ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.06.2008
Справа № К39/57-08

Дніпропетровський
апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді   Стрелець Т. Г. (доповідача),

суддів:
Головка В.Г., Логвиненка А.О.,

при
секретарі судового засідання: Ревковій
Г.О.,

Представники сторін:

від
позивача: ОСОБА_3.,
представник, довіреність ВКС № 550498
від 09.01.08; ОСОБА_4. директор ТОВ "Магія Смаку", паспорт
НОМЕР_1 від 26.11.96;

від
відповідача:
ОСОБА_5., представник, довіреність ВЕЕ № 764233
від 05.03.07; ОСОБА_1 , паспорт НОМЕР_2
від 18.11.97;

від
третьої особи:  Граділенко С.А. представник, довіреність №
328  від 11.12.07;

розглянувши
у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 м. Дніпропетровськ на
рішення господарського суду Дніпропетровської області від 28.03.08р. у справі №
К39/57-08

за
позовом ОСОБА_2, м.
Дніпропетровськ (АДРЕСА_1)

до ОСОБА_1, м. Дніпропетровськ
(АДРЕСА_2)

третя
особа: Товариство з
обмеженою відповідальністю "Магія Смаку" м. Дніпропетровськ (49112,
м. Дніпропетровськ, вул. Курсантська, 1-К)

про визнання права власності на частку у
статутному фонді товариства

ВСТАНОВИВ:

Рішенням
господарського суду Дніпропетровської області від 28.03.2008 року (суддя
Ліпинський О. В.) задоволено позов та визнано за ОСОБА_2, м. Дніпропетровськ
право власності на частку у статутному фонді Товариства з обмеженою
відповідальністю «Магія Смаку», в розмірі 100%, статутного фонду, що становить
500 000 грн. 00 коп.

Не
погодившись з вказаним рішенням, відповідач-ОСОБА_1, м. Дніпропетровськ
звернувся з апеляційною скаргою в якій просить суд апеляційної інстанції
рішення господарського суду Дніпропетровської області від 28.03.2008р. про
визнання за ОСОБА_2 права власності на частку у статутному фонді Товариства з
обмеженою відповідальністю «Магія Смаку»в розмірі 100% статутного фонду, що
становить 500 000 грн. 00 коп., скасувати повністю та постановити нове рішення,
яким в позові відмовити.

На
думку скаржника рішення суду першої інстанції не відповідає вимогам чинного
законодавства, що регулює питання корпоративних прав, зазначене рішення
прийнято з порушенням матеріального та процесуального права.

Ухвалою
від 07.05.2008р. прийнято апеляційну скаргу до розгляду, розгляд справи
призначено у судовому засіданні на 28.05.2008р. на 12 год. 40 хв.

У
судовому засіданні 28.05.2008р. оголошено перерву до 12 год. 20 хв.
09.06.2008р.

Ухвалою
від 09.06.2008р. розгляд справи відкладений до 12 год. 00 хв.

Позивач
надав відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначив, що апеляційну скаргу
вважає необґрунтованою та безпідставною, а рішення господарського суду
Дніпропетровської області від 28.03.2008р. законним, просить  рішення суду залишити без змін, а апеляційну
скаргу без задоволення.

Третя
особа у відзиві на позовну заяву підтримала позицію позивача, вважає висновки
відповідача викладені в апеляційній скарзі необґрунтованими, та такими, що не
відповідають дійсним обставинам справи. просить
рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

В
судовому засіданні 18.06.2008р. за згодою представників сторін оголошено
вступну та резолютивну частини постанови.

Заслухавши
доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін, обговоривши доводи
апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність
юридичної оцінки встановлених фактичних обставини справи, застосування
господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права
при прийнятті ним рішення, колегія суддів приходить до висновку про те, що
апеляційна   скарга не підлягає
задоволенню, враховуючи наступне.

15.11.2004р.
на загальних зборах засновників було створено товариство з обмеженою
відповідальністю “Магія Смаку”. Відповідно до протоколу загальних зборів
засновників від 15.11.2004р. № 1 засновниками виступили ОСОБА_1 (надалі
Відповідач) та ОСОБА_2 (надалі Позивач).

Розмір
статутного фонду відповідно до затвердженого на загальних зборах статуту ТОВ
“Магія Смаку” склав 50 000 грн. Засновниками було вирішено сформувати статутний
фонд ТОВ “Магія Смаку” майновими внесками.

Відповідачем
було здійснено майновий внесок до статутного фонду: млин для помолу спецій та
пряностей для харчового виробництва, тип RUD-10/003-S, серійний номер-84,
фірма-виробник EP SPOMAX S. A., Польща, вартістю 25 000,00 грн.; позивачем було
здійснено майновий внесок до статутного фонду: масажор-мішалка МПА-130 для
м'ясопереробного виробництва, тип -130, серійний номер 432, фірма-виробник RUHLE,
Німеччина, вартістю 25 000,00 грн.

Частка
відповідача у статутному фонді ТОВ “Магія Смаку” склала 50%, частка позивача у
статутному фонді ТОВ “Магія Смаку” склала 50%.

16.11.2004
року статут ТОВ “Магія Смаку” був зареєстрований виконавчим комітетом Дніпропетровської
міської ради (номер запису 1 004459).

21.09.2005
року відбулися загальні збори учасників ТОВ “Магія Смаку”. Згідно протоколу від
21.09.2005р. № 1/09 на порядок денний було винесено три питання:

-          про зміну порядку формування
статутного фонду ТОВ “Магія Смаку”;

-          про збільшення статутного фонду ТОВ
“Магія Смаку”;

-          про внесення змін до Статуту ТОВ
“Магія Смаку”та проведення державної реєстрації цих змін.

З
першого питання порядку денного було прийнято рішення про зміну порядку
формування статутного фонду ТОВ “Магія Смаку” шляхом заміни майнових внесків
учасників грошовими коштами без зміни розміру статутного фонду ТОВ “Магія
Смаку” після чого порядок формування статутного фонду повинен був стати наступним:
-ОСОБА_2 вносить до статутного фонду ТОВ “Магія Смаку” грошові кошти у сумі 25
000,00 грн., що складає 50% загального розміру статутного фонду ТОВ “Магія
Смаку”; ОСОБА_1 вносить до статутного фонду ТОВ “Магія Смаку” грошові кошти у
сумі 25 000,00 грн., що складає 50% загального розміру статутного фонду ТОВ
“Магія Смаку”. Доручено бухгалтеру ОСОБА_6 негайно після державної реєстрації
змін до статуту провести заміну порядку формування статутного фонду.

З
другого питання одностайно було прийнято рішення з урахування сформованого
статутного фонду ТОВ “Магія Смаку” довнести до статутного фонду негайно після
державної реєстрації змін ОСОБА_2 грошовими коштами 125 000,00 грн. та майном,
а саме: вантажний автомобіль марки Daimler benz 614D, 1997 року випуску, номер
шасі (кузова) НОМЕР_3, оцінений учасниками ТОВ “Магія Смаку” за взаємною згодою
у 100 000,00 грн. Загальна сума внеску 225 000,00 грн. ОСОБА_1 грошові кошти у
сумі 225 000,00 грн.

Після
довнесення учасниками вказаних часток розмір статутного фонду ТОВ “Магія Смаку”
повинен становити 500 000,00 грн. та розподілений між учасниками наступним
чином:

-          позивача -250 000,00 грн., що складає
50% загального розміру статутного фонду ТОВ “Магія Смаку”;

-          відповідач  -250 000,00 грн., що складає 50% загального
розміру статутного фонду ТОВ “Магія Смаку”.

По
третьому питанню за результатами голосування одностайно було прийнято рішення
внести зміни до статут ТОВ “Магія Смаку” шляхом викладення його в новій
редакції та доручити проведення державної реєстрації змін в установчі документи
ОСОБА_7.

30
вересня 2005 року виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради було
проведено державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ “Магія
Смаку”(номер запису 1 00 4459).

Наказом
директора ТОВ “Магія Смаку” від 01.11.2005р. № 20/2, з метою здійснення
виробничої діяльності на підставі статуту в новій редакції від 30.09.2005р.
були виведені з експлуатації основні засоби масажор-мішалка МПА-130 для
м'ясопереробного виробництва та млин для помолу спецій шляхом повернення
засновникам підприємства ОСОБА_2 та ОСОБА_1

Відповідно
до наданої позивачем бухгалтерської довідки про зміну статутного фонду за
жовтень 2005р. по ТОВ “Магія Смаку” на підставі протоколу загальних зборів
учасників від 21.09.2005р. про виведення основних засобів зі статутного фонду у
зв'язку з виробничою необхідністю (млину для помолу спецій та пряностей и
масажора-мішалки для м'ясопереробного виробництва) шляхом повернення їх
засновникам в жовтні 2005 року по бухгалтерському та податковому обліку
проведені усі відповідні проводки -операція № 41667 від 01.10.2005р. Основні
засоби списані з рахунку 104 “Машини та обладнання”. Початкова сума складає 50
000,00 грн. знос основних засобів на суму 4 166,60 грн. списаний з рахунку 131
“Знос основних засобів”. Передані основні засоби в якості розрахунку
заборгованості перед засновниками по рахунку 672 “Розрахунки по іншим
виплатам”, нараховані та сплачені до бюджету податкові зобов'язання з ПДВ в
сумі 8 333,33 грн. Інші витрати та доходи від списання необоротних активів
закриті по рахунку 793 “Фінансовий результат від звичайної діяльності”.
Відображено в обліку зміни статутного фонду по рахунку 40 “Статутний капітал”
після набрання чинності статутом у новій редакції від 30.09.2005 року.

01.10.2005р.
був складений акт приймання-переміщення (внутрішнього переміщення) основних
засобів на підставі протоколу зборів засновників № 1/09 від 21.09.2005 про
передачу від ТОВ “Магія Смаку” засновнику ОСОБА_1 млину для помолу спецій та
пряностей для харчового виробництва тип MRS-1 серійний номер № 123. Зазначений
млин був фактично повернутий ОСОБА_1, але Відповідач відмовився від підписання
акту приймання-переміщення (внутрішнього переміщення) основних засобів від
01.10.2005р., про що 01.10.2005р. був складений акт, підписаний головним
бухгалтером ТОВ “Магія Смаку” ОСОБА_8 та водієм ОСОБА_9.

Таким
чином, станом на 01.10.2005р. майновий внесок ОСОБА_1 (млин для помолу спецій
та пряностей для харчового виробництва, тип RUD-10/003-S, серійний номер-84,
фірма-виробник EP SPOMAX S. A., Польща) був повернутий. Отже, вклад ОСОБА_1 до
статутного фонду ТОВ “Магія Смаку” склав 0%.

Після
державної реєстрації змін до установчих документів 30.09.2005р. відповідач не
виконав рішення, прийняте на загальних зборах учасників 21.09.2005р. та не вніс
грошові кошти до статутного фонду ТОВ “Магія Смаку”.

01.11.2005р.
ТОВ “Магія Смаку” листом № 42 звернулося до відповідача з вимогою виконати
рішення загальних зборів учасників від 21.09.2005р. та внести до статутного
фонду грошові кошти шляхом оплати їх до каси підприємства. Зазначене
підтверджується листом від 01.11.2005р. № 42 та описом вкладення до цінного
листа від 01.11.2005р, які приєднані до матеріалів справи (а. с. 38-40),
оглянуті судом першої інстанції та колегію суддів апеляційної інстанції.

Позивачем
до статутного фонду ТОВ „Магія Смаку” було внесено грошові кошти у сумі 400
000,00 грн., що підтверджується квитанцією до прибуткового касового ордеру № 1
від 30.09.2005р. (а. с. 30), бухгалтерською довідкою про зміну статутного фонду
за жовтень по ТОВ “Магія Смаку” (а. с. 34). Також, позивачем було здійснено
майновий внесок до статутного фонду ТОВ “Магія Смаку” у вигляді вантажного
автомобіля марки Daimler benz 614D, 1997 року випуску, номер шасі (кузова)
НОМЕР_3, оцінений учасниками ТОВ “Магія Смаку” за взаємною згодою у 100 000,00
грн., що підтверджується свідоцтвом про реєстрацію транспортного засобу ХОС
№269091 (а. с. 32).

Як
зазначив місцевий господарський суд в оскаржуваному рішенні, вимога ТОВ „Магія
Смаку” була залишена відповідачем без розгляду та відповіді, в зв'язку з чим на
момент вирішення справи в суді, вклад відповідача до статутного фонду ТОВ
“Магія Смаку”складає 0%; статутний фонд ТОВ “Магія Смаку” у повному обсязі
сформований за рахунок грошових коштів та майна, належних ОСОБА_2

При
детальному дослідженні матеріалів справи, колегія суддів погоджується з
встановленими фактами викладеними в рішенні суду першої інстанції.

Проведений
аналіз норм чинного законодавства колегією суддів підтверджує обґрунтованість висновків
місцевого господарського суду стосовно обставин справи.

Відповідно
до ч. 1 ст. 144 Цивільного кодексу України статутний капітал товариства з
обмеженою відповідальністю складається з вартості вкладів його учасників.
Частиною другою зазначеної статті встановлено, що не допускається звільнення
учасника товариства з обмеженою відповідальністю від обов'язку внесення вкладу
до статутного капіталу товариства.

Згідно
ч. 1 ст. 117 ЦК України, ст.11 Закону України “Про господарські
товариства”  учасники господарського
товариства зобов'язані додержуватися установчого документа товариства та
виконувати рішення загальних зборів, виконувати свої зобов'язання перед
товариством, у тому числі ті, що пов'язані з майновою участю, а також робити
вклади у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені установчими
документами.

Відповідно
до ст. 79 ГК України, ст. 113, 140 ЦК України господарськими товариствами
визнаються підприємства або інші суб'єкти господарювання, створені юридичними
особами та/або громадянами шляхом об'єднання їх майна і участі в
підприємницькій діяльності товариства з метою одержання прибутку. У випадках,
передбачених ГК України, господарське товариство може діяти у складі одного
учасника.

Відповідно
до п. 9.6.2 Закону України “Про податок з доходів фізичних осіб” придбанням
інвестиційного активу вважаються також операції з внесення платником податку
коштів або майна до статутного фонду юридичної особи - резидента в обмін на
емітовані ним корпоративні права. Під інвестиційним активом у зазначеному законі
розуміються пакет цінних паперів чи корпоративні права, виражені в інших, ніж
цінні папери, формах, випущені одним емітентом, а також банківські метали,
придбані у банку, незалежно від місця їх подальшого продажу.

Право
на частку є зустрічним наданням, яке отримує учасник від товариства при
внесенні вкладу до статутного капіталу товариства, та згідно із ст. 13 Закону
України "Про господарські товариства" підлягає грошовій оцінці.

У
відповідності до ст. 177 ЦК України об'єктами цивільних прав є речі, у тому
числі гроші та цінні папери, інше майно, майнові права, результати робіт,
послуги, результати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а також
інші матеріальні і нематеріальні блага.

Частиною
1 ст. 190 ЦК України встановлено, що майном як особливим об'єктом вважаються
окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов'язки.

Таким
чином, частка у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю є
неспоживною річчю, визначеною індивідуальними ознаками, та може бути об'єктом права
власності.

Відповідно
до ст. 328 ЦК України право власності набувається на підставах, що не
заборонені законом, зокрема із правочинів. Право власності вважається набутим
правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття
права власності не встановлена судом.

Згідно
ч.1 ст. 202 ЦК України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або
припинення цивільних прав та обов'язків.

З
огляду на викладене, колегія суддів вважає правомірним обґрунтованим висновок
суду першої інстанції, що внесення ОСОБА_2 до статутного фонду ТОВ “Магія
Смаку”власного майна (грошових коштів та транспортного засобу) на загальну суму
500000 грн., що в підсумку склало 100% розміру статутного фонду, є правочином,
на підставі якого ОСОБА_2 набув право власності на частку у статутному фонді
ТОВ “Магія Смаку”в розмірі 100% статутного фонду.

Твердження
відповідача щодо внесення 400 000 грн. до каси ТОВ “Магія Смаку” були
спростовані викликаними в судове засідання по клопотанню відповідача
працівниками товариства  ОСОБА_8 та
директором ОСОБА_4.

Відповідач
в апеляційній скарзі звертає увагу суду, що він неодноразово намагався
переконати господарський суд у необхідності призначення судово-бухгалтерської
експертизи. місцевого господарського суду.

Колегія
суду  не задовольняє клопотання
відповідача щодо призначення у справі судової фінансово-економічної
експертизи  з наступних підстав.

Відповідно
до вимог ст. 41 ГПК України господарський суд призначає судову експертизу для
розсунення питань, що виникають при вирішення господарського спору  та потребують спеціальних знань. Висновки
судової експертизи згідно ст. 32 ГПК України є засобами доказування існування
обставин які мають значення для вирішення спору. При цьому ст. 34 ГПК України
визначає, що господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для
справи.

Господарським
судом доведена необґрунтованість проведення судово-бухгалтерської експертизи, а
колегія суддів погоджується з викладеним висновком, який полягає в тому, що
повернення частки учасника в майні товариства в зв'язку з його виходом з
товариства, та визначення розміру цієї частки не є предметом спору по даній
справі, враховуючи те, що наявними в матеріалах справи доказами в повній та
достатній мірі підтверджуються обставини, які мають значення для вирішення
даного спору, зокрема обставини щодо формування статутного фонду ТОВ „Магія
Смаку”, суд також не убачає підстав для призначення судової експертизи для
роз'яснення даного питання..

З
огляду на встановлені судом першої та апеляційної інстанцій обставини,
дослідження наявних матеріалів справи та аналіз норм чинного законодавства
колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку
про наявність підстав для задоволення позовних вимог ОСОБА_2, м.
Дніпропетровськ, в зв'язку з чим передбачені ст. 104 Господарського
процесуального кодексу України підстави для його скасування відсутні.

Керуючись
ст. ст. 101-103, 105 Господарського процесуального кодексу  України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну
скаргу ОСОБА_1 м. Дніпропетровськ на рішення господарського суду
Дніпропетровської області від 28.03.08р. у справі № К39/57-08 залишити без
задоволення, а рішення господарського суду Дніпропетровської області залишити
без змін.

Постанова
набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову
апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого
господарського суд України протягом одного місяця з дня набрання постановою
апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий
суддя

Т. Г.
Стрелець

СуддяВ.
Г. Головко

Суддя

А. О.
Логвиненко