг "Южний" одним з учасників товариства є
ОСОБА_1

Враховуючи
викладене та керуючись ст.ст.1115,1117-11111
Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,

ПОСТАНОВИВ:

Постанову
Севастопольського апеляційного господарського суду від 17.04.2008 у справі
№5020-7/026 залишити без змін, а касаційну скаргу ОСОБА_1 -без задоволення.

Головуючий,
суддя
В.Овечкін

Судді:                                                                                                                           Є.Чернов

В.Цвігун