ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 березня 2008 р.

№ 02/3738

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого

Козир Т.П.

суддів :

Мележик Н.І.,

Подоляк О.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу

ТОВ "Черкасиміськбуд"

на ухвалу

від 21.11.2007 р. Київського

міжобласного апеляційного

господарського суду

у справі

№ 02/3738

за позовом

Промислово –фінансового концерну "Агроінвест-К"

(надалі –Концерн)

до

ТОВ "Черкасиміськбуд"

(надалі –Товариство)

про

стягнення 1045506,40 грн.

зустрічний позов про

стягнення 54846,40 грн.

за участю представників:

від позивача

- Дубовик Л.М.

від відповідача

- Федоренко В.М.

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Черкаської області від 27.08.2007 р. (суддя Пащенко А.Д.) первісний позов про стягнення 1045506,40 грн. задоволено частково, у задоволенні зустрічного позову про стягнення 54846,40 грн. відмовлено повністю.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням, відповідач звернувся до Київського міжобласного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою.

Ухвалою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 12.09.2007 р. апеляційну скаргу Товариства прийнято до розгляду та порушено апеляційне провадження.

Ухвалою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 21.11.2007 р., в порядку ст. 100 ГПК України прийнято відмову від апеляційної скарги.

Товариство звернулось до Вищого господарського суду України із касаційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 21.11.2007 р. та направити справу на розгляд до апеляційного господарського суду, мотивуючи скаргу тим, що судом неправомірно застосовані положення ст. 100 ГПК України, оскільки Товариство не зверталось до суду із заявою про відмову від апеляційної скарги.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, оцінивши доводи касаційної скарги, перевіривши правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України прийшла до висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню, виходячи із наступного.

Відповідно до ч.ч. 1, 3 ст. 100 ГПК України особа, яка подала апеляційну скаргу (подання), має право відмовитися від неї до винесення постанови. Про прийняття відмови від скарги (подання) апеляційний господарський суд виносить ухвалу, якщо рішення місцевого господарського суду не оскаржено іншою стороною.

Заява про відмову від апеляційної скарги в матеріалах справи відсутня.

Як вбачається з матеріалів справи, 21.11.2007 р. сторони звернулись до Київського міжобласного апеляційного господарського суду із спільною заявою про відмову від первісного та зустрічного позовів в порядку ст.ст. 78, 80 ГПК України, а не про відмову від апеляційної скарги та просили припинити провадження у справі.

Згідно ч.ч. 1, 4 ст. 78 ГПК України відмова позивача від позову, визнання позову відповідачем і умови мирової угоди сторін викладаються в адресованих господарському суду письмових заявах, що долучаються до справи. Ці заяви підписуються відповідно позивачем, відповідачем чи обома сторонами. Про прийняття відмови позивача від позову або про затвердження мирової угоди сторін господарський суд виносить ухвалу, якою одночасно припиняє провадження у справі.

Відповідно до п. 4 ч.1 ст. 80 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо позивач відмовився від позову і відмову прийнято господарським судом.

Колегія суддів зазначає, що виносячи оскаржувану ухвалу апеляційний суд неправомірно ототожнив відмову від апеляційної скарги з відмовою від позову, оскільки перелічені процесуальні дії мають різне процесуальне значення та призводять до різних юридичних наслідків.

Враховуючи наведене, оскаржувану ухвалу суду апеляційної інстанції не можна визнати законною і обґрунтованою, її слід скасувати, а справу передати до апеляційного господарського суду для здійснення апеляційного провадження.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119, 11110, 11111, 11113 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу ТОВ "Черкасиміськбуд" задовольнити.

Ухвалу Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 21.11.2007 р. у справі № 02/3738 скасувати.

Справу передати Київському міжобласному апеляційному господарському суду для здійснення апеляційного провадження.

Головуючий, суддя Т. Козир

С у д д і Н. Мележик

О. Подоляк