ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 березня 2008 р.

№
К9/150-07

Вищий
господарський суд  України у
складі колегії  суддів:

Муравйова
О.В. -головуючого Полянського А.Г. Фролової Г.М.

за
участю представників:

позивача

ОСОБА_1
-дов. від 10.03.2006 року

відповідача

Юзефович
О.А.- дов. від 29.10.2007 року

третьої
особи

не
з'явились (про час та місце судового засідання повідомлені належним чином)

розглянувши
у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу

ОСОБА_2

на
постанову

Київського
міжобласного апеляційного господарського суду

від

23.08.2007
року

у
справі

№
К9/150-07 господарського суду Київської області

за
позовом

ОСОБА_3

до

Закритого
акціонерного товариства "Сільськогосподарське риболовецько-промислове
підприємство "Лютіж"

третя
особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні
відповідача

ОСОБА_2

про

визнання
неправомірними загальних зборів від 30.09.2004 року (протокол № 6)

ВСТАНОВИВ:

У
квітні 2007 року ОСОБА_3 звернувся до господарського суду Київської області з
позовною заявою до Закритого акціонерного товариства "Сільськогосподарське
риболовецько-промислове підприємство "Лютіж" про визнання
неправомірними загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства
"Сільськогосподарське риболовецько-промислове підприємство
"Лютіж" від 30.09.2004 року.

22.05.2007
року позивач, в порядку статті 22 Господарського процесуального кодексу України
подав заяву про уточнення позовних вимог, в якій просив суд визнати недійсними
всі рішення загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства
"Сільськогосподарське риболовецько-промислове підприємство "Лютіж",
які були прийняті 30.09.2004 року (протокол № 6).

Позовні
вимоги обґрунтовані тим, що загальні збори акціонерів Закритого акціонерного
товариства "Сільськогосподарське риболовецько-промислове підприємство
"Лютіж" від 30.09.2004 року є незаконними у зв'язку з тим, що були
проведені з порушенням норм діючого законодавства України, зокрема, статей 10,
11 Закону України "Про господарські товариства". Крім того, позивач
зазначає про те, що при створенні товариства було допущено арифметичну помилку,
внаслідок чого існує невідповідність між номінальною вартістю акцій товариства
і розміром його статутного фонду. Оскільки внаслідок зазначеної помилки не
відбулася емісія акцій, перехід права власності на акції товариства від однієї
особи до іншої в даний час неможливо оформити.

Рішенням
господарського суду Київської області від 16.07.2007 року (суддя: Євграфова
Є.П.), залишеним без змін постановою Київського міжобласного апеляційного
господарського суду від 23.08.2007 року (судді: Федорчук Р.В. - головуючий,
Ткаченко Б.О., Лобань О.І.)  у справі
№К9/150-07 господарського суду Київської області позов задоволено повністю.
Визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного
товариства "Сільськогосподарське риболовецько-промислове підприємство
"Лютіж" від 30.09.2004 року (протокол № 6). Стягнуто з Закритого
акціонерного товариства "Сільськогосподарське риболовецько-промислове
підприємство "Лютіж" на користь ОСОБА_3 85, 00 грн. державного мита
та 118, 00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Мотивуючи
судові рішення господарські суди з посиланням на статтю 167 Господарського
кодексу України, статтю 41 Закону України "Про господарські
товариства", статтю 5 Закону України "Про Національну депозитарну
систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні"
зазначають про те, що за відсутності акцій проведення загальних зборів у
встановленому законом порядку унеможливлюється відсутністю підтверджень прав
акціонерів, що тягне, відповідно, неможливість складання реєстру акціонерів та
визначення наявності чи відсутності кворуму. Виходячи з наведеного, суд
зазначає, що права позивача на участь в управління справами товариства є
порушеними і підлягають захисту у встановленому законом порядку.

Не
погоджуючись з постановою суду, ОСОБА_2 звернувся до Вищого господарського суду
України з касаційною скаргою на постанову Київського апеляційного
господарського суду від 23.08.2007 року у справі № К9/150-07 господарського
суду Київської області, в якій просить постанову у справі та рішення
господарського суду Київської області від 16.07.2007 року у справі № К9/150-07
господарського суду Київської області скасувати та прийняти нове рішення, яким
відмовити позивачу в задоволенні позовних вимог, мотивуючи касаційну скаргу
доводами про порушення та неправильне застосування судом норм матеріального і
процесуального права, зокрема, Закону України "Про господарські
товариства", Закону України "Про цінні папери та фондову біржу".
Зокрема, заявник зазначає про те, що з моменту створення Закритого акціонерного
товариства "Сільськогосподарське риболовецько-промислове підприємство
"Лютіж" учасники товариства мають право продавати належні їм майнові
права та виходити з товариства у встановленому законом та статутом товариства
порядку.

Позивач
надав заперечення на касаційну скаргу і просить залишити постанову суду без
змін, посилаючись на те, що на час проведення загальних зборів товариством не
було випущено акції у встановленому законом порядку; позивача не повідомляли
про проведення загальних зборів; повідомлення не було надруковано у відповідній
пресі.

Заслухавши
доповідь судді - доповідача, пояснення представників сторін, присутніх  у судовому засіданні, перевіривши наявні
матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та
повноти їх встановлення в рішенні та постанові, та доводи, викладені у
касаційній скарзі, колегія суддів вважає, що касаційна скарга  не підлягає задоволенню з таких підстав.

Згідно
статті 108 Господарського процесуального кодексу України Вищий  господарський суд України переглядає за
касаційною скаргою (поданням) рішення місцевого господарського суду та
постанови апеляційного господарського суду.

Відповідно
до вимог статті 1117 Господарського процесуального кодексу України
переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на
підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом
першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Як
встановлено господарськими судами першої та апеляційної інстанції,  відповідно до статуту Закрите акціонерне
товариство "Сільськогосподарське риболовецько-промислове підприємство
"Лютіж" є акціонерним товариством, що засноване 14.03.2000 року та
зареєстроване згідно свідоцтва про державну реєстрацію 28.04.2000 року Вишгородською
районною державною адміністрацією.

Відповідно
до протоколу №6 від 30.09.2004 року проведено загальні збори акціонерів
Закритого акціонерного товариства "Сільськогосподарське
риболовецько-промислове підприємство "Лютіж". Як зазначено в
протоколі, на зборах були присутні 70% від загальної кількості акціонерів
товариства.

Судами
також встановлено, що на зборах прийняті рішення, зокрема,  визнати роботу правління та його голови
незадовільною; затвердити рішення правління №6 від 29.09.2004 року про реєстрацію
договорів купівлі-продажу акцій між членами товариства, між правлінням і
членами товариства, виключити з членів товариства 53 члени на підставі поданих
ними заяв у зв'язку  з продажем своїх
акцій; внести зміни до пункту 8.2.3 Статуту і викласти його в редакцій:
“Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що
мають відповідно до  статуту  більш як 60% голосів; доповнити пункт 8.2.4
Статуту словами: “Рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю у ѕ
голосів акціонерів, які беруть участь у зборах, з таких питань: зміна статуту
товариства, прийняття рішення про припинення діяльності товариства, створення
та припинення діяльності дочірніх підприємств, філій та представництв
товариства; встановити, що голова правління обирається на строк 3 роки; обрати
головою правління ОСОБА_4; дообрати членів правління ОСОБА_5 та ОСОБА_6; не
затверджувати договір купівлі продажу між Закритим акціонерним товариством
"Сільськогосподарське риболовецько-промислове підприємство "Лютіж"
та Товариством з обмеженою відповідальністю “Аква Світ” на нерухоме майно
рибоприймальної дільниці с. Глібівна по вул. Л.Українки, 1, у зв'язку з тим, що
це питання не обговорювалось на правлінні та зборах, а воно належіть до
виключної компетенції загальних зборів; затвердити договір купівлі продажу
комплексу будівель та споруд кормової бази “Лиман" між Закритим
акціонерним товариством "Сільськогосподарське риболовецько-промислове
підприємство "Лютіж" та Товариством з обмеженою відповідальністю
“Нептун”; надати повноваження голові правління від імені акціонерного
товариства вчиняти правочини по відчуженню комплексу будівель та споруд с.
Лютіж по вул. Вітряного, 42 відповідно до незалежної оцінки; не затверджувати
рішення правління від 03.07.2003 року в частині утворення Товариства з
обмеженою відповідальністю “Нептун” та передачі йому майна в сумі 242 тис. грн.
до статутного фонду.

Відповідно
до пункту 55 додатку до установчого договору про створення та діяльність
Закритого акціонерного товариства "Сільськогосподарське
риболовецько-промислове підприємство "Лютіж" позивач -ОСОБА_3 є одним
із засновників зазначеного товариства, зокрема, відповідно до частки майна
вартістю 9732,46 грн. йому належить 195 акцій. Судами встановлено, що станом на
час розгляду справи зміни до установчих документів не вносились, що
відповідачем не заперечується.

Крім
того, судами встановлено, що станом на час розгляду справи відповідачем,
Закритим акціонерним товариством "Сільськогосподарське
риболовецько-промислове підприємство "Лютіж", не здійснено реєстрацій
випуску акцій та відповідно не проведено їх емісію, що відповідачем не
заперечується.

На
підставі викладеного, судами зроблено висновок, що за відсутності акцій
проведення загальних зборів у встановленому законодавством порядку
унеможливлюється відсутністю підтверджень прав акціонерів, що тягне відповідно
неможливість складання реєстру акціонерів та визначення наявності чи
відсутності кворуму.

Задовольняючи
позовні вимоги, суди зазначили, що оскільки для прийняття рішень зборами
Закритого акціонерного товариства "Сільськогосподарське
риболовецько-промислове підприємство "Лютіж" не було кворуму,
будь-яке рішення прийняте такими зборами є незаконним.

Згідно
статті 27 Закону України "Про господарські товариства" акціонерне
товариство  має  право
випускати   цінні   папери відповідно  до
вимог,  встановлених  Державною
комісією з цінних паперів та фондового ринку.  У разі додаткового випуску акцій  без реєстрації попереднього випуску акцій усі
договори купівлі-продажу акцій додаткового
випуску  вважаються  недійсними
з  наслідками, передбаченими
частиною п'ятою статті 30 цього Закону.
Не пізніше ніж через шість місяців після
реєстрації  випуску акцій  акціонерне
товариство  зобов'язано видати
акціонерам акції (сертифікати акцій).

Закрите
акціонерне товариство має право випускати лише іменні акції.

Як
встановлено судами, Закритим акціонерним товариством "Сільськогосподарське
риболовецько-промислове підприємство "Лютіж" у встановленому
законодавством порядку не здійснено реєстрації випуску акцій та відповідно не
проведено їх емісію. Зазначені обставини відповідачем не заперечуються.

Відповідно
до статті 41 Закону України "Про господарські товариства" вищим
органом   акціонерного   товариства
є  загальні  збори товариства.  У загальних
зборах  мають  право
брати  участь  усі акціонери,  незалежно від кількості та виду акцій,
власниками яких вони є.  Брати участь у
загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів,
які не є акціонерами. Акціонери (їх  представники),  які
беруть  участь   у
загальних   зборах,
реєструються  із  зазначенням
кількості  голосів,  яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів
(їх представників), які прибули для участі
у   загальних  зборах,
здійснюється  згідно  з  реєстром
акціонерів у день проведення загальних зборів
виконавчим  органом
акціонерного  товариства або реєстратором
на підставі укладеного з ним  договору.

Загальні
збори  визнаються  правомочними,
якщо  в них беруть участь
акціонери,  що мають відповідно до
статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.

Частиною
5 статті 98 Цивільного кодексу України передбачено право учасника товариства на
оскарження рішення загальних зборів до суду.

Господарські
суди дійшли вірного висновку, що безумовною підставою для визнання недійсними
рішень загальних зборів є прийняття загальним зборами рішення за
відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення.

Враховуючи
встановлені обставини щодо відсутності емісії акцій, неможливості введення
реєстру акціонерів, що приймають участь у зборах відповідно - неможливості
встановлення наявності чи відсутності кворуму, фактичної відсутності кворуму на
зборах, що відбулись 30.09.2004 року, суд зазначив, що право позивача на
управління ЗАТ, зокрема, шляхом прийняття участі у зборах у встановленому
законодавством порядку, є порушеним та підлягає захисту.

Враховуючи
викладене, господарські суди першої та апеляційної інстанції дійшли вірного
висновку, що за відсутності акцій проведення загальних зборів у встановленому
законодавством порядку унеможливлюється відсутністю підтверджень прав
акціонерів, що тягне відповідно неможливість складання реєстру акціонерів та
визначення наявності чи відсутності кворуму, позовні вимоги підлягають
задоволенню.

Твердження
заявника про порушення і неправильне застосування судами норм матеріального та
процесуального права при прийнятті рішення та постанови у даній справі не
знайшли свого підтвердження та суперечать матеріалам справи.

Враховуючи
наведене, судова колегія вважає, що рішення та постанова у справі прийняті у
відповідності з нормами права, підстав для їх зміни чи скасування не
вбачається.

Керуючись
статтями 1115, 1117, пунктом 1 статті 1119,
статтею 11111  Господарського
процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну
скаргу ОСОБА_2 залишити без задоволення.

Рішення
господарського суду Київської області від 16.07.2007 року та постанову
Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 23.08.2007 року у справі
№К9/150-07 господарського суду Київської області залишити без змін.

Головуючий
О.Муравйов

Судді
А. Полянський

Г. Фролова