ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31.01.2008 Справа № 19/106-07

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді –Кузнецової І.Л.,

суддів –Чимбар Л.О. (доповідач), Верхогляд Т.А.,

при секретарі –Врона С.В.,

за участю представників

від відповідача: Штишенко М.К., дов. №157/975 від 29.12.07,

від ДВС: Мартиновська І.М. дов. №1959 від 29.01.08р.,

представник позивача в судове засідання не з”явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державного підприємства "Виробниче об'єднання Південний машинобудівний завод ім.О.М.Макарова", м.Дніпропетровськ на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 05.10.07р. за скаргою Державного підприємства "Виробниче об'єднання Південний машинобудівний завод ім.О.М.Макарова", м.Дніпропетровськ на дії Красногвардійського відділу державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції у справі № 19/106-07,

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю науково-виробничого підприємства "Харківенергоремонт", м. Харків,

до Державного підприємства "Виробниче об'єднання Південний машинобудівний завод ім.О.М.Макарова", м. Дніпропетровськ,

про стягнення заборгованості в сумі 178112,28 грн.,

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 26.06.2007 позовні вимоги товариства з обмеженою відповідальністю науково-виробничого підприємства "Харківенергоремонт" (далі- позивач) задоволено частково: стягнуто з Державного підприємства "Виробниче об'єднання Південний машинобудівний завод ім.О.М.Макарова" (далі- відповідач) на користь позивача 108112,28 грн. заборгованості, 1781,12 грн. державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

На виконання зазначеного рішення господарським судом видано наказ від 09.07.2007р.

Відповідач звернувся до господарського суду Дніпропетровської області зі скаргою від 14.09.2007р. в якій, просив визнати неправомірними дії державної виконавчої служби щодо стягнення з Державного підприємства "Виробниче об'єднання Південний машинобудівний завод ім.О.М.Макарова" виконавчого збору у розмірі 11001,14 грн. та визнати недійсною постанову Красногвардійського відділу державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції від 27.08.2007р. “Про стягнення з боржника виконавчого збору”.

В доповненнях до скарги 03.10.07р. відповідач також просив зобов'язати ДВС Красногвардійського району внести зміни до Постанови від 07.09.07р. "Про закінчення виконавчого провадження", виключивши з її тексту пункт 2, в якому йдеться про стягнення виконавчого збору в окреме провадження та визнати недійсною постанову Красногвардійського відділу державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції від 14.09.07р. "Про відкриття виконавчого провадження".

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 05.10.07р. (суддя- Петренко І.В.) в задоволенні скарги та доповненні до скарги Державному підприємству "Виробниче об'єднання Південний машинобудівний завод ім.О.М.Макарова" відмовлено.

Не погодившись з ухвалою суду, відповідач звернувся до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить ухвалу господарського суду від 05.10.2007 р. скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити скаргу в повному обсязі. Скаржник посилається на те, що постанову ДВС про відкриття виконавчого провадження отримав лише 28.08.2007 р.; стягнення виконавчого збору в разі добровільної сплати суми боргу за виконавчим документом, а тим більше сплати боргу в межах встановленого строку, є неправомірними, оскільки факт добровільного виконання судового рішення підтверджується сплатою відповідачем суми боргу у розмірі 110 011,40 грн. платіжним дорученням № 4554 від 03.09.2007р.

Красногвардійський відділ державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції у відзиві на апеляційну скаргу заперечує, ухвалу господарського суду від 05.10.2007 р. вважає законною і обґрунтованою, просить залишити її без змін, а в задоволенні скарги просить відмовити в повному обсязі.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Вислухавши пояснення представників сторін, вивчивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду Дніпропетровської області від 05.10.2007 р. скасуванню з наступних підстав.

26.06.2007 р. Господарським судом Дніпропетровської області було винесено рішення по справі № 19/106-07 про стягнення з Державного підприємства “Виробниче об”єднання Південний машинобудівний завод ім. О.М.Макарова” м. Дніпропетровськ на користь товариства з обмеженою відповідальністю науково-виробничого підприємства "Харківенергоремонт" 108112,28 грн. заборгованості, 1781,12 грн. державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

09.08.2007р. Красногвардійським відділом державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження по виконанню наказу господарського суду Дніпропетровської області від 09.07.2007р. №19/106-07, в якій було встановлено строк для добровільного виконання до 16.08.2007р.

Відповідно до ст. 30 Закону України "Про виконавче провадження", державний виконавець, починаючи виконувати рішення, повинен пересвідчитися, чи отримана боржником копія постанови про відкриття виконавчого провадження.

У разі, якщо копія постанови про відкриття виконавчого провадження одержана боржником несвоєчасно, внаслідок чого боржник був позбавлений можливості добровільно виконати рішення у встановлений державним виконавцем строк, за письмовою заявою боржника при підтвердженні факту несвоєчасного одержання вказаної постанови державний виконавець відкладає провадження виконавчих дій у порядку, встановленому статтею 32 цього Закону, та поновлює боржнику строк для добровільного виконання рішення.

На підставі ст. 32 Закону України "Про виконавче провадження" державним виконавцем, 17.08.07р. була винесена постанова про відкладення провадження виконавчих дій на строк до семи днів, до 23.08.07р.

Постанову Державної виконавчої служби “Про відкриття виконавчого провадження” від 09.08.2007 р. відповідач отримав 28.08.2007р., про що свідчить № 157/723 вхідної кореспонденції на супровідному листі Красногвардійського відділу державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції від 09.08.2007 р.

Платіжним дорученням № 4554 від 03.09.2007р. ДП “ВО ПМЗ ім. О.М. Макарова” перерахувало суму боргу в розмірі 110011,40 грн. на рахунок товариства з обмеженою відповідальністю науково-виробничого підприємства "Харківенергоремонт" (а.с.63).

07.09.2007р. Красногвардійським відділом державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції було винесено постанову про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу №19/106-07 про стягнення з Державного підприємства “Виробниче об”єднання Південний машинобудівний завод ім. О.М.Макарова” м. Дніпропетровськ на користь товариства з обмеженою відповідальністю науково-виробничого підприємства "Харківенергоремонт" 108112,28 грн. заборгованості, 1781,12 грн. державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Пунктом 2 цієї постанови було визначено про виділення в окреме провадження постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 27.08.2007р. в розмірі 11001,14 грн. для подальшого виконання.

27.09.2007р. Красногвардійським відділом державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження по виконанню постанови державного виконавця від 07.09.2007р. про стягнення з ДП “Виробниче об”єднання Південний машинобудівний завод ім. О.М.Макарова” виконавчого збору на користь держави 11001,14 грн.

З наведеної хронології вбачається, що виконавча служба не здійснювала примусового стягнення боргу і перерахування грошових коштів на користь позивача, матеріалами справи підтверджено саме факт самостійного виконання судового рішення ДП “Виробниче об”єднання Південний машинобудівний завод ім. О.М.Макарова” м.Дніпропетровськ.

Відповідно до статті 46 Закону України “Про виконавче провадження”, п. 4.16.2 Інструкції про проведення виконавчих дій, затвердженої наказом Міністерства юстиції України №74/5 від 15.12.1999р, виконавчий збір стягується у розмірі 10% від фактично стягненої суми, державний виконавець виносить постанову про стягнення виконавчого збору у разі фактичного стягнення боргу. Таким чином, відповідно до вищенаведених норм виконавчий збір стягується в разі, якщо рішення було виконано примусово, та враховується від фактично стягненої державним виконавцем суми. Факт не виконання рішення про стягнення суми добровільно у встановлений для цього строк утворює базу для нарахування виконавчого збору лише за умови стягнення її державним виконавцем, який після закінчення строку для добровільного виконання рішення суду виконує його примусово.

Таким чином, дії органу ДВС по стягненню з боржника виконавчого збору є неправомірними, що також узгоджується з приписами пункту 20 постанови Пленуму Верховного Суду України від 26.12.2003р. №14 “Про практику розгляду судами скарг на рішення, дії або бездіяльності органів і посадових осіб державної виконавчої служби та звернень учасників виконавчого провадження”, яким встановлено, що витрати виконавчого провадження та виконавчий збір відповідно до статей 45, 46 Закону України “Про виконавче провадження” стягуються за постановою державного виконавця з боржника, якщо останній по-перше, не виконав рішення добровільно в установлений для цього строк, а по-друге, рішення було виконано примусово.

За викладених підстав винесення ДВС постанови від 27.08.2007р. “Про відкриття виконавчого провадження” про стягнення з ДП “Виробниче об”єднання Південний машинобудівний завод ім. О.М.Макарова” 11001,14 грн. на користь держави виконавчого збору здійснено в порушення норм ст.46 Закону України “Про виконавче провадження”, вимоги відповідача про визнання її недійсною підлягають задоволенню.

Підлягають задоволенню також вимоги заявника про зміну постанови від 07.09.2007р. “Про закінчення виконавчого провадження” в частині виключення з її тексту інформації щодо стягнення виконавчого збору і виділення його в окреме провадження для подальшого виконання, а також зобов”язання Красногвардійський відділ державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції закінчити виконавче провадження щодо стягнення з Державного підприємства “Виробниче об”єднання Південний машинобудівний завод ім. О.М.Макарова” виконавчого збору по справі № 19/106-07 на підставі постанови “Про стягнення з боржника виконавчого збору” від 27.08.2007р.

За викладених підстав апеляційна скарга підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду Дніпропетровської області скасуванню.

Керуючись ст. ст. 106, 121-2 ГПК України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державного підприємства "Виробниче об'єднання Південний машинобудівний завод ім.О.М.Макарова", м. Дніпропетровськ задовольнити.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 05.10.2007р. у справі № 19/106-07 скасувати.

Скаргу Державного підприємства “Виробниче об”єднання Південний машинобудівний завод ім. О.М.Макарова” м. Дніпропетровськ задовольнити:

Визнати недійсною Постанову Красногвардійського відділу державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції від 14.09.2007р. “Про відкриття виконавчого провадження”.

Змінити постанову від 07.09.2007р. “Про закінчення виконавчого провадження” і виключити з її тексту інформацію щодо стягнення виконавчого збору і виділення його в окреме провадження для подальшого виконання.

Зобов”язати Красногвардійський відділ державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції закінчити виконавче провадження щодо стягнення з Державного підприємства “Виробниче об”єднання Південний машинобудівний завод ім. О.М.Макарова” виконавчого збору по справі №19/106-07 на підставі постанови “Про стягнення з боржника виконавчого збору” від 27.08.2007р.

Виконання постанови доручити господарському суду Дніпропетровської області

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом одного місяця до Вищого господарського суду.

Головуючий І.Л.Кузнецова

Судді: Л.О.Чимбар

Т.А.Верхогляд

Постанова виготовлена в повному обсязі 04.02.2008 року.