ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________
__________________________________________________________________________________
м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65  тел.(8-0412) 48-16-02
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" жовтня 2008 р.
Справа № 5/5-К

Житомирський апеляційний
господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого   судді

суддів:

при секретарі
,

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1. та його
представника ОСОБА_2 (довіреність від28.02.2008р.)

від відповідача: Джимієвої Ж.А. -
представника за довіреністю №1265 від 10.09.2008р. (була присутня в судовому
засіданні 11.09.2008р.),

Лукача Д.Е. - представника за
довіреністю №1264 від 10.09.2008р. (був присутній в судовому засіданні
11.09.2008р.),

Орлюк Т.М. - представника за
довіреністю №1263 від 10.09.2008р.,

розглянувши апеляційну скаргу
Закритого акціонерного товариства "Обласний торговий центр", м.
Житомир

на рішення господарського суду
Житомирської області

від "05" червня 2008 р. у
справі № 5/5-К (суддя Брагіна Я.В.)

за позовом ОСОБА_1, м. Житомир

до Закритого акціонерного
товариства "Обласний торговий центр", м.Житомир

про визнання недійсним рішення
зборів учасників товариства,

з оголошеною в судовому засіданні
перервою з 11.09.2008р. по 02.10.2008р. відповідно до ст.77 ГПК України.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням
господарського суду Житомирської області від 05.06.2008р. у справі №5/5-К позов
ОСОБА_1, м. Житомир до Закритого
акціонерного  товариства
"Обласний торговий центр", м.Житомир про визнання недійсним рішення
зборів учасників товариства задоволено.

Визнано
недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю
"Магазин "Торговий центр" (правонаступником якого є Закрите
акціонерне товариство "Обласний торговий центр") від 05.11.2007р. в
частині виключення зі складу учасника товариства  ОСОБА_1.

Стягнуто з
Товариства з обмеженою відповідальністю
магазин "Торговий центр" на користь ОСОБА_1:

-  85,00грн. - витрат, пов'язаних зі сплатою
державного мита;

- 118,00грн. -
витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу;

-  5000,00грн. - витрат, пов'язаних з оплатою
послуг адвоката.

Не погоджуючись
з прийнятим рішенням, ЗАТ "Обласний торговий центр" звернулось до
Житомирського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій
просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове рішення про
відмову в задоволенні позову, посилаючись на невідповідність висновків суду
обставинам справи.

Апеляційна
скарга мотивована, зокрема, наступним:

- як зазначає
відповідач, ОСОБА_1 був виключений з членів товариства як такий, що своїми
діями перешкоджав досягненню цілей товариства, а не за систематичне невиконання
статутних обов'язків перед товариством, тому відповідач не мав доводити
обставини, які б свідчили про невиконання ОСОБА_1 статутних обов'язків;

- судом не
прийнято до уваги доводів відповідача стосовно того, що позивач, працюючи завідуючим
відділом "Культтовари", допустив нестачу товарно-матеріальних
цінностей, чим перешкоджав досягненню цілей товариства, що є порушенням норм
чинного законодавства та Статуту товариства;

- на думку
відповідача, є недопустимим у даному конкретному випадку розцінювати дії
ОСОБА_1. щодо допущення нестачі товарно-матеріальних цінностей лише як такі, що
тягнуть за собою відповідальність особи, яка працює за трудовим договором;

- відповідач
також не погоджується з рішенням суду першої інстанції в частині того, що
позивач не був належним чином повідомлений про збори, оскільки, як він
зазначає, ці збори були позачерговими, ОСОБА_1 знав про місце і час їх
проведення, особисто був присутнім на зборах та мав можливість виступити, проте
не зміг пояснити учасникам товариства своїх неправомірних дій стосовно
допущеної нестачі.

Судова колегія,
розглянувши та обговоривши доводи апеляційної скарги, вивчивши матеріали
справи, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення,
дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального
та процесуального права при прийнятті оскарженого рішення, дійшла висновку, що
апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступних підстав.

Як вбачається з
матеріалів справи, 05.11.2007р. відбулися загальні збори учасників Товариства з
обмеженою відповідальністю "Магазин "Торговий центр", на яких
було постановлено, зокрема, виключити ОСОБА_1 з членів товариства як такого, що
своїми діями перешкоджає досягненню цілей товариства, відповідно до ст.64
Закону України "Про господарські товариства" та п.4.8 Статуту
товариства.

Рішення
загальних зборів оформлене протоколом №4 (а.с.62-66, т.1).

В лютому 2007
року громадянин ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Житомирської області з
позовом до ТОВ "Магазин "Торговий центр" про визнання недійсним,
як такого, що суперечить ст.ст.60,64 Закону України "Про господарські
товариства", рішення загальних зборів учасників ТОВ "Магазин
"Торговий центр" щодо виключення ОСОБА_1. з учасників товариства
(а.с.3-6, т.1).

Обґрунтовуючи
позов, позивач зазначив, що збори учасників товариства 05.11.2007р. були
проведені з порушенням вимог законодавства, зокрема:

- ст.60 Закону
України "Про господарські товариства", оскільки застосовано процедуру
прийняття рішень методом опитування без дотримання умов її застосування,
зокрема, за відсутності визначеності випадків, у яких допускається застосування
цієї процедури;

- ст.64 Закону
України "Про господарські товариства", так як відповідач не зазначив
у спірному рішенні, які обов'язки не виконував позивач як учасник товариства та
якими діями перешкоджав досягненню цілей товариством, а також відповідачем не
надано доказів систематичного невиконання чи неналежного  виконання позивачем своїх обов'язків і
перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариством як учасником
товариства.

На
підтвердження своїх доводів позивач надав копії: Статуту ТОВ "Магазин
"Торговий центр", змін до Статуту ТОВ "Магазин "Торговий
центр", листків-опитування від 05.11.2007р., листа №1482 від 31.12.2007р.,
реєстру засновників ТОВ "Магазин "Торговий центр" станом на
01.01.2006р., протоколу підсумків письмового опитування членів ТОВ
"Магазин "Торговий центр" на предмет виключення з членів
товариства ОСОБА_1. та ОСОБА_3. (а.с.13-34, т.1).

Відповідач
проти позову заперечив (а.с.38-40, т.1),зазначивши, що позивач своїми діями
перешкоджав досягненню цілей товариства, оскільки допустив нестачу
товарно-матеріальних цінностей.

Зокрема, як
стверджує відповідач, працюючи завідуючим секції "Культтовари" в
Торговому центрі, позивач допустив нестачу товарно-матеріальних цінностей на
суму 39512грн., яку разом із членами бригади зобов'язався відшкодувати.
Також  позивач допустив фальсифікацію
фактичної наявності  товарів у фабричній
тарі. Всього ОСОБА_1 було допущено нестачу товарів на суму 60000,00грн.
Матеріали переобліку були розглянуті на спільному засіданні профспілкового
комітету та адміністрації 18 жовтня 2007 року. На зазначеному  засіданні профспілкового комітету  було прийнято рішення проінформувати про ці
вчинки загальні збори товариства. Тому й
включено в порядок денний питання щодо виключення із учасників
товариства позивача. За виключення позивача із учасників товариства
проголосували більшість учасників товариства.

На
підтвердження своїх доводів відповідач надав копії, зокрема, протоколу №4
загальних зборів членів ТОВ "Магазин "Торговий центр" від
05.11.2007р. та протоколу №6 підсумків письмового опитування членів ТОВ
"Магазин "Торговий центр" на предмет виключення з членів товариства
ОСОБА_1. та ОСОБА_3. (а.с.62-68, т.1).

Своє рішення
про виключення позивача зі складу учасників товариства, прийняте на загальних
зборах 05.11.2007р., відповідач мотивує тим, що           ОСОБА_1, будучи завідуючим секцією
"Культовари", виконував свої обов'язки неналежним чином, а як член
товариства своїми діями перешкоджав досягненню цілей товариства, а саме -
отриманню прибутку для вирішення соціально-економічних питань розвитку
товариства, підвищення добробуту його власників та членів трудового колективу.

Судовою
колегією враховується наступне.

Відповідно до
ст.4 Закону України "Про господарські товариства", товариство з
обмеженою відповідальністю створюється і діє на підставі статуту.
Установчі  документи повинні містити
відомості про вид товариства, предмет і цілі його діяльності, склад засновників
та учасників, найменування та місцезнаходження, розмір та порядок утворення
статутного (складеного) капіталу, порядок розподілу прибутків та збитків, склад
та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи
перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість голосів, порядок
внесення змін до установчих документів та порядок ліквідації і реорганізації
товариства, тощо.

Як передбачено
ч.1 ст.58 вищеназваного Закону, вищим органом товариства з обмеженою
відповідальністю є збори учасників.

Ч.1 ст.145
Цивільного кодексу України визначає вищим органом товариства з обмеженою
відповідальністю загальні збори його учасників.

Учасники мають
кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному)
фонді (ч.4 ст.58 Закону України "Про господарські товариства").

Як вбачається
із додатку до установчого договору відповідача (список учасників Товариства з
обмеженою відповідальністю "Магазин "Торговий центр"),
ОСОБА_1являється учасником товариства і йому належить частка в розмірі 0,54 %
(а.с.2-30, т.2).

Права і
обов'язки учасників товариства визначені ст.ст.10,11 Закону України "Про
господарські товариства", ст.ст.116,117 ЦК України та п.4 Статуту
відповідача.

Ч.4 ст.145
Цивільного кодексу України визначено питання, які належать до виключної
компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю.
До таких питань, зокрема, віднесено виключення учасника із товариства.

Питання,
віднесені до виключної компетенції загальних зборів ТОВ "Магазин
"Торговий центр", визначені пунктом 8.5 Статуту відповідача,
зареєстрованого виконкомом Житомирської міської Ради за №1337 від 09.04.1997р.
(а.с.13-20, т.1). Серед них, зокрема, і питання прийняття до
"Товариства" та виключення з нього.

Згідно з абз.4
ч.4 ст.145 Цивільного кодексу України, черговість та порядок скликання
загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Встановлені
установчими документами чи внутрішніми положеннями товариства правила не можуть
суперечити вимогам, визначеним чинним законодавством України.

Як передбачено
ч.1 ст.61 Закону України "Про господарські товариства", збори
учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох
разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Згідно з ч.5
ст.61 Закону України "Про господарські товариства", про  проведення загальних зборів товариства
учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і
місця проведення зборів та порядку денного.
Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання
загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду
питання на   загальних  зборах
учасників  за  умови, що воно було ним поставлено не пізніш
як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних
зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з
документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до
порядку денного,  рішення можуть
прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Позачергові
загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин,
зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності  товариства, а також у будь-якому іншому
випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо
виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Загальні
збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого
органу (ч.ч.2,3 ст.61 Закону України "Про господарські товариства").

Встановлені
законом вимоги до порядку скликання загальних зборів учасників товариства мають
завданням забезпечити учасникам товариства реальну можливість реалізувати своє
право на участь у зборах. Тому недотримання вказаних вимог може бути підставою
для оскарження учасником товариства рішення загальних зборів до суду, якщо це
істотно порушило права учасників.

Як вбачається з
п.8.11 Статуту відповідача, збори учасників товариства скликаються не рідше
двох разів на рік, що відповідає вимогам ч.1 ст.61 Закону України "Про
господарські товариства".

Голова
товариства має право скликати позачергові збори, якщо це необхідно в інтересах
товариства, а також у випадках виникнення необхідності вирішити питання, які
відносяться виключно до компетенції зборів у відповідності з чинним
Статутом  (п.8.12 Статуту).

Пунктом 8.13
Статуту ТОВ "Магазин "Торговий центр" передбачено, що учасники
товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають
право вимагати скликання позачергових зборів у будь-який час і з будь-якого
приводу. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги,
вони вправі самі скликати збори учасників.

Аналізуючи
наявні в матеріалах справи докази, колегія суддів дійшла висновку, що
проведення 05.11.2007р. загальних зборів учасників  ТОВ "Магазин "Торговий центр",
на яких було прийняте рішення про виключення ОСОБА_1. з учасників товариства,
було здійснене з порушенням законодавства.

Як встановлено
судом першої інстанції, й з чим погоджується апеляційний господарський суд,
учасники товариства, як і ОСОБА_1, в порушення ч.5 ст.61 Закону України
"Про господарські товариства" не були повідомлені про проведення
05.11.2007р. загальних зборів за 30 днів до їх скликання.

Відповідач в
апеляційній скарзі не погоджується з висновком суду першої інстанції стосовно
того, що ОСОБА_1 не був належним чином повідомлений про збори, оскільки ці
збори учасників товариства були позачерговими, ОСОБА_1 знав про місце і час їх
проведення та особисто був на них присутній.

Проте,
цивільним законодавством визначено, і про це йшлося вище, що вищим органом
товариства є загальні збори учасників товариства, а періодичність скликання
таких зборів визначає їх статус: чергові чи позачергові.

При цьому,
установчими документами товариства має бути визначений спосіб повідомлення
учасників товариства про проведення загальних зборів учасників товариства.

Оскільки
Статутом відповідача такий спосіб не визначено, проведення загальних зборів
учасників ТОВ "Магазин "Торговий центр", як чергових, так і
позачергових, має здійснюватись з дотриманням приписів ч.5 ст.61 Закону України
"Про господарські товариства", відповідно до якої про проведення
загальних зборів товариства учасників повідомляють із  зазначенням часу і місця проведення зборів та
порядку денного не менш як за 30 днів до скликання  загальних
зборів.

Крім того, як
вже зазначалось вище, рішенням загальних зборів учасників відповідача від
05.11.2007р. виключено позивача із учасників товариства згідно ст.64 Закону
України "Про господарські товариства" та  п.4.8 Статуту товариства.

Відповідно до
ст.64 Закону України "Про господарські товариства", учасника
товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або
неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей
товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке
проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками
загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його
представник) у голосуванні участі не бере.

Згідно ч.1
ст.117 ЦК України, п.4.3 Статуту відповідача, учасники товариства  зобов'язані:

- додержуватися
установчого документа товариства та виконувати рішення загальних зборів;

- виконувати
свої зобов'язання перед товариством, у тому числі пов'язані з майновою участю,
а також вносити вклади (оплачувати акції) в розмірі, порядку та засобами, що
передбачені установчим документом;

- не
розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність
товариства;

- давати
товариству інформацію, необхідну для вирішення окремих питань його діяльності;

- сприяти
здійсненню товариством своєї діяльності;

- дотримувати
трудову, виконавчу і виробничу дисципліну;

-  сумлінно виконувати свої обов'язки перед
товариством;

- вносити
пропозиції, направлені на покращення діяльності товариства.

Отже,
враховуючи вимоги ст.64 Закону України "Про господарські товариства"
та п.4.3 Статуту відповідача, у рішенні про виключення учасника з
господарського товариства повинно бути обгрунтовано зазначено причини такого
виключення і які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою
виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання
учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник
перешкоджає досягненню цілей товариства.

Така ж правова
позиція викладена у  п.3.10 Рекомендацій
президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007р. №04-5/14 "Про
практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з
корпоративних відносин".

Проте, загальні
збори учасників ТОВ "Магазин "Торговий центр" від 05.11.2007р.,
як зазначив суд першої інстанції, з чим погоджується і колегія суддів,
приймаючи рішення  про виключення
позивача із учасників товариства, не зазначили в рішенні причини його виключення,  конкретні факти невиконання статутних
обов'язків позивачем, що стали підставою його виключення його з товариства, в
чому полягає систематичність невиконання позивачем обов'язків як учасником
товариства та якими діями чи бездіяльністю позивач як учасник товариства
перешкоджав досягненню цілей товариства. Відповідачем також не надано й
доказів, що позивач систематично не виконував статутні обов'язки перед
товариством, які стали б підставою для виключення його зі складу учасників
товариства.

Лише в протоколі
№4 від 05.11.2007р. зазначено про розгляд інформації профспілкового комітету
про нестачу майна товариства, допущену членами товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_3

Апеляційний
господарський суд погоджується також з висновком місцевого господарського суду
щодо необгрунтованості доводів відповідача стосовно того, що позивач, працюючи
завідуючим відділом "Культтовари" й допустивши нестачу
товарно-матеріальних цінностей, тим самим перешкоджав досягненню цілей
товариства, оскільки такі дії ОСОБА_1. тягнуть відповідальність, передбачену
трудовим законодавством, зокрема, главою ІХ Кодексу законів про працю України,
як найманого працівника по трудовому договору (що підтверджується наказами, а
саме: №23-К від 02.02.1993р. про прийом на роботу (а.с.34,т.2), №138-к від 05.10.2007р.
про звільнення з роботи (а.с.33,т.2), розпорядженням №1 від 01.04.1993р.
(а.с.35, т.2), а не як учасника товариства.

Крім того, як
вже зазначалось вище, відповідач не надав апеляційному господарському суду
доказів систематичного порушення позивачем саме як учасником товариства
статутних обов'язків перед товариством чи дій (бездіяльності) позивача, що
перешкоджали би досягненню визначених Статутом цілей товариства, які і були б
підставою виключення його із товариства. Такі докази відсутні і в матеріалах
справи.

Всупереч
вимогам статті 33 Господарського процесуального кодексу України, згідно з якою
кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на
підставу своїх вимог і заперечень, відповідач не довів законності рішення
загальних зборів учасників товариства від 05.11.2007р., в зв'язку з чим
місцевий суд, оцінивши доводи сторін, а також наявні в матеріалах справи
докази, дійшов правильного висновку, з яким погоджується колегія суддів, про
визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ "Магазин "Торговий
центр" від 05.11.2007р., протокол №4, в частині виключення зі складу
учасника товариства ОСОБА_1.

Доводи
апеляційної скарги спростовуються вищенаведеним та не являються підставою для
скасування оскарженого рішення місцевого суду.

За таких
обставин, колегія суддів дійшла висновку, що рішення господарського суду
Житомирської області у даній справі слід залишити без змін, а подану
відповідачем апеляційну скаргу з вимогою його скасування - без задоволення.

Керуючись
ст.ст.  101,103,105 Господарського
процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення
господарського суду Житомирської області від 05 червня 2008р. у справі № 5/5-К
залишити без змін, а апеляційну скаргу Закритого акціонерного  товариства "Обласний торговий
центр", м. Житомир - без задоволення.

2. Справу
№5/5-К повернути до господарського суду Житомирської області.

Головуючий суддя

судді:

Віддрук. 4прим.

1 - до справи

2,3 - сторонам

4 - в наряд