ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

08.04.08
Справа  № 12/200-3897

Львівський
апеляційний господарський суд у складі суддів:

головуючий
суддя
Бонк Т. Б.

судді
Бойко С. М.

Марко Р. І.

при
секретарі судового засідання Мельник
М. В.

за
участю представників сторін:

від
позивача (скаржника) -ОСОБА_2
-представник

від
відповідача 1 -не
з'явився

від
відповідача 2 -ОСОБА_5
-представник; ОСОБА_1

від
третіх осіб -не
з'явився

розглянув
апеляційну скаргу
ОСОБА_1, м. Тернопіль б/н від 28.01.2008 р.

на
рішення
Господарського суду Тернопільської області від 28.12.2007 р.

у
справі № 12/200-3897

за
позовом           ОСОБА_1, м. Тернопіль

до
відповідача 1
ОСОБА_3, м. Тернопіль

до
відповідача 2 ОСОБА_4,
м. Тернопіль

за
участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Відділ державних реєстраторів
Тернопільської міської ради, м. Тернопіль

про
скасування рішення зборів учасників ТзОВ фото «Ретро», оформленого протоколом №
1 від 03.04.2006 р., скасування державної реєстрації припинення ТзОВ фото «Ретро»в
результаті його ліквідації від 07.10.2006 р. № 1 та відновлення становища, яке
існувало до видання такого рішення

ВСТАНОВИВ:

рішенням господарського суду
Тернопільської області від 28.12.2007 р. у справі № 2/200-3897 відмовлено в
задоволенні позову ОСОБА_1 про скасування рішення зборів учасників ТзОВ фото
«Ретро», оформленого протоколом № 1 від 03.04.2006 р., скасування державної
реєстрації припинення ТзОВ фото «Ретро»в результаті його ліквідації від
07.10.2006 р. № 1 та відновлення становища, яке існувало до видання такого
рішення

Рішення
суду мотивоване тим, що позивач, як учасник ТзОВ фото «Ретро», не скористався
своїми правами, передбаченими ст. 10 Закону України «Про господарські
товариства»та впродовж 2000 -2002 рр., тобто до прийняття рішення про
ліквідацію товариства.

У своїй апеляційній скарзі позивач
просить дане рішення скасувати повністю, посилаючись на те, що той факт, що він
не скористався своїми правами не звільняє відповідачів від обов'язку,
встановленого п. 10.11 Статуту товариства та ч. 5 ст. 61 Закону України «Про
господарські товариства», інформувати про проведення зборів учасників. Апелянт
вважає, що у зв'язку із незаконними діями відповідачів ОСОБА_1, як один із
засновників товариства, своєї частки в майні не отримав.

У запереченнях на апеляційну скаргу
відповідач 2 просить припинити провадження у справі на підставі п. 1 ч. 1 ст.
80 ГПК України, мотивуючи свої вимоги тим, що заявляючи вимоги до громадян
України, колишніх учасників ТзОВ фото «Ретро», про скасування рішення зборів
учасників, позивач пред'явив позов до неналежних відповідачів, оскільки збори
учасників товариства є вищим керівним органом, а тому відповідачем у справі, на
думку відповідача 2, повинно бути саме товариство, а не окремі його учасники.

Розглянувши
наявні у справі матеріали, давши належну оцінку доводам та запереченням, які
містяться в апеляційній скарзі та у відзиві на неї, заслухавши пояснення
представників сторін у судових засіданнях, колегія суддів апеляційного
господарського суду дійшла висновку, що рішення господарського суду першої
інстанції слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення з
наступних підстав.

Матеріалами
даної справи підтверджено, що 01.02.1995 р. розпорядженням виконавчого комітету
Тернопільської міської ради № 36 зареєстровано Статут ТзОВ фото «Ретро».

Згідно
п. 1.3 Статуту, засновниками (учасниками) товариства є фізичні особи: ОСОБА_3,
ОСОБА_4, ОСОБА_6, ОСОБА_7 та ОСОБА_8.

Для
забезпечення господарської та фінансової діяльності товариства його статутний
капітал визначений у розмірі 37 500 000 крб.

Матеріалами
справи встановлено, що 05.02.1996 р. рішенням загальних зборів учасників ТзОВ
фото «Ретро», оформленого протоколом № 2, внесено зміни до установчих
документів товариства, а саме введено в склад учасників товариства ОСОБА_1, в
результаті чого статутний фонд учасників розподілено наступним чином:

ОСОБА_3
-15 891 784 крб., що складає 40 % статутного фонду;

ОСОБА_4
-7 449 274 крб., що складає 18, 75 % статутного фонду;

ОСОБА_7
-7 449 274 крб., що складає 18, 75 % статутного фонду;

ОСОБА_6
-4 966 183 крб., що складає 12, 5 % статутного фонду,

ОСОБА_1
-3 972 946 крб., що складає 10 % статутного фонду.

Як
встановлено судом першої інстанції, відповідно до витягу Архівного відділу
Тернопільської міської ради від 18.05.2006 р. № 496, розпорядженням виконавчого
комітету Тернопільської міської ради від 15.03.1996 р. № 174 «Про реєстрацію,
перереєстрацію юридичних осіб, внесення змін та доповнень до установчих
документів»на підставі заяви від 08.02.1996 р. директора ТзОВ фото
«Ретро»ОСОБА_3 зареєстровані вказані зміни до установчих документів ТзОВ фото
«Ретро».

Із
матеріалів справи вбачається, що 28.04.2000 р. Торгово-реєстраційною палатою
Тернопільської міської ради зареєстровані Додатки № 1 до Установчої угоди та до
Статуту ТзОВ фото «Ретро», які затверджені протоколом зборів засновників № 2
від 29.03.2000 р. З врахуванням таких змін, засновниками ТзОВ фото «Ретро»є:

ОСОБА_3
-з розміром частки 52 % від статутного фонду;

ОСОБА_4
-з розміром частки 24 % від статутного фонду;

ОСОБА_7
-з розміром частки 24 % від статутного фонду.

20.05.2002
р. Торгово-реєстраційною палатою Тернопільської міської ради зареєстровані
Додатки № 2 до Установчої угоди та до Статуту ТзОВ фото «Ретро», які затверджені
рішенням зборів засновників № 1 від 28.04.2002 р. Згідно цих Додатків внесені
зміни до Установчої угоди та Статуту товариства, відповідно до яких
засновниками ТзОВ фото «Ретро»стали:

ОСОБА_3
-з розміром частки 52 % від статутного фонду;

ОСОБА_4
-з розміром частки 48 % від статутного фонду.

23.07.2002
р. Управлінням в справах торгівлі, побуту та реєстрації Тернопільської міської
ради зареєстровані Додатки № 3 до Установчої угоди та до Статуту ТзОВ фото
«Ретро», які затверджені рішенням загальних зборів учасників № 1 від 17.07.2002
р. Даними Додатками внесені зміни до Установчої угоди та Статуту товариства,
згідно яких статутний фонд товариства сформований в розмірі 75 400 грн. і
розподілений на частки, власниками яких стали учасники, а саме:

ОСОБА_3
-39 208 грн., що становить 52 % статутного фону;

ОСОБА_4
-36 192 грн., що становить 48 % статутного фонду.

Як
вбачається із матеріалів, які містяться у справі, у західноукраїнському
тижневику «У кожен дім»26.03.2005 р. опубліковано оголошення про ліквідацію ТзОВ
фото «Ретро». Згідно тексту оголошення, претензії приймалися до 26.05.2005 р.

17.03.2006
р. позивач у справі -ОСОБА_1, звернувся із заявою про вихід його зі складу
засновників та виплату належної частки в майні товариства. Однак, дана заява
залишена без відповіді.

03.04.2006
р. зборами учасників ТзОВ фото «Ретро»прийняті рішення, які оформлені
протоколами №№ 1, 2, відповідно до яких учасники призначили відповідальним за
ліквідацію товариства ОСОБА_3, а також, встановили строк для ліквідації
товариства протягом 2 місяців з моменту призначення відповідального за
ліквідацію, та строк для прийняття претензій кредиторів в 1 місяць з моменту
опублікування інформації про ліквідацію в офіційному друкованому виданні органу
місцевого самоврядування.

05.04.2006
р. загальними зборами учасників ТзОВ фото «Ретро»у складі ОСОБА_3 та ОСОБА_4
прийнято рішення, оформлене протоколом № 3, про передачу у зв'язку із
ліквідацією ТзОВ фото «Ретро»приміщення площею 92, 2 кв. м., яке знаходиться у
м. Тернополі по вул. Г. Сагайдачного, 4, його засновникам, а саме ОСОБА_3 -
52/100 приміщення та  ОСОБА_4 - 48/100
приміщення.

30.08.2006
р. зборами учасників ТзОВ фото «Ретро», а саме ОСОБА_3 та ОСОБА_9, прийнято
рішення, оформлене протоколом № 4, про затвердження ліквідаційного балансу ТзОВ
фото «Ретро»та Акту завершення ліквідаційної процедури.

Згідно
довідки державного реєстратора № 376477 з Єдиного державного реєстру юридичних
осіб та фізичних осіб-підприємців, 07.09.2006 р. державну реєстрацію юридичної
особи -ТзОВ фото «Ретро»припинено в результаті її ліквідації.

Позивач
(апелянт) просить скасувати рішення зборів учасників ТзОВ фото «Ретро»,
оформлено протоколом № 1 від 03.04.2006 р., та державну реєстрацію припинення
ТзОВ фото «Ретро»в результаті його ліквідації від 07.09.2006 р. № 1 і відновити
становище, яке існувало до прийняття такого рішення.

Відповідно
до ч. 6 ст. 59 ГК України, суб'єкт господарювання ліквідується, зокрема за
ініціативою осіб -за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним
органів, за рішенням інших осіб -засновників суб'єкта господарювання чи їх
правонаступників, а у випадках, передбачених цим кодексом - за рішенням суду.

Скасування
державної реєстрації позбавляє суб'єкта господарювання статусу юридичної особи
і є підставою для вилучення його з державного реєстру. Суб'єкт господарювання
вважається ліквідованим з дня внесення до державного реєстру запису про
припинення його діяльності.

Згідно
ст. 60 ГК України, ліквідація суб'єкта господарювання здійснюється
ліквідаційною комісією, яка утворюється власником (власниками) майна суб'єкта
господарювання чи його (їх) представниками (органами), або іншим органом,
визначеним законом, якщо інший порядок її утворення не передбачений цим
кодексом. Ліквідацію суб'єкта господарювання може бути також покладено на орган
управління суб'єкта, що ліквідується.

Орган
(особа), який прийняв рішення про ліквідацію суб'єкта господарювання,
встановлює порядок та визначає строки проведення ліквідації, а також строк для
заяви претензій кредиторами, що не може бути меншим, ніж 2 місяці з дня
оголошення про ліквідацію.

Ліквідаційна
комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання,
вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його
ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних
(відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим
кодексом чи спеціальним законом строки.

Згідно
ч. 3 ст. 61 ГК України претензії, що не задоволені через відсутність майна
суб'єкта господарювання, претензії, які не визнані ліквідаційною комісією, якщо
їх заявники у місячний строк після одержання повідомлення про повне або
часткове відхилення претензії не звернуться до суду з відповідним позовом, а
також претензії, у задоволенні яких за рішенням суду кредиторові відмовлено,
вважаються погашеними.

Як
підтверджується матеріалами справи, оголошення про ліквідацію ТзОВ фото
«Ретро»опубліковано в засобах масової інформації 26.03.2005 р. із встановленням
терміну для прийняття претензій до 26.05.2005 р. Проте, ОСОБА_1 у встановлений
термін, а також в подальшому, не звертався з вимогами до товариства.

Апелянт
вказує, що при прийнятті рішень від 03.04.2006 р. та від 05.04.2006 р. головою
зборів -ОСОБА_3, порушені його права як учасника товариства. При цьому, він
вважає, що була порушена процедура скликання зборів, а саме не повідомлено
учасника про діяльність товариства, що передбачено положеннями Статуту ТзОВ
фото «Ретро»і ст. 61 Закону України «Про господарські товариства».

Як
зазначалося вище, протягом 2000-2002 рр., тобто до прийняття рішення про
ліквідацію товариства, згідно рішень зборів засновників ТзОВ фото «Ретро», до
Установчої угоди та Статуту товариства вносилися певні зміни щодо кількості
засновників та їх часток у статутному фонді.

Інформацією,
наданою відділом державних реєстраторів, підтверджується, що станом на час
набрання чинності Законом України «Про держану реєстрацію юридичних осіб та
фізичних осіб-підприємців»інформація про ОСОБА_1, як засновника ТзОВ фото
«Ретро», відсутня в установчих документах, згідно їх нової редакції, а також в
Державному реєстрі.

Апеляційний
суд вважає, що оскільки на час розгляду даної справи в апеляційному порядку
рішення зборів учасників товариства, які прийняті за відсутності ОСОБА_1, і
якими внесені відповідні зміни до установчих документів, не оскаржені в
установленому законом порядку, то вони вважаються чинними.

Відповідно
до ст. 10 Закону України «Про господарські товариства», учасники товариства
мають право:

1.          брати участь в управлінні справами
товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком
випадків, передбачених цим Законом;

2.          брати участь у розподілі прибутку
товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки
прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є
учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів;

3.          вийти в установленому порядку з
товариства;

4.          одержувати інформацію про діяльність
товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для
ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи
зборів;

5.          здійснити відчуження часток у
статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують
участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.

Учасники
можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими
документами товариства.

Судом
встановлено, що позивач не скористався своїми правами, передбаченими зазначеною
нормою закону, а саме в матеріалах справи відсутні будь-які докази, які б
підтверджували факт звернення ОСОБА_1 з вимогою щодо надання інформації про
діяльність товариства.

Відповідно
до ст. 18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних
осіб -підприємців», якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного
державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються
достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не
внесено відповідних змін.

Якщо
відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, є
недостовірними і були внесені до нього, то третя особа може посилатися на них у
спорі як на достовірні. Третя особа не може посилатися на них у спорі у разі,
якщо вона знала або могла знати про те, що такі відомості є недостовірними.

Якщо
відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не були до
нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою, крім
випадків, коли третя особа знала або могла знати ці відомості.

Як
встановлено судом першої інстанції, позивач не скористався своїм правом на
оскарження відповідних рішень засновників (учасників) товариства про внесення
змін до установчих документів ТзОВ фото «Ретро», за результатами яких установчі
документи були викладені в новій редакції без зазначення його як засновника
товариства.

Згідно
п. 4 ст. 53 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних
осіб -підприємців», особи, винні у внесенні до установчих документів або інших
документів, які подаються державному реєстратору, завідомо неправдивих
відомостей несуть відповідальність згідно закону.

Із
постанови про відмову в порушенні кримінальної справи від 12.17.2006 р.
вбачається, що у встановленому порядку не доведено факту внесення неправдивих
відомостей директором підприємства ОСОБА_3 в установчі документи товариства, що
підлягали подальшому внесенню до Єдиного державного реєстру.

Відповідно
до ст.ст. 33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на
які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський
суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи,
які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами
доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Таким
чином, враховуючи наведене, норми чинного законодавства України, а також беручи
до уваги відомості Єдиного державного реєстру про кількісний склад засновників
товариства, апеляційний господарський суд вважає, що рішення господарського
суду першої інстанції прийняті з врахування всіх обставин справи та з
дотриманням норм чинного законодавства, а тому не вбачає підстав для його зміни
чи скасування.

Керуючись
ст.ст. 89, 91, 99, 101 -105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський
суд

ПОСТАНОВИВ:

1.          Рішення господарського суду
Тернопільської області від 28.12.2007 р. у справі № 12/200-3897 залишити без
змін, апеляційну скаргу ОСОБА_1, м. Тернопіль -без задоволення.

2.          Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

3.          Матеріали справи повернути на адресу
місцевого господарського суду;

Головуючий
суддя
Бонк Т. Б.

Суддя
Бойко С. М.

Суддя
Марко Р. І.