СУД
Постанова

Іменем України

07
квітня 2008 року

Справа
№ 2-7/1048-2008

Севастопольський
апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого
судді                                                  Борисової
Ю.В.,

суддів                                                                      Гонтаря
В.І.,

Плута В.М.,

за участю
представників сторін:

позивача:
не з'явився
(ОСОБА_2);

відповідача:
не з'явився
(ОСОБА_1);

третьої
особи: не з'явився
(Товариство з обмеженою відповідальністю "Екс-Тур");

розглянувши
апеляційну скаргу
ОСОБА_1 на рішення господарського суду Автономної Республіки Крим (суддя  Дворний І.І.) від 18 лютого 2008 року у
справі №2-7/1048-2008

за
позовом           ОСОБА_2 (АДРЕСА_1)

до           ОСОБА_1
(АДРЕСА_2)

третя особа Товариство з обмеженою
відповідальністю "Екс-Тур" (вул. Алея дружби, 16,Євпаторія,97413)

про
виключення зі складу учасників
товариства

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського
суду Автономної Республіки Крим від 18 лютого 2008 року у справі №
2-7/1048-2008 позов ОСОБА_2 до ОСОБА_1 задоволено.

ОСОБА_1 виключено зі складу
учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Екс-Тур".

Не погодившись з вказаним
рішенням суду, ОСОБА_1 звернулась до Севастопольського апеляційного
господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення
суду першої інстанції та прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позовних
вимог.

Апеляційна скарга мотивована
тим, що рішення суду постановлено з порушенням вимог матеріального права,
висновки суду є невірними, рішенням порушені корпоративні права відповідача.
Так, судом не надана оцінка тим обставинам, що зміни до Статуту товариства з
обмеженою відповідальністю "Екс-Тур", засновниками якого є відповідач
та позивач ОСОБА_2, зареєстровано 20.11.2007 р., отже, строк для виконання
обов'язку учасника по формуванню статутного фонду, передбачений статтею 52
Закону України „Про господарські товариства”, закінчується для відповідача
20.11.2008 р.

Заявник апеляційної скарги
зазначає також те, що повноваження загальних зборів стосовно виключення
учасника з товариства не можуть бути
нікому делеговані, в тому числі судовій установі.

В судове засідання,
призначене на 07 квітня 2008 року, сторони, представники сторін не з'явилися,
про час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином, про причину
неявки суд не повідомили.

З врахуванням наявних у справі
доказів судова колегія визнала можливим розглянути справу за відсутністю сторін
або їх представників, оскільки  вони не
надіслали судовій колегії  доказів про
наявність поважних причин неявки у судове засідання чи клопотання щодо
відкладення розгляду справи, їх явку не визнано обов'язковою.

Розглянувши на підставі й в
порядку статті 101 Господарського процесуального кодексу України матеріали
справи, суд апеляційної інстанції
встановив  наступне.

Товариство з обмеженою
відповідальністю «Екс-Тур»зареєстровано в якості юридичної особи рішенням
Виконавчого комітету Євпаторійської міської ради від 22.09.2004 р.
за№0000101, про що було видано відповідне свідоцтво.

Як    вбачається    з
Протоколу    загальних    зборів
товариства    з    обмеженою відповідальністю «Екс-Тур» від
15.11.2006 р., на вказаних зборах було прийнято рішення про затвердження виходу
зі складу товариства ОСОБА_3 та розподіл часток у статутному капіталі ТОВ
«Екс-Тур»і голосів учасників у наступному співвідношенні:

- ОСОБА_2 - 12 000,00 грн.
(50% частки), 50 голосів;

- ОСОБА_1 - 12 000,00 грн.
(50% частки), 50 голосів.

20 листопада 2006 року нова
редакція Статуту товариства була зареєстрована у виконавчому комітеті
Євпаторійської міської ради.

Згідно з пунктом 3.4 нової
редакції Статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Екс-Тур»ОСОБА_1
зобов'язана внести внесок до статутного капіталу товариства протягом місяця з
моменту державної реєстрації цих змін до Статуту, у грошовій формі, шляхом
внесення на поточний рахунок в банківській установі або в касу товариства.
Внесення до статутного капіталу грошей підтверджується документами, виданими
банківською установою або  квитанціями
до  прибуткових касових ордерів.

Учаснику, що повністю вніс
свій внесок, видається свідоцтво, яке засвідчує розмір його частки в статутному
капіталі товариства і не є цінним папером.

Однак, ОСОБА_1 свій внесок до
статутного фонду не внесла.

Вказані обставини явилися
підставою для звернення ОСОБА_2 до господарського суду з позовом до ОСОБА_1 про
виключення зі складу учасників
товариства та для задоволення судом зазначених вимог.

Судова колегія, дослідивши матеріали
справи, обговоривши доводи апеляційної скарги та перевіривши правильність
висновків, викладених в судовому рішенні, вважає, що апеляційна скарга підлягає
задоволенню, а рішення -скасуванню,
виходячи з наступного.

Згідно з пунктом 4.1 Статуту
товариства з обмеженою відповідальністю «Екс-Тур»вищим органом управління
товариства є Збори учасників, які складаються з учасників товариства.

Пунктом 4.8 Статуту
передбачено, що Збори учасників правомочні, якщо на них присутні учасники, що
володіють в сукупності більш ніж 60% голосів.

Відповідно до підпункту 4.5.7
пункту 4.5 Статуту до компетенції Зборів учасників належить виключення учасника
з товариства.

Ці
положення Статуту товариства цілком відповідають вимогам законодавства, яким
врегульовані питання виключення учасника зі складу товариства.

Так, згідно з частиною статті
58 Закону України „Про господарські товариства” вищим  органом
товариства  з  обмеженою
відповідальністю  є загальні  збори учасників. Вони складаються з учасників
товариства або призначених ними представників.

Пунктом „в” частини 1 статті
59 Закону України „Про господарські товариства” передбачено, що до компетенції
зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім  питань,
зазначених  у  окремих пунктах статті 41 цього Закону,
належить виключення учасника з товариства.

Відповідно до частини 1
статті 60 Закону України „Про господарські товариства” загальні збори учасників
вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники
учасників), що володіють у сукупності
більш як 60 відсотками голосів.

Згідно із статтею 64 цього
Закону учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не
виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями
досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на   основі рішення, за яке проголосували
учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості
голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у
голосуванні участі не бере.

Отже, виходячи з норм
вказаних статей, діюче законодавство не передбачає можливості виключення із
складу учасників товариства учасника з 50 відсотками голосів іншим учасником,
який також володіє 50-ю відсотками загальної кількості голосів.

Як зазначалося вище, частки у
статутному капіталі ТОВ «Екс-Тур» та голоси учасників розподілені у рівному
співвідношенні.

Статтею 128 Цивільного
кодексу України, статтями 64, 72 Закону України "Про господарські
товариства" передбачено можливість виключення учасника повного товариства,
учасників товариств з обмеженою відповідальністю, які систематично не виконують
чи неналежним чином виконують свої обов'язки або перешкоджають досягненню цілей
товариства.

У вирішенні спорів,
пов'язаних з виключенням таких учасників з відповідних товариств, господарським
судам слід враховувати, що прийняття рішення про виключення учасника з
господарського товариства законом віднесено до компетенції учасників цих
товариств, а не господарського суду. Суд лише перевіряє обґрунтованість та
законність прийняття рішення про виключення учасника у разі подання останнім
позову про визнання такого рішення недійсним.

Приймаючи
до уваги наведене, судова колегія вважає недоведеним факт систематичного
невиконання чи неналежного виконання відповідачем своїх обов'язків,
перешкоджання нею досягнень цілей товариства. На підтвердження цих обставин
позивачем, всупереч вимогам статті 33 ГПК України, докази не надані, що є
підставою для відмови в задоволенні відповідних позовних вимог.

Згідно із пунктом 4 частини 1
статті 104 Господарського процесуального кодексу України підставами для  скасування
або   зміни   рішення
місцевого господарського суду є порушення або неправильне застосування
норм матеріального чи процесуального права.

Встановивши неповноту
встановлення фактичних обставин справи, помилки у застосуванні норм
матеріального права, що призвели до ухвалення неправильного рішення, колегія
суддів дійшла висновку щодо необхідності задоволення апеляційної скарги та  скасування рішення суду першої інстанції.

Керуючись статтями 101, 103, 104
(пункт 4), 105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу
ОСОБА_1 задовольнити.

2. Рішення господарського суду
Автономної Республіки Крим від 18 лютого 2008 року у справі №2-7/1048-2008
скасувати.

3. Прийняти нове рішення.

4. У задоволені позову
відмовити.

Головуючий
суддя
Ю.В. Борисова

Судді
В.І. Гонтар

В.М. Плут