ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.03.2008
Справа № 2-244/07

Дніпропетровський
апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді
Лотоцької Л.О. (доповідач)

суддів:
Бахмат Р.М., Євстигнеєва О.С.

при секретарі судового
засідання: Ролдугіній
Н.В.

Представники
сторін, які були присутні в судовому засіданні, що відбулося 04.03.2008р.:

від
позивача:
Бороненкова О.О., представник, довіреність № б/н  від 10.10.07;

від
відповідача:ОСОБА_2,
представник, довіреність № 776  від
10.05.07;

від
третіх осіб 1, 2, 3, 4, 5:
представники не з'явились, про час та місце судового розгляду справи
повідомлені належним чином.

розглянувши
у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Жовтневого
районного суду м. Дніпропетровська від 04.07.2007 року у справі № 2-244/07

за
позовом Закритого
акціонерного товариства “Завод електро-газового обладнання”, м. Дніпропетровськ
(вул. Героїв Сталінграду, 160, м. Дніпропетровськ, 49057)

до
відповідача ОСОБА_1,
м. Дніпропетровськ (АДРЕСА_1; представник ОСОБА_2,АДРЕСА_2)

третя
особа-1 Товариство з
обмеженою відповідальністю “Реєстр-Дніпро”, м. Дніпропетровськ (вул.
Ленінградська, 68, м. Дніпропетровськ, 49038)

третя
особа-2 ОСОБА_3, м.
Дніпропетровськ (АДРЕСА_3)

третя
особа-3 ОСОБА_4, м.
Дніпропетровськ (АДРЕСА_4)

третя
особа-4 ОСОБА_5, м.
Дніпропетровськ (АДРЕСА_5)

третя
особа-5 Дніпропетровське
територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку,
м. Дніпропетровськ (вул. Набережна Леніна, 29, к. 503, м. Дніпропетровськ,
49070)

про визнання права власності

ВСТАНОВИВ:

Рішенням
Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 04.07.2007р. (суддя Мазниця
А.А .) по справі № 2-244/07 позовні вимоги задоволено у повному обсязі, визнано
за Закритим акціонерним товариством «Завод електро-газового обладнання»право
власності на 115650 простих іменних акцій ЗАТ «Завод електро-газового обладнання»,
що були розподілені за ОСОБА_1 на підставі ст. 4 Статуту  Закритого акціонерного товариства «Завод
електро-газового обладнання», в порядку розподілу судових витрат присуджено до
стягнення з ОСОБА_1 на користь Закритого акціонерного товариства «Завод електро-газового
обладнання»1156 грн. 50 коп. судового збору

Не
погодившись з зазначеним рішенням, ОСОБА_1, м. Дніпропетровськ звернувся до
Апеляційного суду Дніпропетровської області з апеляційною скаргою, в якій
просить скасувати рішення Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від
04.07.2007р. по справі № 2-244/07 за позовом ЗАТ «Завод електро-газового
обладнання»до ОСОБА_1. про визнання права власності на акції, ухвалити нове
рішення, яким повністю відмовити ЗАТ «Завод електро-газового обладнання»у задоволенні
позову до ОСОБА_1. про визнання права власності на акції.

Свою
позицію скаржник обґрунтовує тим, що судом першої інстанції були неповно
з'ясовані обставини, що мають значення для справи, рішення суду є
немотивованим, крім того судом були порушені норми права. На думку скаржника
судом були неправильно застосовані норми матеріального права в частині
тлумачення норм ст.ст. 31, 33 Закону України «Про господарські товариства»щодо
неможливості визнання права власності на акції акціонера у разі часткової
оплати ним акцій, які за ним були розподілені під час створення Закритого
акціонерного товариства. Також були порушені норми процесуального права, як
стверджує скаржник, всупереч ст. 215 ЦПК України позивачем не було доведено, що
залишення у власності ОСОБА_1. 57825 акцій ЗАТ «Завод електро-газового
обладнання»якимось чином порушує права, свободи та інтереси позивача, як і не
було обґрунтування цього у позові.

Скаржник
посилається на те, що судом першої інстанції також не встановлено та не
зазначено в мотивувальній частині рішення, чи мало місце з боку ОСОБА_1.
порушення, невизнання або оспорювання прав, свобод чи інтересів позивача, у
зв'язку з оплатою відповідачем 57825 акцій ЗАТ «Завод електро-газового
обладнання», при цьому суд не врахував усіх обставин справи та положень ст. ст.
41, 42 Закону України «Про господарські товариства».

Відповідач
надав заперечення на апеляційну скаргу, відповідно до яких вважає рішення
Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 04.07.2007р. № 2-244/07
законним, гранично повним, ясним, чітким та обґрунтованим, а апеляційну скаргу
такою, що суперечить нормам законодавства України та не підлягає задоволенню.

Апеляційний
суд Дніпропетровської області ухвалою від 09.10.2007р. прийняв апеляційну
скаргу ОСОБА_2 в інтересах ОСОБА_1 на рішення Жовтневого районного суду м.
Дніпропетровська від 04.07.2007р. до розгляду.

Ухвалою
від 16.01.2008р. колегія суддів судової палати по цивільним справам
апеляційного суду Дніпропетровської області справу № 22-ц-222/2008 (2-244/07)
за апеляційною скаргою ОСОБА_2 в інтересах ОСОБА_1 на рішення Жовтневого
районного суду м. Дніпропетровська за позовом Закритого акціонерного товариства
«Завод електро-газового обладнання»до ОСОБА_1, треті особи Товариство з
обмеженою відповідальністю «Реєстр-Дніпро», ОСОБА_3, ОСОБА_5, ОСОБА_4,
Дніпропетровське територіальне управління ДКЦПФР про право власності -зняла з
розгляду та передала до Дніпропетровського апеляційного господарського суду для
розгляду за правилами Господарського процесуального кодексу України.

Ухвалою
від 01.02.2008р. Дніпропетровській апеляційний господарський суд прийняв
апеляційну скаргу до розгляду, розгляд справи призначено у судовому засіданні
на 19.02.2008р. на 14 год. 40 хв.

У
судовому засіданні 19.02.2008р. та 04.03.2008р. оголошено перерви до
04.03.2008р. на 14 год. 00 хв. та 25.03.2008р. на 15 год. 00 хв. відповідно.

Треті
особи-1, 2, 3, 4, 5 не скористалися надам їм процесуальним правом та не
забезпечили присутність повноважних представників у судовому засіданні, причини
неявки суду не повідомили.

Колегія
суддів вважає можливим розглянути справу за відсутності представників третіх
осіб 1, 2, 3, 4, 5 оскільки вони були належним чином попереджені про час та
місце проведення судового засідання, про що свідчать повідомлення про вручення
поштових відправлень, приєднані до справи.

Заслухавши
доповідь судді-доповідача, пояснення представників позивача та відповідача,
дослідивши та проаналізувавши матеріали справи, Дніпропетровській апеляційний
господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню
частково з наступних підстав.

Установчими
зборами засновників-фізичних осіб ОСОБА_1., ОСОБА_3., ОСОБА_5., ОСОБА_4., від
04.09.2003р. прийнято рішення про створення Закритого акціонерного товариства
«Завод електро-газового обладнання»(в подальшому ЗАТ «ЗЕГО»), затверджений
Статут товариства, схвалено Установчий договір про створення та діяльність
акціонерного товариства.

Статут
ЗАТ «ЗЕГО»зареєстровано виконкомом Дніпропетровської міської ради 08.09.2003р.
(реєстраційна справа № 04052092ю0030912).

Пунктом
4.1 Статуту товариства та п. 9 Установчого договору передбачено, що для
забезпечення діяльності Товариства створюється статутний фонд у розмірі 231300,
00 (двісті тридцять одна тисяча триста) гривен, який складається у 100% грошової
форми. Товариство випускає 231300 простих іменних акцій однакової номінальної
вартості по 1,00 (одна) гривня кожна. Акції товариства розподілені між
акціонерами таким чином:

- ОСОБА_1 -115650 акцій 115650 голосів
на суму 115650, 00 гривень;

- ОСОБА_3 -57825 акцій          57825 голосів на суму 57825, 00
гривень;

- ОСОБА_5 -30069 акцій 30069 голосів на
суму 30069,00 гривень.

- ОСОБА_4 -27756 акцій 27756 голосів на
суму 27756,00 гривень.

Розділом
5 Статуту (п.п. 5.1, 5.2, 5.3) визначено, що товариство випускає прості іменні
акції для розповсюдження їх серед акціонерів. Випуск акцій здійснюється у
документарній формі шляхом виготовлення сертифікатів. Облік прав власності на
іменні цінні папери здійснюється в системі реєстру власників іменних цінних
паперів. Акціонер отримує право власності на акції Товариства у порядку, що
визначається чинним законодавством. Права на участь в управлінні, одержання
доходу тощо, які випливають з акцій Товариства можуть бути реалізовані з
моменту набуття права власності на акції. Акціонер повинен оплатити вартість
акцій, які йому належать, в термін, що не перевищує один календарний рік з
моменту їх набуття у встановленому законодавством порядку. Акціонерам, які
повністю оплатили вартість акцій, видається сертифікат на сумарну номінальну
вартість акцій, що знаходяться в їхній власності. Сертифікат повинен мати
реквізити, які встановлені вимогами Державної комісії з цінних паперів і
фондовому ринку України. Особа, яка не оплатила повністю вартість своїх акцій у
встановлений цим Статутом строк, за позовом Товариства може бути позбавлена
права власності на ці акції у судовому порядку. У випадку такого позбавлення
права власності Акціонера на акції, вони за рішенням суду переходять до Товариства,
яке на протязі одного року повинно розпорядитися ними згідно діючого
законодавства.

19.08.2003р.
засновники товариства внесли готівкою кошти в розмірі по 50% номінальної
вартості розподілених між ними часток у статутному фонді товариства, в тому
числі ОСОБА_1. внесено 57825 грн.

Таким
чином акціонером ОСОБА_1. була здійснена 23 грудня 2003р. повна оплата 57825
акцій товариства.

23
грудня 2003р. Дніпропетровським територіальним управлінням ДК ЦПФР засвідчено
випуск простих іменних акцій, що здійснений ЗАТ «ЗЕГО»на загальну суму 231300
грн. номінальною вартістю одна гривня, форма випуску - документарна, про що
видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій, реєстраційний № 79/04/1/03.

Відповідно
до ч. 1 ст. 33 Закону України «Про господарські товариства»акціонер у строки,
встановлені установчими зборами, але не пізніше року після реєстрації
акціонерного товариства, зобов'язаний оплатити повну вартість акцій.

Відповідачем
оплата вартості решти акцій в кількості 57825 шт. акцій здійснена не була.

В
силу пунктів 6.4, 6.6 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних
цінних паперів, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 26.05.1998р. в редакції
Положення, чинним на час реєстрації випуску акцій та п. п. 6, 8 Положення про
порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого
рішенням ДКЦПФР від 17.10.2006р. № 1000 (надалі Положення) на рахунок власника
зараховується тільки сплачені іменні цінні папери за інформацією з журналу
обліку розміщення.

Цінні
папери, які особа придбала, але не сплатила відповідно до умов випуску,
зараховується на особовий рахунок емітента. Підставою для зарахування сплачених
цінних паперів на особовий рахунок власника є розпорядження емітента та запис у
журналі обліку розміщення.

Згідно
з п. 6.1.4 старої редакції та п. 2 розділу VI нової редакції Положення сплачена
сума визначається як повна сплата за певну кількість цінних паперів, можливо
меншу за кількість цінних паперів, які придбаває особа, або спочатку формується
у визначених обсягах передплата за повну кількість цінних паперів у випуску,
визначену в договорі на придбання, і тільки залишок, що перевищує вказану суму,
визначається як доплата до повної вартості окремих цінних паперів.

З
урахуванням наведених вимог законодавства позивач -емітент повинен був розпорядитися
щодо зарахування на особовий рахунок власника -ОСОБА_1. евної кількості
повністю сплачених акцій ЗАТ «ЗЕГО»- 57825 акцій.

Придбані
відповідачем, але не сплачені 57825 акцій повинні бути зараховані на рахунок
емітента.

З
огляду на приписи п.п. 6.4. старої редакції та п. 6 розділу VI нової редакції
Положення на повністю сплачені власником цінні папери в кількості 57825 шт.
відповідачу повинен бути виданий сертифікат. До виготовлення сертифікатів акцій
та видачі їх визначеним способом право власності на акції підтверджується
договорами на придбання акцій (договором про створення акціонерного товариства
-у разі розміщення акцій при створення акціонерного товариства) та/або
тимчасовими свідоцтвами, виданими особам, які придбавають цінні папери.

Відповідно
до ч. 3 ст. 33 Закону України «Про господарські товариства»при несплаті
протягом 3 місяців після встановленого строку платежу акціонерне товариство має
право реалізувати ці акції в порядку, встановленому статутом товариства.

Виходячи
з наведених вимог законодавства та розділу 5 Статуту ЗАТ «ЗЕГО»позивач має
право реалізувати лише несплачену частину придбаних відповідачем акцій, тобто
57825 акцій.

Згідно
із ст. 41 Конституції України ніхто не може бути протиправно позбавлений права
власності. Право приватної власності є непорушним.

В
силу ст. 321 Цивільного Кодексу України право власності є непорушним. Ніхто не
може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його
здійсненні.  Особа може бути позбавлена
права власності або обмежена у його здійсненні лише у випадках і в порядку,
встановлених законом.

Визнаючи
за позивачем право власності на 115650 простих іменних акцій ЗАТ «ЗЕГО», які
були розподілені за ОСОБА_1., місцевий районний суд в порушення вимог ст. 41
Конституції України, ст. 321 ЦК України фактично позбавив власника права
власності на належні йому оплачені цінні папери.

Висновок
суду про те, що ч. 3 ст. 33 Закону України «Про господарські
товариства»передбачає реалізацію в порядку, встановленому статутом товариства, всього
розподіленого за учасником пакету акцій не ґрунтується на законі.

Редакція
п. 5.3 Статуту товариства в частині слів «Особа, яка не оплатила повністю
вартість своїх акцій у встановлений цим Статутом строк, за позовом Товариства
може бути позбавлена права власності на ці акції у судовому порядку»
протирічить нормам ст. 41 Конституції України, ст. 33 Закону України «Про
господарські товариства», ст. 321 Цивільного кодексу України та не
застосовується судом на підставі ст. 4 Господарського процесуального кодексу
України.

За
таких обставин місцевий районний суд повинен був застосовувати вищезазначені
акти законодавства, а також врахувати норми п. 5.7 Статуту, який передбачає, що
перехід права власності на акції відбувається згідно з чинним законодавством
України.

З
урахуванням викладеного рішення прийнято місцевим районним судом з порушенням
норм матеріального права, що є підставою для його скасування.

Керуючись
ст. ст. 103-105 Господарського процесуального кодексу  України, Дніпропетровський апеляційний
господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну
скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Рішення
Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 04.07.2007р. у справі №
2-244/07 скасувати.

Прийняти
нове рішення.

Позовні
вимоги задовольнити частково.

Визнати
за Закритим акціонерним товариством «Завод електро-газового обладнання», м.
Дніпропетровськ  право власності на 57825
простих іменних акцій Закритого акціонерного товариства «Завод електро-газового
обладнання», м. Дніпропетровськ, що були розподілені за ОСОБА_1 на підставі ст.
4 Статуту  Закритого акціонерного
товариства «Завод електро-газового обладнання», м. Дніпропетровськ.

В
решті позову відмовити.

Стягнути
з ОСОБА_1, м. Дніпропетровськ  на користь
Закритого акціонерного товариства «Завод електро-газового обладнання», м. Дніпропетровськ  578 грн. 25 коп. державного мита.

Стягнути
з Закритого акціонерного товариства «Завод електро-газового обладнання», м.
Дніпропетровськ на користь ОСОБА_1, м. Дніпропетровськ 289 грн. 12 коп.
державного мита за апеляційною скаргою.

Постанову
апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого
господарського суд України протягом одного місяця з дня набрання постановою
апеляц ійного господарського суду законної сили.

Головуючий                                                                                     Л.
О. Лотоцька

Суддя
Р. М. Бахмат

Суддя
О.
С. Євстигнеєв