Харківський апеляційний господарський суд
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" березня 2008 р.
Справа № 2-157/07

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Бондаренко В.П., судді Білоконь Н.Д. , Сіверін
В.І.

при секретарі Криворученко О.І.

за участю
представників:

позивача -
ОСОБА_1, довіреність у справі,

третьої особи
на стороні позивача - ОСОБА_1, довіреність у справі,

відповідача
-  ОСОБА_8, довіреність у справі,

третіх осіб на
стороні відповідача - від ОСОБА_2,
ОСОБА_3  - ОСОБА_1;

держреєстратора
виконкому Сумської міської ради, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6 - не прибули;

ОСОБА_7 -
ОСОБА_8, довіреність у справі,

розглянувши у
відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського  апеляційного господарського суду апеляційну
скаргу відповідача (вх.№ 3733 С/1-7) на рішення  Зарічного районного суду м. Суми  від 13.03.07р. по справі № 2-157/07

за позовом  ОСОБА_9,
м. Суми,

третя  особа на стороні позивача, яка заявляє
самостійні вимоги на предмет спору, - ОСОБА_10, м. Суми,

до товариства з обмеженою відповідальністю
"Торговельна фірма "Магазин "Славутич", м. Суми,

треті особи на
стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, - 1)
державний реєстратор виконкому Сумської міської ради, 2) ОСОБА_2, 3) ОСОБА_4,
4) ОСОБА_3, 5) ОСОБА_5, 6) ОСОБА_6,                 7) ОСОБА_7

про припинення
діяльності юридичної особи,

встановила:

У липні 2006р. ОСОБА_9, позивач,
звернувся до районного суду Зарічного району м. Суми з позовом до товариства з
обмеженою відповідальністю "Торгова фірма "Магазин
"Славутич", відповідача та третіх осіб - ОСОБА_2, ОСОБА_10, ОСОБА_4,
ОСОБА_3, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, державного реєстратора виконкому Сумської
міської ради  про припинення діяльності
юридичної особи.

Рішенням
Зарічного районного суду міста Суми від 13.03.2007 року  по справі № 2-157/2007  позовні
вимоги  ОСОБА_9  та
третьої особи   ОСОБА_10, що
заявляє самостійні вимоги на предмет спору,
задоволено                                                повністю. Припинено
діяльність товариства з обмеженою відповідальністю "Торгова фірма
"Магазин "Славутич". Призначено ліквідаційну комісію по
припиненню діяльності товариства з обмеженою відповідальністю "Торгова
фірма "Магазин «Славутич" у складі ОСОБА_9, ОСОБА_2, ОСОБА_10,
ОСОБА_4, ОСОБА_3, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, встановивши, що члени
ліквідаційної комісії мають по одному вирішальному голосу. Зобов'язано
директора товариства з обмеженою відповідальністю "Торгова фірма
"Магазин Славутич"  ОСОБА_7
передати обраному представникові ліквідаційної комісії по припиненню діяльності
товариства з обмеженою відповідальністю "Торгова фірма "Магазин
"Славутич" круглу печатку, штамп та бухгалтерські документи ТОВ
"Торгова фірма "Магазин "Славутич". Зобов'язано
ліквідаційну комісію по припиненню діяльності товариства з обмеженою
відповідальністю "Торгова фірма "Магазин "Славутич"
провести ліквідацію товариства у встановленому законом порядку та строки.

Відповідач, ТОВ
"Торгова фірма "Магазин Славутич", в апеляційній скарзі
зазначає, що рішення Зарічного районного суду м. Суми від 13.03.07р. прийняте з
неправильним застосуванням норм матеріального та процесуального права. Просить
рішення Зарічного районного суду м. Суми від 13.03.07 р. скасувати та прийняти
нове, яким відмовити ОСОБА_9 та  3-ій
особі - ОСОБА_10, що заявляє самостійні вимоги
в задоволенні позову про припинення діяльності ТОВ "Торгова фірма
"Магазин "Славутич", призначення ліквідаційної комісії по
припиненню його діяльності та зобов'язання вчинити певні дії.

Постановою
Харківського апеляційного господарського суду від 14.06.2007 р. у справі №
2-157/07 апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю
"Торгова фірма "Магазин "Славутич"  задоволено частково. Рішення Зарічного
районного суду міста Суми від 13.03.2007 року
у справі № 2-157/2007 скасовано та прийнята нова постанова.  В задоволенні позову ОСОБА_9 та третьої
особи, яка заявляє самостійні вимоги, ОСОБА_10, про припинення діяльності
товариства з обмеженою відповідальністю "Торгова фірма "Магазин
"Славутич".  Стягнуто з ОСОБА_9
та третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги, ОСОБА_10 в солідарному порядку
на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Торгова фірма
"Магазин "Славутич" 42,50 гривень, сплачених при подачі
апеляційної скарги.

Третя особа з
самостійними вимогами на предмет спору ОСОБА_10 подала касаційну скаргу до
Вищого господарського суду України.

Постановою
Вищого господарського суду України від 05.12.2007р. у справі № 2-157/07
касаційну скаргу задоволено частково, скасовано постанову Харківського
апеляційного господарського суду від 14.06.2007 р.,  справа направлена до суду апеляційної
інстанції для нового розгляду апеляційної скарги.

Під час нового
розгляду апеляційної скарги уповноважений представник відповідача в судовому
засіданні підтримав позицію викладену в апеляційній скарзі, зазначив, що
рішення Зарічного районного суду м. Суми від 13.03.07р. прийняте з неправильним
застосуванням норм матеріального та процесуального права, у зв"язку з чим просить
його скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позову.

Представник
ОСОБА_10, ОСОБА_9, ОСОБА_2, ОСОБА_3 у відзиві на апеляційну скаргу та в
судовому засіданні зазначив, що
рішення  Зарічного районного суду
міста Суми від 13.03.2007 законне та обгрунтоване,  апеляційна скарга безпідставна, тому просить
залишити оскаржуване рішення без змін.

Представники держреєстратора виконкому
Сумської міської ради, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6 відзив на апеляцйну скаргу не
надали, в судове засіданні не прибули, про причини Харківський апеляційний
господарський суд не повідомили, хоча були належним чином повідомлені про дату,
час та місце розгляду справи.

Дослідивши
матеріали справи, доводи викладені в апеляційній скарзі, заслухавши в судовому
засіданні уповноважених представників позивача, відповідача та 3-х осіб,
перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм
матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного
господарського суду встановила наступне.

25.02.1994 року
було створено Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгова фірма
"Магазин "Славутич" (а.с.7).

Відповідно до
установчого договору    від 24.02.1994
року  члени    організації орендарів орендного  підприємства "Магазин  "Славутич",  в
тому  числі  і
ОСОБА_10 (прізвище якої на той час було ОСОБА_11) прийняли рішення про
перетворення   орендного підприємства
"Магазин "Славутич"  у ТОВ
ТФ "Магазин ''Славутич" і об'єднавши свої вклади, спільно діяти для
досягнення спільної господарської мети (а.с.240-244).

01.01.1997 року
між Представництвом Фонду державного майна України в м.Суми в особі начальника
Представництва Панченка В.В. та ТОВ ТФ "Магазин "Славутич", в
особі директора Товариства ОСОБА_7 було укладено договір купівлі-продажу
приміщення, відповідно до якого продавець продав, а покупець купив вбудоване
нежитлове приміщення загальною площею
1764,7 кв.м., що знаходиться за адресою: м.Суми, вул.Харківська,4 (т.1,
а.с.38-40).

Відповідно до
Статуту Товариства, затвердженого 24.02.1994 року ( із змінами та
доповненнями)   Товариство    створювалось для   здійснення торговельної, виробничої та
комерційної діяльності, задоволення суспільних потреб в товарах народного
споживання, виробництва продукції,
надання різних  послуг  і
виконання  робіт  з
метою  одержання прибутку (т.1,
а.с.8-19).

В   новій
редакції   Статуту   Товариства,
затвердженій      Загальними   зборами учасників     Товариства 23.02.2006  року
також  було зазначено,  що
метою  створення  діяльності Товариства є одержання прибутку
від комерційної діяльності Товариства (т.1, а.с.20-37).

22.09.2005 року
на підставі договору купівлі-продажу корпоративних прав (частки в статутному
капіталі)    ОСОБА_9 придбав у Дроздова
В.К. право власності на частину в розмірі 21,5 % у статутному капіталі
Товариства    (право на володіння,
користування і розпорядження   ним).  Договором
було   також   передбачено,   що
право   власності   на корпоративні права включають   також право на управління Товариством, на
призначення Посадових   осіб   і
працівників   Товариства,   на
отримання   прибутку   від
господарської діяльності, а також активів у разі його ліквідації відповідно
до чинного законодавства (т.1, а.с.76-77).

Як вбачається з
протоколу № 1 Загальних зборів учасників ТОВ ТФ «Магазин «Славутич»від
23.02.2006 року, на яких з восьми учасників Товариства були присутні лише
учасники ОСОБА_6 та ОСОБА_7, головним бухгалтером Товариства Бездідько Н.П.
було надано інформацію про те, що Товариство працювало зі збитками з 1997 року
по 2006 рік, а директором Товариства ОСОБА_7 було запропоновано збитки
Товариства за 1997-2005 роки покрити за рахунок прибутку, який планується
отримати у 2006 році, про що було прийняте рішення учасниками Товариства
присутніми при проведенні Загальних зборів (т.1, а.с.45-50)

Зі звіту   аудиторської перевірки також вбачається,
що  протягом 2002-2004 року
спостерігається   ріст   збитковості
Товариства,   на  підприємстві      відсутня
калькуляція собівартості орендної плати, ціна формується на договірних
засадах з окремим підходом до кожного орендатора. Відсутність планування
витрат, а також низька вартість продажу майна, призвели до того, що дохід
товариства не перекриває витрати, інвентаризація  на товаристві не проводилась (т.1, а.с.64-70).

Статтею  1
Закону України    "Про
господарські  товариства"  передбачено,
що господарськими товариствами визнаються підприємства, установи,
організації,  створені  на засадах угоди юридичними особами і
громадянами шляхом    об'єднання    їх
майна    та підприємницької
діяльності з метою одержання прибутку.

Відповідно до
ст. 10 вищезазначеного Закону учасники товариства мають право: брати участь в
управлінні справами товариства   в   порядку, визначеному    в
установчих документах, за
винятком  випадків, передбачених
цим Законом,  брати участь у розподілі
прибутку товариства та одержувати його
частку    (дивіденди),    вийти в установленому порядку з товариства,
одержувати інформацію про діяльність товариства. Крім того, на вимогу учасника
товариство зобов'язане  надавати   йому
для   ознайомлення річні баланси
товариства про його діяльність, протоколи зборів.

Статтею  38
Закону   України  "Про
державну  реєстрацію  юридичних
осіб  та фізичних   осіб-підприємців"   передбачено,   що
підставами   для   постановлення   судового рішення щодо припинення юридичної
особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної, зокрема є: провадження нею
діяльності, що суперечить установчим документам, або такої, що заборонена
законом.

Статутом  ТОВ
ТФ  "Магазин
"Славутич"     зазначено,  що
метою створення  діяльності
Товариства є одержання прибутку від комерційної діяльності Товариства.

Таким чином,
оскільки ТОВ ТФ "Магазин "Славутич" було створено як
господарське товариство ( а саме
товариство з обмеженою відповідальністю), то основною його метою
відповідно до ст.84 ЦК України є одержання прибутку та наступний його розподіл
між учасниками, що і передбачено його Статутом.

Як вірно
встановлено судом першої інстанції, на протязі
1997-2005 років діяльність товариства була збитковою, на протязі цих
років не здійснювалась індексації основних засобів Товариства, що суперечило
Статуту даного Товариства, а також порушувало права його учасників, передбачені
ст.10 Закону України "Про господарські товариства", а саме право на
отримання прибутку (дивідендів) та право на отримання   дійсної вартості їх частки у випадку
ліквідації товариства.

За   таких
підстав,   суд  першої інстанції вірно дійшов висновку,   що
діяльність   Товариства суперечить
його установчим документам, на підставі чого і були задоволені позовні вимоги.

Враховуючи
викладене, колегія суддів вважає, що приймаючи оскаржуване рішення Зарічний
районний суд міста Суми забезпечив дотримання вимог чинного законодавства  щодо всебічного, повного та об'єктивного
дослідження усіх фактичних обставин справи та дав належну правову оцінку
наявним у матеріалах справи доказам, тому підстав для його скасування відсутні,
у з"язку з чим апеляційна скарга відповідача задоволенню не підлягає.

Керуючись статтями 33, 38, 43, 99, 101,
102, п.1  ст.103, статтею105 України,
колегія суддів  Харківського апеляційного
господарського суду,-

постановила:

1. Апеляційну
скаргу залишити без задоволення.

2. Рішення
Зарічного районного суду міста Суми від 13.03.2007 року  по справі № 2-157/07 залишити без змін.

Постанову апеляційної інстанції може бути
оскаржено в касаційному порядку протягом одного місяця з дня набрання законної
сили .

Головуючий суддя
Бондаренко В.П.

Судді
Білоконь Н.Д.

Сіверін В.І.