ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД
вул.Б.Хмельницького,44-Б
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ
УКРАЇНИ

справа
№  11/83

07.10.08

За
позовом

1)
ОСОБА_1 2) ОСОБА_2 3) Товариства з обмеженою відповідальністю
"ОККОС-СЕРВІС"

до

Відкритого
акціонерного товариства "5-й експедиційний загін підводних та
гідротехнічних робіт"

Третя
особа

Державна
комісія з цінних паперів та фондового ринку

про

визнання
недійсним рішень загальних зборів акціонерів

Представники
сторін:

від
позивача-1

ОСОБА_3
-представник

від
позивача-2

не
з'явились

від
позивача-3

Луговська
В.В. -представник

від
відповідача

Грибков
М.Є. -представник

від
третьої особи

Васильківська
В.Є. -представник

В судовому засіданні 07.10.2008, на
підставі ч.2 ст. 85 ГПК України, за згодою представників сторін, було оголошено
вступну та резолютивну частини рішення.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

На
розгляд Господарського суду міста Києва передані позовні вимоги ОСОБА_1
-акціонера Відкритого акціонерного товариства "5-й експедиційний загін
підводних та гідротехнічних робіт" про визнання недійсним рішення
загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "5-й
експедиційний загін підводних та гідротехнічних робіт", проведених
22.07.2008 - 28.07.2008, які оформлені Протоколом № 9 від 28.07.2008.

Крім
того, до Господарського суду міста Києва надійшли позовні заяви ОСОБА_2 до
Відкритого акціонерного товариства "5-й експедиційний загін підводних та
гідротехнічних робіт" про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів
відповідача, оформлених Протоколом № 9 від 28.07.2008 та Товариства з обмеженою
відповідальністю "ОККОС-СЕРВІС" до Відкритого акціонерного товариства
"5-й експедиційний загін підводних та гідротехнічних робіт" про
визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів відповідача, оформлених
Протоколом № 9 від 28.07.2008.

Ухвалою
Господарського суду міста Києва від 12.08.2008 з урахуванням того що, у
позовних заявах поєднанні однорідні позовні заяви різних  позивачів до одного й того самого відповідача
об'єднано позовні заяви ОСОБА_2, ОСОБА_1 та Товариства з обмеженою
відповідальністю "ОККОС-СЕРВІС" для спільного розгляду і вирішення у
межах справи № 11/83 та залучено до участі у справі Державну комісію з цінних
паперів та фондового ринку третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на
предмет спору, на стороні відповідача.

В
подальшому позивачі уточнили позовні вимоги та просять суд визнати недійсними
рішення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства
"5-й експедиційний загін підводних та гідротехнічних робіт",
проведених у період з 22.07.2008 по 28.07.2008, та оформлених Протоколом № 9
від 22-25 липня 2008 року, 28 липня 2008 р. та Протоколом без номеру від 22-25
липня 2008 року, 28 липня 2008 р.

Позовні
вимоги мотивовані тим, що загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного
товариства "5-й експедиційний загін підводних та гідротехнічних
робіт" в порушення вимог ст. 41 Закону України “Про господарські
товариства” були проведені за відсутності кворуму. Крім того, використовуючи
рішення суду, яке не вступило в законну силу, правління відповідача відкрило
загальні збори акціонерів 25.07.2008 на підставі списку реєстрації акціонерів
від 22.07.2008 та розгляд питань денних перенесла на 28.07.2008.

Відповідач
проти позовних вимог заперечує, та вказує, що загальні збори акціонерів
Відкритого акціонерного товариства "5-й експедиційний загін підводних та
гідротехнічних робіт" не проводились з 2002 року з причин блокування їх
мажоритарними акціонерами, які є позивачами у даній справі. У відзиві на позови
відповідач не заперечує, що рішення Господарського суду міста Києва від
25.07.2008 у справі № 8/167, яким було припинено правомочність мажоритарних
акціонерів Товариства з обмеженою відповідальністю "ОККОС-СЕРВІС" та
ОСОБА_1 на участь у загальних зборах акціонерів відповідача у період з
22.07.2008 по 25.07.2008, станом на період проведення загальних зборів
акціонерів не набрало законної сили.

Представником
відповідача було заявлено клопотання про зупинення провадження у справі до
вирішення пов'язаної з нею іншої справи № 8/167 у зв'язку з тим, що на даний
час провадження у вказаній справі триває на стадії касаційного провадження.

Представником
позивача надано суду належним чином засвідчену копію постанови Київського
апеляційного господарського суду від 04.09.2008 у справі № 8/167, якою рішення
Господарського суду міста Києва від 25.07.2008 у справі № 8/167 скасовано
повністю та припинено провадження у справі.

Відповідно
до ч. 3 ст. 105 Господарського процесуального кодексу України постанова
апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Доказів
прийняття Вищим господарським судом України касаційної скарги на постанову
Київського апеляційного господарського суду від 04.09.2008 у справі № 8/167
суду не надано.

Згідно
вимог статті 79 Господарського процесуального кодексу України, господарський
суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до
вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом.

Суд,
заслухавши представників учасників судового процесу, дослідивши матеріали
справи, ухвалив заявлене відповідачем клопотання про зупинення провадження у
справі № 11/83 відхилити, оскільки постанова Київського апеляційного
господарського суду від 04.09.2008 у справі № 8/167 набрала законної сили та
суду не надано доказів, що в даний час справа № 8/167 розглядається іншим
судом.

Третя
особа у письмових поясненнях позов позовні вимоги підтримує та вказує, що
загальні збори Відкритого акціонерного товариства "5-й експедиційний загін
підводних та гідротехнічних робіт" проведені правлінням відповідача
22.07.2008-25.07.2008 та 28.07.2008 були проведені з порушенням вимог Закону
України “Про господарські товариства” під час їх скликання та проведення.

Дослідивши
матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи,
суд

В С Т А Н О В И В:

Позивачі,
як акціонери відповідача, отримали повідомлення Правління Відкритого
акціонерного товариства "5-й експедиційний загін підводних та
гідротехнічних робіт" про проведення у період з 22.07.2008 по 25.07.2008
загальних зборів акціонерів відповідача з наступним порядком денним:

1.          Звіт правління АТ "5-й
ЕЗПГР" "Про результати роботи за 2007 рік".

2.          Звіт Ревізійної комісії за 2007 рік.

3.          Затвердження Статуту у нової
редакції.

4.          Обрання членів Правління АТ "5-й
ЕЗПГР".

5.          Обрання членів Ревізійної комісії АТ
"5-й ЕЗПГР".

6.          Збільшення Статутного фонду
Товариства шляхом додаткового випуску акцій.

7.          Про ліквідацію представництва в
Білорусії.

8.          Припинення ВАТ "5-й ЕЗПГР"
шляхом його реорганізації (перетворення) у товариство з обмеженою
відповідальністю (без зміни розміру статутного фонду).

В
повідомленнях зазначалось, що реєстрація акціонерів буде здійснюватись з 13-30
до 13-45 за місцем проведення зборів.

Згідно
зі Списком реєстрації акціонерів, які брали участь у зборах 22.07.2008,
реєстрацію акціонерів відповідача проводило правління. Для участі у загальних
зборах акціонерів зареєструвалось 6 осіб, які у сукупності володіють 29 756
голосами.

Згідно
Протоколу № 9 загальних зборів акціонерного товариства відкритого типу
"5-й експедиційний загін підводних та гідротехнічних робіт" від 22-25
липня 2008 року, 28 липня 2008 року відбулись загальні збори акціонерів Відкритого
акціонерного товариства "5-й експедиційний загін підводних та
гідротехнічних робіт".

Позивач-1
та позивач-3, які є акціонерами відповідача, участі у цих зборах не приймали.

Як
вбачається з Протоколу Загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства
"5-й експедиційний загін підводних та гідротехнічних робіт" станом на
14-00 22.07.2008 та на 11-00 25.07.2008 зареєструвались для участі у загальних
зборах  акціонери у кількості 6 осіб, які
у сукупності володіють  29 756 голосами,
що становить 50,64% від загальної кількості голосів відповідно до реєстру
акціонерів станом на 22.07.2008.

Також
у Протоколі зазначено, що оголошення результатів реєстрації щодо наявності
кворуму на загальних зборах, з урахуванням судового рішення, прийнятого у
справі № 8/167, перенесено на 15-00 25.07.2008.

Станом
на 11-00 25.07.2008, з урахуванням судового рішення, прийнятого у справі №8/167
зареєструвались акціонери у кількості 6 осіб, які у сукупності володіють  29 756 голосами, що становить 87,66%.

На
засіданні Правління Відкритого акціонерного товариства "5-й експедиційний
загін підводних та гідротехнічних робіт", оформленому Протоколом № 74 від
21.07.2008, було вирішено  у разі
відсутності кворуму за результатами після реєстрації акціонерів 22.07.2008
продовжити термін реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах
акціонерів товариства до 11 години 25.07.2008, доручити голові Правління Шарову
В.В. персонально (шляхом надіслання телеграм) повідомити відсутніх на
реєстрації акціонерів про продовження терміну реєстрації.

Відповідно
до абз. 3 ч. 5 ст. 159 ЦК України порядок скликання і проведення загальних
зборів, а також умови скликання і проведення позачергових зборів та
повідомлення акціонерів встановлюються статутом товариства і законом.

Згідно
з п. 10.3 Статуту Відкритого акціонерного товариства "5-й експедиційний
загін підводних та гідротехнічних робіт" порядок проведення загальних
зборів регулюється чинним законодавством, цим Статутом та Положенням про
проведення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства
"5-й експедиційний загін підводних та гідротехнічних робіт".

Відповідно
до положень ст. 41 Закону України “Про господарські товариства”  вищим органом акціонерного товариства є
загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі
акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Брати
участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих
органів, які не є акціонерами. Акціонери (їх представники), які беруть участь у
загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний
учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у
загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення
загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на
підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та
секретарем зборів.

Реєстрація
акціонерів - власників акцій на пред'явника здійснюється на підставі
пред'явлення ними цих акцій (сертифікатів акцій) або виписок з рахунку у цінних
паперах. Право участі у загальних зборах акціонерів мають особи, які є
власниками акцій на день проведення загальних зборів (крім випадку проведення
установчих зборів).

Акціонери,
які володіють у сукупності більш як 10 відсотками голосів, та/або Державна
комісія з цінних паперів та фондового ринку можуть призначати своїх
представників для контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних
зборах, про що вони до початку реєстрації письмово повідомляють виконавчий
орган акціонерного товариства.

Загальні
збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають
відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів (ч. 8 ст. 41
Закону України “Про господарські товариства”).

В Протоколі
загальних зборів акціонерів від 22-25 липня 2008 року та 28 липня 2008 року
зафіксовано виступ акціонера ОСОБА_2: «Рішення суду про припинення
корпоративних правовідносин в частині права участі в загальних зборах ТОВ
«ОККОС-СЕРВІС» та фізичної особи ОСОБА_1 на участь в загальних зборах
акціонерів не вступило в законну силу. В зв 'язку з цим при підрахунку голосів
акціонерів для підрахунку кворуму на зборах ми не маємо права виключати голоси
ТОВ «ОККОС-СЕРВІС»та фізичної особи ОСОБА_1, загальна кількість яких становить
42% від загальної кількості акцій.

Кворум
для проведення загальних зборів акціонерів відсутній. По цій причині проводити
загальні збори акціонерів не маємо права.»

Проте,
в порушення вимог ст. 41 Закону України “Про господарські товариства” -загальні
збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства "5-й експедиційний
загін підводних та гідротехнічних робіт" визнані правомочними без участі
акціонерів, що мають відповідно до статуту товариства більше як 60% голосів.

Положеннями
Закону України “Про господарські товариства”, Статуту Відкритого акціонерного
товариства "5-й експедиційний загін підводних та гідротехнічних
робіт" та Положенням про проведення загальних зборів акціонерів Відкритого
акціонерного товариства "5-й експедиційний загін підводних та
гідротехнічних робіт" не передбачена можливість встановлення іншого, ніж
60 відсотків, розміру кворуму або продовження терміну реєстрації акціонерів на
наступні дні при відсутності кворуму в передбачений день скликання загальних
зборів.

Таким
чином, загальні збори акціонерів, скликані на період з 22.07.2008 по
25.07.2008, проведені 28.07.2008, а реєстр акціонерів був складений станом на
22.07.2008, що є порушенням норм ст. 41 Закону України “Про господарські
товариства”.

Враховуючи
викладене, кворуму станом на 22.07.2008 - день реєстрації акціонерів не було.

З
19.08.2008 по 29.08.2008 робочою групою територіального управління Державної
комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві проводилась позапланова
перевірка провадження діяльності на ринку цінних паперів Відкритим акціонерним
товариством “5-й експедиційний загін підводних та гідротехнічних робіт” за
результатами якої виявлені порушення відповідачем вимог ст. 41 Закону України
“Про господарські товариства” та складено Акт від 29.08.2008.

Актом
Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 463-24-КУ про
правопорушення на ринку цінних паперів від 29.08.2008 встановлено порушення
Відкритим акціонерним товариством “5-й експедиційний загін підводних та
гідротехнічних робіт” вимог Закону України “Про господарські товариства” щодо
проведення загальних зборів акціонерів відповідача, зокрема порушення ст. 41
Закону України “Про господарські товариства” -реєстрація акціонерів для участі
у загальних зборах Відкритого акціонерного товариства "5-й експедиційний
загін підводних та гідротехнічних робіт" здійснена не у день проведення
загальних зборів, загальні збори визнані правомочними без участі акціонерів, що
мають відповідно до Статуту товариства більше як 60 відсотків голосів.

Державною
комісією з цінних паперів та фондового ринку 09.09.2008 винесено постанову №
416-КУ про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів на
Відкрите акціонерне товариство "5-й експедиційний загін підводних та
гідротехнічних робіт".

Таким
чином, Відкритим акціонерним товариством "5-й експедиційний загін
підводних та гідротехнічних робіт" загальні збори 22.07.2008-25.07.2008,
28.07.2008 проведені з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема Закону
України “Про господарські товариства”.

Відповідно
до п. 6.2 Статуту Відкритого акціонерного товариства "5-й експедиційний
загін підводних та гідротехнічних робіт" акціонери товариства мають право
брати участь в управління справами Товариства в порядку, визначеному Статутом;
брати участь у розподілі прибутку Товариства та одержувати його частку;
одержувати інформацію про діяльність Товариства; вийти в установленому порядку
з Товариства.

Згідно
зі ст. 10 Закону України “Про господарські товариства” учасники товариства
мають право:

а)
брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в
установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом;

б)
брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку
(дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці
кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку
виплати дивідендів;

в)
вийти в установленому порядку з товариства;

г)
одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство
зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про
його діяльність, протоколи зборів;

д)
здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства,
цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому
законом.

Учасники
можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими
документами товариства.

Згідно
положень п. 2.4 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України “Про
практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з
корпоративних відносин” від 28.12.2007 р. № 04-5/14  відповідно до частини восьмої статті 41,
частини першої статті 60 Закону України "Про господарські товариства"
у вирішенні питання про правомочність загальних зборів учасників (акціонерів)
господарських товариств господарським судам слід виходити з того, що незалежно
від положень статуту товариства щодо кворуму загальних зборів вони є
правомочними, якщо на них зареєструвалися учасники, які володіють у сукупності
більш як 60 відсотками голосів від загальної кількості голосів.

Відповідно
до п. 2.11 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України “Про
практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з
корпоративних відносин” від 28.12.2007 р. № 04-5/14 під час вирішення спорів
про визнання недійсними рішень загальних зборів недійсними суду слід
з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства
та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори
правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і
проведення загальних зборів. Зокрема, підставою недійсності рішень загальних
зборів є невідповідність рішення загальних зборів нормам чинного законодавства,
прийняття рішення неправомочними загальними зборами.

Проведення
загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "5-й
експедиційний загін підводних та гідротехнічних робіт" без наявності
кворуму та прийняття за результатами проведених загальних зборів рішення з
важливих питань діяльності відповідача, таких як, прийняття проекту статуту
відповідача у новій редакції, обрання правління, ревізійної комісії, збільшення
статутного капіталу є суттєвим порушенням прав та охоронюваних законом
інтересів позивачів.

За
таких обставин, суд дійшов висновку, що порушення відповідачем ст. 41 Закону
України “Про господарські товариства”, проведення загальних зборів акціонерів
без наявності кворуму, прийняття рішень неправомочними загальними зборами є
підставою для визнання недійсними рішень, прийнятих загальними зборами
акціонерів Відкритого акціонерного товариства "5-й експедиційний загін
підводних та гідротехнічних робіт" 22.07.2008 -25.07.2008, 28.07.2008.

Згідно
зі ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі
яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи
відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також
інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського
спору.

Відповідно
до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна
довести  ті  обставини,
на  які  вона посилається як на підставу своїх вимог і
заперечень.

Відповідачем
не надано жодних доказів на спростування обставин, викладених позивачем у
позовній заяві.

Враховуючи
те, що наявні у справі матеріали свідчать про обґрунтованість вимог позивача, а
відповідач в установленому порядку обставини, які повідомлені позивачем, не
спростував, то за таких обставин, позовні вимоги визнаються судом
обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно
до ст. 49 ГПК України судові витрати підлягають стягненню з відповідача на
користь позивачів.

Керуючись
ст.ст. 32, 33, 43, 44, 49, 82-85 ГПК України, Господарський суд міста Києва,
-

В И Р І Ш И В:

1.
Позовні вимоги задовольнити повністю.

2.
Визнати недійсними рішення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного
товариства "5-й експедиційний загін підводних та гідротехнічних
робіт" (04071, м. Київ, вул. Електриків, 4, ідентифікаційний код
14287672), проведених у період з 22.07.2008 по 28.07.2008, та оформлених
Протоколом № 9 від 22-25 липня 2008 року, 28 липня 2008 року та Протоколом без
номеру від 22-25 липня 2008 року, 28 липня 2008 року.

3.
Стягнути з Відкритого акціонерного товариства "5-й експедиційний загін
підводних та гідротехнічних робіт" (04071, м. Київ, вул. Електриків, 4,
ідентифікаційний код 14287672, р/р 0258 в Подільському від.
Промінвестбанку м. Києва, МФО 322197, або з будь-якого іншого рахунку,
виявленого під час виконавчого провадження) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1
державне мито у розмірі 85 (вісімдесят п'ять) грн. 00 коп., витрати на
інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у розмірі 118 (сто
вісімнадцять) грн. 00 коп.

4.
Стягнути з Відкритого акціонерного товариства "5-й експедиційний загін підводних
та гідротехнічних робіт" (04071, м. Київ, вул. Електриків, 4,
ідентифікаційний код 14287672, р/р 0258 в Подільському від.
Промінвестбанку м. Києва, МФО 322197, або з будь-якого іншого рахунку,
виявленого під час виконавчого провадження) на користь ОСОБА_2 (АДРЕСА_2)
державне мито у розмірі 85 (вісімдесят п'ять) грн. 00 коп., витрати на
інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у розмірі 118 (сто
вісімнадцять) грн. 00 коп.

5.
Стягнути з Відкритого акціонерного товариства "5-й експедиційний загін
підводних та гідротехнічних робіт" (04071, м. Київ, вул. Електриків, 4,
ідентифікаційний код 14287672, р/р 0258 в Подільському від.
Промінвестбанку м. Києва, МФО 322197, або з будь-якого іншого рахунку,
виявленого під час виконавчого провадження) на користь Товариства з обмеженою
відповідальністю "ОККОС-СЕРВІС" (03124, м. Київ, вул. М.Василенка,
7-А; ідентифікаційний код 31283337, р/р 106 в АКБ
"Правекс-Банк" м. Києва, МФО 321983) державне мито у розмірі 85
(вісімдесят п'ять) грн. 00 коп., витрати на інформаційно-технічне забезпечення
судового процесу у розмірі 118 (сто вісімнадцять) грн. 00 коп.

Видати накази після набрання рішенням
законної сили.

Рішення
набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його  підписання, оформленого відповідно до ст. 84
ГПК України, та може бути оскаржене в порядку та у строки, визначені ГПК
України.

Суддя
Ю.М.
Смирнова

Дата підписання рішення: 30.10.2008