ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД
м. Луганськ, вул. Коцюбинського, 2
___________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

Іменем України

17.03.2008  року
Справа № 18/555пн

Луганський
апеляційний господарський суд колегією суддів у складі:

головуючого:                                        Перлова
Д.Ю.,

суддів                                                           Лазненко Л.Л.,

Медуниці О.Є.,

при секретарі

судового
засідання                              Михайличенко
Д.В.

за участю

представників сторін:

від позивача                               ОСОБА_1., дов. від 20.06.07 №
2421,

від відповідача                              Попова О.М.,
дов. від 09.01.08 № б/н ,

розглянувши

апеляційну скаргу                              Фізичної особи
-ОСОБА_2,

Філадельфія, США

на ухвалу

господарського
суду                              Луганської
області

від
11.01.08

у справі
№ 18/555пн

(колегія суддів: Корнієнко В.В. -головуючий,                               Пономаренко
Є.Ю., Седляр О.О.)

за позовом                                          Фізичної особи
-ОСОБА_2,

Філадельфія, США

до відповідача                               Товариства з
обмеженою відповідальністю                               „Будгаз”, м.
Луганськ

про
спонукання виконати певні дії

В С Т А Н О В И В:

Суддя -доповідач Д.Ю. Перлов.

Ухвалою
господарського суду Луганської області від 11.01.08 у справі № 18/555пн було
задоволено клопотання відповідача від 11.01.08 та зупинено провадження у справі
до вирішення господарським судом Луганської області справи № 2/4н за позовом
А.Шварцмана до ТОВ „Будгаз” про скасування рішення загальних зборів учасників
ТОВ „Будгаз” від 11.12.07 (до набрання законної сили рішенням або ухвалою
суду).

Розглянувши
клопотання відповідача суд вважає його обґрунтованим, так як від
результатів  розгляду справи № 2/4н
залежить питання, чи є позивач за даною справою належним позивачем.

Не погодившись
з винесеною ухвалою, позивач -Фізична особа ОСОБА_2 звернувся до Луганського
апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою без дати, якою просить
скасувати ухвалу господарського суду Луганської області від 11.01.08 у справі №
18/555пн та передати справу на розгляд господарського суду Луганської області.

Апеляційна
скарга мотивована наступним.

Задовольняючи клопотання відповідача
про зупинення провадження у справі, господарський суд Луганської області
виходив з того, що рішенням загальних зборів учасників ТОВ „Будгаз” від
11.12.2007 року ОСОБА_2 був виключений зі складу учасників товариства, тому він
не має права вимагати надання інформації стосовно фінансово-господарської
діяльності товариства та вимагати проведення аудиторської перевірки товариства.
Але вимоги про надання інформації стосовно фінансово-господарської діяльності
товариства та вимоги стосовно проведення аудиторської перевірки товариства та
подача до господарського суду Луганської області позову проводилися  до проведення зборів учасників  товариства, на яких було прийнято рішення про
виключення ОСОБА_2 із товариства. Ці права позивача існували і були порушені
під час володіння ним корпоративними правами в ТОВ „Будгаз” і ці права підлягають
захисту незалежно від результатів розгляду справи № 2/4н та від факту
виключення позивача із товариства.

Розпорядженням
голови Луганського апеляційного господарського суду від 01.02.08 у справі №
18/555пн для розгляду апеляційної скарги ОСОБА_2 без дати на ухвалу
господарського суду Луганської області від 11.01.08 у справі № 18/555пн, у
відповідності до ст. 28 Закону України „Про судоустрій України” призначено
судову колегію у складі: Перлов Д.Ю. -суддя - головуючий, Лазненко Л.Л. -суддя,
Медуниця О.Є. -суддя.

Відповідач -ТОВ
„Будгаз” відзивом від 18.02.08 відхилив доводи апеляційної скарги ОСОБА_2 та
вважає ухвалу суду, що оскаржується, законною та обґрунтованою.

Згідно ч. 2 ст. 99 Господарського
процесуального кодексу України апеляційний господарський суд, переглядаючи
рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої
інстанції.

Відповідно до
ст. 101 Господарського процесуального кодексу України в процесі розгляду справи
апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково наданими
доказами повторно розглядає справу.

Апеляційний суд
не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та
обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Заслухавши
представників сторін, розглянувши матеріали справи, перевіривши юридичну оцінку
обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність
застосування судом при винесенні рішення норм матеріального та процесуального
права, судова колегія дійшла висновку, що апеляційну скаргу без дати Фізичної
особи -ОСОБА_2, Філадельфія, США слід залишити без задоволення, ухвалу
господарського суду Луганської області від 11.01.08 у справі № 18/555пн слід
залишити без змін з наступних підстав.

Як вбачається з
матеріалів справи, а саме із п. 7, 8 нової редакції Установчого договору від
10.07.00, засвідченого приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального
округу 10.07.00 та зареєстрованого в реєстрі за № 2688, та п. 3.2 ст. 3, п. 4.1
ст. 4 Статуту цього підприємства, зареєстрованого Відділом ліцензування,
державної реєстрації та міського реєстру Луганської міської ради 16.06.1999 р.
за № 1869 із доповненням № 1, зареєстрованим 26.01.00 за № 0038 та зміною № 2,
зареєстрованою 12.07.00 за № 0531, в утворенні статутного фонду Товариства з
обмеженою відповідальністю „Будгаз” взяли участь, та внесли статутний фонд
повністю наступні громадяни України, які є учасниками товариства:

&frac34; ОСОБА_3-2 466 грн. 42 коп. -33,33%;

&frac34;   ОСОБА_4-2
466 грн. 42 коп. -33,33%;

&frac34;   ОСОБА_5
-2 467 грн. 16 коп. -33,34%.

4 жовтня 2007
року представником за дорученням А. Шварцмана, позивача у справі, до ТОВ
„Будгаз” були направлені наступні запити:

&frac34; про надання відомостей про фінансово
-господарську діяльність товариства за 2001 -2007 роки в частині укладених та
виконаних договорів (отриманий учасником ОСОБА_3. 04.10.07 згідно власноручного
підпису на ньому);

&frac34; про надання відомостей стосовно формування та
використання резервного фонду товариства за період з 2001 р. до дати звернення;

&frac34; про надання відомостей про фінансово
-господарську діяльність товариства за 2001 -2007 роки із зазначенням суми
прибутку (збитку) за підсумком діяльності за рік, а за 2007 рік -за станом на
останню звітну дату.

Як стверджує
позивач відповідач не надав відомостей, що ним вимагалися.

Тоді 07.11.07
(згідно штемпелю поштового відділення № 31 м. Луганська на описі вкладення у
цінний лист на ім'я ТОВ „Будгаз”) представник позивача звернувся до відповідача
із заявою про надання фахівцям ПП АФ „Аудитсервіс -ХХІ” документів відносно
фінансово -господарської діяльності підприємства за 2001-2007 роки, необхідних
для проведення аудиторської перевірки фінансової звітності ТОВ „Будгаз” за
визначений період та забезпечити умови для проведення перевірки.

Як вбачається з
протоколу від 11.12.07 загальних зборів учасників ТОВ „Будгаз”, загальні збори
відбулися 11.12.07, на них були присутні учасники товариства у повному складі.
66,66% голосів було прийняте рішення про виключення Шварцмана Аллена (ОСОБА_5)
зі складу учасників ТОВ „Будгаз” за невиконання ним обов'язків учасника та
перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства згідно ст. 64 Закону
України „Про господарські товариства”, внесені відповідні зміни до статуту та
затверджений статут в новій редакції, який було зареєстровано державним
реєстратором виконавчого комітету Луганської міської ради 17.12.2007року.

До господарського суду Луганської
області позивач звернувся з позовом без дати (зданий 03.12.07 -згідно
власноручного надпису) як учасник Товариства з обмеженою відповідальністю
„Будгаз”, що прямо зазначено у ньому.

11.01.08
представником відповідача до господарського суду Луганської області було подане
клопотання, в якому він просив суд зупинити провадження у справі № 18/555пн
обґрунтовуючи його тим, що господарським судом Луганської області 03.01.08
відкрите провадження по справі № 2/4н за позовом А. Шварцмана до ТОВ „Будгаз”,
щодо визнання недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ „Будгаз” від
11.12.07, за яким ОСОБА_2 був виключений зі складу учасників ТОВ „Будгаз”. На
думку відповідача визначення статусу позивача як учасника ТОВ „Будгаз” є
важливим оскільки це впливає на обґрунтованість позову по справі № 18/555пн та
підвідомчість цієї справи.

Відповідно до пункту «г»ч. 1 ст. 10
Закону України  „Про господарські
товариства” , учасники товариства мають право одержувати інформацію про
діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому
для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи
зборів.

Слід зазначити, що вирішення
пов'язаної справи № 2/4н по суті повністю з'ясує взаємовідносини сторін та
надасть суду можливість прийняти правильне рішення у справі № 18/555пн,
оскільки належність та термін перебування позивача учасником товариства має
значення для вирішення спору по суті заявлених вимог.

Згідно ч. 1 ст.
79 Господарського процесуального кодексу України господарський суд зупиняє
провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення
пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом.

Враховуючи
викладене суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що провадження у справі
підлягає зупиненню до вирішення справи № 2/4н (до набрання законної сили
рішенням або ухвалою суду), так як дану справу неможливо розглянути до
вирішення пов'язаної з нею справи № 2/4н.

На підставі
викладеного, судова колегія дійшла висновку про те, що доводи заявника
апеляційної скарги спростовуються наявними в матеріалах справи доказами, ухвала
господарського суду Луганської області відповідає чинному законодавству і
скасуванню не підлягає.

Згідно зі ст.
85 Господарського процесуального кодексу України у судовому засіданні за згодою
представників сторін оголошено лише вступну та резолютивну частини постанови.

Керуючись
ст.ст. 43, 99, 101, п. 1 ст. 103, ст. 105, 106 Господарського процесуального
кодексу України, Луганський апеляційний господарський суд у складі колегії
суддів, -

П О С Т А Н О В И В:

1.          Апеляційну скаргу без дати Фізичної
особи -ОСОБА_2, Філадельфія, США на ухвалу господарського суду Луганської
області від 11.01.08 у справі № 18/555пн залишити без задоволення.

2.          Ухвалу господарського суду Луганської
області від 11.01.08 у справі № 18/555пн залишити без змін.

Відповідно ч. 3, ч. 5 ст. 105 Господарського процесуального
кодексу України постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути
оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий
Д.Ю. Перлов

Суддя
Л.Л. Лазненко

Суддя
О.Є. Медуниця