ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 лютого 2008 р.

№
31/194пн

Вищий
господарський  суд  України
у  складі  колегії
суддів:

головуючого

Козир
Т.П.

суддів
:

Мележик
Н.І.,  Подоляк О.А.,

розглянувши
у відкритому судовому засіданні касаційні скарги

ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4,  ОСОБА_5, ОСОБА_6,  ОСОБА_7, ОСОБА_8,  ОСОБА_9, ОСОБА_10; ТОВ “Афродіта”

на
постанову

від
21.11.2007 р. Донецького  апеляційного
господарського суду

у
справі

№ 31/194 пн

за
позовом

ОСОБА_1,
ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4,  ОСОБА_5,
ОСОБА_6,  ОСОБА_7, ОСОБА_8,  ОСОБА_9, ОСОБА_10

до

ТОВ
“Афродіта”

про

визнання
недійсним рішення зборів

за
участю представників:

від
позивачів

-          ОСОБА_11 (ОСОБА_4) -          ОСОБА_12 (ОСОБА_6)

від
відповідача

-    Гуртовий В.В., Зайцев Д.С.

В С Т А Н О В И В:

Рішенням
господарського суду Донецької області від 24.10.2007 р. (суддя Ушенко Л.В.)
позов задоволено: визнано недійсним рішення зборів учасників ТОВ
"Афродіта", що викладене в протоколі від 05.06.2006 р., про продаж
приміщення, розташованого за адресою: м. Маріуполь, проспект Леніна, 95-б.

Постановою
Донецького апеляційного господарського суду від 21.11.2007 р. (судді:
Запорощенко М.Д., Волков Р.В., Старовойтова Г.Я.) рішення господарського суду
Донецької області від 24.10.2007 р. скасовано, в позові відмовлено.

Не
погоджуючись з постановою, ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5,
ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8., ОСОБА_9, ОСОБА_10 звернулись до Вищого
господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просять її скасувати,
а рішення місцевого господарського суду залишити в силі, мотивуючи скаргу
порушенням і неправильним застосуванням апеляційним господарським судом норм
матеріального та процесуального права.

ТОВ
"Афродіта" також звернулось до Вищого господарського суду України з
касаційною скаргою, в якій просить змінити постанову апеляційного
господарського суду та додатково визнати дійсним рішення зборів учасників від
05.06.2006 р. про продаж приміщення, розташованого за адресою: м. Маріуполь,
вул. Леніна, 95-б, з мотивів помилкового застосування судом апеляційної
інстанції положень процесуального законодавства.

Заслухавши
пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, оцінивши доводи
касаційних скарг, перевіривши правильність застосування судами норм
матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського
суду України прийшла до висновку, що касаційні скарги не підлягають
задоволенню, виходячи із наступного.

Як
вбачається з матеріалів справи та встановлено судами, ТОВ "Афродіта"
було створено відповідно до договору купівлі-продажу від 25.01.1994 р.,
засновницького договору від 02.06.1994 р. та статуту товариства в процесі
приватизації цілісного майнового комплексу державного підприємства
"Перукарня "Афродіта".

Відповідно
до засновницького договору від 02.06.1994 р. про створення ТОВ
"Афродіта" його засновниками є 26 фізичних осіб,  в тому числі і позивачі, долі яких в
статутному фонді склали: ОСОБА_1 - 1,965 %, ОСОБА_3 - 1,965 %, ОСОБА_2 - 1,965
%, ОСОБА_4 - 1,965 %, ОСОБА_5 - 1,965 %, ОСОБА_6 - 1,965 %, ОСОБА_7 - 1,965 %,
ОСОБА_8. - 1,965 %, ОСОБА_9 - 1,965 %, ОСОБА_10 - 1,965 %. Долі інших
засновників: ОСОБА_13 - 55,93 %, ОСОБА_14 - 0,28 %, ОСОБА_15 та ОСОБА_16
по 1,1225 %, ОСОБА_17 - 0,28 %, решта 11 учасників - по 1,965 %.

Статутний
фонд товариства становив 375000000 крб. і складався з майна приватизованого
державного підприємства "Перукарня "Афродіта".

Судами
досліджено, що 05.05.2006 р. з метою повідомлення учасників про проведення
05.06.2006 р. зборів учасників ТОВ "Афродіта" здійснено публікацію в
газеті "Об'яви -"Надо", а також 24.05.2006 р. направлено
письмові повідомлення (нагадування) учасникам товариства рекомендованою
поштовою кореспонденцією.

5
червня 2006 р. були проведені збори учасників ТОВ "Афродіта", які
відбулися у м. Маріуполі в приміщенні товариства по пр. Леніна, 95-б.
Відповідно до протоколу на зборах учасників були присутні 6 учасників
товариства, які мають в сукупності 64,7 % голосів (ОСОБА_13 - 55,93 %, ОСОБА_8
- 1,965%, ОСОБА_18 - 1,965%, ОСОБА_19 - 1,965%, ОСОБА_14 -0,28 %, ОСОБА_20 -
1,965%). На зборах прийнято рішення про продаж приміщення по пр. Леніна, 95-б у
м. Маріуполі, а розгляд інших питань перенесений на наступні збори учасників
14.06.2006 р.

Приймаючи
рішення про задоволення позову місцевий господарський суд виходив із наявності
правових підстав для визнання недійсним рішення зборів учасників ТОВ
"Афродіта", що викладене в протоколі від 05.06.2006 р., про продаж
приміщення, розташованого за адресою: м. Маріуполь, проспект Леніна, 95-б.

Апеляційний
господарський суд правомірно не погодився з помилковими висновками
господарського суду першої інстанції.

Відповідно
до положень ст. 63 ГК України підприємства, що створюються у формі
господарського товариства, належать до корпоративних підприємств.

Згідно
положень ч. 1 ст. 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка
якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що
включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською
організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації
та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші
правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно
до ст. 57 ГК України в установчих документах суб'єкта господарювання повинні
бути зазначені найменування суб'єкта господарювання, мета і предмет
господарської діяльності, склад і компетенція його органів управління, порядок
прийняття ними рішень, порядок формування майна, розподілу прибутків та
збитків, умови його реорганізації та ліквідації, якщо інше не передбачено
законом.

У
засновницькому договорі засновники зобов'язуються утворити суб'єкт
господарювання, визначають порядок спільної діяльності щодо його утворення,
умови передачі йому свого майна, порядок розподілу прибутків і збитків,
управління діяльністю суб'єкта господарювання та участі в ньому засновників, порядок
вибуття та входження нових засновників, інші умови діяльності суб'єкта
господарювання, які передбачені законом, а також порядок його реорганізації та
ліквідації відповідно до закону.

Частина
1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" передбачає, що
вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників, які
складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Учасники
мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.

За
приписами ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" збори
учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох
разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Про проведення
загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом
способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.
Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних
зборів.

Збори
учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що володіють
у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Статутом
ТОВ "Афродіта" не визначений спосіб повідомлення учасників товариства
про проведення (скликання) зборів учасників товариства.

Як
досліджено апеляційним господарським судом, публікація в газеті про скликання
(проведення) загальних зборів була здійснена за 30 календарних днів до дня
скликання зборів, що відповідає вимогам ст. 61 Закону України "Про
господарські товариства". Відповідачем були прийняті достатні заходи щодо належного
повідомлення учасників товариства про скликання загальних зборів, зокрема
шляхом здійснення публікації в друкованому засобі масової інформації - газеті
"Об'яви -Надо" 05.05.2006 р., в якому містилась передбачена
законодавством обов'язкова інформація.

Повідомлення
учасників ТОВ "Афродіта" було здійснено у спосіб, що не суперечить
законодавству.

Дослідивши,
що загальні збори 05.06.2006 р. відбулись за участі учасників ТОВ
"Афродіта" ОСОБА_13 (55,93 %), ОСОБА_14 (0,28 %), ОСОБА_19 (1,965 %),
ОСОБА_18 (1,965 %), що володіють у сукупності 60,14 % голосів, апеляційний
господарський суд підставно вказав про повноважність зборів.

Відповідно
до положень ч. 3 ст. 60, ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські
товариства" будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю
вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що
воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш
як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути
надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного
зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися
тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Встановивши
обставини щодо звернення учасника товариства ОСОБА_14 із заявою про внесення
змін в порядок денний зборів учасників товариства із включенням питання про
продаж приміщення, розташованого за адресою: м. Маріуполь, вул. Леніна, 95-б,
не пізніш як за 25 днів до початку зборів, а також врахувавши згоду всіх присутніх
на зборах учасників відносно прийняття рішення щодо порушеного питання, суд
апеляційної інстанції мотивовано не погодився з висновком суду першої інстанції
про порушення відповідачем вимог ст. ст. 60, 61 Закону України "Про
господарські товариства".

Відповідно
до п. 1 ст. 1119 ГПК України касаційна інстанція за результатами
розгляду касаційної скарги має право залишити постанову суду апеляційної
інстанції без змін, а скаргу без задоволення. Касаційна скарга залишається без
задоволення, коли суд визнає, що постанова апеляційного господарського суду
прийнята з дотриманням вимог матеріального та процесуального права.

Згідно
з положеннями ч. 2 ст. 1115 ГПК України та частин 1, 2 статті 1117
ГПК України, касаційна інстанція на підставі вже встановлених фактичних
обставин справи перевіряє судові рішення виключно на предмет правильності
юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в рішенні та
постанові господарських судів. Касаційна інстанція не має права встановлювати
або вважати доведеними обставини, що не були встановлені в рішенні або
постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про
достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими,
збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Посилання
оскаржувачів на інші обставини не приймаються колегією суддів до уваги з огляду
на положення ст. 1117 ГПК України та з підстав їх суперечності
матеріалам справи.

Твердження
оскаржувачів про порушення і неправильне застосування апеляційним господарським
судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті постанови не
знайшли свого підтвердження, в зв'язку з чим підстав для зміни чи скасування
законного та обґрунтованого судового акту колегія суддів не вбачає.

Керуючись
ст. ст. 1115, 1117, 1119, 11111 ГПК
України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Касаційні
скарги ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8,
ОСОБА_9, ОСОБА_10 та ТОВ "Афродіта" залишити без задоволення.

Постанову
Донецького апеляційного господарського суду від 21.11.2007 р. у справі № 31/194
пн залишити без змін.

Головуючий,
суддя
Т. Козир

С
у д д і
Н. Мележик

О. Подоляк