КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.03.2008                                                                                           № 35/1-1б

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Отрюха Б.В.

суддів:

За участю представників:

від ініціюючого кредитора – представник не з’явився,

від боржника – Бойко М.І. – юрист, Ісаєва О.М. – юрист, Астанін Г.В. – керуючий санацією,

від ВАТ «Донецькобленерго» - Гапич Є.А. – юрист,

від ВАТ «Державний експортно-імпортний банк» – Давидюк Р.М. – юрист,

від Макіївської ОДПІ у Донецькій області – Дегтярьов Д.Т. – юрист,

від ДП «Донецька залізниця» - Петренко О.Т. – юрист,

від інших кредиторів - представники не з’явились,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Відкрите акціонерне товариство "Донецькобленерго"

на рішення Господарського суду м.Києва від 14.12.2007

у справі № 35/1-1б

за позовом                               Донецька регіональна компанія по постачанню металопродукції

до                                                   Відкрите акціонерне товариство "Макіївський металургійний комбінат"

про                                                  визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 14.12.2007р. у справі 35/1-1б:

Відхилено клопотання Відкритого акціонерного товариства “Донецькобленерго” про відмову керуючому санацією боржника в затвердженні звіту та подовженні процедури санації.

Задоволено клопотання комітету кредиторів Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” про продовження процедури санації Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” на шість місяців та продовження повноважень керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Астаніна Г.В. строком на шість місяців.

Продовжено процедуру санації Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” на шість місяців – з 22.11.2007 р. до 22.05.2008 р.

Продовжено повноваження керуючого санацією Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” арбітражного керуючого Астаніна Германа Вікторовича на шість місяців – з 22.11.2007 р. до 22.05.2008 р.

Зобов’язано Фонд державного майна України разом з керуючим санацією боржника здійснювати заходи, спрямовані на реалізацію плану санації Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат”.

Зобов’язано керуючого санацією Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” арбітражного керуючого Астаніна Г.В. щоквартально звітувати перед комітетом кредиторів та Фондом державного майна України про проведену роботу по виконанню плану санації та письмово повідомляти суд про проведену роботу.

Зобов’язано керуючого санацією Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” арбітражного керуючого Астаніна Г.В. надати суду звіт керуючого санацією, розглянутий комітетом кредиторів, і протокол засідання комітету кредиторів, на якому розглянуто звіт керуючого санацією, не пізніше п'яти днів після дати проведення засідання комітету кредиторів.

Задоволено клопотання комітету кредиторів Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” про затвердження оплати послуг керуючого санацією Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” арбітражного керуючого Астаніна Г.В. у розмірі двох мінімальних заробітних плат з дня його призначення керуючим санацією боржника.

Затверджено оплату праці керуючого санацією Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” арбітражного керуючого Астаніна Г.В. у розмірі двох мінімальних заробітних плат з дня його призначення керуючим санацією боржника.

Задоволено клопотання Макіївської об’єднаної державної податкової інспекції у Донецькій області про зобов’язання керуючого санацією Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” розглянути питання стосовно включення до кредиторських вимог Макіївської об’єднаної державної податкової інспекції суми заборгованості перед Державним бюджетом України за іноземними кредитами ВАТ “Макіївський металургійний комбінат”.

Зобов’язано керуючого санацією Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” арбітражного керуючого Астаніна Г.В. розглянути заяву Макіївської об’єднаної державної податкової інспекції у Донецькій області № 14956/10/10-112 від 30.05.2007 р. про визнання кредиторських вимог, які виникли під час провадження по справі про банкрутство № 35/1-1-б і є неоплаченими, та письмово повідомити Макіївську об’єднану державну податкову інспекцію у Донецькій області про результат розгляду заяви, докази такого повідомлення надати суду.

Не погоджуючись з прийнятою ухвалою Відкрите акціонерне товариство „Донецькобленерго”, кредитор у справі, оскаржує Ії в апеляційному порядку з підстав порушення судом норм матеріального права. Зокрема скаржник вказує на порушення Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” в частині організації проведення засідання комітету кредиторів по заслуховуванню звіту керуючого санацією та прийняття рішення про клопотання перед судом про продовження процедури санації на шість місяців. Просить ухвалу суду скасувати, а справу направити до місцевого суду для розгляду по суті.

Заявник звернувся до суду з заявою про порушення справи про банкрутство боржника, оскільки останній неспроможній сплатити борг.

Ухвалою Арбітражного суду Донецької області від 21.04.1997 р. за заявою Донецької регіональної компанії по постачанню металопродукції порушена справа про банкрутство Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат" за № 35/1-1-б.

Ухвалою від 24.12.2002 р. Господарським судом Донецької області провадження у справі № 35/1-1-б про банкрутство Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат" зупинено в зв’язку з передачею справи до Вищого Господарського суду України.

Листом від 29.12.2002 р. № 01-14/1552 Вищий Господарський суд України скерував за підсудністю справу Господарського суду Донецької області № 35/1-1-б до Господарського суду м. Києва.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 20.01.2003 р. справа № 35/1-1-б передана на розгляд судді Демидовій А.М.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 17.01.2002 р. у справі № 35/1-1-б відкрита процедура санації боржника Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат", призначений керуючий санацією Бринько А.В., якого зобов’язано протягом 3-ьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника подати комітету кредиторів для схвалення план санації, подати для розгляду в господарський суд не пізніше 5-и днів з дня проведення комітету кредиторів схвалений комітетом кредиторів план санації (т.41 арк. 92).

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 31.07.2003 р. продовжено процедуру санації Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат" та повноваження керуючого санацією Бринько А.В. до отримання відповіді з Фонду державного майна України щодо погодження плану санації, схваленого комітетом кредиторів.

Ухвалою Господарського суду м. Києва м. Києва від 08.09.2003 р. суд, відповідно до ч.1 ст. 79 Господарського процесуального кодексу України, зупинив провадження у справі № 35/1-1-б про визнання банкрутом Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат" до отримання відповіді з Фонду державного майна України щодо погодження плану санації, схваленого комітетом кредиторів.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 15.01.2004 р. припинено повноваження керуючого санацією Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат" Бринько А.В. та призначено керуючим санацією боржника арбітражного керуючого Ладарія П.А. (ліцензія серії АА, № 047858 від 18.10.2001 р).

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 01.09.2004 р. поновлено провадження у справі № 35/1-1-б.

Ухвалою суду від 09.09.2004 р. затверджено план санації Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат", схвалений комітетом кредиторів (протокол № 15 від 27.08.2004 р.), погоджений Фондом державного майна України.

10.09.2004 р. Господарським судом м. Києва винесена додаткова ухвала у справі № 35/1-1-б, якою продовжено процедуру санації Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат" на дванадцять місяців –до 09.09.2005 р. та продовжені повноваження керуючого санацією Ладарія П.А. на дванадцять місяців –до 09.09.2005 р.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 14.04.2005 р. припинені повноваження керуючого санацією Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат" арбітражного керуючого Ладарії П.А., призначено новим керуючим санацією боржника арбітражного керуючого Астаніна Германа Вікторовича (ліцензія серії АА, № 783231 від 24.06.2004 р.).

Постановою Вищого господарського суду України від 28.09.2005 р. ухвалу Господарського суду м. Києва від 14.04.2005 р. у справі № 35/1-1-б залишено без змін.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 07.12.2005 р. у справі № 35/1-1-б продовжено процедуру санації Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат" на шість місяців –до 09.03.2006 р. та продовжено повноваження керуючого санацією Астаніна Г.В. на шість місяців –до 09.03.2006 р.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 22.05.2006 р. продовжено процедуру санації Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат" на шість місяців –до 22.11.2006 р. та продовжено повноваження керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Астаніна Г.В. на шість місяців - до 22.11.2006 р.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 07.12.2006 р. продовжено процедуру санації Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат" на шість місяців –до 22.05.2007 р. та продовжено повноваження керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Астаніна Г.В. на шість місяців - до 22.05.2007 р. Зазначеною ухвалою суду зобов’язано керуючого санацією Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат" арбітражного керуючого Астаніна Г.В. надати суду звіт керуючого санацією, розглянутий комітетом кредиторів, і протокол засідання комітету кредиторів, на якому розглянуто звіт керуючого санацією, не пізніше п'яти днів після дати проведення засідання комітету кредиторів.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 22.06.2007 р. призначено судове засідання на 14.08.2007 р. для розгляду звіту керуючого санацією за станом на 22.05.2007 р., клопотання комітету кредиторів про продовження процедури санації боржника на шість місяців та повноважень керуючого санацією арбітражного керуючого Астаніна Г.В. строком на шість місяців та викликано у судове засідання представників заявника, боржника, керуючого санацією та членів комітету кредиторів.

Ухвалою Господарського міста Києва від 14.08.2007 р. розгляд справи відкладено на 05.09.2007 р. та зобов’язано керуючого санацією Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат" арбітражного керуючого Астаніна Г.В. виконати вимоги ухвали суду від 22.06.2007 р.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.09.2007 р. розгляд справи відкладено на 02.10.2007 р.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 02.10.2007 р. продовжено процедуру санації Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат" на шість місяців –з 22.05.2007 р. до 22.11.2007 р. та продовжено повноваження керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Астаніна Г.В. на шість місяців - з 22.05.2007 р. до 22.11.2007 р.

04.12.2007 р. до Господарського суду м. Києва від керуючого санацією Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” арбітражного керуючого Астаніна Г.В. надійшов лист, до якого доданий звіт керуючого боржника про виконання плану санації Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” за станом на 01.11.2007 р. Крім того, до зазначеного листа доданий протокол № 27 засідання комітету кредиторів боржника від 22.11.2007 р., на якому прийнято рішення ініціювати звернення та надати клопотання до Господарського суду м. Києва про продовження процедури санації Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” строком на шість місяців та продовження повноважень керуючого санацією боржника строком на шість місяців. Також до листа додано клопотання комітету кредиторів Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” про продовження процедури санації боржника на шість місяців та продовження повноважень керуючого санацією арбітражного керуючого Астаніна Г.В. строком на шість місяців, а також клопотання комітету кредиторів боржника про затвердження оплати послуг керуючого санацією Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” арбітражного керуючого Астаніна Г.В. у розмірі двох мінімальних заробітних плат з дня його призначення керуючим санацією боржника.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.12.2007 р. для розгляду звіту керуючого санацією за станом на 01.11.2007 р., клопотання комітету кредиторів про продовження процедури санації Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” на шість місяців та повноважень керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Астаніна Г.В. строком на шість місяців, а також клопотання комітету кредиторів про затвердження оплати послуг керуючого санацією арбітражного керуючого Астаніна Г.В. призначено судове засідання на 14.12.2007 р.

У судове засідання, призначене на 14.12.2007 р., з'явились представники боржника, Макіївської об’єднаної державної податкової інспекції у Донецькій області, Відкритого акціонерного товариства “Донецькобленерго”, Державного департаменту з питань банкрутства, Прокуратури м. Києва та керуючий санацією. Представник заявника у судове засідання не з’явився.

14.12.2007 р., станом на день розгляду справи, через канцелярію Господарського суду міста Києва від Відкритого акціонерного товариства “Донецькобленерго” надійшло клопотання № б/н від 12.12.2007 р., в якому Відкрите акціонерне товариство “Донецькобленерго” просить суд відмовити керуючому санацією боржника в затвердженні звіту та подовженні процедури санації.

У судовому засіданні 14.12.2007 р. представник Відкритого акціонерного товариства “Донецькобленерго” підтримав заявлене клопотання.

Суд, розглянувши клопотання Відкритого акціонерного товариства “Донецькобленерго”, прийшов до висновку, що заявлене клопотання задоволенню не підлягає з наступних підстав:

Відповідно до абз. 1 ч. 9 ст. 21 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” якщо комітет кредиторів прийняв рішення про припинення процедури санації у зв’язку з виконанням плану санації і відновленням платоспроможності боржника, звіт керуючого санацією підлягає затвердженню господарським судом, якщо інше не передбачено цим Законом.

Згідно з абз. 2 ч. 9 ст. 21 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” у разі встановлення господарським судом обґрунтованості скарг кредиторів господарський суд може відмовити у затвердженні звіту керуючого санацією.

Згідно з протоколом № 27 засідання комітету кредиторів боржника від 22.11.2007 р. на засіданні комітету кредиторів не вирішувались питання про затвердження звіту керуючого санацією та припинення процедури санації боржника у зв’язку з виконанням плану санації та відновленням платоспроможності боржника, зважаючи на що зазначені питання не є предметом розгляду у судовому засіданні 14.12.2007 р.

У судовому засіданні розглянуто Звіт керуючого санацією Відкритого акціонерного товариства "Макіївський металургійний комбінат" про виконання Плану санації Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” станом на 01.11.2007 р., клопотання комітету кредиторів про продовження процедури санації Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” на шість місяців та повноважень керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Астаніна Г.В. строком на шість місяців, а також клопотання комітету кредиторів про затвердження оплати послуг керуючого санацією арбітражного керуючого Астаніна Г.В. та Протокол № 27 засідання комітету кредиторів Відкритого акціонерного товариства “Макіївський металургійний комбінат” від 22.11.2007 р.

Суд, розглянувши Звіт керуючого санацією, клопотання комітету кредиторів боржника, Протокол засідання комітету кредиторів боржника, вислухавши думку представника боржника та керуючого санацією боржника, присутніх у судовому засіданні, прийшов до висновку, що заявлене клопотання комітету кредиторів підлягає задоволенню.

Колегія апеляційного суду не може погодитись з висновком місцевого суду виходячи з наступного:

Відповідно до ч. 1. ст.21 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (надалі - Закон) керуючий санацією зобов'язаний за 15 днів надати комітету кредиторів (кожному кредитору який входить до комітету) письмовий звіт і повідомлення про час і місце засідання комітету кредиторів. З письмовим звітом кожен кредитор повинен ознайомитись, оскільки згідно порядку денного засідання комітету кредиторів має також вирішуватись питання затвердити чи не затвердити цей звіт.

Як з’ясовано в судовому процесі при розгляді апеляційної скарги, 23.11.2007р. на юридичну адресу ВАТ «Донецькобленерго» надійшов лист №253/0109 від 19.11.2007р. за підписом директора юридичного департаменту ВАТ «Макіївський металургійний комбінат» Бойко М.І., боржника у справі, про призначення зборів на 22.11.2007р.

Таким чином Звіт керуючого санацією та повідомлення про дату засідання комітету кредиторів на адресу ВАТ «Донецькобленерго» керуючим санацією не направлявся.

До того ж лист №253/0109 від 19.11.2007р. надійшов на юридичну адресу ВАТ «Донецькобленерго» 23.11.2007р., про що свідчить штамп з вхідним номером та датою надходження, тоді як засідання комітету кредиторів було призначено на 22.11.2007р.

Відповідно до поштового штемпеля лист направлений з м. Макіївки 21.11.2007р., що говорить про неможливість своєчасного його надходження на адресу кредитора.

Отже, керуючим санацією порушені права ВАТ «Донецькобленерго», в частині забезпечення участі в засіданні комітету кредиторів.

Вказані вище дії свідчать про неналежне виконання керуючим санацією своїх обов'язків, передбачених нормою Закону (по скликанню комітету кредиторів та направленню на адресу кредиторів звіту).

Відповідно до ч.2 ст. 16. Закону, збори кредиторів вважаються повноважними незалежно від кількості голосів кредиторів, які беруть участь у зборах, якщо всіх кредиторів було письмово повідомлено про час і місце проведення зборів. Аналогічне положення діє по відношенню до організації та проведення засідання комітету кредиторів.

Тому, керуючись ст.16 Закону, збори комітету кредиторів, проведені 22.11.2007р. не можна визнати повноважними. Кредитор ВАТ «Донецькобленерго», кількість голосів якого в реєстрі кредиторів складає 18,16 % (заборгованість у сумі 54 692 683, 70 грн.) не був належним чином та своєчасно повідомлений про дату та місце проведення засідання.

Крім того по другому питанню „про продовження процедури санації ВАТ „Макіївський металургійний комбінат” представник ВАТ „Державний експортно-імпортний банк”(10726 голосів 35,62 % від загальної кількості голосів членів комітету кредиторів) Фурсов В.В. утримався від голосування. З урахуванням голосів апелянта рішення по цьому питанню взагалі було прийнято меншістю голосів членів комітету кредиторів.

Місцевий суд продовжуючи процедуру санації не звернув на це увагу, як і на інші порушення при проведені комітету кредиторів 22.11.2007р.

Все це є підставою задоволення апеляційної скарги і скасування ухвали Господарського суду м. Києва від 14.12.2007р.

Враховуючи вищевикладене та керуючись 99, 101, п.2 ст.103, п.п.1,3,4 ст.104, ст.ст. 105, 106 ГПК України, суд –

ПОСТАНОВИВ:

1.          Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Донецькобленерго" задовольнити.

2.          Ухвалу господарського суду м. Києва від 22.11.2007р. у справі № 35/1-1-б скасувати.

3.          Справу № 35/1-1-б направити Господарському суду м. Києва для розгляду по суті.

Головуючий суддя

Судді

25.03.08 (відправлено)