ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

29.01.08 р.                     Справа № 33/15пн

Суддя господарського суду Донецької області Новікова Р.Г., при секретареві судового засідання Ващенко О.С., розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали

за позовом Спілки громадських організацій „Тендерна палата України” м. Київ

до Управління охорони здоров’я Донецької міської ради м. Донецьк

про відміну торгів (тендеру) на закупівлю санітарних автомобілів (оголошення про заплановану закупівлю №30136407, опубліковане в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України від 23.07.2007р. №30(101); оголошення про заплановану закупівлю №5957667, опубліковане у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації із загальнодержавною сферою розповсюдження, що публікує інформацію виключно з питань державних закупівель та має назву, яка відноситься безпосередньо саме до сфери державних закупівель від 23.07.2007р. 330(67).

за участю представників сторін:

від позивача: не з’явився.

від відповідача: Стельмашонок А.Г., дов.№01/6-164 від 28.01.2008р.

Суть справи: Спілка громадських організацій „Тендерна палата України” м. Київ звернулася до Управління охорони здоров’я Донецької міської ради м. Донецьк з позовною заявою про відміну торгів (тендеру) на закупівлю санітарних автомобілів (оголошення про заплановану закупівлю №30136407, опубліковане в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України від 23.07.2007р. №30(101); оголошення про заплановану закупівлю №5957667, опубліковане у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації із загальнодержавною сферою розповсюдження, що публікує інформацію виключно з питань державних закупівель та має назву, яка відноситься безпосередньо саме до сфери державних закупівель від 23.07.2007р. 330(67).

Позивач в обґрунтування своїх вимог посилається на те, що державна закупівля санітарних автомобілів проведена відповідачем з грубим порушенням вимог Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти".

Так, по-перше, тендерна документація на закупівлю санітарних автомобілів для потреб Управління охорони здоров'я Донецької міськради, що надана відповідачем, не відповідає вимогам статей 21, 23, 26, 26-1, 29, 34 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти", а саме:

-          в порушення вимог ч. 1 ст. 21 Закону в тендерній документації не зазначено прізвища, посади та адреси однієї чи кількох посадових осіб або інших працівників замовника, уповноважених здійснювати зв'язок із учасниками;

-          в порушення вимог ч. 6 ст. 21 Закону тендерна документація не затверджена тендерним комітетом замовника;

-          в порушення вимог ч. 6 ст. 23 Закону у п. 12.5 тендерної документації визначено, що тендерне забезпечення буде повернено учаснику торгів протягом 10 календарних днів після настання підстави для повернення, що суперечить Закону, відповідно до якого строк обчислюється з дня настання підстави для повернення тендерного забезпечення;

-          в порушення вимог ч. 3 ст. 26 Закону у п. 18.5 тендерної документації строк надання учаснику торгів копії протоколу розкриття тендерних пропозицій обчислюється з моменту отримання від нього відповідного запиту, що суперечить Закону, яким встановлено, що копія протоколу розкриття тендерних пропозицій надається всім учасникам на їх запит протягом одного робочого дня після отримання від учасника відповідного запиту;

-          в порушення вимог ч. 7 ст. 26 Закону у тендерній документації до критеріїв оцінки не включено строку поставки (виконання);

-          в порушення вимог ч. 1 ст. 26 Закону у п. 23 тендерної документації не вказано Антимонопольний комітет України, як орган влади, якому надається інформація щодо розгляду та оцінки тендерних пропозицій до укладення договору про закупівлю;

-          в порушення вимог ч. 2 ст. 29 Закону у п. 28.2 тендерної документації визначено, що договір про закупівлю укладається не раніше, ніж через п'ять робочих днів після надсилання акцепту та повідомлення про результати торгів, що суперечить Закону, відповідно до яких строк обчислюється з дня відправлення письмового повідомлення всім учасникам;

-          в порушення вимог ч.2 ст. 34 Закону до зазначених основних умов, які обов'язково будуть включені до договору про закупівлю, не включено істотних умов договору, а саме: умови договору про закупівлю після його підписання не повинні змінюватися.

По-друге, відповідачем, в порушення частини 5 статті 17-3 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" на день звернення з даним позовом не надіслано позивачеві протокол розкриття тендерних (кваліфікаційних, цінових) пропозицій, протокол оцінки та звіт про результати торгів в паперовому або електронному вигляді.

По-третє, відповідачем порушено вимогу частини 6 статті 34 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" щодо надсилання Тендерній палаті України інформації щодо укладеного договору та про виконання договору протягом п'яти робочих днів з моменту його укладання та виконання відповідно.

Так, на думку позивача, допущені відповідачем порушення Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" є істотними, суперечать меті Закону - запобіганню проявам корупції у сфері державних закупівель, забезпеченню відкритості та прозорості тендерних процедур, досягненню оптимального і раціонального використання державних коштів. Допускаючи грубі порушення Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти", відповідач посягає на ґрунтовні принципи проведення процедур державних закупівель, як-то: відкритість та прозорість на всіх стадіях державних закупівель, запобігання проявам корупції, вільний доступ, відкритість та доступність інформації з питань державних закупівель.

У зв’язку з наведеним, позивач просив суд відмінити торги (тендер) на закупівлю санітарних автомобілів (оголошення про заплановану закупівлю №30136407, опубліковане в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України від 23.07.2007 №30 (101); оголошення про заплановану закупівлю №5957667, опубліковане у Спеціалізованому друкованому засобі масової інформації із загальнодержавною сферою розповсюдження, що публікує інформацію виключно з питань державних закупівель та має назву, яка відноситься безпосередньо саме до сфери державних закупівель від 23.07.2007№ 30(67).

У відзиві на позовну заяву №01/6-137 від 25.01.2008р. відповідач зазначив, що позовні вимоги не підлягають задоволенню, з наступних підстав

По-перше, господарський суд Донецької області не може розглядати цю позовну заяву, враховуючи, що відповідачем є суб'єкт владних повноважень - виконавчий орган місцевого самоврядування: управління охорони здоров'я Донецької міської ради.

По-друге, відповідачем не порушено норми ч. 1 та 6 ст. 21 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти». В тендерній документації на стор. 3 «Оголошення торгів (тендеру)» в п. 1.2, 1.3 зазначено прізвище, посада та адреса працівника замовника, уповноваженого здійснювати зв'язок із учасниками. Тендерна документація замовника затверджена тендерним комітетом до подання оголошення про заплановану закупівлю.

У відповідності до ч. 6 ст. 23 Закону в п. 12.4 тендерної документації замовника зазначено, що тендерне забезпечення буде повернене учаснику протягом 10 календарних днів після настання підстави для повернення тендерного забезпечення, за Законом - з дня настання, але ці обставини ніяк не вплинули на права учасників торгів вбік їх обмеження.

Щодо виконання вимог ч.3 ст.26 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» відповідач зауважив, що в тендерній документації на закупівлю санітарних автомобілів в п. 18.5 зазначено, що копія протоколу розкриття надається всім учасникам на їх письмовий запит протягом одного робочого дня після отримання від учасника відповідного запиту.

Відповідно до ч. 7 ст. 26 Закону в Додатку 4 «Критерії та методика оцінки тендерних пропозицій» тендерної документації критеріями оцінки є: ціна і умови розрахунків.

Щодо виконання вимог ч.3 ст.26-1 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» в п. 23 тендерній документації зазначено, що інформація щодо розгляду, оцінки тендерних пропозицій не надається до укладення договору особам, які офіційно не брали участь у процедурі закупівлі, за винятком випадків, коли така інформація надається виключно уповноваженому органу, Міжвідомчій комісії з питань державних закупівель, Тендерній палаті України, Антимонопольному комітету або суду, у порядку, передбаченому Законом України.

Згідно з ч. 2. ст. 29 Закону України в тендерній документації в п. 28.2 зазначено, що договір укладається з Учасником, тендерну пропозицію якого було акцептовано, протягом двадцяти одного робочого дня з дня акцепту, але не раніше, ніж через п'ять робочих днів після відправлення письмового повідомлення про результати торгів всім Учасникам.

Відповідно до ч. 2 ст. 34 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти» в п. 28.3 тендерної документації вказується, що умови договору про закупівлю після його підписання не повинні змінюватися, крім випадків коригування ціни договору в разі отримання відповідного висновку Комісії.

Тобто, тендерна документація замовника відповідає вимогам чинного законодавства.

Як зазначив відповідач, інформація стосовно проведення тендеру на закупівлю санітарних автомобілів оприлюднена вчасно і відповідно до Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти».

Таким чином, відсутні правові підстави для скасування торгів.

Заслухавши доводи відповідача, дослідивши наявні докази у справі, ознайомившись з правовою позицією сторін, що викладена письмово, наявна у матеріалах справи, господарський суд встановив:

В Інформаційному бюлетені Тендерної палати України №30 (101) від 23.07.2007р. було опубліковане оголошення №30136407 про заплановану закупівлю санітарних автомобілів. Процедура закупівлі була визначена – відкриті торги із зменшенням ціни. Дата розкриття тендерних пропозицій також була зазначена в оголошенні - 08 серпня 2007р.

Відповідно до статті 14 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. основними процедурами здійснення державних закупівель є редукціон та відкриті торги із зменшенням ціни.

Пунктом 1 статті 18 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. встановлено, що під час проведення відкритих торгів із зменшенням ціни тендерні пропозиції мають право надавати всі заінтересовані учасники, інформацію про яких включено до каталогу, запрошені замовником шляхом публікації оголошення відповідно до положень статей 4-1 та 8 цього Закону.

Статтею 21 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. визначені вимоги до тендерної документації. Тендерна документація повинна містити - інструкцію щодо підготовки тендерних пропозицій; перелік критеріїв, які висуваються тендерним комітетом з метою оцінки відповідності учасників встановленим кваліфікаційним вимогам; інформацію про необхідність документального підтвердження відповідності учасників встановленим кваліфікаційним вимогам; інформацію про характер і необхідні технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі: - відповідну технічну специфікацію, плани, креслення, малюнки, підготовлені відповідно до частин другої та третьої цієї статті; - кількість товару; - місце, де мають бути виконані роботи чи надані послуги; - додаткові послуги, які мають бути надані; - строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг; перелік критеріїв та методику їх оцінки для визначення найкращої тендерної пропозиції; зазначення основних умов, які обов'язково будуть включені до договору про закупівлю; опис окремої частини або частин предмета закупівлі, щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції у разі, якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції тільки стосовно частини товарів, робіт чи послуг, що закуповуються; спосіб оцінки і порівняння альтернативних тендерних пропозицій; методику розрахунку ціни тендерної пропозиції із зазначенням того, чи повинна вона включати інші елементи, крім вартості самих товарів, робіт чи послуг, наприклад, витрати на транспортування, страхування, навантаження, розвантаження, сплату митних тарифів, податків тощо; інформацію про валюту (валюти), у якій (яких) має бути розрахована і зазначена ціна тендерної пропозиції; зазначення мови (мов), якою (якими) мають бути складені тендерні пропозиції; вимоги замовника щодо надання тендерного забезпечення та забезпечення виконання договору про закупівлю; умови повернення чи неповернення тендерного забезпечення; зазначення способу, місця та кінцевого строку подання тендерних пропозицій; виклад процедури надання роз'яснень щодо тендерної документації, а також повідомлення про намір замовника провести збори учасників; зазначення строку, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними; зазначення місця, дати та часу розкриття тендерних пропозицій; зазначення прізвища, посади та адреси однієї чи кількох посадових осіб або інших працівників замовника, уповноважених здійснювати зв'язок із учасниками; інформацію про додаткові умови, необхідні для акцепту тендерної пропозиції; іншу інформацію, яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації; шкалу розрахунку кроку торгів чи редукціону.

В тендерній документації на сторінці 3 «Оголошення торгів (тендеру)» в п. 1.3 зазначено, що відповідальною за проведення торгів є Арсірій Лариса Іванівна (тел.: , тел./факс: , еmail: ). Адреса працівника замовника зазначена у пункті 1.2 тендерної документації.

Згідно з пунктом 6 вищезазначеної статті тендерна документація затверджується тендерним комітетом замовника до подання оголошення про заплановану закупівлю.

Як вбачається з тендерної документації, наданої відповідачем, вона була затверджена рішенням тендерного комітету Управління охорони здоров’я Донецької міської ради та підписане головою тендерного комітету Нефьодовим Г.П.

Надані відповідачем документи спростовують твердження позивача про відсутність в тендерній документації інформації про прізвище, посаду та адресу однієї чи кількох посадових осіб або інших працівників замовника - Управління охорони здоров’я Донецької міської ради, уповноважених здійснювати зв'язок із учасниками, а також стосовно того, що тендерна документація не затверджена тендерним комітетом Управління охорони здоров’я Донецької міської ради.

Відповідно до частини 6 статті 23 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. замовник не може претендувати на тендерне забезпечення і повинен повернути відповідну суму учаснику протягом 10 календарних днів з дня настання підстави для повернення тендерного забезпечення у разі: закінчення строку дії забезпечення тендерної пропозиції, зазначеного у тендерній документації; укладення договору про закупівлю з учасником, що став переможцем торгів; відкликання тендерної пропозиції до закінчення строку її подання, якщо це передбачено у тендерній документації; закінчення процедур закупівлі без укладення договору про закупівлю з жодним із учасників, що подали тендерні пропозиції.

В пункті 12.4.тендерної документації замовник зазначив, що тендерне забезпечення буде повернене учаснику протягом 10 календарних днів після настання підстави для повернення тендерного забезпечення у разі закінчення строку дії тендерної пропозиції, укладення договору з учасником, який став переможцем торгів; відкликання тендерної пропозиції до закінчення строку її подання, закінчення процедур закупівлі без укладення договору з жодним із учасників.

Зазначення відповідачем в тендерній документації того, що тендерне забезпечення буде повернене учаснику протягом 10 календарних днів після настання підстави для повернення тендерного забезпечення ніяк не вплинуло на права учасників торгів вбік їх обмеження, тому не приймається судом до уваги.

Відповідно до частини 3 статті 26 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. під час розкриття тендерних пропозицій перевіряється наявність всіх необхідних документів, передбачених тендерною або кваліфікаційною документацією, та мають бути оголошені замовником присутнім представникам учасника найменування та адреса кожного учасника, ціна кожної тендерної пропозиції. У разі здійснення замовником процедури відкритих торгів із зменшенням ціни або другого етапу двоступеневих торгів замовник після розкриття тендерних пропозицій пропонує присутнім представникам учасників зменшувати запропоновану ціну тендерної пропозиції на відповідні, визначені шкалою, розміри кроку торгів.

Якщо після трикратного оголошення чергової ціни не буде запропоновано більш низьку ціну в порядку, визначеному шкалою розрахунку кроку торгів, замовник надає можливість присутнім представникам учасників зменшувати в добровільному порядку ціну пропозиції доти, доки кожен із учасників не оголосить про те, що запропонував кінцеву ціну, що обов'язково зазначається в протоколі розкриття тендерних пропозицій.

У разі якщо предметом закупівлі є товари, роботи, послуги, які мають технічно складний характер, замовник при здійсненні процедури відкритих торгів із зменшенням ціни або другого етапу двоступеневих торгів має право не застосовувати норму щодо зменшення ціни тендерної пропозиції за умови отримання відповідного висновку Комісії.

Під час розкриття тендерних пропозицій складається протокол згідно з установленою Антимонопольним комітетом України формою, копія якого надається всім учасникам на їх запит протягом одного робочого дня після дня отримання від учасника відповідного запиту. Ці відомості зазначаються у звіті про результати здійснення процедури закупівлі. Протокол розкриття тендерних пропозицій оприлюднюється замовником в інформаційних системах в мережі Інтернет протягом п'яти робочих днів з дати розкриття тендерних пропозицій.

У пункті 18.5 тендерної документації, наданої відповідачем, зазначено, що копія протоколу розкриття надається всім учасникам на їх письмовий запит протягом одного робочого дня після отримання від учасника відповідного запиту.

Таким чином, твердження позивача, що відповідачем в порушення вимог ч. 3 ст. 26 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. у п. 18.5 тендерної документації зазначено, що строк надання учаснику торгів копії протоколу розкриття тендерних пропозицій обчислюється з моменту отримання від нього відповідного запиту не знайшло свого підтвердження.

Частиною 7 статті 26 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. передбачено, що замовник визначає переможця торгів із числа учасників, тендерні пропозиції яких не було відхилено, на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених у тендерній документації. Критеріями оцінки є: ціна; строк поставки (виконання); умови розрахунків; рейтинг учасника у реєстрі учасників процедур закупівлі відповідно до статті 16-1 цього Закону; інші критерії відповідно до цього Закону.

Зазначення відповідачем в Додатку 4 «Критерії та методика оцінки тендерних пропозицій» тендерної документації того, що критеріями оцінки є: ціна і умови розрахунків не суперечить положенням наведеної статті, оскільки законом не встановлено, що наявність усіх зазначених у частині 7 статті 26 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. критеріїв є обов’язковою.

Як вбачається зі змісту тендерної документації, наявної в матеріалах справи, пункт 23.1 тендерної документації передбачає, що інформація щодо розгляду, оцінки тендерних пропозицій не надається до укладення договору про закупівлю особам, які офіційно не брали участь у процедурі закупівлі, за винятком випадків, коли така інформація надається виключно Антимонопольному комітету України, Комісії, Тендерній палаті України, суду або для розгляду скарги. Наведене положення спростовує твердження позивача, що відповідачем у п. 23 тендерної документації не вказано Антимонопольний комітет України, як орган влади, якому надається інформація щодо розгляду та оцінки тендерних пропозицій до укладення договору про закупівлю.

Статтею 29 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. передбачено, що протягом п'яти календарних днів з дня акцепту замовник надсилає переможцю торгів повідомлення про акцепт тендерної пропозиції, строк дії якої не закінчений, а також надсилає всім учасникам процедур відкритих торгів із зменшенням ціни, двоступеневих торгів і торгів з обмеженою участю письмове повідомлення про результати торгів (у тому числі через інформаційні системи в мережі Інтернет) із зазначенням назви та місцезнаходження учасника-переможця, тендерна пропозиція якого визнана найкращою за результатами оцінки. З учасником, тендерну пропозицію якого було акцептовано, замовник укладає договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації у строк не раніше ніж через п'ять робочих днів з дня відправлення письмового повідомлення всім учасникам процедур відкритих торгів із зменшенням ціни, двоступеневих торгів і торгів з обмеженою участю про їх результати, але не пізніше ніж через 21 робочий день з дня акцепту.

Як встановлено судом, відповідачем у пункті 28.2 тендерної документації зазначено, що договір укладається з учасником, тендерну пропозицію якого було акцептовано, протягом двадцяти одного робочого дня з дня акцепту, але не раніше, ніж через п'ять робочих днів після відправлення письмового повідомлення про результати торгів всім учасникам, що не суперечить положенням наведеної статті.

Таким чином, твердження позивача що відповідачем у п. 28.2 тендерної документації визначено, що договір про закупівлю укладається не раніше, ніж через п'ять робочих днів після надсилання акцепту та повідомлення про результати торгів не підтверджено матеріалами справи

Частиною 2 статті 34 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. визначені основні вимоги до договору про закупівлю. Так, договір про закупівлю набирає чинності з дня його підписання замовником та учасником, визначеним переможцем процедури закупівлі, згідно з цим Законом. Договір про закупівлю укладається тільки в письмовій формі та відповідно до положень Цивільного кодексу України.

Всі витрати, пов'язані з укладанням договору (у тому числі витрати, пов'язані з його нотаріальним посвідченням), можуть покладатися на учасника - переможця процедури закупівлі виключно на умовах, визначених у тендерній документації, та відповідно до положень Цивільного кодексу України.

Нотаріальне посвідчення договору не є обов'язковим, але на вимогу замовника договір про закупівлю підлягає обов'язковому нотаріальному посвідченню.

Дія договору про закупівлю може продовжуватися на строк, достатній для проведення процедури закупівлі в наступному бюджетному періоді, на суму коштів не більше 15 відсотків вартості договору, укладеного в попередній бюджетний період, що не перевищує відповідного призначення в попередньому бюджетному періоді.

Замовник у договорах, укладених за результатами процедур закупівлі, у разі закупівлі товарів та послуг має право передбачати здійснення попередньої оплати на строк, що не може перевищувати 90 календарних днів, а у разі закупівлі робіт - на строк, що не може перевищувати 180 календарних днів, за умови одержання відповідного позитивного висновку Комісії. Замовник укладає договори про закупівлю після затвердження відповідного бюджету. Істотною умовою договору про закупівлю є можливість зменшення обсягів закупівлі залежно від реального фінансування видатків. Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від умов тендерної (цінової) пропозиції учасника - переможця процедури закупівлі, крім випадків зменшення ціни тендерної пропозиції, у порядку, передбаченому цим Законом, та не повинні змінюватися після підписання договору про закупівлю, крім випадків, коригування ціни договору в разі отримання відповідного позитивного висновку Комісії.

У разі укладення договору про закупівлю за результатами процедури редукціону в договорі за згодою сторін може зазначатися кількість товару чи обсяг послуг, що не перевищують запланованої вартості закупівлі за ціною акцептованої тендерної пропозиції. При цьому зміна умов і вимог технічної специфікації, зазначених у тендерній документації, не допускається.

Як вбачається з матеріалів справи, в пункті 28.3 тендерної документації відповідачем вказано, що умови договору про закупівлю після його підписання не повинні змінюватися, крім випадків коригування ціни договору в разі отримання відповідного висновку Комісії.

Тобто, твердження позивача, що відповідачем до п. 28.3 тендерної документації не включено істотних умов договору, а саме: умови договору про закупівлю після його підписання не повинні змінюватися є помилковим.

Частиною 6 статті 17-3 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" передбачено, що тендерна палата України з метою забезпечення здійснення громадського контролю у сфері державних закупівель має право на всіх етапах здійснення державних закупівель запитувати та отримувати у замовників, учасників, інших осіб інформацію, документи та матеріали щодо діяльності тендерного комітету замовника, здійснених замовником закупівель, стану виконання договорів про закупівлю на будь-якій стадії виконання. Замовники, учасники, інші особи протягом п'яти робочих днів з дати отримання відповідного запиту мають надіслати Тендерній палаті України інформацію, завірені належним чином копії документів та матеріалів, за винятком тих, які містять охоронювану законом таємницю.

Частиною 6 статті 17-3 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти", встановлений обов’язок замовника надіслати тендерній палаті інформацію, документи та матеріали щодо діяльності тендерного комітету замовника, здійснених замовником закупівель, стану виконання договорів про закупівлю на будь-якій стадії виконання протягом п'яти робочих днів з дати отримання відповідного запиту. Доказів направлення на адресу відповідача запиту щодо укладеного договору та про виконання договору про закупівлю позивачем не надано.

Згідно з частиною 5 статті 17-3 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти" замовник зобов’язаний надіслати тендерній палаті України в паперовому або електронному вигляді тендерну (кваліфікаційну) документацію, протокол розкриття тендерних (кваліфікаційних, цінових) пропозицій, протокол оцінки та звіт про результати здійснення процедури закупівлі протягом трьох робочих днів з дати їх затвердження.

Статтею 28 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р. передбачені випадки відміни торгів. А саме - торги відміняються у разі, якщо - на участь у торгах було подано менше трьох тендерних пропозицій щодо предмета закупівлі, визначеного замовником у тендерній документації; було відхилено всі тендерні пропозиції відповідно до вимог статті 27 цього Закону; замовник порушив вимоги цього Закону щодо оприлюднення інформації; якщо до оцінки допущено тендерні пропозиції менше ніж трьох учасників; Комісією чи судом прийняте рішення про відміну торгів. За змістом вищенаведеної статті зазначений перелік підстав відміни торгів є вичерпним.

Таким чином, Законом України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” не передбачено в якості підстави для відміни торгів не відправлення тендерній палаті України протоколу розкриття тендерних (кваліфікаційних, цінових) пропозицій, протоколу оцінки та звіту про результати здійснення процедури закупівлі.

Згідно із положенням статті 43 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Відповідно до статті 33 та 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Оскільки позивач не довів обставин, на які він посилався в позові, суд відмовляє у задоволенні позовних вимог Спілки громадських організацій „Тендерна палата України” м. Київ до Управління охорони здоров’я Донецької міської ради м. Донецьк про відміну торгів (тендеру) на закупівлю санітарних автомобілів (оголошення про заплановану закупівлю №30136407, опубліковане в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України від 23.07.2007р. №30(101); оголошення про заплановану закупівлю №5957667, опубліковане у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації із загальнодержавною сферою розповсюдження, що публікує інформацію виключно з питань державних закупівель та має назву, яка відноситься безпосередньо саме до сфери державних закупівель від 23.07.2007р. 330(67).

Крім того, суд не приймає до уваги доводи відповідача, стосовно того, що даний спір непідвідомчий господарським судам, через те, що відповідачем є суб'єкт владних повноважень - виконавчий орган місцевого самоврядування: управління охорони здоров'я Донецької міської ради, з наступних підстав

Статтею 17 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено категорії спорів, на які поширюється компетенція адміністративних судів щодо вирішення адміністративних справ.

Поняття “справа адміністративної юрисдикції” визначено у статті 3 Кодексу адміністративного судочинства України, і під такою справою розуміється переданий на вирішення адміністративного суду публічно-правовий спір, у якому хоча б однією з сторін є суб'єкт, що здійснює владні управлінські функції на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень.

Отже, справою адміністративної юрисдикції є переданий на вирішення адміністративного суду спір, який виник між двома (кількома) конкретними суб'єктами стосовно їхніх прав та обов'язків у конкретних правових відносинах, у яких хоча б один суб'єкт законодавчо уповноважений владно керувати поведінкою іншого (інших) суб'єктів, а ці суб'єкти відповідно зобов'язані виконувати вимоги та приписи такого владного суб'єкта.

Поняття “суб?єкт владних повноважень” визначено статтею 3 Кодексу адміністративного судочинства України, згідно з якою це - орган державної влади, орган місцевого самоврядування, їхня посадова чи службова особа, інший суб?єкт при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень.

Таким чином, необхідною та єдиною ознакою суб?єкта владних повноважень є здійснення цим суб?єктом владних управлінських функцій, причому ці функції повинні здійснюватись відповідним суб?єктом саме у тих правовідносинах, у яких виник спір.

Відповідно до частини 3 статті 17-3 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” Тендерна палата України не є суб'єктом владних повноважень та не здійснює організаційно-розпорядчих, адміністративно-управлінських функцій.

Крім того, у спірних правовідносинах Управління охорони здоров’я Донецької міської ради також не є суб'єктом владних повноважень, оскільки виступає рівноправним суб’єктом господарювання.

Судові витрати підлягають розподілу з урахуванням норм статті 49 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись нормами Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” №1490-ІІІ від 22.02.2000р., ст.ст. 1, 2, 4, 4№, 4І, 4і, 44, 45, 46, 21, 22, 33, 34, 36, 49, 82, 83, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

ВИРIШИВ:

У задоволенні позовних вимог Спілки громадських організацій „Тендерна палата України” м. Київ до Управління охорони здоров’я Донецької міської ради м. Донецьк про відміну торгів (тендеру) на закупівлю санітарних автомобілів (оголошення про заплановану закупівлю №30136407, опубліковане в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України від 23.07.2007р. №30(101); оголошення про заплановану закупівлю №5957667, опубліковане у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації із загальнодержавною сферою розповсюдження, що публікує інформацію виключно з питань державних закупівель та має назву, яка відноситься безпосередньо саме до сфери державних закупівель від 23.07.2007р. 330(67) – відмовити.

В судовому засіданні від 29.01.2008р. проголошено повний текст рішення.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня прийняття рішення. Рішення може бути оскаржено протягом десяти днів з дня його прийняття до Донецького апеляційного господарського суду.

Суддя Новікова Р.Г.

Надруковано 3 примірника: 1 - позивачу; 1 – відповідачу; 1 – до справи