ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 квітня 2008 р.

№
2-848/07

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого,
судді суддів

Кота
О.В., Воліка І.М., Шевчук С.Р.,

розглянувши
касаційну скаргу

Товариства
з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнський реєстратор"

постанову
Київського апеляційного господарського суду від 5 червня 2007 року

у
справі

№
2-848/07

за
позовом

ОСОБА_1

до

Акціонерного
товариства закритого типу "Київсоюзшляхппорект" Територіального
управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м.Києві

про

визнання
недійсним рішень загальних зборів акціонерів , визнання незаконним
передаванням ведення реєстру, визнання незаконною реєстрацію акціонерів,
визнання недійсним протоколу загальних зборів, визнання незаконним обрання
Спостережної ради, визнання незаконними всіх дій Спостережної ради, визнання
незаконним складання контракту, зобов'язання скасувати протоколи засідання
Спостережної ради та зобов'язання скасувати накази про призначення голови
правління

за участю
представників:

позивача: ОСОБА_1,

відповідача - 1: Чуєва
С.В., Кузьменко А.М.;

відповідача -2 : не
з'явився;

встановив:

Рішенням
Шевченківського районного суду міста Києва від 26.02.2007 у справі № 2-848/07 у
задоволенні позовних вимог відмовлено.

Постановою
Київського апеляційного господарського суду від 5 червня 2007 року (судді
Моторний О.А., Кошіль В.В., Вербицька О.В.) позов задоволено повністю; визнано
загальні збори акціонерів АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” від 08.04.2004 та
27.07.2004 неправомочними; визнано недійсними усі рішення Загальних зборів
акціонерів АТЗТ “Київсоюзшляхпроект”, оформлені протоколами від 08.04.2004 та
27.07.2004, протокол зборів від 08.04.2004, протокол мандатної комісії,
створеної акціонерами АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” у зв'язку з нововиявленими
обставинами (за підписами ОСОБА_2 та ОСОБА_3) та протокол зборів від
27.07.2004;

визнано
незаконним обрання за рішенням зборів 08.04.2004 та 27.07.2004 головою
правління ОСОБА_4 та виконання ним обов'язків голови правління;

визнано
незаконним передавання ведення реєстру власників іменних цінних паперів від ВАТ
“Український енергетичний реєстр” до ТОВ “Еко-інвест” за рішенням зборів
08.04.2004 та подальше ведення реєстру ТОВ “Еко-інвест”;

визнано
незаконним передавання ведення реєстру власників іменних цінних паперів від ТОВ
“Еко-інвест” до ТОВ “Всеукраїнський реєстратор” за рішенням зборів 27.07.2004
та подальше ведення реєстру ТОВ “Всеукраїнський реєстратор”;

визнано
незаконною реєстрацію акціонерів, що прибули для участі у зборах 27.07.2004, що
здійснювалася виконавчим органом АТЗТ, обраним за рішенням зборів від
08.04.2004, згідно до реєстру, складеного ТОВ “Еко-інвест”;

визнано
Загальні збори акціонерів АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” від 02.11.2004 та
08.04.2005 такими, що проведені із порушенням законодавства;

визнано
недійсними всі рішення Загальних зборів акціонерів АТЗТ “Київсоюзшляхпроект”,
що оформлені протоколом від 02.11.2004 та 08.04.2005;

визнано
недійсними протоколи Загальних зборів акціонерів АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” від
02.11.2004 та 08.04.2005;

визнано
незаконним обрання загальними зборами АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” від 27.07.2004
спостережної ради у складі (ОСОБА_5 - голова, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8,
ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11,ОСОБА_12, ОСОБА_13 - члени спостережної ради);

визнано
незаконним обрання загальними зборами АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” від 02.11.2004
спостережної ради у складі (ОСОБА_5 - голова, ОСОБА_6, ОСОБА_13 - члени
спостережної ради);

визнано
незаконним обрання за рішенням зборів 08.04.2005 головою правлінняОСОБА_12 та
виконання ним обов'язків голови правління;

визнано
незаконними всі дії спостережної ради, обраної за рішеннями загальних зборів
АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” від 27.07.2004 та 02.11.2004, в тому числі дії із
призначенняОСОБА_12 на посаду голови правління товариства;

зобов'язано
АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” скасувати протоколи засідань спостережної ради від
25.10.2004 та 08.08.2005, наказ №73-к від 25.10.2004, наказ № 94-к від
31.12.2004, наказ № 52-к від 08.08.2005 щодо призначенняОСОБА_12 головою
правління товариства;

визнано
незаконним призначенняОСОБА_12 на посаду голови правління за протоколами
спостережної ради АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” від 25.10.2004 та 08.08.2005;

визнано
незаконним складання головою спостережної ради товариства ОСОБА_5 контракту від
01.11.2004 на виконання обов'язків голови правління із ОСОБА_12

Не
погоджуючись з прийнятою постановою, ТОВ "Всеукраїнський реєстратор"
звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій
просить скасувати постанову апеляційного господарського суду  та направити справу на новий розгляд.

Касаційна
скарга мотивована тим, що апеляційним господарським судом невірно застосовані
норми матеріального та процесуального права, та неповно з'ясовані обставини, що
мають значення для справи.

Заслухавши
пояснення представників сторін, перевіривши повноту встановлення господарськими
судами обставин справи та правильність застосування норм матеріального та
процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не
підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Господарськими
судами встановлено, що виконавчим органом АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” -
Правлінням було призначено загальні збори акціонерів АТЗТ “Київсоюзшляхпроект”,
які мали відбутися 08.04.2004 за адресою пров. Нестерівський, 7/8, актовий зал
УТМР, про що свідчить об'ява про збори, складена Правлінням, та повідомлення,
надруковане у Бюлетені “Цінні папери України”, № 37-38 від 20.02.2004.

На
порядку денному було 8 питань (перші 6 - поставлено за ініціативою Правління, 2
додаткових - за пропозицією одного з акціонерів, ДП “Гриндель Україна”, лист
05/3 від 05.03.2003), а саме:

1.
Звіт правління про результати фінансово-господарської діяльності за 2003 рік;

2.          Звіт Ревізійної комісії;

3.          Звіт Спостережної Ради;

4.          Затвердження балансу за 2003 рік та
прийняття рішення про розподіл прибутку;

5.          Вибори Голови та членів Спостережної
Ради;

6.          Вибори Голови та членів Ревізійної
комісії;

7.          Визначення складу та кількості членів
Правління;

8.          Внесення змін до Статуту АТЗТ
“Київсоюзшляхпроект”.

Для
реєстрації акціонерів АТЗТ “Київсоюзшляхпроект”, було призначено
рахунково-мандатну комісію у складі 4 осіб (ОСОБА_10,ОСОБА_14, ОСОБА_15,
ОСОБА_16).

Крім
того, контроль за реєстрацією акціонерів здійснювала контрольна група у складі
представників Управління ДКЦПФР в м. Києві та Київській області Седіка Я.В. та
Садового В.В.

Реєстрація
акціонерів АТЗТ була проведена згідно до реєстру власників іменних цінних
паперів станом на 08.04.04, складеного ВАТ “Український енергетичний реєстр”.

Згідно
до Статуту АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” та реєстру Статутний фонд АТЗТ складали
21320 акцій, з яких 221 акцію викуплено самим товариством. З урахуванням цього,
кількість голосуючих акцій складала 21099 акцій.

За
результатами реєстрації акціонерів АТЗТ “Київсоюзшляхпроект”
рахунково-мандатною комісією було складено реєстр акціонерів, що прибули для
участі у зборах 08.04.2004 р., та протокол № 2, згідно до яких зареєстровано
акціонерів, що в сукупності володіють акціями в кількості 8458 штук, що
становить 40,09 відсотків від загальної кількості голосуючих акцій.

Із
протоколу мандатної комісії (у складі голови комісії ОСОБА_2 та секретаря
ОСОБА_3), створеної акціонерами АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” у зв'язку з
нововиявленими обставинами від 08.04.2004 вбачається, що згідно даних реєстру,
складеного на дату проведення Загальних зборів, фонд Товариства становить 21320
простих іменних акцій, з яких 221 акція викуплена самим Товариством та
обліковується на його особовому рахунку, і ці акції не враховуються при
визначенні кворуму у відповідності до ст. 32 Закону України “Про господарські
товариства ”.

У
цьому протоколі зазначено, що при визначенні кворуму не повинні бути враховані
акції ТОВ “Київсоюзшляхпроект” у кількості 8815 шт., які з'явились для участі у
загальних зборах акціонерів, а також, що можуть брати участь у голосуванні, у
відповідності до ухвали Голосіївського районного суду м. Києва від 07.04.2004
р., якою заборонено враховувати ці акції при визначенні кворуму.

У
зв'язку з наведеним, мандатною комісією було проведено перерахунок голосів, які
можуть враховуватись при визначенні кворуму для проведення Загальних зборів
АТЗТ за результатами якого встановлено, що мають право враховуватися при
визначенні кворуму та брати участь у Загальних зборах Товариства 12284 прості
іменні акції Товариства, що приймається при голосуванні за 100 % голосуючих
акцій.

Виходячи
з викладеного, мандатна комісія прийшла до висновку, що оскільки до участі у
загальних зборах зареєструвались акціонери, що володіють 8458 простих іменних
акцій, тобто 68,85 %, які можуть враховуватись при визначенні кворуму, то
Загальні Збори акціонерів АТЗТ “Київсоюзшляхпроект”, які проводяться 08.04.2004
р. є правомочними.

За
результатами проведених 08.04.2004 р. зборів акціонерів складено протокол.

Позивач
є власником однієї іменної акції АТЗТ “Київсоюзшляхпроект”.

У
відповідності до ст. 10 Закону України “Про господарські товариства”, ст. 116
Цивільного кодексу України та ст. 88 Господарського кодексу України, а також
п.п. 7.2.1., 7.2.2., 7.2.4 Статуту АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” акціонер має право
на участь в Управлінні справами товариства, отримання частини прибутку
(дивідендів), одержання інформації про діяльність цього акціонерного товариства
та на інші права, які витікають з права власності на акції.

Відповідно
до ч. 8 ст. 41 Закону України “Про господарські товариства” загальні збори
визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають
відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.

Апеляційним
господарським судом обґрунтовано зазначено, що збори акціонерів АТЗТ
“Київсоюзшляхпроект” від 08.04.2004 р., оформлені протоколом мандатної комісії
від 08.04.2004 р., були вчинені без участі акціонерів ТОВ “Київсоюздорпроект”
та ТОВ “Дормостпроект”, які станом на 08.04.2004 володіли відповідно 8815 та
2464 шт. простих іменних акцій, що у сукупності складало 53.5 % відсотків від
Статутного фонду АТЗТ “Київсоюзшляхпроект”, тобто у цих зборах брали участь
акціонери, які мають відповідно до Статуту АТЗТ менше ніж 60 %.

Крім
того, ухвала Голосіївського районного суду м. Києва від 07.04.2004, якою було
заборонено враховувати при визначенні кворуму акції ТОВ “Київсоюзшляхпроект”,
була скасована Апеляційним судом м. Києва 23.11.2004 р. як незаконна із
зазначенням того, що у відповідності до ч. 5 ст. 19 Господарського кодексу
України встановлена заборона щодо незаконного втручання та перешкоджання
господарської діяльності суб'єктів господарювання з боку органів державної
влади, їх посадових осіб при здійсненні ними державного контролю та нагляду.

До
того ж за вказаним Протоколом зборів від 08.04.2004 р. було прийнято ряд рішень
з порядком денним, які взагалі відрізняються від оголошеного, а саме
переобрання голови правління, Правління, внесення змін до Статуту АТЗТ
“Київсоюзшляхпроект”, які передбачали збільшення статутного фонду товариства та
передавання ведення реєстру від ВАТ “Українській енергетичний реєстр” до ВАТ
“Еко-інвест”.

Відповідно
до ч. 4 ст. 43 Закону України “Про господарські товариства ” загальні збори не
вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.

Вищезазначені
обставини, встановлені рішенням Апеляційного суду м. Києва від 07.03.2007 р. у
справі № 22-9345 за позовом ОСОБА_17, ОСОБА_18 до АТЗТ “Київсоюзшляхпроект”,
ТОВ “Всеукраїнський реєстратор” за участю третьої особиОСОБА_1 про визнання
недійсними рішень загальних зборів акціонерів від 08.04.2004 р. та 27.07.2004
р.. Вказане рішення набрало законної сили.

Відповідно
до ч. 3 ст. 61 ЦПК України обставини, встановлені судовим рішенням у цивільній,
господарській або адміністративній справі, що набрало законної сили, не
доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або
особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Згідно
ч. 4 ст. 35 ГПК України рішення суду з цивільної справи, що набрало законної
сили, є обов'язковим для господарського суду щодо фактів, які встановлені судом
і мають значення для вирішення спору.

Виходячи
з викладеного, апеляційний господарський суд правомірно прийшов до висновку, що
загальні збори акціонерів АТЗТ “Київсоюзшляхпроект”, що відбулися 08.04.2004,
відбулись з порушенням вимог законодавства України, що регулює діяльність
господарських товариств, а тому є незаконними та неправомочними, а рішення
прийняті на них - недійсними.

Що
стосується загальних зборів, проведених 27.07.2004 р., апеляційний
господарський суд також правомірно встановив наступне.

В
протоколі загальних зборів акціонерів від 27.07.2004 р., при визначені кворуму
8815 шт. акцій, які належать ТОВ “Київсоюздорпроект”, не враховувались у
зв'язку з ухвалою Голосіївського районного суду міста Києва від 07.04.2004 р..
Тому, було визначено, що при проведенні загальних зборів акціонерів товариства
мають право брати участь у зборах 12284 шт. акцій, що складають 100 відсотків
акцій, які враховуються при визначенні кворуму, голосуванні та прийнятті
рішень. З урахуванням цього, було встановлено, що акціонери, які у сукупності
володіють 8593 шт. акцій, складають 69,9528 відсотків акцій, тому збори було
визнано правомочними.

Крім
того, рішенням Апеляційного суду міста Києва від 16.10.2006 р. у справі №
22-6107 за позовом ОСОБА_19, ТОВ “Дормостпроект” до ОСОБА_20, АТЗТ
“Київсоюзшляхпроект” та ТОВ “Всеукраїнський реєстратор” за участю третьої
особиОСОБА_1, визнано незаконними рішення загальних зборів акціонерів АТЗТ
“Київсоюзшляхпроект” від 27.07.2004 р..

При
цьому, в зазначеному рішенні встановлено, на загальних зборах акціонерів АТЗТ
“Київсоюзшляхпроект”, що відбулися 27.07.2004 р. при обрахуванні загальної
кількості акцій невірно була визначена загальна кількість, а тому невірно обраховувався
кворум, тобто кворуму, необхідного для проведення зборів, фактично не було.

Отже,
апеляційний господарський суд правомірно встановив, що збори призначені на
27.07.2004 р. були проведені з такими ж порушеннями законодавства як і збори,
що відбулись 08.04.2004 р..

Загальними
зборами акціонерів 27.07.2004 р. було, зокрема, вирішено: відкликати попередній
склад спостережної ради товариства та обрати новий (ОСОБА_5 - голова, ОСОБА_6,
ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11,ОСОБА_12, ОСОБА_13 - члени
спостережної ради); відкликати попередній склад правління товариства та обрати
новий (ОСОБА_4 -голова правління, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23,
ОСОБА_24,ОСОБА_25, ОСОБА_26 -члени правління); збільшити на 245590 грн.
статутний фонд товариства шляхом збільшення кількості акцій номінальною
вартістю 0,5 грн. -491180 шт.; затвердити та внести зміни до статуту
товариства; передати ведення реєстру власників іменних цінних паперів
товариства від ТОВ “Еко-інвест” до ТОВ “Всеукраїнський реєстратор”.

Оскільки
встановлено, що загальні збори акціонерів 27.07.2004 р. були неправомочними,
тому прийняті на них рішення підставно визнано
недійсними.

В
протоколі загальних зборів акціонерів від 02.11.2004 р. зазначено, що  на момент проведення зборів статутний фонд
товариства становить 256500,00 грн., який розділений на 512 500 простих іменних
акцій, з яких 221 акція викуплена товариством, 54710 акцій підписані, але не
сплачені на момент проведення загальних зборів, 8815 шт. акцій, які у
відповідності до ухвали Голосіївського районного суду м. Києва від 07.04.2004
р. заборонено враховувати при визначенні кворуму. Тому, було визнано, що у
загальних зборах 02.11.2004 р. мають право брати участь 448 754 шт. акцій, які
враховуються при визначенні кворуму, голосуванні та прийнятті рішень. За
результатами реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерів
товариства зареєструвались акціонери, які у сукупності володіють 427 764 шт.
акцій, що складає 95,32 % акцій, які враховують при визначенні кворуму,
голосуванні та прийнятті рішень. Тому, загальні збори акціонерів 02.11.2004 р.
визнано реєстраційною комісією правомочними.

Загальними
зборами акціонерів 02.11.2004 р. було, зокрема, вирішено: відкликати членів
спостережної ради товариства ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10,ОСОБА_11,
ОСОБА_12, у зв'язку з чим спостережна рада мала такий склад: ОСОБА_5 -голова
спостережної ради, ОСОБА_6, ОСОБА_13 - члени спостережної ради.

Однак,
рішенням Шевченківського районного суду м. Києва від 05.02.2007 р. у справі №
2-1384/07, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського
суду від 19.04.2007 р., за позовом ОСОБА_19 до АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” про
визнання недійсним рішень загальних зборів акціонерів від 02.11.2004 р.,
встановлено, що загальні збори акціонерів АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” 02.11.2004
відбулися з порушенням вимог чинного законодавства, а саме: порушено порядок
реєстрації акціонерів, яка проводилась реєстратором ТОВ “Всеукраїнський
реєстратор”, дії якого після 27.07.2004 р. щодо ведення реєстру власників акцій
визнані рішенням Апеляційного суду міста Києва від 16.10.2006 р. незаконними.
Крім того, загальні збори акціонерів 02.11.2004 р. скликалися та проводилися
відповідно до статуту АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” із змінами, які були прийняті
рішенням загальних зборів акціонерів від 27.07.2004 р., що скасовані рішенням
Апеляційного суду міста Києва від 16.10.2006 р. Зазначені зміни у статуті
збільшували кількість акцій і відповідно кількість голосів та склад акціонерів,
які приймали участь у загальних зборах 02.11.2004 р., що призвело до порушень
вимог Закону України “Про господарські товариства” щодо порядку скликання та
проведення загальних зборів акціонерів.

Виходячи
з викладеного, апеляційним судом правомірно зазначено, що загальні збори
акціонерів 02.11.2004 р. є такими, що проведені з порушенням законодавства, а
відтак рішення, прийняті зазначеним зборами, є недійсними.

Судом
апеляційної інстанції також встановлено, що 08.04.2005 р. були проведені
загальні збори акціонерів АТЗТ “Київсоюзшляхпроект”.

Крім того,
ухвалою Печерського районного суду м. Києва від 08.04.2005 р. за позовом
ОСОБА_19 до АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” було заборонено проведення зборів
08.04.2005 р., про що свідчать постанови державної виконавчої служби
Шевченківського району про відкриття виконавчого провадження 08.04.2005 р. та
закінчення виконавчого провадження 12.04.2005 р..

Враховуючи
викладене, а також те, що кворум на загальних зборах акціонерів 08.04.2005 р.
визначався як і на зборах 02.11.2004 р. з урахуванням додаткової емісії акцій,
здійсненої у відповідності до рішення зборів 27.07.2004 р., тому, проведення
загальних зборів акціонерів 08.04.2005 р. є незаконним, а їх рішення
-неправомочними.

Як
свідчить протокол засідання 25.10.2004 р. спостережної ради, обраної на
загальних зборах акціонерів 27.07.2004 р. було призначено ОСОБА_12 тимчасово
виконуючим обов'язки голови правління -директора інституту. У зв'язку з чим,
25.10.2004 р. було видано наказ № 73-к про призначення ОСОБА_12 тимчасово
виконуючим обов'язки голови правління -директора інституту та 01.11.2004 р. між
головою спостережної ради АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” ОСОБА_5 та ОСОБА_12
укладено контракт про призначення на посаду голови правління на строк з
01.11.2004 р. до 01.11.2007 р.

Згідно
наказу № 94-к від 01.12.2004 р.ОСОБА_12 приступив до виконання обов'язків
голови правління - директора інституту АТЗТ “Київсоюзшляхпроект”.

Згідно
протоколу засідання спостережної ради АТЗТ “Київсоюзшляхпроект” від 08.08.2005
р. ОСОБА_12 призначено головою правління - директором інституту, і відповідно
до наказу № 52-к від 08.08.2005 р.ОСОБА_12 приступив до виконання обов'язків
голови правління -директора інституту.

Враховуючи
те, що склад Спостережної ради товариства визначався загальними зборами
акціонерів 27.07.2004 р. та 02.11.2004 р., які є неправомочними, а їх рішення
-недійсними, відповідно всі дії Спостережної ради є незаконними.

Виходячи
з викладеного, апеляційний господарський суд правомірно скасував рішення
Шевченківського районного суду міста Києва від 26.02.2007 р. у справі № 2-848/07
та задовольнив позовні вимогиОСОБА_1

Отже,
матеріали справи свідчать, що господарськими судами в порядку ст. 43 ГПК
України всебічно, повно і об'єктивно досліджено матеріали справи в їх
сукупності і вірно застосовано норми процесуального та матеріального права.

Відповідно
до п. 1 ст. 1119 ГПК України касаційна інстанція за результатами
розгляду касаційної скарги має право залишити рішення першої інстанції або
постанову апеляційної інстанції без змін, а скаргу без задоволення.

Виходячи
з наведеного, судова колегія не вбачає підстав для скасування чи зміни
оскаржуваного судового акту.

Керуючись
ст.ст. 1115, 1117, 1119 - 11111 ГПК
України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну
скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Всеукраїнський реєстратор"
залишити без задоволення, а постанову Київського апеляційного господарського
суду від 5 червня 2007 року без змін.

Головуючий
суддя
О. Кот

судді:                                                  І. Волік

С. Шевчук