ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

від "10" вересня 2008 р. по справі № 06/9-77

Господарський суд Волинської області у складі судді Дем'як В.М., розглянувши справу

за позовом Відкритого акціонерного товариства «Броварське шляхово –будівельне управління № 50», м. Бровари Київської обл.

до відповідача Служби автомобільних доріг у Волинській області, м. Луцьк

третьої особи , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - "Рембуд-плюс", Луцький район

про визнання процедури закупівлі робіт недійсними та зобов’язання розпочати нову процедуру закупівлі

за участю представників сторін:

від позивача: не прибув

від відповідача : Олексів Р.А. (довіреність № 13/1.6 від 17.06.2008р.), Комарницький С.І. (довіреність № 12/1.6 від 13.06.2008р.)

від третьої особи : не прибув

В судовому засіданні за письмовою згодою сторін з 02.09.2008р. оголошено перерву до 10.09.2008р. до 15.00 год. для подачі доказів добровільного врегулювання спору.

Суть спору:

позивач - Відкрите акціонерне товариство «Броварське шляхово –будівельне управління № 50», звертаючись до суду просить визнати результати процедури закупівлі робіт за державні кошти на тему: реконструкція автомобільної дороги державного значення Київ –Ковель–Ягодин (Люблін): лот 1 –реконструкція автомобільної дороги Київ –Ковель –Ягодин (Люблін) на ділянці км 482 + 100 –км 487 + 500 (2-й пусковий комплекс, км 482 + 100 –484 + 800); лот 2 –реконструкція автомобільної дороги Київ –Ковель –Ягодин (Люблін) на ділянці км 482 + 100 - -487 + 500 (1-й пусковий комплекс, км 484 + 800 –487 + 500, допродаж залишку після коригування проектно –кошторисної документації) недійсними та зобов’язати Службу автомобільних доріг у Волинській області розпочати нову процедуру закупівлі.

Відповідач у поданому відзиву № 1416/8.12 від 02.09.2008р. та в судовому засіданні позов не визнає, вважає проведені торги такими, що відповідають вимогам Тимчасового положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти, що затверджене Постановою КМ України від 28.03.2008р. № 274.

В підтвердження заперечень посилається на те, що ПП "Рембуд-плюс" надав всі необхідні документи, що підтверджують кваліфікаційні вимоги , як це передбачено ст.58 Тимчасового положення і цінова пропозиція цього підприємства була набагато нижчою, ніж у скаржника.

Додатково в обґрунтування правомірності визначення переможця торгів подав матеріали проведеної Контрольно-ревізійним управлінням у Волинській області перевірки щодо державних закупівель Службою автомобільних доріг у Волинській області за період з 01.01.2008р. по 01.07.2008р.

Третя особа -ПП"Рестар" в судове засідання не прибув, причин неявки суду не пояснив. На вимогу ухвали суду подав письмові пояснення у яких зазначає, що всі необхідні документи, що підтверджують його кваліфікаційні вимоги замовнику подав. Крім того зазначає , що приступив до виконання підрядних робіт, яких виконано на суму 5357,437 тис. грн. Зауважень по якості виконаних робіт не має.

У призначене судове засідання представник позивача не прибув. На адресу суду направив клопотання у якому просить розглядати справу без участі його представника за наявними у матеріалах справи документами.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши оригінали тендерної документації по оспорюваній закупівлі , заслухавши пояснення представників сторін, судом встановлено.

05.05.2008р. Служба автомобільних доріг у Волинській області провела процедуру закупівлі робіт за державні кошти по реконструкції автомобільної дороги державного значення Київ –Ковель–Ягодин (Люблін): лот 1 –реконструкція автомобільної дороги Київ –Ковель –Ягодин (Люблін) на ділянці км 482 + 100 –км 487 + 500 (2-й пусковий комплекс, км 482 + 100 –484 + 800); лот 2 –реконструкція автомобільної дороги Київ –Ковель –Ягодин (Люблін) на ділянці км 482 + 100 - -487 + 500 (1-й пусковий комплекс, км 484 + 800 –487 + 500, допродаж залишку після коригування проектно –кошторисної документації) .

Як вбачається із матеріалів тендерної документації учасниками цих торгів були ДП "Волинський облавтодор", ВАТ "Броварське шляхово-будівельне управління №50", ПП "Рембуд-плюс".

Згідно протоколу № 14 від 05.05.2008р. засідання тендерного комітету Служби автомобільних доріг, щодо порівняння, оцінки тендерних пропозицій та вибору переможця на закупівлю робіт з реконструкції дороги переможцем тендеру по лоту-1 та лоту-2 визнано ПП "Рембуд-плюс".

Не погоджуючись із таким рішенням позивач - ВАТ " Броварське ШБУ №50" просить визнати зазначені торги недійсними та розпочати нову процедуру закупівлі.

При цьому вважає, що замовник зобов'язаний був відхилити тендерну

(кваліфікаційну) пропозицію ПП "Рембуд-плюс" з посиланням на п.п3,4 п.28,п.61 Тимчасового положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти, оскільки вважає, що під час розкриття тендерної пропозиції ПП "Рембуд-плюс" і розгляду наданих ним документів, виявилась невідповідність установленим основним кваліфікаційним вимогам тендерної документації замовника, а саме:

- ПП "Рембуд-плюс" не був платником податку на додану вартість згідно вимог підпункту 5.4. пункту 5 Додатку 2 Тендерної документації, а був платником єдиного податку;

- відсутні технічні можливості учасника;

-відсутні відомості про виконання аналогічних робіт за останні 5років;

- відсутній перелік будівельних робіт та механізмів;

відсутні відомості про кваліфікацію та досвід основного складу інженерно - технічних працівників, які братимуть участь у виконанні робіт на об'єкті;

- відсутні відгуки про ділову репутацію;

- відсутнє документальне підтвердження наявності контролю якості робіт;

- відсутня інформація щодо річного обсягу робіт за останні п'ять років.

Крім того, вважає, що заявлена відповідачем цінова пропозиція по лоту -2 є явно занижена.

Разом з тим, відповідно до п.86 Тимчасового положення скарга з приводу порушення замовником процедури закупівлі або прийнятих рішень, дій чи бездіяльності подається учасником, що бере в ній участь, замовнику або уповноваженому органу до укладення договору про закупівлю.

Зазначена правова норма стала підставою для відмови Міністерством економіки України у прийнятті рішення по розгляду скарги ВАТ Шляхово-будівельне управління №50 від 16.05.2008р. щодо оскарження здійснення Службою автомобільних доріг у Волинській області процедури закупівлі робіт 05.05.2008р.

( лист № 75-30/52 від 03.06.2008р. т.1 а.с.102).

Матеріалами справи встановлено про те, що за результатами проведених торгів 16.05.2008р. з переможцем ПП "Рембуд-плюс" укладено договори підряду

№№ 03.1/34, 03.1/36. Скарга ВАТ "Шляхово-будівельне управління №50" за

№ 170/14 датована також 16.05.2008р. Водночас, позивачем на подано належних доказів відділення поштового зв'язку, щодо направлення скарги уповноваженого органу - Міністерства економіки для її розгляду.

Слід зазначити, що позивачем подано позовну заяву до суду про оскарження тендеру також з порушенням строку встановленого ст.86 Тимчасового положення, тобто після укладення догвору на закупівлю.

Разом з тим, відповідно до ст.55 Конституції України кожному гарантується право на судовий захист. Водночас, згідно ст.15,16 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Згідно ст.33,34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається відповідними доказами. Господарський суд приймає до уваги ті докази, які мають значення для справи. Відповідно до ст.43 Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішня переконанням, що ґрунтується на всебічному,повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи і їх сукупності, керуючись законом.

Даючи правову оцінку проведеній 05.05.2008р. Службою автомобільних доріг у Волинській області процедурі закупівлі робіт за державні кошти судом встановлено.

Служба авмобільних доріг у Волинській області відповідно до Тимчасового положення про закупівлю товарів, робіт і послуг , затвердженого Постановою КМ України № 274 від 28.03.2008р. затвердила тендерну документацію та опублікувала оголошення в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України ( оригінали документації досліджені в судовому засіданні ) про закупівлю робіт з реконструкції автомобільної дороги державного значення Київ-Ковель-Ягодин ( на Люблін) та поточного ремонту, експлуатаційного утримання автомобільних доріг державного та місцевого значення.

Відповідно до заявленої тендерної документації ПП "Рембуд-плюс" для участі в торгах в порушення підпункту 4.3 п.4 додатку 2, підпункту 5.14 пункту 5 додатку 2, підпункту 5.15 пункту 5 додатку2, підпункту 5.17 пункту 5 додатку 2, підпунктів 5.18 , 5.19,5.20 додатку 2 не було надано:

- відомості про реєстрацію ПП "Рембуд-плюс" платником податку на додану вартість, водночас останній подав гарантійний лист про те, що у разі визнання його переможцем торгів, гарантує зареєструватись у податковому органі як платник податку на додану вартість;

- відомості про виконання аналогічних видів робіт за останні 5 років ( надано відомості за 1,5 року);

- інформації щодо річного обсягу робіт за останні 5 років ( надано відомості за 3,5 роки);

копії довідки про присвоєння індентифікаційного коду;

- відгуків про ділову репутацію;

- дозволу Державного комітету з нагляду за охороною праці на проведення даних робіт;

- забезпечення контролю якості при будівництві об'єкт ( надано договір від 21.04.2008р. про співробітництво в проведенні лабораторного обслуговування, укладеного з КП "Луцька ДПМК" та копію свідоцтва про атестацію № 28 на право проведення вимірювання у сфері поширення державного метрологічного нагляду, виданого КП "Луцька ДПМК" та договір від 06.12.2006р. №2 про співробітництво в проведенні лабораторного обслуговування, укладеного з ВАТ "Кульчинський силікатний завод").

Дана обставина давала підстави для замовника- Служби автомобільних доріг відхилити пропозицію ПП "Рембуд-плюс" згідно п.61 Тимчасового положення.

Водночас, пунктом 58 цього положення передбачено, що замовник має право не відхиляти за таких обставин пропозицію учасника, а затребувати від переможця процедури закупівлі повторне підтвердження відподвідності його кваліфікаційним вимогам, установленим у тендерній документації.У разі відмови учасника надати таке підтвердження замовник повинен відхилити його тендерну пропозицію і визначити найкращу серед пропозицій, що залишились.

Як вбачається із матеріалів справи, ПП "Рембуд-плюс" 15.05.2008р. було надано документи, підтверджуючі відповідність кваліфікаційним вимогам про що було складено протокол засідання тендерного комітету від 15.05.2008р. № 16 . Зокрема:

- в підтвердження дозволу Державного комітету з нагляду за охороною праці або його територіального органу на проведення даних робіт подано довідку територіального управління Держгірнагляду по Волинській області, що управління не заперечує щодо часті у тендері ПП "Рембуд-плюс", яке має дозвіл Держнаглядохоронпраці України на право займатися діяльністю згідно ліцензії ( № 01-06/389 від 25.04.2008р.);

-копію свідоцтва від 15.05.2008р. № 100116026 про реєстрацію підприємства як платника податку на додану вартість;

- для підтвердження ділової репутації підприємством надано копію грамоти міжнародної Асоціації офіцерів спеціальних підрозділів по боротьбі з організованою злочинністю "Центр" у Волинські області "Центр-Волині" за внесок, покладений в благоустрій території та реконструкції будівлі та подяку від Президента України В.Ющенка;

- для підтвердження наявності будівельної техніки та обладнання подано перелік техніки в кількості 18 одиниць, а також копії договорів оренди будівельної техніки, укладені з АТ "Мостосталь" в кількості 65 одиниць, ВАТ "Ковельське ШБУ-63" в кількості 38 одиниць, ВАТ "Луківське ПМК-198"- про оренду техніки в кількості 14 одиниць, площадки для стоянки техніки, гуртожитку, їдальні;

-в підтвердження забезпечення контролю якості при реконструкції автомобільної дороги Київ-Ковель-Ягодин ( на Люблін) на ділянках 482+100-487+500, км 484+800-487+500 надано наказ від 12.05.2008р. №3 про створення в підприємстві пересувного лабораторного поста для щоденного лабараторного контролю якості виконання робіт на об'єкта реконструкції, договір про співробітництво в проведенні лабораторного обслуговування, укладений з ТзОВ "Луцька ДПМК", лабораторія якого атестована на право проведення вимірювань у сфері поширення державного метрологічного нагляду, копію свідоцтва про атестацію лабораторії від 27.09.2005р. № 28.

Відомості , щодо виконання аналогічних робіт на останні 5 років та інфррмацію щодо річного обсягу робіт за останні 5 років надані переможцем не в повному об'ємі, оскільки підприємство зареєстроване та почало здійснювати підприємницьку діяльність з вересня 2005 року.

Заначені обставини додатково підтверджені у матеріалах державних закупівель в Службі автомобільних доріг у Волинській області, проведеної Контрольно- ревізійним управлінням в Волинській області ( акт від 20.08.2008р., проміжна довідка від 18.08.2008р. та довідка про дослідження робіт по реконструкції автомобільної дороги Київ-Ковель-Ягодин ( на Люблін) , яка здійснена на підставі звернення Головного контрольно-ревізійного управління в Україні від 11.07.2008р. № 06-18/831 по скарзі ВАТ "Броварське ШБУ-50".

Враховуючи викладене, учасник закупівель ПП "Рембуд-плюс" підтвердив належними документами про те, що кваліфікаційні вимоги ним підтверджені в повному об'ємі. Доводи позивача про , те що техніку підприємство орендує, не взято до уваги суду, оскільки нормативні документи не вимагають підвердження наявності відповідної техніки у власності, отже використання техніки на підставі договору оренди не заборонено.

За таких обставин у відповідача - Служби автомобільних доріг у Волинській області не було підстав для відхилення тендерної пропозиції ПП "Рембуд-плюс" .

Як встановлено, при визначенні переможця тендеру замовник правильно керувався ст.56 Тимчасового положення та додатком №4 тендерної документації, де визначено , що основним критерієм оцінки пропозицій є ціна робіт, яка становить 90 балів із 100. У разі коли для визначення найкращої тендерної пропозиції використовуються критерії інші ніж ціна, у тендерній документації повинен бути визначений їх вартісний еквівалент або питома вага цих критеріїв .

Слід взяти до уваги, що реконструкція дороги та закупівля робіт проводилась Службою автомобільних доріг у Волинській області на виконання Указу Президента України № 62/2008 "Про деякі заходи щодо розвитку автомобільних доріг України" та Постанови Кабінету Міністрів України від 22.02.2008р. № 107 "Про затвердження державної цільової програми підготовки та проведення фінальної частини чемпіонату Європи 2012 року з футболу".

Оскільки фінансування зазначених робіт здійснюється із державного бюджету України, то відповідач правомірно визначив переможцем торгів учасника, який при забезпеченні кваліфікаційних вимог запропонував найнижчу ціну ( різниця у ціновій пропозиції скаржника та переможця складає по лоту-1 : - 3 млн.123тис.215 грн., по лоту -2 : 13 млн.795тис.787грн.).

Посилання позивача на те, що заявлена ціна є занижена, не взято до уваги суду, оскільки в матеріалах тендерної документації наявні обґрунтовані розгорнуті розрахунки вартості робіт. Разом з тим, договори № 03.1/34 та №03.1/36 від 16.05.2008р. з ПП "Рембуд-плюс" на виконання робіт , укладені за запропонованою ціною.

Відповідно до п.90 Тимчасового положення "Про здійснення закупівель товарів, робіт, послуг за державні кошти" процедура закупівлі може бути визнана недійсною у разі виявлення за скаргою порушень установленого порядку проведення процедури закупівлі, які впливають на об'єктивність визначення переможця процедури закупівлі або призводять до дискримінації учасників.

Позивачем не доведено та не підтверджено відповідними доказами про те , що Служба автомобільних доріг у Волинській області при проведенні процедури закупівлі за державні кошти 05.05.2008р. допустила порушення порядку закупівлі встановленого Тимчасовим положенням, які вплинули на об'єктивність визначення переможця процедури і тягнуть за собою визнання таких торгів недійсними.

Проведеною перевіркою КРУ у Волинській області по даній закупівлі також таких обставин не встановлено.

Разом з тим, 24.07.2008р. Служба автомобільних доріг у Волинській області та ПП "Рембуд-плюс" угодою № 03.1/50 розірвали договір підряду № 03.1/36 від 16.05.2008р. на виконання робіт по реконструкції автомобільної дороги державного значення Київ-Ковель-Ягодин ( на Люблін) на ділянці 482+100-487+500 ( 1-й пусковий комплекс).

Під час провадження у справі Службою автомобільних доріг Волинській області 25.07.2008р. було проведено засідання тендерного комітету щодо визначення та організації проведення процедури закупівлі об'єктів реконструкції автомобільної дороги державного значення Київ-Ковель-Ягодин ( на Люблін).

Посилаючись на необхідність прискорення виконання робіт, які визначені нормативно - правовими актами, як нагальну потребу у зв'язку з особливими економічними та соціальними обставинами , відповідно до протоколу №26 комісія вирішила підготувати перелік необхідних документів та направити їх до Мінекономіки для отримання погодження на здійснення процедури закупівлі у одного учасника.

Такий дозвіл Міністерство економіки України надало ( лист-погодження

№ 866 від 22.08.2008р.) і за результатами проведеної процедури закупівлі у одного учасника на роботи по лоту-2 укладено договір підряду №03.1/51 з ДП "Автобан - Україна".

За таких обставин , в частині позову про визнання недійсними та зобов’язання Служби автомобільних доріг у Волинській області розпочати нову процедуру закупівлі по лоту 2 – реконструкція автомобільної дороги Київ – Ковель – Ягодин (Люблін) на ділянці км 482 + 100 - -487 + 500 (1-й пусковий комплекс, км 484 + 800 –487 + 500, допродаж залишку після коригування проектно – кошторисної документації) відсутній предмет спору.

Згідно п.1-1 ст.80 Господарського процесуального кодексу України у разі, коли відсутній предмет спору, господарський суд припиняє провадження у справі.

На підставі зібраних доказів у справі встановлено про відсутність порушень процедури закупівлі проведеної замовником – Службою автомобільних доріг у волинській області, результатом якої з переможцем тендеру 16.05.2008р. було укладено договір .

Керуючись Тимчасовим положенням „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” № 274 від 22.03.2008р., ст. 33, 34, 43,п.1-1 ст.80, 82-85 Господарського процесуального кодексу України,господарський суд -

вирішив:

1. В позові про визнання результатів процедури закупівлі робіт за державні кошти по реконструкції автомобільної дороги державного значення Київ –Ковель–Ягодин (Люблін): лот 1 –реконструкція автомобільної дороги Київ –Ковель –Ягодин (Люблін) на ділянці км 482 + 100 –км 487 + 500 (2-й пусковий комплекс, км 482 + 100 –484 + 800) відмовити.

2.Провадження у справі в частині визнання результатів процедури закупівлі робіт за державні кошти по реконструкції автомобільної дороги державного значення Київ – Ковель – Ягодин (Люблін): лот 2 – реконструкція автомобільної дороги Київ – Ковель – Ягодин (Люблін) на ділянці км 482 + 100 - -487 + 500 (1-й пусковий комплекс, км 484 + 800 –487 + 500, допродаж залишку після коригування проектно – кошторисної документації) припинити.

Суддя                                                    В.М.Дем'як