ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 січня 2008 р.

№ 41/315-17/108

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Плюшка І.А. –головуючий,

Грека Б.М., Самусенко С.С.,

розглянувши

касаційну скаргу та доповнення до касаційної скарги

Закритого акціонерного товариства лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця"

на постанову

Київського апеляційного господарського суду від 12.09.2007р.

у справі

№41/315-17/108 господарського суду м. Києва

за позовом

Товариства з обмеженою відповідальністю "Капітальні інвестиції"

до

Закритого акціонерного товариства лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця"

третя особа, яка не

заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Дочірнє підприємство "Санаторій "30 років Жовтня"

про

визнання недійсним рішення позачергових зборів акціонерів №3-б-10/5 від 23.11.2005р. та спонукання вчинити дії

за участю представників:

від позивача –Пронько О.С. –директор, Нечитайло Т.В. (дов. від 23.11.2007р.);

Левченко В.В (дов. від 23.11.2007р.);

від відповідача –Малеєва Ю.К. (дов. від 23.11.2007р.);

від третьої особи –не з’явилися

В судовому засіданні оголошувалася перерва до 15.01.2008р.

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до господарського суду міста Києва з позовом про визнання недійсним рішення позачергових зборів акціонерів ЗАТ "Укрпрофоздоровниця" № 3б-10/5 від 23.11.2005; про спонукання відповідача до підписання та затвердження передавального акту та виконання інших зобов'язань по подальшому перетворенню ДП "Санаторій "30 років Жовтня" в ЗАТ "Санаторій "30 років Жовтня" згідно умов договору та чинного законодавства України; про зобов'язання відповідача зареєструвати ЗАТ "Санаторій "30 років Жовтня" згідно умов чинного законодавства України.

Рішенням господарського суду міста Києва від 20.10.2006 по справі № 41/315, з урахуванням ухвали суду від 08.12.2006 (про виправлення описок) позовні вимоги ТОВ "Капітальні інвестиції" задоволені частково, визнано недійсним рішення позачергових зборів акціонерів ЗАТ лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця" від 23.11.2005 № Зб-10/5, а також задоволено позовну вимогу про спонукання Відповідача затвердити та підписати передавальний акт. В решті позовних вимог судом відмовлено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 18.12.2006 № 41/315 рішення суду залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.03.2007 № 41/315 постанову Київського апеляційного господарського суду від 18.12.2006 та рішення господарського суду міста Києва від 20.10.2006 у справі № 41/315 скасовано, справу направлено на новий розгляд до господарського суду міста Києва.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 02.04.2007 справу прийнято до нового розгляду з присвоєнням номеру №41/315-17/108.

Під час розгляду справи 22 травня 2007 року позивачем була подана заява про збільшення розміру позовних вимог вих. №94, в якій позивач просить, крім раніше заявлених вимог, також визнати недійсною державну реєстрацію ЗАТ "Санаторій "30 років Жовтня", яка не була прийнята судом.

Рішенням господарського суду міста Києва від 04.06.2007 у справі № 41/315-17/108 в позові відмовлено повністю.

Позивач не погодився з рішенням суду та подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення господарського суду міста Києва від 04.06.2007 у справі №41/315-17/108 скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 12 вересня 2007 року у справі №41/315-17/108 апеляційну скаргу Позивача задоволено, рішення господарського суду м. Києва від 04.06.2007 року скасовано, позов ТОВ "Капітальні інвестиції" задоволено, визнано недійсним рішення позачергових зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця" № 3-б-10/5 від 23.11.2005 року, зобов'язано Закрите акціонерне товариство лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця" підписати та затвердити передавальний акт та виконати інші зобов'язання по подальшому перетворенню ДП "Санаторій "30 років Жовтня" в Закрите акціонерне товариство "Санаторій "30 років Жовтня" згідно умов Договору про спільну діяльність від 13 грудня 2004 року, укладеного між ЗАТ лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця" та ТОВ "Капітальні інвестиції", та згідно умов Рішення Установчих борів Закритого акціонерного товариства "Санаторій "30 років Жовтня" від 09.03.2005 року та чинного законодавства, визнано державну реєстрацію Закритого акціонерного товариства "Санаторій "30 років Жовтня" недійсною, зобов'язано Закрите акціонерне товариство лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця" зареєструвати ЗАТ "Санаторій "30 років Жовтня" згідно вимог чинного законодавства.

ЗАТ лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця", не погодившись з Постановою Київського апеляційного господарського суду від 12 вересня 2007 року у справі № 41/315-17/108, подало касаційну скаргу, в якій просить скасувати Постанову Київського апеляційного господарського суду від 12 вересня 2007 року у справі № 41/315-17/108, а рішення господарського суду м. Києва від 04.06.2006р. у справі № 41/315-17/108 залишити без змін.

04.12.1991 р. Радою Федерації незалежних профспілок України та Фондом соціального страхування України було укладено договір про створення акціонерного товариства "Укрпрофоздоровниця".

18 квітня 2003 року загальні збори акціонерів Закритого акціонерного товариства лікувально-оздоровчих закладів профспілок України «Укрпрофоздоровниця»прийняли рішення № 4/22 про участь у створенні Закритого акціонерного товариства «Санаторій «30 років Жовтня»шляхом перетворення Дочірнього підприємства ЗАТ лікувально-оздоровчих закладів профспілок України «Укрпрофоздоровниця»- «Санаторій «30 років Жовтня». Згідно даного рішення вклад відповідача до статутного капіталу ЗАТ «Санаторій «30 років Жовтня»мав становити не менше 52 %.

На підставі вказаного рішення 13 грудня 2004 року між позивачем та відповідачем було підписано договір про спільну діяльність по створенню Закритого акціонерного товариства «Санаторій «30 років Жовтня», згідно якого частки в статутному капіталі розподілялись наступним чином: ЗАТ «Укрпрофоздоровниця»володіє 52,01% акцій, що дорівнює 4 216 510,00 (чотири мільйони двісті шістнадцять тисяч п'ятсот десять) грн., ТОВ «Капітальні інвестиції»(позивач) - 47,99%, що дорівнює 3 892 160,00 (три мільйони вісімсот дев'яносто дві тисячі сто шістдесят) грн. Відповідач вносить свою частку у статутний фонд цілісним майновим комплексом ДП «Санаторій «30 років Жовтня», позивач - грошовим коштами. Таким чином позивач мав виступити співзасновником ЗАТ «Санаторій «30 років Жовтня»з внесенням свого внеску в статутний капітал новостворюваного підприємства грошовим коштами.

09.03.2005 Голова правління Закритого акціонерного товариства лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця" підписав Наказ № 90 про припинення ДП «Санаторій «30 років Жовтня», відповідно до якого у зв'язку з перетворенням шляхом реорганізації Дочірнього підприємства "Санаторій "30 років Жовтня" ЗАТ "Укрпрофоздоровниця" наказано створити комісію у складі трьох осіб для вирішення всіх питань, пов'язаних із припиненням дочірнього підприємства "Санаторій "30 років Жовтня" та здійснити всі необхідні дії щодо припинення третьої особи.

09.03.2005 р. відбулися установчі збори ЗАТ «Санаторій «30 років Жовтня», на яких були присутні засновники Закритого акціонерного товариства "Санаторій "30 років Жовтня" - Закрите акціонерне товариство лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Капітальні інвестиції".

Відповідно до Протоколу установчих зборів ЗАТ «Санаторій «30 років Жовтня»№ 1 від 09.03.2005 року засновниками Закритого акціонерного товариства "Санаторій "30 років Жовтня" на порядку денному було розглянуто та ухвалено питання про створення Закритого акціонерного товариства "Санаторій "30 років Жовтня" шляхом перетворення Дочірнього підприємства "Санаторій "30 років Жовтня" ЗАТ "Укрпрофоздоровниця", затверджено статутний капітал (фонд) та вклади засновників ЗАТ «Санаторій «30 років Жовтня», затверджено грошову оцінку вкладів засновників в статутний капітал у натуральній формі, затверджено статут, обрано спостережну раду, ревізійну комісію, директора ЗАТ «Санаторій «30 років Жовтня», доручено ведення реєстру акціонерів незалежному реєстратору ЗАТ "Резервні Інвестиції", схвалено умови запропонованого договору на ведення реєстру власників іменних цінних паперів, доручено директору підписати договір на ведення реєстру після державної реєстрації ЗАТ «Санаторій «30 років Жовтня», доручено директору або іншій уповноваженій особі провести державну реєстрацію та здійснити всі необхідні дії по реєстрації Товариства зі сплатою всіх зборів та платежів, передбачених законодавством для цих дій, затверджено інформацію про випуск акцій.

25.05.2005 в пресі було розміщено повідомлення про перетворення ДП «Санаторій «30 років Жовтня».

Одним із обов'язків щодо перетворення товариства є обов'язок засновників підписати та затвердити передавальний акт згідно п.4. ст.37 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців». 10.08.2005 позивач звернувся до відповідача з листом № 76, відповідно до якого просив підготувати розширений передавальний акт та повідомити про дату його підписання в органах нотаріату. При цьому позивач погодився забезпечити проведення аудиту щодо достовірності та повноти вказаного акту, відповіді на цей лист від відповідача позивачеві не поступало.

04.10.2005р. позивач повторно звернувся до відповідача з проханням надати необхідні документи з метою прискорення процесу реєстрації товариства листом №184.

В підтвердження своєї згоди з вимогами позивача виконати зобов'язання відповідач направив на адресу позивача лист від 07.10.2005 №01-12/1862, в якому просить керівництво ДП «Санаторій «30 років Жовтня»підготувати передавальний акт з усіма необхідними додатками.

У зв’язку зі змінами в законодавстві щодо оподаткування операцій податком на додану вартість відповідач зазначив, що при внесенні майнового комплексу у статутний фонд він має сплатити 20% ПДВ в дохід держави, що складало б 843 302,00 грн., тому він відмовився виконувати свої зобов'язання, передбачені рішенням загальних зборів акціонерів відповідача від 18.04.2003р. № 4/22 та договору про спільну діяльність по створенню Закритого акціонерного товариства «Санаторій «30 років Жовтня»від 13.12.2004р..

23.11.2005р. на засіданні позачергових зборів акціонерів відповідач прийняв рішення № 36-10/5 „Про скасування рішення загальних зборів акціонерів від 18 квітня 2003 року № 4/22 „Про створення Закритого акціонерного товариства „Санаторій „30 років Жовтня”.

23.11.2005р. на засіданні позачергових зборів акціонерів відповідач також прийняв рішення № 36-10/6, згідно якого єдиним засновником Закритого акціонерного товариства „Санаторій „30 років Жовтня” є ЗАТ лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця" з часткою у статутному капіталі 100 %.

28.12.2005р. ДП «Санаторій «30 років Жовтня»повернуло раніше сплачені позивачем грошові кошти на формування статутного капіталу ЗАТ «Санаторій «30 років Жовтня»в розмірі 3 892 160,00 (три мільйони вісімсот дев'яносто дві тисячі сто шістдесят) грн. з призначенням платежу «возврат взноса в уставной капитал согласно письма № 04-12/2505 від 27.12.2005р. ЗАО «Укрпрофздравница».

Відповідно до приписів ст. 626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов'язками наділені обидві сторони договору.

Статтею 627 ЦК України передбачено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Стаття 153 ЦК України передбачає, що якщо акціонерне товариство створюється кількома особами, вони укладають між собою договір, який визначає порядок здійснення ними спільної діяльності щодо створення товариства.

Стаття 81 ГК України встановлює, що засновники акціонерного товариства укладають між собою договір, який визначає порядок здійснення ними спільної діяльності по створенню акціонерного товариства, відповідальність перед особами, що підписалися на акції, і третіми особами. У випадку, якщо у створенні товариства беруть участь громадяни, договір має бути посвідченим нотаріально.

Стаття 26 Закону України „Про господарські товариства” передбачає, що засновники акціонерного товариства укладають між собою договір, що визначає порядок здійснення ними спільної діяльності по створенню акціонерного товариства, відповідальність перед особами, що підписалися на акції, і третіми особами.

Таким чином, цивільне та господарське законодавство надає сторонам право укладати будь-які договори, змішані договори за умови, що вони відповідають чинному законодавству України. Договір про створення акціонерного товариства є обов’язковим для укладення його засновниками згідно вимог ЦК України, ГК України та Закону України „Про господарські товариства”. Як і будь-який інший господарський договір, він є підставою для виникнення зобов’язань.

Як вбачається з матеріалів справи, Договір від 13.12.2004 р. вступає в силу з моменту його підписання і припиняє свою дію з моменту припинення існування Закритого акціонерного товариства "Санаторій "30 років Жовтня". Позивач виконав свої зобов'язання за Договором від 13.12.2004 р., перерахувавши платіжним дорученням № 1 від 05.01.2005 р. в якості внеску до статутного капіталу грошові кошти в сумі 3 892 160,00 (три мільйони вісімсот дев'яносто дві тисячі сто шістдесят) грн. Подальше невиконання договору від 13.12.2004 р. сталося внаслідок односторонньої відмови відповідача.

Згідно зі статтею 629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ст. 525 ЦК України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться, (ст. 526 ЦК України). Підстави припинення зобов’язань передбачені главою 50 ЦК України.

Частиною 4 ст. 37 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців»передбачено, що передавальний акт або розподільчий баланс повинен бути затверджений засновниками (учасниками) юридичної особи або органом, який прийняв рішення про припинення юридичної особи. Підписи на передавальному акті або розподільчому балансі повинні бути нотаріально посвідчені.

Приймаючи рішення про задоволення позову, Київський апеляційний господарський суд виходив з того, що договір про спільну діяльність по створенню Закритого акціонерного товариства «Санаторій «30 років Жовтня»не суперечить чинному законодавству, його форма та зміст відповідає вимогам Закону України "Про господарські товариства", Цивільного та Господарського кодексу України, а отже договір є підставою для виникнення у його сторін прав та обов'язків.

Відповідно до положень ст. 204 ЦК України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним. Як вбачається з матеріалів справи, Договір про спільну діяльність не оспорювався сторонами та не визнавався судом недійсним.

Відповідно до ст.16 Цивільного кодексу України захист цивільних прав та інтересів здійснюється у встановленому порядку судом шляхом: визнання цих прав; визнання правочину недійсним; припинення дії, яка порушує право; відновлення становища, яке існувало до порушення; примусове виконання обов'язку в натурі; зміна правовідношення; припинення правовідношення; відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; відшкодування моральної (немайнової) шкоди; визнання незаконним рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Таким чином, колегія суддів вважає, що Постанова Київського апеляційного господарського суду в частині зобов'язання ЗАТ лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця" виконати умови договору про спільну діяльність, а також в частині визнання недійсною державної реєстрації Закритого акціонерного товариства «Санаторій «30 років Жовтня»відповідає чинному законодавству.

Що стосується зобов'язання відповідача зареєструвати ЗАТ "Санаторій "30 років Жовтня" згідно умов чинного законодавства України, колегія суддів вважає, що в цій частині Постанова Київського апеляційного господарського суду підлягає скасуванню, оскільки зобов’язання зі створення акціонерного товариства є спільними зобов’язаннями його засновників, визначені чинним законодавством України та умовами договору про спільну діяльність. Ні законодавство, ані Договір не містить одностороннього зобов'язання відповідача зареєструвати ЗАТ "Санаторій "30 років Жовтня". Крім цього, державна реєстрація господарського товариства здійснюється спеціально уповноваженими державними органами, а не засновниками товариства.

За таких обставин, постанова Київського апеляційного господарського суду від 12.09.2007 року у справі № 41/315-17/108 підлягає частковому скасуванню.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119-11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу Закритого акціонерного товариства лікувально-оздоровчих закладів профспілок України «Укрпрофоздоровниця»задовольнити частково.

2. Скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 12.09.2007р. у справі №41/315-17/108 в частині зобов'язання Закритого акціонерного товариства лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця" зареєструвати ЗАТ "Санаторій "30 років Жовтня" згідно вимог чинного законодавства.

3. Відмовити у задоволенні позовних вимог товариства з обмеженою відповідальністю "Капітальні інвестиції" в частині зобов'язання Закритого акціонерного товариства лікувально-оздоровчих закладів профспілок України "Укрпрофоздоровниця" зареєструвати ЗАТ "Санаторій "30 років Жовтня" згідно вимог чинного законодавства.

4. В іншій частині постанову Київського апеляційного господарського суду від 12.09.2007р. у справі № 41/315-17/108 залишити без змін.

Суддя, головуючий І. Плюшко

Суддя Б. Грек

Суддя С. Самусенко