ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" червня 2008 р.

Справа № 6/327-07-8567

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Єрмілова Г.А.

Суддів: Воронюка О.Л., Лашина В.В.

При секретарі: Толок В.В.

за участю в судовому засіданні представників сторін:

від відповідача (ТОВ "Берег-Стройінвест") - Заіканової Г.М., довіреність № 317 від 27.11.07;

від відповідача (Санаторій "Аркадія" Міністерство Охорони здоров'я України) - Заіканової Г.М., довіреність № 1069 від 25.02.08;

Представники прокуратури, Міністерства охорони здоров'я України та Одеської міської ради в судове засідання не з'явились. Про час і місце його проведення повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “Берег-Стройінвест”

на рішення господарського суду Одеської області від 04.02.2008р.

у справі №6/327-07-8567

за позовом Прокурора Приморського району м.Одеси в інтересах держави в особі Міністерства охорони здоров'я України та Одеської міської ради

до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю “Берег-Стройінвест”;

2) Санаторію “Аркадія” Міністерства охорони здоров'я України

про визнання інвестиційного договору недійсним

Відповідно до розпорядження голови Одеського апеляційного господарського суду від 25.02.2008 р. №40, у зв’язку з виходом з відпустки суддів Єрмілова Г.А., Воронюка О.Л., Лашина В.В., справу № 6/327-07-8567, прийняту до провадження колегією у складі суддів: Сидоренко М.В., Таценко Н.Б., Савицького Я.Ф. передано на розгляд колегії у складі суддів: Єрмілова Г.А., Воронюка О.Л., Лашина В.В.

Відповідно до ст.77 ГПК України розгляд справи відкладався на 25.03.08р., 15.04.08р., 06.05.08р. та 20.05.08р.

Відповідно до ст.77 ГПК України в судовому засіданні оголошувалась перерва на 03.06.09р. та 12.06.08р.

Відповідно до ст.44 ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами.

Ухвалою Першого заступника голови Одеського апеляційного господарського суду строк розгляду справи продовжено до 05.06.08р.

За клопотанням представників сторін термін розгляду апеляційної скарги було продовжено понад строки, передбачені ст.ст.69,102 ГПК України.

Встановила:

У листопаді 2007 року Прокурор Приморського району м.Одеси в інтересах держави в особі Одеської міської ради та Міністерства охорони здоров`я України звернувся з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Берег-Стройінвест»(далі - ТОВ "Берег-Стройінвест") та Санаторію «Аркадія»Міністерства охорони здоров`я України про визнання недійсним інвестиційного договору на реконструкцію існуючих корпусів санаторію «Аркадія»і будівництво нового корпусу на 300місць від 16.07.2003р., укладеного між ТОВ «Берег-Стройінвест»і Санаторієм «Аркадія»Міністерства охорони здоров`я.

Рішення господарського суду Одеської області від 04.02.08р. (суддя Демешин О.А.) позов задоволено.

Інвестиційний договір на реконструкцію існуючих корпусів санаторію “Аркадія”і будівництво нового корпусу на 300місць від 16.07.2003р., укладений між ТОВ “Берег-Стройінвест” і Санаторієм “Аркадія”Міністерства охорони здоров`я визнано недійсним з моменту його укладення на майбутнє.

Крім того, з відповідачів до державного бюджету України стягнуто солідарно судові витрати у справі.

Рішення господарського суду мотивоване тим, що умови спірного договору (п.5.4) про можливість будівництва на території земель рекреаційного призначення житла і автомобільних гаражів, не відповідають вимогам закону, а саме ст.ст.19,21 Земельного кодексу України.

Господарський суд дійшов також висновку про те, що включення до умов інвестиційного договору питань щодо відведення земельної ділянки товариству з обмеженою відповідальністю “Берег-Стройінвест” з наданням останньому права будівництва на цій земельній ділянці житлових будинків та гаражів, суперечить вимогам ст.ст.12,116 Земельного кодексу України, оскільки санаторій “Аркадія”Міністерства охорони здоров`я України за відсутності будь-яких повноважень, в порушення інтересів територіальної громади міста Одеси, розпорядився земельною ділянкою, яке не знаходилась у нього ані на праві власності, ані на праві постійного користування, ані на праві оренди.

Не погоджуючись із висновками суду, ТОВ "Берег-Стройінвест" подало апеляційну скаргу, де, з урахуванням доповнень, просить рішення скасувати, а провадження у справі - припинити на підставі п.1-1 ст.80 ГПК України.

Відзивів на апеляційну скаргу до Одеського апеляційного господарського суду не надходило. В судовому засіданні апеляційної інстанції представники прокуратури та Одеської міської ради пояснили, що проти апеляційної скарги заперечують, та просили залишити її без задоволення, а оскаржуване рішення - без змін.

Міністерство охорони здоров`я України своїм правом на участь в судових засіданнях не скористалось, хоча про місце та час їх проведення було повідомлено належним чином, про причин нез’явлення свого представника суд не повідомило. Відзиву на апеляційну скаргу ТОВ "Берег-Стройінвест" від позивача до Одеського апеляційного господарського суду не надходило.

Представники прокуратури та Одеської міської ради в судове засідання від 12.06.08р. не з'явились, хоча про час та місце його проведення були повідомлені належним чином. Враховуючи, що їх пояснення були заслухані судом в попередніх судових засіданнях, судова колегія вважає за можливе продовжити розгляд апеляційної скарги за їх відсутності.

Заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Одеської області, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга ТОВ "Берег-Стройінвест" підлягає частковому задоволенню з огляду на таке.

Як вбачається з матеріалів справи, 16.07.03р. поміж Санаторієм “Аркадія Міністерства охорони здоров`я України та ТОВ “Берег-Стройінвест” було укладено інвестиційний договір на реконструкцію існуючих корпусів санаторію “Аркадія” і будівництво нового корпусу на 300 місць, згідно з яким інвестор за рахунок власних та залучених коштів здійснює фінансування об’єкту „реконструкція з розширенням санаторію „Аркадія” (об’єкт) згідно затвердженої замовником проектно-кошторисної документації, та витрат замовника, пов’язаних з цим об’єктом. Сума інвестицій складає 30000000 грн.. Після введення в експлуатацію Об’єкту замовник передає інвестору частину спальних корпусів, які можуть використовуватися як житло, в кількості, визначеній договором.

За умовами п.5.3. вказаного інвестиційного договору після введення в експлуатацію об’єкта замовник отримує реконструйовані корпуси №№4, 5, 6, 7, корпус приймального відділення, харчовий блок із столовою, пральнею, котельною, загальною площею 10000 кв.м., збудований спальний корпус на 300 місць, загальною площею 5000 кв.м і бере їх на баланс санаторію.

Відповідно до п.5.4. інвестиційного договору інвестор отримує у власність збудовані три корпуси для сімейного відпочинку, які можуть використовуватися як житло, загальною площею не більше 45000 кв.м і прибудинкову територію, визначену у встановленому порядку, також інвестор має право побудувати на відведеній земельній ділянці автомобільні гаражі в кількості 80 одиниць.

Вказаний інвестиційний договір від 16.07.2003р. затверджено заступником Державного секретаря Міністерства охорони здоров’я України В.В. Загороднім 17.07.2003р..

Рішенням виконкому Одеської міської ради від 29.07.2004р. №448 „Про надання дозволу санаторію „Аркадія” на проектування, реконструкцію будівель і споруд санаторію та будівництво житлового комплексу з торговими та офісними приміщеннями по Французькому бульвару, 40” дозволено санаторію „Аркадія” проектування, реконструкцію будівель і споруд санаторію та будівництво житлового комплексу з торговими та офісними приміщеннями по Французькому бульвару, 40; затверджено договір на право забудови земельної ділянки між виконкомом Одеської міської ради та санаторієм „Аркадія”; запропоновано Одеській міській раді затвердити проект комплексної реконструкції будівель та споруд санаторію „Аркадія” та будівництво житлового комплексу з торговими та офісними приміщеннями по Французькому бульвару, 40.

Рішенням про погодження реконструкції забудови за адресою: м. Одеса, Французький бульвар, 40 № 2923-ХХІV від 28.08.2004р. Одеська міська рада погодила реконструкцію будівель та споруд санаторію „Аркадія”, будівництво житлового комплексу з торговими та офісними приміщеннями за адресою: м. Одеса, Французький бульвар, 40.

Як вбачається із позовної заяви №Н-20/07 від 12.11.07р. та заяви прокурора про доповнення до позову №Н-20/07 від 06.12.07р., прокурор вважає, що спірний інвестиційний договір порушує права територіальної громади м.Одеси в галузі земельних правовідносин, оскільки передбачає зміну цільового використання земель рекреаційного призначення у спосіб отримання інвестором у власність корпусів для сімейного відпочинку, які можуть використовуватись як житло, і прибудинкову територію, на якій інвестор вправі побудувати автомобільні гаражі в кількості 80 одиниць (п.5.4 інвестиційного договору).

Задовольняючи позов з підстав, викладених прокурором в позовній заяві та заяві про доповнення позову, господарський суд І інстанції послався на невідповідність п.5.4 інвестиційного договору вимогам ст.21 Земельного кодексу України, оскільки цим пунктом договору встановлені умови про можливість будівництва на території земель рекреаційного призначення житла та автомобільних гаражів.

02.06.08р. до Одеського апеляційного господарського суду надійшло доповнення до апеляційної скарги ТОВ "Берег-Стройінвест", де відповідач доводить, що предмет спору відсутній, оскільки додатковою угодою №1 від 03.12.07р. до спірного інвестиційного договору п.п.5.4 договору із його змісту виключено.

Як вбачається із завіреної копії цього документу, додаткова угода поміж замовником - Санаторієм "Аркадія" та інвестором - ТОВ "Берег-Стройінвест" затверджена 13.12.07р. Міністром охорони здоров'я України Ю.О.Гайдаєвим і передбачає поряд із іншими умовами виключення підпункту 5.4 договору.

Відповідно до п.1 Постанови Пленуму Верховного Суду України N 11 від 29.12.76р. "Про судове рішення" (із наступними змінами) рішення є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги цивільного процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а при їх відсутності - на підставі закону, що регулює подібні відносини, або виходячи із загальних засад і змісту законодавства України. Обгрунтованим визнається рішення, в якому повно відображені обставини, які мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Відповідно до ч.1 ст.104 ГПК України підставами для скасування або зміни рішення місцевого господарського суду є: 1) неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи; 4) порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Приймаючи до у ваги, що відповідність чи невідповідність п.5.4 інвестиційного договору вимогам закону складали предмет доказування у справі, а обставини щодо чинності його умов не були всебічно та повно з'ясовані судом, постановлене у справі судове рішення залишатись чинним не може та підлягає скасуванню.

При цьому судова колегія відхиляє доводи позивача про те, що інвестиційний договір в цілому не відповідає вимогам закону, оскільки порушує право власності територіальної громади міста не земельну ділянку, якою Санаторій "Аркадія" фактично розпорядився.

По-перше, позивачем не надано суду належних доказів, які б свідчили про те, що інвестор став або у будь-який спосіб може стати учасником земельних правовідносин стосовно земельної ділянки, де розташований санаторій "Аркадія.".

Фактичне розпорядження - категорія не правова, принаймні при обраному прокурором способі захисту порушеного права у вигляді вимоги про визнання договору, як правового акту, недійсним.

По-друге, зазначена правова позиція означає заборону будь-якої інвестиційної діяльності та будь-якого будівництва на земельній ділянці за адресою: м.Одеса, вул.Французький бульвар,40, що не узгоджується із чинним законодавством.

По-третє, виконком Одеської міської ради своїм рішенням №448 від 29.07.04р. висловив своє ставлення до перспектив реконструкції санаторію "Аркадія" та визначив відповідний для цього правовий механізм.

Враховуючи викладене, судова колегія вважає, що позов Прокурора Приморського району м.Одеси в інтересах держави в особі Міністерства охорони здоров'я України та Одеської міської ради про визнання в цілому інвестиційного договору від 16.07.2003р. таким, що не підлягає задоволенню.

Водночас судова колегія не погоджується із вимогами апеляційної скарги ТОВ "Берег-Стройінвест" про припинення провадження у справі на підставі п.1-1 ст.80 ГПК України за відсутністю предмету спору у зв'язку із виключенням із інвестиційного договору п.5.4, на незаконність якого посилався позивач, оскільки предметом позову прокурором була визначена недійсність договору поміж сторонами в цілому.

Керуючись ст.ст.85,103-105 Господарського процесуального кодексу України, колегія–

Постановила:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “Берег-Стройінвест” частково задовольнити.

Рішення господарського суду Одеської області від 04.02.2008р. у справі №6/327-07-8567 —скасувати.

В позові —відмовити.

Головуючий суддя                                                                      Єрмілов Г.А.

Суддя                                                                                          Воронюк О.Л.

Суддя                                                                                          Лашин В.В.

Постанова підписана__________________