Господарський суд
Житомирської області
______________________________________________________________________
м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Від "27" березня 2008 р.
Справа № 12/25-К

Господарський
суд Житомирської області у складі:

судді Сікорська Н.А.

за участю
представників сторін

від позивача Дубовик П.В., дов. б/н від 29.10.07р.

від відповідача ОСОБА_6 - директор.

від третьої
особи ОСОБА_1 - ОСОБА_2, дов. б/н від 29.10.07р.

від третьої
особи Державного реєстратора виконавчого комітету Новоград-Волинської міської
ради Житомирської області: не з'явився.

розглянув
справу за позовом Засновника Товариства з обмеженою відповідальністю
"Лілія" ОСОБА_7 (м. Новоград-Волинський)

до Товариства з обмеженою відповідальністю
"Лілія" (м. Новоград-Волинський)

за участю
третьої особи на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору:
ОСОБА_1 (м. Новоград -Волинський)

та третьої
особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет
спору: Державного реєстратора виконавчого комітету Новоград-Волинської міської
ради Житомирської області.

про визнання недійсним рішення позачергових
загальних зборів від 24.11.07р.

У відповідності
до ч.3 ст.69 ГПК України, спір вирішується у більш тривалий строк, ніж
передбачено ч.1 цієї статті.

В судовому
засіданні здійснювався аудіозапис.

Позивачем
пред'явлено позов про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів
від 24.11.07.

Представник
позивача в судовому засіданні підтримав вимоги, викладені у позовній заяві.

Представник
відповідача проти позову заперечує з підстав, викладених у письмовому відзиві
на позовну заяву (а.с.27-28).

Представник
третьої особи ОСОБА_1 позовні вимоги підтримав.

Державний
реєстратор виконавчого комітету Новоград-Волинської міської ради Житомирської
області в судове засідання не з'явився.

Дослідивши
матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з
позовної заяви (а.с.2-3) та письмових пояснень представника позивача (а.с.56),
ОСОБА_7 (позивач) просить визнати недійсним рішення позачергових загальних
зборів учасників товариства, оскільки вважає, що при проведенні останніх було
допущено ряд порушень вимог чинного законодавства України та вимог Статуту
Товариства з обмеженою відповідальністю "Лілія".

Згідно даних
позивача, у відповідності до протоколу позачергових загальних зборів ТОВ
"Лілія" від 24.11.07р. прийнято рішення про виключення із засновників
товариства 6-ти осіб за систематичне невиконання ними своїх обов'язків (в тому
числі і позивача - ОСОБА_7), одну фізичну особу - за власним бажанням та
затверджено установчі документи в новій редакції.

Позивач
зазначив, що ОСОБА_7 належала до числа перших засновників Товариства з
обмеженою відповідальністю "Лілія" (відповідач), що підтверджується
установчим договором в редакції 1993 року (а.с.23-25). Всього, на час створення
товариства засновниками було 9 фізичних осіб, з яких 8 - з долею в його
Статутному фонді в розмірі 5,879% та 1 особа (ОСОБА_6, яка є директором
товариства) - з долею 52,968%.

Обгрунтовуючи
свої вимоги позивач зазначив, що:

- в порушення
передбаченого ст.61 Закону  України „Про
господарські товариства” порядку скликання загальних зборів учасників
товариства, останніх не було належним чином (за 30 днів до їх початку)
повідомлено про час та місце проведення вищевказаних зборів;

- в порушення
ст.60 Закону України „Про господарські товариства” та п.13 Установчого
договору, у наданих для ознайомлення матеріалах, відсутній належним чином
оформлений реєстр учасників товариства,
які приймали  участь  у
зборах та який  би підтверджував  наявність кворуму, що необхідно для визнання
зборів правомочними;

- функції
голови зборів виконувала директор товариства ОСОБА_6, що суперечить вимогам
ст.62 Закону України „Про господарські товариства” та ст.11 Статуту ТОВ;

- в порушення
положень ст.ст. 54,64 Закону України „Про господарські товариства”, частки
шести засновників, в тому числі і позивача, передані до статутного фонду
товариства.

Зазначені
порушення вважає підставою для визнання недійсними рішення вищевказаних
загальних зборів.

Відповідач
позов не визнає з підстав, викладених у письмовому відзиві на позовну заяву
(а.с. 27-28). Зокрема директор ТОВ ОСОБА_6
вважає, що позачергові загальні збори від 24.11.07р. є повноважними, а
їх рішення-правомірними. Стверджує, що на зборах були присутні учасники
(представники учасників) товариства, що володіють у сукупності 70,605% голосів.

Відносно
передачі до статутного фонду товариства часток виключених учасників ТОВ,
пояснила, що останні предали свої повноваження по довіреностям іншим особам,
які не є засновниками товариства - ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5.

Як докази по
спірних обставинах надано протокол позачергових загальних зборів учасників
Підприємства сфери послуг "Шанс" у формі Товариства з обмеженою
відповідальністю від 24.11.07р.  (а.с.9-11),
реєстр учасників ТОВ "Лілія" (а.с.12), Установчий договір (а.с.37-40)
і Статут ТОВ (а.с.14-25), Акт від 24.11.07р. (а.с.67)

Оцінивши в
сукупності матеріали справи та пояснення представників сторін, господарський
суд встановив, що позов є обгрунтованим та підтверджується належними доказами
по справі, а тому підлягає задоволенню, враховуючи наступне.

У відповідності
до ч.ч.1,4 ст.58 Закону України "Про господарські товариства" від
19.09.1991 № 1576-ХІІ вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є
загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або
призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну
розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.

Згідно ч.1
ст.60 вказаного Закону та ст.54 Статуту загальні збори учасників вважаються
повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що
володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Учасники зборів, які
беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має
кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Статтею 61
Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників
товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік,
якщо інше не передбачено установчими документами.

Позачергові
загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин,
зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а
також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в
цілому.

Про проведення
загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом
способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.
Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних
зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на
загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як
за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів
учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами,
внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного,
рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Виходячи з
положень ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства",
незалежно від того, які збори (чергові чи позачергові) скликаються, порядок
повідомлення учасників товариства не змінюється.

Тобто, у
будь-якому випадку, повідомлення про проведення загальних зборів повинно бути
зроблено не менш як за 30 днів до їх скликання.

Відповідач не
заперечив, що повідомлення учасників товариства про проведення загальних
зборів, всупереч вимогам ст.61 Закону України "Про господарські
товариства" було здійснено з порушенням вищевказаного порядку та строків.
Зазначив, що майже всі учасники товариства знали про скликання зборів
24.11.07р. та майже всі були на них присутні.

Згідно
Установчого договору Товариства з обмеженою відповідальністю "Лілія"
(а.с.37-40) його  засновниками є 9 осіб,
однак, з врахуванням рішення зборів від 15.07.94р. (а.с.32), яким з числа
учасників товариства виключено 2 особи, повідомленими про проведення загальних
зборів повинні бути 7 учасників.

Як вбачається з
протоколу зборів від 24.11.07р., він містить інформацію про тих учасників, які,
за даними позивача, з'явилися на загальні збори товариства та кількість їх
голосів. Згідно вищевказаного протоколу на зборах 24.11.07р. були присутні 3
учасники (ОСОБА_6 - 52,968%, ОСОБА_7 - 5,879%, ОСОБА_1 - 5,879%), крім того,
4-го учасника (ОСОБА_8 - 5,879%, довіреність від 12.10.2007 р (а.с.84,85)
представляла ОСОБА_6

Однак,
аналізуючи зміст протоколу, суд дійшов висновку, що в голосуванні приймала
участь лише одна особа, а саме ОСОБА_6, представляючи власні інтереси та
інтереси ОСОБА_8, що становить 58,847% голосів, оскільки лише її підпис
посвідчує результати голосування, інформація про волевиявлення інших учасників
щодо прийняття рішень по питаннях повістки денної зборів в протоколі від
24.11.07р. відсутня.

Водночас, суд
зазначає, що у відповідності до ч.5 ст.60 Закону України "Про господарські
товариства" та ст.10 Статуту ТОВ, ведення протоколу організовує голова
зборів, секретар зборів, що призначається головою (не є членом зборів
учасників), веде протокол; протокол підписується усіма засновниками (їх
представниками), які присутні на зборах. Натомість у протоколі від 24.11.07р.
відсутня інформація про обрання ними голови зборів та секретаря, протокол не
підписаний останніми. Якщо ж і припустити, що саме ОСОБА_6, яка є директором
ТОВ, організувала ведення вищезазначеного протоколу, то ч.6 ст. 62 Закону
України "Про господарські товариства" та ст.11 Статуту ТОВ чітко
вказують, що директор не може бути одночасно головою загальних зборів учасників
товариства.

З огляду на
викладене, при веденні та оформленні протоколу загальних зборів від 24.11.07р.
не дотримано норм чинного законодавства та Статуту ТОВ, тому він не може бути
належним доказом зазначених у ньому обставин стосовно присутніх на зборах
учасників та їх волевиявлення під час голосування по питаннях повістки денної.

Не може бути
доказом присутності на зборах 24.11.07р. ОСОБА_9, ОСОБА_7, ОСОБА_1 і наданий
відповідачем реєстр учасників товариства, оскільки, всупереч вимог ч. 2 ст.60
Закону України "Про господарські товариства", його не підписано
головою та секретарем зборів.

Тому, на думку
суду, як наданий позивачем протокол так і реєстр учасників товариства від
24.11.07р. не можуть бути належними доказами обізнанності  учасників товариства про скликання загальних
зборів 24.11.07р., повноважності останніх та правомірності прийняття ними
рішень, як того вимагають ч.1 ст. 60 та ч.5 ст. 61 Закону України "Про
господарські товариства".

Що стосується
Акту від 24.11.07р. (а.с.67), такого документа, як доказу повноважності
загальних зборів учасників ТОВ взагалі не передбачено ні чинним законодавством,
ні статутом товариства, підписали його особи, які не являються учасниками ТОВ
(крім ОСОБА_9).

У відповідності
до ст. 32 ГПК України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі
яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи
відсутність обставин, на яких грунтуються вимоги і заперечення сторін, а також
інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського
спору. Ці дані встановлюються письмовими і речовими доказами, висновками
судових експерті, поясненнями представників сторін та інших осіб, які беруть
участь в судовому процесі. В необхідних випадках на вимогу судді пояснення
представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому процесі, мають
бути викладені письмово.

Згідно ст.34
ГПК України Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для
справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути
підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими
засобами доказування.

Враховуючи
вищевказані норми ГПК України та ст. 61 Закону України "Про господарські
товариства", суд дійшов висновку, що матеріали справи не містять належних
доказів повідомлення учасників товариства, у встановленому законом порядку, про
час та місце проведення загальних зборів товариства.

Отже,
відповідачем дійсно було порушено порядок скликання зборів учасників
товариства, що призвело до позбавлення можливості учасників товариства
попередньо ознайомитися з порядком денним зборів від 24.11.07р. та до
неможливості реалізації учасниками своїх прав:

-  вимагати розгляду питання на загальних зборах
учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до
початку зборів (2 ст.60, ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські
товариства");

- на
ознайомлення (не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів) з
документами, внесеними до порядку денного (ч.5 ст. 61 Закону України "Про
господарські товариства").

Водночас слід
зазначити, що згідно ст.10 Закону України "Про господарські
товариства", учасники товариства, зокрема, мають право брати участь в
управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах,
та можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими
документами товариства.

Виходячи з
вищевикладеного, та враховуючи, що вплив учасника товариства на прийняття
загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням, тобто впливом
голосів позивачів на зміну результатів голосування з прийнятих загальними
зборами рішень, суд вважає, що у зв'язку з порушенням відповідачем
передбаченого законодавством порядку скликання і проведення загальних зборів
учасників дійсно було істотно порушено також інші права учасників товариства
(зокрема права на своєчасне ознайомлення з порядком денним зборів; з
документами, внесеними до порядку денного; на внесення на розгляд загальних
зборів інших питань; належним чином підготуватися до розгляду питань порядку
денного), в тому числі і позивачів по справі.

Враховуючи
викладене, суд приходить до висновку, що вищезазначені порушення, допущені при
проведенні позачергових загальних зборів ТОВ "Лілія" від 24.11.07р. є
достатніми для визнання прийнятих ними рішень недійсними.

Крім того,
судом встановлено, що згідно протоколу загальних зборів учасників Товариства з
обмеженою відповідальністю від 24.11.07р. (а.с.9-11), до його порядку денного
було включено три питання. Зокрема, першим розглядалося питання: "Про
роботу товариства та його учасників”. Фактично ж по вказаному питанню було
прийнято рішення про виключення зі складу учасників товариства 5-ти його
учасників та про передачу товариству і розподіл між учасниками їх долі у
Статутному фонді. Тобто на зборах від 24.11.07р. було прийнято рішення з питаннь,
не включених до порядку денного загальних зборів. Крім того, з викладеного в
протоколі від 24.11.07р. матеріалу вбачається, що допущені вищезазначеними
учасниками товариства порушення не являються підставами для виключення їх з
числа учасників ТОВ, а можуть слугувати підставою для притягнення до
відповідальності у зв'язку з неналежним виконанням останніми трудових
обов'язків, як працівників.

Що стосується
передачі товариству і розподілу між учасниками долі виключених учасників у
Статутному фонді ТОВ, зазначене рішення є неправомірним, оскільки прийнято з
порушенням ст.ст. 54,64 Закону України "Про господарські товариства".
Згідно зазначених статей, при виході учасника з ТОВ йому виплачується вартість
частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному (складеному)
капіталі. Однак в протоколі від 24.11.07р. не зафіксовано прийняття рішення по
вказаному питанню.

Відповідно до
ст.33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона
посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Враховуючи
викладене, суд вважає позовні вимоги обґрунтованими та такими, що підлягають
задоволенню у повному обсязі.

Судові витрати
покладаються на відповідача.

На підставі
викладеного, керуючись ст.ст. 33, 49, 69, 82-85 ГПК України,

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати недійсними рішень
позачергових загальних  зборів учасників
Товариства з обмеженою відповідальністю "Лілія" (11700, Житомирська
обл., м. Новоград-Волинський, вул. Шевченка,29, код 13556621) від 24.11.2007р.

3. Стягнути з  Товариства з обмеженою відповідальністю
"Лілія" (11700, Житомирська обл., м. Новоград-Волинський, вул.
Шевченка,29, код 13556621)

на користь  ОСОБА_7 (АДРЕСА_1, ід.НОМЕР_1)

- 85,00 грн. державного мита;

- 118,00 грн. витрат за
інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Рішення господарського суду  набирає законної сили  після закінчення  десятиденного строку  з дня його підписання.

Суддя

Дата підписання: 02 березня 2008 року

Віддрукувати:

1 - в справу

2,3-сторонам

4,5-третім
особам.