АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД
вул. Коцюбинського, 2
____________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

ПРО ВІДКЛАДЕННЯ РОЗГЛЯДУ СПРАВИ

13.10.2008 року
Справа № 3/94н-к

Луганський
апеляційний господарський суд колегією суддів у складі:

головуючого
судді                     Якушенко Р.Є.

суддів                               Іноземцевої Л.В.

Лазненко
Л.Л.

Склад
судової колегії призначено розпорядженням голови Луганського апеляційного
господарського суду від 16.09.2008.

при
секретарі

судового
засідання          Яковлевій І.А.

за
участю представників сторін:

від
1-го позивача                    ОСОБА_1, паспорт НОМЕР_1

від
16.09.1997;

від 2-го позивача                    представник не прибув;

від
відповідача                     Семененко
О.В., дов. б/н від 13.10.2008, адвокат;

треті
особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні
відповідача:

ОСОБА_3, паспорт НОМЕР_2

від
09.04.2002;

від
ОСОБА_4                    Семененко
О.В., дов. № 4407 від 08.05.2008,

представник по довіреності;

від
ОСОБА_6                    ОСОБА_3, дов.
№ 5490 від 07.06.2008,

представник по довіреності;

від
ОСОБА_5                     ОСОБА_3, дов. № 529 від 09.06.2008,

представник по довіреності

Розглянувши

апеляційну
скаргу                    ОСОБА_1,
м.Луганськ

та                                         ОСОБА_2, м. Луганськ

на
рішення

господарського
суду           Луганської області

від
28.07.2008

у
справі                               №
3/94н-к (суддя Доманська М.Л.)

за
позовом                               ОСОБА_1, м.Луганськ

та
ОСОБА_2, м. Луганськ

до
відповідача                    Товариства
з обмеженою відповідальністю

„Фірма
Сілай”, м. Луганськ

треті особи, які не заявляють
самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача

ОСОБА_3,
м. Луганськ

ОСОБА_4,
м. Луганськ

ОСОБА_5,
м. Луганськ

ОСОБА_6,
м. Луганськ

про                    визнання частково недійсними
установчих документів

Рішенням
господарського суду Луганської області від 28.07.08 у справі № 3/94н-к (суддя
Доманська М.Л.) відмовлено у задоволенні позову ОСОБА_1, м.Луганськ та ОСОБА_2,
м.Луганськ до Товариства з обмеженою відповідальністю „Фірма Сілай”,
м.Луганськ, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на
предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4, м.Луганськ, ОСОБА_6, м.Луганськ,
ОСОБА_5, м.Луганськ, ОСОБА_3, м.Луганськ,
про визнання недійсними пункту 2 розділу 3, пункту 1 розділу 4 статуту
ТОВ „Фірма Сілай” та установчого договору підприємства відповідача в частині
участі ОСОБА_4 та ОСОБА_6 у ТОВ „Фірма Сілай”.

Рішення
господарського суду з посиланням на норми статті 53 Закону України „Про
господарські товариства”, статтей 33, 35, 43 Господарського процесуального
кодексу України мотивовано необґрунтованістю заявлених вимог.

Відмовляючи
в позові місцевий господарський суд дійшов висновку, що статутний фонд
товариства сформований та складає 100000 грн., з яких частка ОСОБА_4 - 13000
грн., ОСОБА_6 - 13000 грн., які були внесені майном за переліком згідно з
установчим договором та статутом товариства та згідно відомостей, що містяться
у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, що
підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру від 06.05.2008.

Надані
до суду позивачами документи, які на думку позивачів підтверджують внесення
ОСОБА_1 відповідного майна замість ОСОБА_4 та ОСОБА_6, у тому числі акт № 1 від
10.12.2001, не підтверджують неправомірність участі ОСОБА_4 та ОСОБА_6 у
товаристві як його засновників (учасників).

Місцевий
господарський суд дійшов висновку про відсутність правових підстав для визнання
недійсними пункту 2 розділу 3, пункту 1 розділу 4 статуту ТОВ „Фірма Сілай” та
установчого договору підприємства відповідача в частині участі ОСОБА_4 та
ОСОБА_6 у ТОВ „Фірма Сілай”.

Позивачі
у справі, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 не погодилися з прийнятим місцевим господарським
судом вказаним рішенням та подали апеляційну скаргу, в якій просять скасувати
його як таке, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального
права, та постановити нове рішення, яким задовольнити позов у повному обсязі.

На
обґрунтування доводів апеляційної скарги вказують наступне.

Місцевим
господарським судом при розгляді справи не з'ясовувались обставини щодо
внесення або невнесення засновниками своїх внесків до статутного фонду,
правильність формування статутного капіталу судом не досліджувалась.

Судом
зроблено безпідставний висновок про те, що згідно рішення учасників товариства
від 31.01.2001 відбулося  відступлення
часток у статутному фонді товариства. Засновниками товариства не укладалося
та  не оформлювалося будь - яких
нотаріально посвідчених документів якіб підтверджували про перехід частки
учасника у статутному капіталі товариства, або нотаріально посвідчений документ
про передання права засновника (учасника) іншій особі, що є порушенням частини
3 статті 29 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних
осіб - підприємців”.

Судом
безпідставно не прийнятий до уваги та, належним чином, не розглянутий долучений
до матеріалів справи висновок незалежного аудитора, в якому зазначено, що
ОСОБА_6 та ОСОБА_4 не внесли до статутного фонду товариства своїх внесків.

Майно,
що зазначене у спірних положеннях статутних документів, яке повинні були внести
до статутного фонду товариства ОСОБА_6 та ОСОБА_4 ними не внесено, і після
держреєстрації  змін до статутних
документів. Зазначене майно було фактично внесено 10.12.2001 ОСОБА_1 - першим
позивачем в якості внеску до статутного фонду (тобто після держреєстрації
товариства), що підтверджується актом приймання - передачі № 1 від 10.12.2001.
Вказаний акт було складено на підставі рішення загальних зборів ТОВ „Фірма
Сілай” від 21.11.2001.

По
теперішній час ОСОБА_6 та ОСОБА_4 відступлені їм частки у статутному фонді ТОВ
„Фірма Сілай” не сплатили, хоча останнє було передбачено рішенням учасників
товариства від 31.10.2001. Майно зазначене у статутних документах не внесли.

Позивачами
до суду були надані вичерпні докази, що стосуються внесення засновниками  ОСОБА_1, ОСОБА_5, ОСОБА_3та ОСОБА_2 своїх
внесків до статутного фонду товариства на загальну суму 100000 грн. Будь - яких
доказів внесення ОСОБА_6 та ОСОБА_4 коштів або майна до статутного фонду ТОВ
„Фірма Сілай”, суду не було надано. Жодна з сторін судового процесу не заявила
про недостовірність вказаних вище доказів, що були долучені позивачами до
матеріалів справи.

ТОВ
„Фірма Сілай” та 3-ті особи, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору
на стороні відповідача, відзивом на апеляційну скаргу проти доводів позивачів
заперечують, вважають рішення
господарського суду Луганської області від 28.07.2008 таким, що
відповідає  фактичним обставинам справи,
нормам матеріального та процесуального права, а тому просять суд залишити
апеляційну скаргу без задоволення, а рішення господарського суду без змін.

Заслухавши
доводи апеляційної скарги, пояснення представників сторін, дослідивши матеріали
справи судова колегія апеляційної інстанції

встановила:

ТОВ „Фірма Сілай” вперше
зареєстровано виконавчим комітетом Кам”янобродської районної ради народних
депутатів 14.09.1993, рішення № 137/5, про що свідчить статут товариства,
свідоцтво серії АОО № 323693 (а.с.53-62).

Статутний фонд створено в розмірі
90000 карбованців.

Учасниками товариства були:

ОСОБА_1 - з часткою в статутному
фонді - 30000 крб. - 33%;

ОСОБА_5 - з часткою в статутному
фонді - 30000 крб. - 33%;

ОСОБА_3 - з часткою в статутному
фонді - 30000 крб. - 33%.

31.10.2001 відбулися загальні збори
товариства, на яких були присутні учасники товариства ОСОБА_1, ОСОБА_5, ОСОБА_3
та запрошені ОСОБА_2, ОСОБА_4, ОСОБА_6

Відповідно
до протоколу зборів учасників від 31.10.2001 на загальних зборах було розглянуто
запропонований порядок денний:

1.
Вступ до складу учасників ТОВ „Фірма Сілай” ОСОБА_2, ОСОБА_4, ОСОБА_6

2.
Уступка частини часток у статутному капіталі. Збільшення статутного фонду.

3.
Затвердження та підписання статуту в новій редакції і засновницького договору
ТОВ „Фірма Сілай”.

За
результатами розгляду вказаних питань було прийнято наступні рішення:

1.
Придбати ОСОБА_2, ОСОБА_4, ОСОБА_6 частки часток в статутному фонді товариства.

Частки
розподілити наступним чином:

ОСОБА_2
- 14%, ОСОБА_4 - 13%, ОСОБА_6 - 13%, ОСОБА_5 - 20%, ОСОБА_3 - 20%, ОСОБА_1 -
20%.

2.
Збільшити статутний фонд товариства до 100000 грн.

Із
вказаного протоколу загальних зборів, що відбулися 31.10.2001 вбачається, що
ОСОБА_1 уступає частину своєї частки в розмірі 14% ОСОБА_2, ОСОБА_5 і ОСОБА_3
уступають частини своїх часток в розмірі 13% відповідно ОСОБА_4 та ОСОБА_6
(а.с. 52).

На
підставі вказаного рішення засновників, відділом ліцензування державної
реєстрації та міського реєстру Луганської міської ради 07.11.2001 було
зареєстровано статут товариства в новій редакції (а.с. 11-19).

Згідно
пункту 2 розділу 3 статуту товариства його учасниками є громадяни  ОСОБА_5, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_1, ОСОБА_4
та ОСОБА_6

Частки
засновників у статутному капіталі розподілені наступним чином:

-
ОСОБА_5 - 20%;

-
ОСОБА_2 -14%;

-
ОСОБА_3 - 20%;

-
ОСОБА_1 - 20%;

-
ОСОБА_4 - 13%;

-
ОСОБА_6 - 13% (пункт 1 розділу 4 Статуту).

З
витягу із Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних
осіб-підприємців станом на 06.05.2008 вбачається, що статутний фонд ТОВ „Фірма
Сілай” є сплаченим і сформованим, його розмір складає 100000 грн., що
відповідає розміру статутного фонду, який зобов'язались утворити засновники ТОВ
„Фірма Сілай" (а.с.36-38).

21.11.2001
відбулися загальні збори учасників товариства, на яких було розглянуто одне
питання:

-
про внесення в статутний фонд засновниками коштів відповідно із засновницьким
договором та було прийнято рішення:

1.
З метою скорочення термінів формування статутного фонду товариства, дозволити
за актом приймання-передачі внесення до статутного фонду грошових коштів,
матеріалів, обладнання в межах статутного фонду.

2.
У разі неможливості погашення заборгованості за внесені кошти в статутний фонд
товариства засновник на підставі особистої заяви може бути виведений із
складу  засновників. Частка засновника,
що виходить із товариства, а також його борги будуть розподілятися між
засновниками пропорційно їх часткам у статутному фонді (а.с. 7).

10.12.2001
засновник товариства ОСОБА_1 за актом приймання-передачі № 1 передав товариству
матеріали та обладнання на загальну суму 26000 грн. (а.с. 8).

Цього
ж дня за актом приймання-передачі № 2 засновник ОСОБА_2 передала товариству
матеріали та обладнання (а.с. 49).

28.05.2008
позивачі звернулися до господарського суду Луганської області з позовними
вимогами визнати недійсними пункт 2 розділу 3, пункт 1 розділу 4 статуту ТОВ
„Фірма Сілай” та установчий договір підприємства відповідача в частині участі
ОСОБА_4 та ОСОБА_6 у ТОВ „Фірма Сілай”.

Відповідач
проти заявлених вимог заперечував з підстав викладених у відзиві на позов
зокрема, посилаючись на їх недоведеність (а.с. 31).

Рішенням
господарського суду від 28.07.2008 у справі № 3/94н-к у задоволені позову
відмовлено.

Відповідно
до статтей 99, 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний
господарський суд переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується
правами, наданими суду першої інстанції. У процесі  перегляду справи апеляційний господарський
суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає
справу.

Апеляційний
господарський суд не зв'язаний з доводами апеляційної скарги і перевіряє
законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному
обсязі.

Позивачами
подано клопотання про зупинення провадження у справі та направлення матеріалів
справи до слідчих органів, оскільки відносно ОСОБА_6 та ОСОБА_4 порушено
кримінальну справу.

Судовою
колегією дане клопотання відхилено за відсутністю підстав для його
задоволення.

З
метою повного з'ясування всіх обставин, що мають значення для справи судова
колегія вважає за необхідне дослідити порядок та зокрема формування статутного
фонду товариства, у зв'язку з чим від відповідача необхідно витребувати
документальні підтвердження формування статутного капіталу, що є підставою для
відкладення розгляду справи.

За
таких обставин, керуючись ст. ст. 77, 86, 99, 101 ГПК України судова колегія

УХВАЛИЛА:

1.          Розгляд справи відкласти на  03.11.2008 на 16 год. 00 хв.

2.          Розгляд апеляційної скарги
відбудеться за адресою: м.Луганськ, вул. Коцюбинського, 2, 6-й поверх.

3.
Зобов'язати позивачів надати докази внесення своєї частки до статутного фонду,
письмові пояснення  з цього приводу.

4.
Зобов'язати 1-го позивача надати документальні підтвердження підстав видачі
сертифікату  на володіння 46% статутного
фонду (рішення загальних зборів про розподіл часток учасників товариства).

5.
Зобов'язати відповідача надати документальні підтвердження формування
статутного капіталу товариства з моменту його створення та по теперішній час,
копії до справи (банківські документи, річні фінансові звіти підприємства за
2001-2007 роки, акти прийому-передачі, платіжні документи, накази тощо) (копії
до справи), письмові пояснення щодо порядку формування статутного капіталу та
видачі ОСОБА_1,1-му позивачу у справі сертифікату на володіння 46% статутного
фонду.

Роз'яснити
сторонам, що відповідно до пункту 5 статті 83 Господарського процесуального
кодексу України, господарський суд має право стягувати в доход Державного
бюджету України з винної сторони штраф у розмірі до ста неоподатковуваних
мінімумів доходів громадян (1700 грн.) за ухилення від вчинення дій, покладених
господарським судом на сторону.

Головуючий
суддя
Р.Є.Якушенко

Суддя
Л.І.Бородіна

Суддя
Л.В.Іноземцева

Надруковано
9 прим.:

1-
до справи,

2,3-
позивачам,

4-
відповідачу ТОВ „Сілай”,

5,
6, 7, 8- третім особам,

9-
до наряду