ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД
м. Луганськ, вул. Коцюбинського, 2
____________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

ПРО ВІДКЛАДЕННЯ РОЗГЛЯДУ СПРАВИ

21.01.2008 року                                                      Справа № 10/430н

Луганський
апеляційний господарський суд колегією суддів у складі :

головуючого судді                     Якушенко Р.Є.

суддів
Бородіної Л.І.

Іноземцевої Л.В.

Склад судової
колегії призначено розпорядженням голови Луганського апеляційного
господарського суду від 03.01.2008.

при
секретарі

судового
засідання                    Черніковій
Я.В.

за участю
представників сторін

від
позивача
ОСОБА_1, паспорт НОМЕР_1 від 21.09.1999

ОСОБА_2, паспорт НОМЕР_2 від 01.03.2005

ОСОБА_3, паспорт НОМЕР_3 від 31.07.2003

представник
ОСОБА_1 -ОСОБА_4, дов. №2647 від 10.07.2006

від
відповідача                    не прибув

від 3-ї
особи
Кузьков д.В., дов. №01-4/992 від 15.02.2007

Розглянувши

апеляційну
скаргу                    ОСОБА_1,

ОСОБА_2 та

ОСОБА_3

на рішення

господарського суду           Луганської області

від                                         12.12.2007

у справі                               №10/430н
(головуючий суддя -Мінська Т.М.,

судді -Доманська М.Л., Калашник
Т.Л.)

за позовом           1. ОСОБА_1, м. Луганськ

2. ОСОБА_5, м. Луганськ

3. ОСОБА_2,
м. Луганськ

4. ОСОБА_6,
м. Луганськ

5. ОСОБА_7,
м. Луганськ

6. ОСОБА_8,
м. Луганськ

7. ОСОБА_9,
м. Луганськ

8. ОСОБА_10,
м. Луганськ

9. ОСОБА_3,
м. Луганськ

до
відповідача                    Товариства
з обмеженою відповідальністю

„Торгово-комерційна
фірма

„Культпобутгосптовари
- 2”, м. Луганськ

третя особа                              Управління
державної реєстрації та міського

реєстру
Луганської міської ради

про           визнання недійсними рішень
загальних зборів та визнання учасниками товариства

Рішенням
господарського суду Луганської області від 12.12.2007 у справі №10/430н
(головуючий суддя -Мінська Т.М., судді -Доманська Т.Л., Калашник Т.Л.) частково
задоволено позовні вимоги ОСОБА_5, ОСОБА_2,
ОСОБА_6,  ОСОБА_7,  ОСОБА_10,
ОСОБА_9,  ОСОБА_8;

- визнано
недійсним рішення  загальних зборів ТОВ
“Торгово-комерційна фірма
“Культпобутгосптовари -2” № 1 від
08.07.2005  в  частині
виключення  із  складу
учасників  товариства    ОСОБА_5, ОСОБА_11,  ОСОБА_6,
ОСОБА_7,  ОСОБА_10,   ОСОБА_9,
ОСОБА_8;

та відмовлено у
задоволенні решти вимог про:

- визнання
позивачів ОСОБА_1, ОСОБА_5, ОСОБА_2,
ОСОБА_3, ОСОБА_6,  ОСОБА_7,  ОСОБА_10,
ОСОБА_9,   ОСОБА_8 учасниками ТОВ
“Торгово-комерційна фірма
“Культпобутгосптовари -2”;

- визнання
недійсним рішення загальних зборів від 16.01.1997, протокол №1;

- визнання
недійсним рішення загальних зборів від 14.09.2005, протокол №2.

В  задоволенні
вимог  ОСОБА_1  і
ОСОБА_3  відмовлено повністю.

Суд  визнав
доведеним  позивачами    ОСОБА_5, ОСОБА_2,    ОСОБА_6,
ОСОБА_7,  ОСОБА_10,   ОСОБА_9,
ОСОБА_8,  відсутність  підстав
для  їх  виключення
із  складу  засновників.

Щодо  підстави виключення  зі
складу  засновників  позивача
ОСОБА_1  -  перешкодження
досягненню  цілей  товариства,
то  така  підстава передбачена  статтею
64  Закону  України
“Про господарські товариства”,  а  також статутними  документами
товариства,  але  вона
носить оціночний  характер,  ця
оцінка  надається  загальними
зборами.  Відповідачем  надані
суду  документи,  які  на
його  думку  підтверджують перешкоджання  позивачем ОСОБА_1  своїми діями
досягненню  цілей  товариства.
З огляду  на  оціночний
характер  цієї підстави  вона не може
оцінюватися судом.

Стосовно  інших
оспорюваних  рішень  позивачем ОСОБА_1 не  доведено порушення  її прав. З огляду  на
вищевказане,  позивачу  ОСОБА_1
в  задоволенні  позовних вимог  відмовлено повністю.

Вимога  позивачів
- визнати  їх   учасниками   товариства
“Торгово -комерційна фірма
“Культпобутгосптовари -2” не
відповідає  встановленим  законом
способам  захисту,  і
фактично є  наслідком  вирішення
інших  позовних  вимог
позивачів,   відтак  в
задоволення цієї  вимоги
відмовлено всім позивачам.

ОСОБА_1,
ОСОБА_2 та ОСОБА_3, позивачі у справі, не погодилися з прийнятим рішенням та
подали апеляційну скаргу, в якій просять скасувати вказане рішення, як таке, що
прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права та постановити
нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги ОСОБА_1, ОСОБА_2 та ОСОБА_3:

- поновити  ОСОБА_1 у складі засновників товариства з
часткою в статутному фонді у розмірі 5,46 відсотків, що становить 7770,66 грн.

- поновити  ОСОБА_2 у складі засновників товариства з
часткою в статутному фонді у розмірі 5,108 відсотків, що становить 7270,66 грн.

- поновити  ОСОБА_3 у складі засновників товариства з
часткою в статутному фонді у розмірі 0,35 відсотків, що становить 500 грн.

- визнати
недійсними рішення загальних зборів від 08.07.05 в частині виключення учасників
зі складу товариства.

На
обгрунтування доводів апеляційної скарги вказують наступне.

29.11.2007
позивачі звернулися до суду з заявою про зміну позовних вимог та просили:

1. Визнати
недійсними рішення загальних зборів від 08.07.2005 в частині виключення
учасників зі складу товариства;

2.
Поновити  ОСОБА_1 у складі засновників
товариства з часткою в статутному фонді у розмірі 5,46 відсотків, що становить
7770,66 грн.

3.
Поновити  ОСОБА_2 у складі засновників
товариства з часткою в статутному фонді у розмірі 5,108 відсотків, що становить
7270,66 грн.

4.
Поновити  ОСОБА_5, ОСОБА_12, ОСОБА_13,
ОСОБА_9,  ОСОБА_8, ОСОБА_10, ОСОБА_14(
в тексті заяви від 29.11.2007 а.с. 91, т.3 перелік осіб викладено наступним
чином: ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_9,
ОСОБА_8, ОСОБА_10, ОСОБА_3) у складі засновників товариства з часткою в
статутному фонді у розмірі 0,35 відсотків, що становить 500 грн.

5. Скасувати
державну реєстрацію змін до установчих документів від 29.12.2006 та від
17.11.2006, які були зареєстровані державним реєстратором у виконавчому
комітеті Луганської міської ради.

Судом
безпідставно з огляду на недотримання позивачем вимог статті 22 Господарського
процесуального кодексу України не прийнято до розгляду остаточні вимоги та
розглянуто первісні позовні вимоги.

Заявники
апеляційної скарги вважають, що судом необгрунтовано відмовлено в остаточних
вимогах позивача, оскільки вимоги про поновлення у складі засновників
товариства, заявлені в уточненій позовній заяві, пов”язані з незаконним
рішенням загальних зборів і тому їх потрібно розглядати в цілому.

Недотримання
статті 59 Закону України „Про господарські товариства” щодо повідомлення
учасників про скликання загальних зборів та порядку прийняття рішень є
підставою для визнання рішень загальних зборів недійсними.

Скаржники
вважають, що судом не перевірено додержання позивачем ОСОБА_3 встановлених
законом строків позовної давності.

Визнаючи
недійсним рішення загальних зборів, оформлених протоколом від 07.08.2005,
місцевий господарський суд не перевірив наявність кворуму при прийнятті рішення
загальних зборів від 07.08.2005.

Судом взагалі
не розглядалися питання стосовно порушень проведення загальних зборів від
16.01.1997, яке має значення, оскільки зазначені загальні збори незаконно
встановили розмір вкладів. Відсутність позивачів істотно вплинула на прийняття
рішення загальних зборів товариства та в порушення статті 60 Закону України
„Про господарські товариства” у редакції від 1991 року є підставою для
признання судом рішення загальних зборів від 16.01.1997 недійсним.

Судом не було
досліджено, що первісно незаконно були розподілені частки учасників, оскільки
від цього залежить необхідна кваліфікована більшість голосів на загальних
зборах, що спричинило у подальшому виключення первісних учасників у кількості
135 осіб, у тому числі позивачів і що від цього залежить законність прийнятих
рішень на загальних зборах від 08.07.2005, оформлених протоколом №1.

Управління
державної реєстрації та міського реєстру Луганської міської ради, 3-я особа у
справі, подала відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначає, що підстав для
відмови у проведенні державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ
„Торгово-комерційна фірма „Культпобутгосптовари-2” від 29.12.2005 та 17.11.2006
не було, оскільки документи для державної реєстрації надавалися у повному
обсязі і відповідали вимогам діючого законодавства.

Відповідач
відзив на апеляційну скаргу не надав, не забезпечив участі компетентного
представника у судовому засіданні.

Заслухавши
доводи апеляційної скарги, пояснення представників сторін, дослідивши матеріали
справи, судова колегія апеляційної інстанції

ВСТАНОВИЛА:

21.11.1995
відділом  державної  реєстрації та міського реєстру  виконавчого комітету  Луганської міської ради,  реєстраційний номер  89/4932
зареєстровано  товариство  з обмеженою
відповідальністю  “Торгово-комерційна
фірма  “Культпобутгосптовари
-2”(надалі  -  товариство). Згідно  п. 1.1.
Статуту   товариства  воно створено
на  підставі  згоди
між  особами,   вказаними
в додатку  № 1  до Статуту
(а.с. 49 -60, т. 2.)   -  всього
86  осіб.

25.06.1996.    відділом
державної  реєстрації та міського
реєстру  виконавчого комітету  Луганської міської ради,  реєстраційний номер  122/5495
зареєстровано  зміни № 1 до  Статуту
товариства  з обмеженою  відповідальністю  “Торгово -комерційна фірма  “Культпобутгосптовари -2”,   Згідно
даних змін  учасниками   товариства
є   особи,  вказані
в  додатку   до Статуту
(а.с. 68 -86, т. 2.).

02.09.1996   відділом
державної  реєстрації та міського
реєстру  виконавчого комітету  Луганської міської ради,  реєстраційний номер  132/5960
зареєстровано  зміни № 2 до  Статуту
товариства  з обмеженою  відповідальністю  “Торгово -комерційна фірма  “Культпобутгосптовари -2”,   Згідно
даних  змін учасниками  товариства
є   особи,  вказані
в додатку   до Статуту  (а.с. 98-118, т. 2.)  -
всього   175  осіб.

Згідно  даного додатку   учасниками
товариства  є  ОСОБА_1  (№ 4, (а.с.
98, т.2),  ОСОБА_5   (№ 5
(а.с.  98, т.2),   ОСОБА_2 (№ 6
(а.с.  98, т.2),     ОСОБА_6
(№  106  (а.с.108,
т.2),   ОСОБА_7  (№ 107,
(а.с.  108, т.2),  ОСОБА_10
(№ 108,   (а.с.  108, т. 2),
ОСОБА_9    (№ 130,   (а.с.
111, т. 2),   ОСОБА_8   (№ 131,
(а.с.  111, т. 2),  ОСОБА_3
(№ 169,  (а.с. 117,  т. 2).

Зміна  прізвища
ОСОБА_15  на  прізвище
ОСОБА_3  підтверджується
свідоцтвом  про переміну  прізвища, імені, по-батькові  № НОМЕР_4 від 18.02.1999.  (а.с.
110, т. 3)  і   свідоцтвом
про переміну  прізвища,  імені,
по-батькові  №  НОМЕР_5
від 31.07.2003.  (а.с.  108, т. 3).

Зміна  прізвища
ОСОБА_11  на  прізвище
ОСОБА_2   підтверджується   свідоцтвом
розірвання шлюбу   № НОМЕР_6  від 21.03.2000.  (а.с.
107, т. 3)  і   свідоцтвом
про переміну  прізвища,  імені,
по -батькові  №  НОМЕР_7
від 14.10.2004.  (а.с.  114, т. 3).

16.01.1997
відбулися загальні збори учасників ТОВ „Торгово-комерційна фірма
„Культпобутгосптовари-2”

Порядок денний
зборів:

1. Обрання
голови та секретаря загальних зборів;

2. Розподілення
повноважень між вищим та виконавчим органом Товариства.

3. Обрання
ревізійної комісії.

4. Про
виключення деяких учасників Товариства.

5. Про
збільшення статутного фонду. Про перерозподіл часток.

6. Про
відчуження частини майна Товариства у зв”язку з виключенням деяких учасників
ТОВ.

7. Про порядок
проведення зборів.

8.
Підтвердження факту обрання директором ТОВ „ТКФ „Культпобутгосптовари-2”
Горбуліч Ж.Г.

Згідно  протоколу
№ 1  загальних зборів  ТОВ “Торгово-комерційна фірма  “Культпобутгосптовари -2” від  16.01.1997.
(а.с.  28, т. 2)  на  цих
зборах присутні  52 особи  (перелік
присутніх  осіб  у
додатку  № 1  (а.с.
31, т. 2),  що  володіють
75,49%  голосів). Додаток  № 2 до
протоколу  містить  перелік
виключених осіб: 17 осіб з виділенням частки в натуральній формі за
власним бажанням, 30 осіб,  в  тому
числі  одного з  позивачів
по  справі  -
ОСОБА_15  (ОСОБА_3), у зв”язку з
відмовою биту учасниками (не внесли ваучери).

За результатами
проведення зборів рішення по питанням, які не входили до порядку денного не
приймалися.

Протокол  підписаний
головою  і  секретарем зборів  і скріплений
печаткою.   Згідно  цього
ж протоколу  затверджено  порядок
проведення  загальних зборів
методом  опитування.

08.07.2005.  складено
протокол  № 1 загальних зборів
учасників  ТОВ “Торгово-комерційна
фірма  “Культпобутгосптовари -2”,  проведених
методом  опитування  (а.с.
19, т. 2).

Порядок денний
зборів:

1. Переобрання
голови та секретаря зборів.

2. Виключення
зі складу учасників Товариства померлих учасників, учасників місцезнаходження
яких невідомо, таких, що відмовляються приймати участь в діяльності Товариства,
перешкоджають досягнення цілей Товариства.

3. Перерозподіл
часток померлих учасників Товариства згідно наданих заяв спадкоємців.

В  протоколі
зазначено,  що  в
зборах,  проведених     методом опитування,  прийняли участь 69 учасників (додаток  № 1)
(а.с.  20,  т. 2),
що володіють 70,09 % голосів.  В  протоколі
вказано,  що  кожен
з  69  учасників,
що  прийняв участь  у
зборах  методом  опитування,
висловив свій  погляд  з
поставлених питань  в  заявах
на ім'я  зборів.  На підставі
висловлених поглядів  прийняті  рішення,
в  тому  числі:
виключити  зі  складу
учасників  померлих,  місцезнаходження яких невідомо,  осіб, які відмовляються  приймати участь  у
діяльності  товариства  (не звертають уваги  на
запрошення  на  збори,
тих,  хто не надає документи на
реєстрацію),  учасників,  які
перешкоджають  своїми  діями
досягненню  завдань
товариства  (додаток  № 3  до
протоколу)  (а.с.  22 - 23,
т. 2).  Даний  додаток
містить  перелік  60
осіб,  в  тому
числі: позивачів - ОСОБА_1,
ОСОБА_5, ОСОБА_11  (ОСОБА_2),
ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_10,
ОСОБА_9,   ОСОБА_8

Підставою  виключення
ОСОБА_1  зазначено  -
перешкоджання  досягненню цілей
товариства,   підставою  виключення
інших з вищевказаних  позивачів
-  ігнорує  запрошення.

Також вирішено
питання щодо прийняття до складу учасників спадкоємців ОСОБА_16 -ОСОБА_17,
ОСОБА_18 -ОСОБА_19 на підставі заяв та наданих документів.

14.09.2005.  проведені
позачергові  загальні збори  учасників
ТОВ “Торгово-комерційна фірма
“Культпобутгосптовари-2”,  на яких
присутні  учасники,  що володіють 89,02 %  голосів.

Порядок денний:

1. Про зміни у
законодавстві України, що регулює діяльність господарських товариств. Про
розгляд проекту статуту Товариства в новій редакції.

2. Про
підтвердження рішень загальних зборів від 16.01.1997 (протокол №1) та загальних
зборів засобом опитування (протокол №1 від 08.07.2005).

3. Про зміну
складу учасників. Про затвердження Статуту в новій редакції.

4. Державна
реєстрація документів. Делегування представницьких повноважень.

29.12.2005.
державним  реєстратором у виконавчому
комітеті Луганської міської ради проведено державну реєстрацію змін до
установчих документів  ТОВ “Торгово
-комерційна фірма  “Культпобутгосптовари
-2”,  (а.с.  85 -102, т.1).

17.11.2006.
державним  реєстратором у виконавчому
комітеті  Луганської міської ради
проведено державну реєстрацію змін до установчих документів  ТОВ “Торгово -комерційна фірма  “Культпобутгосптовари -2”,  (а.с.
103115, т.1).   За  даною
редакцією  установчих  документів
учасниками  товариства  є  4
особи,   позивачі   у
справі   серед  цих
осіб  відсутні.

Згідно  довідки
з   Єдиного державного
реєстру  юридичних осіб та фізичних осіб
-підприємців  (а.с.  116 -118, т. 1)   станом
на  03.08.2007.   реєстрація
вищевказаних  змін  є
останнім  записом.

23.07.2007
позивачі: ОСОБА_1, ОСОБА_5, ОСОБА_2, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_9, ОСОБА_8, ОСОБА_3,
ОСОБА_10 звернулися до господарського суду Луганської області з позовом про
визнання їх учасниками товариства „торгово-комерційна фірма
„Культпобутгосптовари-2” та визнання недійсними рішень загальних зборів
товариства від 16.01.1997, 08.07.2005, 14.09.2005.

На  обґрунтування
своїх вимог  позивачі  посилались
на  порушення відповідачем  Закону
України   “Про господарські  товариства”,
зокрема  проведення загальних  зборів
без  повідомлення  позивачів,
а  також  без
наявності  кворуму,  без  вручення  проектів
рішень  позивачам,   позивачі
вважають,  що  збори
16.01.1997.  взагалі  не проводились,  а
протокол складений  пізніше.  Позивачі
вважають  незаконним  їх
виключення  із  складу
учасників,  оскільки  вони неодноразово  зверталися
з вимогами  до  керівництва
відповідача  провести  загальні
збори.

29.11.2007.  в
судовому  засіданні  надана
заява  про  зміну
позовних вимог,  яка  підписана
ОСОБА_10,  ОСОБА_6,  ОСОБА_7,
ОСОБА_9,  ОСОБА_8,   ОСОБА_2,
ОСОБА_5,    ОСОБА_1.

В
даній  заяві  вищевказані
позивачі  з  посиланням
на  обставини формування  статутного
фонду   відповідача,  обставини
викупу  орендованого  майна,
змін  статутного  фонду,
та  внесення  змін
до статутних документів,
просять:

1.
Визнати недійсним  рішення  загальних
зборів  від  08.07.2005.
в частині  виключення  учасників
зі складу  товариства.

2.
Поновити  ОСОБА_1   у
складі  засновників  товариства
з  часткою  в
статутному  фонді  у
розмірі  5,46  відсотків,
що  становить  7770,66
грн.

3.
Поновити  ОСОБА_2  у
складі  засновників  товариства
з  часткою  в
статутному  фонді  у
розмірі  5,108  відсотків,
що  становить  7270,66
грн.

4.
Поновити  ОСОБА_5,    ОСОБА_6,
ОСОБА_7,  ОСОБА_9,  ОСОБА_8,
ОСОБА_10,   ОСОБА_3  у  складі  засновників
товариства  з  часткою
в  статутному  фонді
у  розмірі  0,35
відсотків,   що  становить
500  грн.

5.
Скасувати  державну  реєстрацію
змін   до  установчих
документів  від  29.12.2005.
та  від  17.11.2006.,
які  були  зареєстровані
державним  реєстратором  у
виконавчому  комітеті  Луганської
міської  ради.

Місцевим
господарським судом  проаналізовано  підстави
позову   і  підстави
позовних  вимог,  викладених
в  заяві   від
29.11.2007. З  огляду  на
недотримання  позивачем   вимог
ст.  22  Господарського процесуального кодексу
України, місцевим господарським судом не прийнято до  розгляду
заяву від 29.11.2007 і  розглянуто
первісні позовні  вимоги.

Рішенням
господарського суду від 12.12.2007 позовні вимоги задоволено частково з підстав
викладених вище.

Відповідно до
статей 99, 101 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний
господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується
правами, наданими суду першої інстанції. У процесі перегляду справи апеляційний
господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно
розглядає справу.

З метою повного
з”ясування всіх обставин, що мають значення для справи, судова колегія вважає
необхідним відкласти розгляд спору та витребувати від сторін документи,
необхідні для вирішення спору по суті.

На підставі
викладеного, керуючись статтями 77, 86, 99, 101 Господарського процесуального
кодексу України, колегія суддів Луганського апеляційного господарського суду

УХВАЛИЛА:

1.          Розгляд справи відкласти на  11.02.2008 о 16.00 год.

2.          Розгляд апеляційної скарги
відбудеться за адресою: м. Луганськ, вул. Коцюбинського, 2, 6-й поверх, кім.
606.

3.          Зобов”язати позивачів: надати
документальні підтвердження розміру часток учасників товариства у розмірі
зазначеному у позовних вимогах, ОСОБА_3 надати письмові пояснення щодо
подання заяви про зміну позовних вимог від 29.11.2007, документальні
підтвердження представлення відповідачу доказів зміни прізвища. ОСОБА_2
також надати документальні підтвердження представлення відповідачу доказів
зміни прізвища; забезпечити участь повноважних представників у судовому
засіданні.

4.          Зобов'язати відповідача надати
документальні підтвердження наявності кворуму для проведення загальних зборів
16.01.1997, 08.07.2005, 14.09.2005, документальні підтвердження розміру часток
учасників товариства, що приймали участь в загальних зборах, які відбулися у
перелічені вище дати та зазначені у списках присутніх учасників -письмові
пояснення з цього приводу; надати належні докази повідомлення учасників
товариства про проведення загальних зборів, докази дотримання порядку
проведення загальних зборів методом опитування (проект рішення або питання для
голосування, що направлялися учасникам товариства, належні докази направлення
цієї інформації учасникам товариства, відповіді учасників товариства, скласти
реєстр отриманих відповідей, в якому вказати інформацію в наступному порядку:
ПІБ учасника, дата відповіді; докази повідомлення учасників голосування про
прийняте рішення -докази до справи); надати книгу протоколів загальних зборів
за весь період діяльності товариства; надати письмові пояснення щодо реєстрації
змін до Статуту товариства у зв”язку із зміною учасників товариства, що
відбулися за результатами загальних зборів від 16.01.1997; забезпечити участь
повноважних представників у судовому засіданні.

Роз'яснити сторонам, що відповідно до
пункту 5 статті 83 Господарського процесуального кодексу України, господарський
суд має право стягувати в доход Державного бюджету України з винної сторони
штраф у розмірі до ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (1700 грн.)
за ухилення від вчинення дій, покладених господарським судом на сторону.

Головуючий
суддя                                                            Р.Є.
Якушенко

Суддя
Л.І. Бородіна

Суддя
Л.В. Іноземцева