ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"07" лютого 2008 р.

Справа № 6/11-08-328

Позивач: Відкрите акціонерне товариство «Мостобуд»

Відповідач: Державне підприємство «Одеський морський торговельний порт»

Про спонукання виконання договору та зміну умов договору

Суддя Демешин О.А.

Представники сторін

Від позивача: –не з`явився

Від відповідача: . – Некрасов І.В. –довіреність, Соколовський В.С. -довіреність

Суть спору: Відкритим акціонерним товариством «Мостобуд»(далі –Позивач) надано позов до Державного підприємства «Одеський морський торговельний порт» (далі –Відповідач) відповідно до якого позивач просить з урахуванням усних уточнень до позову, наданих в судовому засіданні 01.02.2008р., зобов`язати відповідача виконати зобов`язання по договору № КД-1547 від 30.12.2000р. та змінити умови договору, зобов`язавши відповідача укласти додаткову угоду до цього договору в редакції, викладеній в позовній заяві.

Відповідач позов не визнає, з підстав викладених у відзиві.

У судовому засіданні до 07.02.2008 року.

ВСТАНОВИВ:

30.12.2000 року між ДП «Одеський морський торговельний порт»та ВАТ «Мостобуд»було укладено Договір № КД-1547 відповідно до якого Позивач повинен виконати будівельні та монтажні роботи, що визначені у додатку №4 до договору і здати об’єкт будівництва в експлуатацію Відповідачу.

Окрім іншого, у додатку №4 до договору визначено під №3 днопоглиблення. 05.08.02р. сторони уклали додаткову угоду до договору № КД-1547, згідно якої, сторони домовились, що у разі відсутності фронту для виконання днопоглиблюючих робіт повний об’єм робіт виконується на протязі 60 діб після надання фронту робіт. 6 вересня 2002 р. державна комісія прийняла в експлуатацію об’єкт «реконструкція причалу №29».

24.09.04р. Відповідач прийняв основний обсяг робіт з днопоглиблення, про що підписано акт приймання-здачі за формою №03-2. Згідно вказаного акту, в місті де лежать якоря плавдоку №2, який належав СРЗ «Україна» поглиблення дна не проводилось.

Неможливість виконання робіт в повному обсязі підтверджується також актом призупинення робіт від 15.04.2004 року по договору №КД-1547, у якому вказано, що Позивачем недовиконані роботи з днопоглиблення в обсязі 6126 м3. Та обставина, що роботи у обсязі 6126 м3 не були виконані в зв’язку з тим, що відповідач не надав площадку для виконання цих робіт, не заперечують і представники відповідача в судовому засіданні. Як пояснив у судовому засіданні представник відповідача, невиконання робіт з поглиблення дна в місті де лежать якоря плавдоку №2 було обумовлено тим, що для надання площадки необхідно було перенести док, лише при наявності згоди на те ДП “ОСРЗ Україна”, якому він на той час належав. На час розгляду справи плавучий док № 2 належить відповідачу, а ДП “ОСРЗ Україна” ліквідоване у 2007р. в процесі приєднання до Одеського порту. Таким чином, у відповідача не має перешкод для перенесення доку.

В судовому засіданні представники позивача і відповідача підтвердили, що для завершення робіт з днопоглиблення у обсязі 6126 м3 необхідно здійснити додаткові роботи з днопоглиблення у обсязі 71000 м3 (для перенесення плавучого доку № 2 та його якорі в інше місце, де він не буде перешкоджати виконанню робіт), які не були передбачені договором № КД-1547, але необхідні для його повного виконання.

З метою завершення робіт за договором № КД-1547 Позивач звернувся 25.12.07р. до відповідача з листом, з метою внесення до договору змін, спрямованих на забезпечення виконання його умов. Однак відповіді на пропозицію про зміну умов договору і оформлення додаткової угоди до нього від відповідача не отримав.

Закінчити роботи за договором можливо тільки після виконання вказаного додаткового обсягу робіт, що дозволить відповідачу перенести плавучий док № 2 та його якорі в інше місце, де він не буде перешкоджати виконанню робіт за договором. Відповідно до п.8.3 договору, такі додаткові роботи оформлюються додатковою угодою до договору. Відмова відповідача від укладання додаткової угоди з метою забезпечення виконання зобов’язань за договором № КД-1547 від 30.12.2000 з посиланням на необхідність проведення процедури закупівлі відповідно до Закону України “Про закупівлю товарів, робіт та послуг за державні кошти” суд вважає безпідставними, оскільки необхідність у виконанні додаткових робіт виникла до розповсюдження дії закону на державні підприємства і взаємовідношення сторін випливають з договору, який укладений ще у 2000 році.

Норми статей 651, 652, ЦК України та ст.188 ГК України визначають порядок зміни договорів по рішенню суду у випадках, встановлених договором, а також у разі суттєвої зміни обставин. Суд вважає, що та обставина, що для виконання сторонами зобов’язань за договором № КД-1547 від 30.12.2000 необхідно виконати додаткові роботи, є суттєвою.

Посилання відповідача на те, що ст. 34 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти»передбачає, що загальна ціна договору може бути змінена за згодою сторін лише у разі одержання позитивного висновку Міжвідомчої комісії з питань державної закупівлі, не може прийматися судом виходячи з наступного.

Відповідно до ст.34 Закону, умови договору не повинні відрізнятися від умов тендерної пропозиції та не повинні змінюватися після підписання договору, крім випадків коригування ціни в разі отримання відповідного позитивного висновку Міжвідомчої комісії. Але договір № КД-1547 укладався сторонами поза межами тендерної процедури, визначеної вказаним законом, оскільки у той час, дія закону не розповсюджувалася на державні підприємства. Відповідно до ст.5 ЦК України правовий акт регулює відносини, які виникли з дня набрання ним чинності і не має зворотної сили. Оскільки норми Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти»набрали чинності для державного підприємства у 2006р., а договір і відношення сторін виникли у 2000р., вимоги вказаного закону не можуть розповсюджуються на правовідношення і зобов’язання позивача та відповідача. Таким чином, сторони мають право змінювати умови договору, включаючи його вартість, без дотримання процедури, встановленої Законом України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти». При цьому, вартість робіт слід встановлювати на підставі кошторисів та здійснювати оплату за фактично виконані обсяги робіт.

Враховуючи, що надані до суду матеріали свідчать про необхідність зміни умов договору, а відповідач фактично не заперечує по суті запропонованих позивачем змін, суд вважає, що уточнені позовні вимоги підлягають задоволенню з покладенням на відповідача судових витрат по сплаті держмита та послуг на ІТЗ судового процесу.

Керуючись ст.ст. 44, 49, 82-85 ГПК України, суд, -

В И Р І Ш И В :

1. Позов задовольнити у повному обсязі.

2. Змінити умови Договору № КД-1547 від 30.12.2000р., зобов’язавши Державне підприємство «Одеський морський торговельний порт»65026, м.Одеса, пл..Митна, 1, код 01125666) укласти додаткову угоду до цього договору в наступній редакції:

«ГП «Одесский морськой торговый порт», именуемый в дальнейшем ЗАКАЗЧИК и являющееся плательщиком налога на прибыль на общих основаниях по ставке 25%, в лице начальника Павлюка Н.П., действующего на основании Устава, с одной стороны, и ОАО «Мостобуд», именуемое в дальнейшем ПОДРЯДЧИК и являющееся плательщиком налога на прибыль на общих основаниях по ставке 25%, в лице Председателя Правления Коротича В.Д., действующего на основании Устава, с другой стороны, заключили данное дополнительное соглашение о нижеследующем:

I. С целью исполнения обязательств сторон по договору № КД 1547 от 30.12.2000 г. Подрядчик обязуется в соответствии с Техническим заданием (Приложение №10 к дополнительному соглашению) Заказчика выполнить следующие работы:

- завершить дноуглубительные работы по договору № КД-1547 от 30.12.2000 г. на строительство «Причала №29 в Хлебной гавани Одесского морского торгового порта»в объеме 6126 м3;

- выполнить дополнительный объем дноуглубительных работ в объеме 71000м3 для перестановки плавучего дока №2 из Рабочей гавани в Заводскую гавань Одесского порта, необходимость в которых возникла в процессе исполнения договора № КД-1547 от 30.12.2000 г.

II. Стоимость работ и порядок расчетов:

2.1 Договорная цена динамичная. Договорная стоимость работ по настоящему Дополнительному соглашению согласно Приложения №1 (Ориентировочная сводка затрат) –составляет ориентировочно –5679051,00 гривен, кроме того НДС-20% –1135810,20 гривен, всего по Дополнительному соглашению –6 814861,20 (шесть миллионов восемьсот четырнадцать тысяч восемьсот шестьдесят одна грн., двадцать копеек). Договорная стоимость Работ рассчитана с учетом переходов земкараванов и почасовой оплаты простоев и затрат по выполнению экологических мероприятий по опыту работы прошлых лет в Одесском порту и уточняется по факту в процессе производства работ.

2.2 Заказчик, в течение 5-ти календарных дней после подписания настоящего Дополнительного соглашения, производит авансовый платеж в размере 40% от суммы Дополнительного соглашения, для приобретения дизтоплива и погашения затрат Подрядчика на подготовку земкаравана к производству Работ. Аванс погашается пропорционально выполненных объемов работ.

2.3 Заказчик производит оплату за выполненные Подрядчиком работы на основании Акта выполненных работ в течении 5-ти рабочих дней с даты подписания Акта путем перечисления на расчетный счет Подрядчика.

2.4 Фактический объем выполненных Работ определяется на основании предварительных и исполнительных промеров проведенных полномочными представителями Заказчика и Подрядчика, с учетом допустимых переборов на чистоту выработки прорези по глубине и ширине в соответствии с действующими нормативными документами.

Допускаемый перебор по глубине составляет +0,3 м, и по ширине прорези +3,0 м в обе стороны от рабочих створов и этот объем подлежит оплате наравне с габаритным. Недоборы по габаритным размерам не допускаются за исключением участков вокруг зоны залегания мертвых якорей плавдока и якорь-цепей плавдока.

2.5 Произведенные совместные предварительные промеры (до начала производства дноуглубительных работ) являются исходными данными для подсчета объема выполненных Работ.

2.6 Указанные цены в настоящем Дополнительном соглашении действительны при цене на дизельное топливо 6100 грн/т с учетом НДС. В случае повышения/понижения цены на дизельное топливо на рынках Украины более чем на 5 %, стоимость работ должна быть откорректирована (на 0,25 % за каждый процент изменения цены топлива).

2.7 Заказчик обязан оплатить Подрядчику простои, из расчета часовой стоимости земкараванов, в следующих случаях:

Заказчик или другие регулирующие органы, имеющие право приостановить работы дают указания, прервать (остановить) работы, если это произошло не по вине Подрядчика.

остановки по требованию лоцманской службы, портовых властей на время уборки/прохода плавающих и/или затонувших объектов и судов, мешающих выполнению работ.

остановки земкаравана по извлечению и удалению предметов захламления, находящихся на поверхности и в толще разрабатываемого грунта. Валуны, отдельные камни размером более 0,5 метра рассматриваются как предметы захламления.

перестановки земкараванов с одного участка работ на другой участок работ по требованию Заказчика или служб порта.

простои при осмотре и удалении взрывчатых веществ и ожидания специалистов для этой операции.

простои земкараванов во время операций связанных с перестановкой плавучего дока №2 его мертвых якорей и цепей либо других плавучих объектов.

в случае остановки работ из-за задержки платежей.

простои земкараванов по неблагоприятным гидрометеоусловиям превышающие 90 часов в месяц.

Время простоев фиксируется в судовом журнале и подтверждается Актами простоев.

Акты простоев на время уборки/прохода плавающих и/или затонувших объектов и судов подтверждаются уполномоченным представителем портовых властей. Время простоев подлежит оплате на основании Актов простоев в текущем месяце.

В случае неявки представителя Заказчика на подписание Актов простоев, время простоев подтверждается выписками из судовых журналов и подлежит оплате в текущем месяце на основании выписок из судового журнала, заверенных капитаном и подтвержденных портнадзором, а также выставленному счету Подрядчика.

2.8 Заказчик оплачивает Подрядчику подготовку и переход многочерпакового и грейферного земкараванов из базы ремонта и отстоя Подрядчика в порту Ильичевск на участок Работ и обратный переход на базу соответственно после окончания работ.

III. Права и обязанности Сторон:

3.1. Для выполнения работ по настоящему соглашению Подрядчик обязуется:

3.1.1. Своими силами и средствами выполнить качественно и в сроки работы, определенные настоящим соглашением, в соответствии с техническим заданием и проектной документацией, а так же Нормами и Технической инструкцией на производство морских дноуглубительных и рефулерных работ и промеров, другими действующими нормативными документами в следующий срок:

- Начало выполнения работ - через 10 календарных дней с даты подписания настоящего Дополнительного соглашения и получения авансового платежа .

- Окончание работ - многочерпаковым земкараваном через 29 суток, грейферным земкараваном через 52 суток после их начала за исключением времени простоев по неблагоприятным гидрометеоусловиям и остановкам по независящим от Подрядчика причинам.

Неблагоприятными гидрометеоусловиями, при которых производство дноуглубительных работ становится опасным, или невозможным являются:

Многочерпаковый и грейферный земкараваны могут производить дноработы при видимости не менее 0,5 миль, волнении моря до 3-х баллов (высота волны не более 0,75 м.), транспортировка грунта шаландами при высоте волны не более 1,25 м., силе ветра не более 5 баллов (9,8 м/сек) (РД 31.74.09-86).

3.1.2 До начала выполнения Работ на каждом из участков работ, с участием представителя Заказчика, выполнить предварительные промеры глубин участков дноуглубления, в соответствии с требованиями действующих нормативных документов, с предоставлением Заказчику планов промеров глубин участков работ.

3.1.3. Выполнять предварительные и исполнительные промеры глубин с участием представителя Заказчика с предоставлением последнему планов промеров глубин и Актов выполненных работ.

3.1.4 Разработать и согласовать с Заказчиком проект производства работ (ППР) по устройству котлована под Плавучий док №2, котлованов под мертвые якоря дока и акваторию причала № 29.

3.2. Подрядчик имеет право:

3.2.1. В случае, если Заказчик не выполнит в сроки все свои обязательства, предусмотренные настоящим Дополнительным соглашением, что приведет к задержке выполнения работ, то Подрядчик имеет право на продление срока окончания работ на соответствующий период, и он освобожда ется на этот период от уплаты штрафных санкций за просрочку сдачи Работ. В этом случае стороны примут все необходимые меры, предотвращающие дополнительные расходы. Если у Подрядчика возникнут дополнительные расходы, вызванные невыполнением или ненадлежащим выполнением обязательств Заказчиком, то он письменно сообщит Заказчику размер дополнительных расходов с подтверждением их документами, на основании которых Заказчик производит их возмещение.

Права и обязанности Заказчика:

3.3.1. Заказчик обеспечивает наличие у Подрядчика всех документов и согласований, необходимых для непрерывного, безопасного и беспрепятственного выполнения Подрядчиком работ в рамках договора.

До начала выполнения работ 3аказчик обязан выдать Подрядчику:

- разрешения природоохранных органов на право производства Работ и отвал грунта на Морской подводный отвал, а также согласование органов Рыбинспекции в случае проведения Работ в период нереста рыб.

- справку об отсутствии на поверхности и в толще разрабатываемого грунта взрывоопасных предметов и затонувших плавсредств.

- справку об отсутствии в районе дноуглубительных работ объектов подводного культурного наследия Украины и подводных археологических памятников Украины.

- координаты и высотные отметки базовых точек и основных осей сооружения в системе WGS-84 для использования в спутниковой системе позиционирования Подрядчика.

- Техническое задание на дноуглубительные работы и отвал грунта с указанием навигационных габаритов объекта дноуглубления, проектную документацию утвержденную к производству работ

- схему расположения надводных, подводных и подземных коммуникаций (трубопроводов, кабелей и др.), находящихся в зоне участка дноуглубительных работ, с их плановой и высотной привязкой.

фактическую схему раскладки якорей и якорь-цепей плавучего дока.

3.3.2. До начала выполнения Работ Заказчик обязан произвести нижеследующие подготовительные работы:

передать в натуре по акту Подрядчику топографические (реперные) знаки геодезической сети в районе Работ.

согласовать схему раскладки рабочих якорей земснаряда, схему движения грунтоотвозных шаланд на свалку.

обвеховать места залегания якорей плавдока.

3.3.3 Заказчик оплачивает сбор и сдачу льяльных, фановых, сточных вод, бытового мусора с судов земкараванов. Возмещает все затраты Подрядчика по выполнению экологических мероприятий в соответствии с нормативными и законодательными требованиями и все остановки не по вине Подрядчика многочерпакового и грейферного земкараванов, без дополнительной оплаты, предоставляет причал для бункеровки судов Подрядчика ГСМ и водой.

3.3.4 В случае требования портовых властей об обязательной лоцманской проводке и/или буксирном обеспечении судов Подрядчика, а так же оплате всех видов портовых сборов и других обязательных платежей и услуг взимаемых портом, эти услуги/платежи Заказчик оплатит самостоятельно.

3.3.5 В случае необходимости Заказчик за свой счет обеспечит ограждение участка Работ от распространения нефтепродуктов, содержащихся в разрабатываемом грунте.

3.3.6 Заказчик обязан оплатить ремонт и связанный с этим простой оборудования Подрядчика, если будет установлено, что его поломка возникла по вине Заказчика. Факт поломки оборудования оформляется двухсторонними актами. В случае отказа одной из сторон от подписания указанного акта такие факты устанавливаются независимыми экспертами.

3.3.7 Заказчик предоставляет без дополнительной оплаты Подрядчику безопасное место-убежище для отстоя судов земкаравана на период действия неблагоприятных метеоусловий, таких как ветер, волнение, туман и др.

3.3.8 Заказчик обязан за свой счет предоставить буксиры мощностью не менее 1200 л.с. для осуществления переходов многочерпакового и грейферного земкараванов из базы Подрядчика в порту Ильичевск к месту работ и на обратный переход после окончания работ.

3.3.9 Заказчик имеет право остановить работы, если окажется что выполняемые работы не соответствуют проектной документации, техническому заданию и предъявляемым требованиям по качеству.

IV. Сдача и приемка работ.

4.1. Подрядчик гарантирует соответствие качества выполненных работ требованиям проектной документации и технического задания и действующих нормативных документов.

4.2. Приемка Заказчиком Работ, выполненных Подрядчиком, производится 2 раза в месяц, не позднее 15-го числа по оперативным данным (количеству рейсов грунтоотвозных шаланд) и 30/31 числа каждого календарного месяца, путем проведения исполнительных промеров и подписания полномочными представителями Сторон планшета промеров, ведомости подсчета объемов и Актов приемки выполненных работ по форме КБ-2, с указанием объемов извлеченного грунта. Акты по форме КБ-2 составляются на основании исполнительных промеров рассматриваются и подписываются Заказчиком в течение 2-х рабочих дней с даты вручения.

Заказчик в течение 2-х рабочих дней обязан рассмотреть и подписать акты выполненных работ, либо дать обоснованный письменный отказ. В случае отсутствия обоснованного отказа от Заказчика в течение 2-х рабочих дней выполненные работы считаются принятыми и подлежат оплате в сроки предусмотренные настоящим соглашением.

4.3. Промеры глубин производятся промерной партией Под рядчика совместно с представителем Заказчика, который предупреждается о дне промеров за 24 часа. Неявка представителя Заказчика не приостанавливает проведение промеров.

4.4. При производстве дноуглубительных и промерных Работ Стороны должны руководствоваться: Технической инструкцией по производству морских дноуглубительных работ (РД-31.74.08-85); Нормами на морские дноработы (РД 31.74.09-86) и Инструкцией о порядке и процедуре исполнения промерных работ при определении глубин на морских и речных акваториях для строительно-эксплуатационных целей (НД 31.7.002-2005).

4.5. После окончания работ предусмотренных п. 2.1 Подрядчик совместно с Заказчиком производят в течение 3-х суток совместный исполнительный сдаточный промер, на основании которого подписывается двусторонний Акт на полное окончание Работ по настоящему Дополнительному соглашению.

V. Ответственность сторон

5.1. Стороны несут ответственность за несвоевременное и ненадлежащее испол нение обя за тельств в соответствии с действующим законодательством Украины. В случае возникновения у одной из Сторон убытков, вызванных ненадлежащим исполнением и/или несвоевременным выполнением обязательств, виновная Сторона возмещает потерпевшей Стороне понесенные убытки в полном объеме.

5.2. В случае некачественного выполнения работ Подрядчик устраняет выявленные недостатки без оплаты. В случае нарушения Подрядчиком сроков выполнения Работ, последний уплачивает Заказчику пеню в размере 0,1% от стоимости не своевременно выполненного объема работ за каждый день просрочки, а за просрочку сверх 30 дней дополнительно взимается штраф в размере 7% от этой стоимости.

5.3. За несвоевременное исполнение денежных обязательств, Заказчик уплачивает пеню в размере 0,1% от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.

5.4. В случае поломки судов земкараванов Подрядчика по причине столкновения с предметами захламления, либо вызванными взрывоопасными предметами Заказчик оплачивает все затраты, возникшие из этих обстоятельств (стоимость вынужденного простоя и ремонт). По факту поломки составляется двухсторонний акт. В случае отказа одной из сторон от подписания указанного акта такие факты устанавливаются независимыми экспертами.

VI. Настоящее Дополнительное соглашение заключено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, на русском языке, по одному для каждой Стороны и является неотъемлемой частью Договора подряда № КД-1547 от 30.12.2000 г.

Условия договора, не затрагиваемые настоящим соглашением, остаются без изменений и сохраняют свою силу».

2. Зобов’язати Державне підприємство «Одеський морський торговельний порт»65026, м.Одеса, пл..Митна, 1, код 01125666) виконувати умови договору № КД-1547 від 30.12.2000р.

3. Стягнути з Державного підприємства «Одеський морський торговельний порт»(65026, м.Одеса, пл..Митна, 1, код 01125666) на користь Відкритого акціонерного товариства «Мостобуд»(01033, м.Київ, вул..Паньківська, 5, код 01386326) судових витрат по сплаті держмита 85 гривень та на ІТЗ судового процесу 118 гривень.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення 10-денного строку

з дня його прийняття.

Суддя Демешин О.А.