ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 квітня 2008 р.

№
34/273пн

Вищий господарський
суд України у складі колегії суддів:

Божок
В.С. -головуючого,

Костенко
Т.Ф., Коробенко Г.П.

розглянувши
матеріали  касаційної скарги

товариства з обмеженою відповідальністю
Торгова фірма "Центр-3" м. Красноармійськ

на
постанову

Донецького
апеляційного господарського суду  від
19.02.2008 р.

у
справі

господарського
суду Донецької області

за
позовом

ОСОБА_1-виключеного
учасника товариства з обмеженою відповідальністю Торгова фірма
"Центр-3" м. Красноармійськ

до

товариства
з обмеженою відповідальністю Торгова фірма "Центр-3" м.
Красноармійськ

треті
особи

ОСОБА_2
м. Димитров, ОСОБА_3 м. Красноармійськ, ОСОБА_4 м. Красноармійськ (виключені
учасники ТОВ Торгова фірма "Центр-3"), ОСОБА_5 м. Красноармійськ

про

визнання
повністю недійсним рішення зборів учасників ТОВ Торгова фірма
"Центр-3" від 20.09.2005р. (протокол №1 загальних зборів учасників
від 20.09.2005р.), визнання повністю недійсними змін до Статуту ТОВ Торгова
фірма "Центр-3", викладеного у новій редакції згідно рішення зборів
учасників від 20.09.2005р., що зареєстровані 13.10.2005р. державним
реєстратором у виконавчому комітеті Красноармійської міської ради за
реєстраційним номером 1000182.

за
участю представників сторін:

від
позивача: не
з'явився,

від
відповідача: не
з'явився,

від
третьої особи 1: не
з'явився,

від
третьої особи 2: не
з'явився,

від
третьої особи 3: не
з'явився,

від
третьої особи 4: не
з'явився

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1
звернулась до господарського суду Донецької області з позовом до ТОВ Торгова
фірма "Центр-3" про визнання недійсним рішення зборів учасників ТОВ
Торгова фірма "Центр-3" від 20.09.2005року (протокол №1 загальних
зборів учасників від 20.09.2005року), визнання недійсними змін до Статуту ТОВ
Торгова фірма "Центр-3", викладеного у новій редакції згідно рішення
зборів учасників від 20.09.2005р., що зареєстровані 13.10.2005р. державним
реєстратором у виконавчому комітеті Красноармійської міської ради за
реєстраційним номером 1000182.

Рішенням господарського суду Донецької
області від 20.12.07р. у справі № 34/273пн, залишеним без змін постановою
Донецького апеляційного господарського суду від 19.02.2008р., позовні вимоги
задоволені в повному обсязі.

Судові рішення мотивовані
обгрунтованістю позовних вимог, з посиланням на ст.ст. 10, 60, 61, 64 Закону
України "Про господарські товариства", ч.1 ст. 148 Цивільного кодексу
України, ч. 3 ст. 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних та
фізичних осіб -підприємців", ст.ст. 35, 101 Господарського процесуального
кодексу України.

Не
погоджуючись з вказаним рішенням та постановою з даної справи, ТОВ
Торгова фірма
"Центр-3" звернулось з касаційною скаргою до Вищого господарського
суду України, в якій просить їх скасувати та прийняти нове рішення, яким в
задоволенні позовних вимог відмовити, мотивуючи скаргу тим, що вказані судові
акти прийняті з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Сторони з даної справи не реалізували своє
процесуальне право на участь у судовому засіданні суду касаційної інстанції.

Колегія суддів, приймаючи до уваги межі
перегляду справи в касаційній інстанції, проаналізувавши на підставі фактичних
обставин справи застосування норм матеріального та процесуального права при
винесенні оспорюваних судових актів, знаходить необхідним в задоволенні
касаційної скарги відмовити, враховуючи наступне.

Як
встановлено господарським судом першої та апеляційної інстанції, ТОВ Торгова
фірма "Центр-3" створено в результаті реорганізації закритого
акціонерного товариства "Гермес", на базі приватизованого державного
майна (магазинів № 29, 8, 3), згідно рішення зборів засновників (протокол №1
від 19.04.95р.), зареєстровано розпорядженням Красноармійського міського голови
від 31.05.95р. № 284 рп.

Згідно
змін до статуту ТОВ Торгової фірми "Центр-3", зареєстрованих
13.10.05р. державним реєстратором у виконавчому комітеті Красноармійської
міської ради за реєстраційним номером 1000182, на підставі рішення
зборів учасників від 20.09.05р. (протокол №1), учасниками товариства виступали:
ОСОБА_6, ОСОБА_5.

Долі
учасників товариства ОСОБА_6 та ОСОБА_5 згідно нової редакції статуту складали
63% та 37% відповідно.

Відповідно
до протоколу загальних зборів від 20.09.2007р. зі складу учасників товариства
було виключено:

1)
ОСОБА_7, ОСОБА_9, ОСОБА_8, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14,
ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22,
ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26 згідно поданих останніми заяв, з
виплатою їм їх долі в статутному фонді.

2) зі складу учасників товариства було
виключено: ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32,
ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_39, ОСОБА_40,
ОСОБА_41, ОСОБА_42, ОСОБА_43, ОСОБА_44, ОСОБА_45, ОСОБА_46, ОСОБА_47, ОСОБА_48,
ОСОБА_49, ОСОБА_50, ОСОБА_51, ОСОБА_52, ОСОБА_53, ОСОБА_54 у зв'язку з тим, що
вони систематично не виконували обов'язки учасника товариства, зокрема,
систематично не з'являлись на збори учасників, що в свою чергу нібито
перешкоджало діяльності товариства.

3) померлих учасників - ОСОБА_55, ОСОБА_56,
ОСОБА_57, ОСОБА_58.

Деякі
учасники товариства були виключені за заявами, які складені у письмовій формі.
Нотаріально засвідчені заяви учасників були після проведення загальних зборів
20.09.2005року, а саме ОСОБА_19 нотаріально засвідчена -04.10.2005р., ОСОБА_18
-04.10.2005р., ОСОБА_25 -28.09.2005р., ОСОБА_24 -28.09.2005р., ОСОБА_26 -     28.09.2005р., ОСОБА_20 -05.10.2005р.,
ОСОБА_21 -05.10.2005р., ОСОБА_22 -05.10.2005р., ОСОБА_23 -05.10.2005р.

З
приводу осіб, що були виключені зі складу учасників згідно протоколу загальних
зборів від 20.09.07р. на підставі поданих ними заяв, господарський суд першої
та апеляційної інстанції, з урахуванням приписів ст. 10 Закону України
"Про господарські товариства" (зі змінами та доповненнями), частини 1
ст. 148 Цивільного кодексу України, а також ч. 3 ст. 29 Закону України
"Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб
-підприємців" (зі змінами та доповненнями), дійшли обґрунтованого
висновку, що законодавчо встановлено обов'язкове нотаріальне посвідчення заяви
учасника про вихід зі складу засновників (учасників), тому заяви, подані у
простій письмовій формі, не могли розглядатися на загальних зборах
20.09.2005року. Крім того заяви ОСОБА_12, ОСОБА_13 подані 06.08.2005р., заяви ОСОБА_8,
ОСОБА_6, ОСОБА_7 - 11.08.2005р., що також суперечить ч. 1 ст. 148 ЦК
України,  згідно якої учасник товариства
з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши
товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу.

Стосовно інших учасників товариства, яких було
виключено відповідно до протоколу загальних зборів від 20.09.2007р. зі складу,
у зв'язку з тим, що вони систематично не виконували обов'язки учасника
товариства, зокрема, систематично не з'являлись на збори учасників, що в свою
чергу нібито перешкоджає діяльності товариства, то як встановлено господарським
судом першої та апеляційної інстанції, враховуючи вимоги ст. 64 Закону України
"Про господарські товариства" (зі змінами та доповненнями), наявними
матеріалами та протоколом загальних зборів учасників від 20.09.2005р. не
підтверджено факт систематичного та неналежного виконання обов'язків
учасниками, які були виключені.

Крім того як встановлено попередніми судами, в
матеріалах справи відсутні докази того, що всі виключені учасники взагалі були
повідомлені про дату та місце проведення загальних зборів відповідно до вимог
ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" та були
присутні на цих зборах.

Крім
того, під час розгляду спору господарським судом першої та апеляційної
інстанції також було враховано, що згідно установчих документів товариства до
складу засновників входив також неповнолітній ОСОБА_59 (від імені та в
інтересах якого діяв представник ОСОБА_18) та
ОСОБА_60. Згідно зі спірним протоколом від 20.09.05р. цих учасників не
було виключено зі складу засновників (виключено тільки ОСОБА_18). Але, при
цьому частка учасника ОСОБА_59 та ОСОБА_60. була розподілена між ОСОБА_6 та
ОСОБА_5 та, відповідно, за новою редакцією статуту відповідач ОСОБА_59 не є
його учасником.

Обгрунтованим
є висновок господарського суду першої та апеляційної інстанції стосовно того,
що загальні збори, що відбулись 20.09.08р. не є повноважними з огляду на ті
обставини, що з протоколу загальних зборів від 20.09.2005р. вбачається про
присутність учасників, відсотки яких, згідно додатку до статуту ТОВ Торгова
Фірма "Центр-3" 1995р., становили у сукупності 58,49%, що не
узгоджується з п.6.5 Статуту, відповідно до якого загальні збори правомочні
приймати рішення, якщо присутні засновники, що володіють в сукупності не менш
ніж 60% голосів та за ст. 60 Закону України "Про господарські
товариства" (зі змінами та доповненнями), за приписами якої загальні збори
учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники
учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Крім наведеного, зазначені обставини, а саме
проведення загальних зборів засновників з численними порушеннями,
підтверджується також рішенням господарського суду Донецької області від 23
жовтня 2007року по справі №32/191пн, що обґрунтовано було враховано судом
першої та апеляційної інстанції під час прийняття рішення згідно з приписами
ст. 35 Господарського процесуального кодексу України.

За таких обставин, висновок господарського
суду першої та апеляційної інстанції про задоволення позовних вимог колегія
суддів визнає правомірним та обгрунтованим.

Таким чином, місцевим господарським
судом та апеляційним  господарським судом
встановлені обставини справи, що підтверджуються  певними доказами, яким попередні суди дали
належну оцінку, правом  переоцінки яких
касаційна інстанція не наділена.

Зважаючи
на викладене, колегія не вбачає порушення судами першої і апеляційної інстанцій
норм матеріального та процесуального права, котрі встановлюють правила
доказування, розподілу обов'язків доказування, належності й припустимості
доказів, порядку збирання і дослідження доказів, та вважає судові рішення
такими, що відповідають чинному законодавству України та обставинам справи,
отже і підстави для їх скасування відсутні.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117,
1118, 1119, 11111 Господарського
процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні касаційної скарги  відмовити.

Постанову Донецького апеляційного
господарського суду від 19.02.2008р. у справі № 34/273пн залишити без
змін.

Головуючий
суддя
В.С. Божок

Судді:
Т.Ф. Костенко

Г.П.
Коробенко