СУД
Постанова

Іменем України

9
червня 2008 року

Справа
№ 5020-2/123

Севастопольський
апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого
судді                                                  Гонтаря
В.І.,

суддів                                                                      Борисової
Ю.В.,

Гоголя Ю.М.,

за участю
представників сторін:

представник
позивача - ОСОБА_2, довіреність №
55   від 14.01.08 - ОСОБА_1;

представник
позивача - ОСОБА_3, довіреність №
257   від 04.02.08 - ОСОБА_1;

представник
відповідача - Дубовіс Олексій Борисович, довіреність №  б/н
від 22.01.08 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Холдінг
"Южний";

розглянувши
апеляційну скаргу
ОСОБА_1 на рішення господарського суду міста Севастополя (суддя Шевчук Н.Г.)
від 13.05.2008 у справі № 5020-2/123

за
позовом           ОСОБА_1 (АДРЕСА_1)

до           Товариства з
обмеженою відповідальністю "Холдінг "Южний" (вул. Правди, 24,
Севастополь, 99014)

про
визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою
відповідальністю "Холдінг "Южний", викладеного у протоколі від
15.10.2007.

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до господарського
суду міста Севастополя з позовною заявою до товариства з обмеженою відповідальністю
"Холдінг "Южний" про визнання недійсним рішення загальних зборів
учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Холдінг
"Южний", викладеного у протоколі зборів учасників від 15.10.2007.

Спір виник у зв'язку з прийняттям
загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю
"Холдінг "Южний" рішення, яке, на думку позивача, є недійсним та
таким, що порушує його права.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що
позивача не було належним чином повідомлено про проведення позачергових
загальних зборів господарського товариства.

Представник відповідача проти
задоволення заявлених позовних вимог заперечує та обґрунтовує свою позицію тим,
що про загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю
"Холдінг "Южний" позивач був повідомлений належним чином у
відповідності до вимог статті 61 Закону України "Про господарські
товариства".

Рішенням господарського
суду міста Севастополя від 13.05.2008 (суддя Шевчук Н.Г.) в позові відмовлено.

Не погодившись з вказаним судовим
актом, позивач звернувся до апеляційного господарського суду з апеляційною
скаргою в якій просить рішення господарського суду скасувати, посилаючись на
порушення господарським судом норм матеріального та процесуального права.

Розглянувши матеріали справи повторно
в порядку статті 101 Господарського процесуального кодексу України, судова
колегія вважає,  що позовні вимоги
підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Так, суд першої інстанції встановив,
що позивач - ОСОБА_1, є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю
"Холдинг "Южний". При цьому відповідно до пункту 1 частини 1
статті 116 Цивільного кодексу України, абзацу 2 частині 1 статті 88
Господарського кодексу України та пункту а) частини 1 статті 10 Закону України
"Про господарські товариства" від 19 вересня 1991 року № 1576-ХП,
учасники господарського товариства мають право брати участь в управлінні
справами товариства. Вказане право реалізується через участь учасника у загальних
зборах товариства.

Відповідно до підпункту 6.1.11
Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдинг
"Южний", позачергові збори учасників товариства можуть бути зібрані
за ініціативою голови товариства, директора, ревізійної комісії або одного з
учасників.

Зі змісту статті 61 Закону України
"Про господарські товариства" від 19 вересня 1991 року № 1576-ХП
вбачається, що позачергові збори учасників товариства скликаються головою
товариства, у разі наявності певних обставин, а також загальні збори повинні
скликатися на вимогу виконавчого органу товариства, або, відповідно до частини
4 статті 98 Цивільного кодексу України, на вимогу учасників товариства, що
володіють у сукупності не менш як 10 відсотками голосів.

Суд першої інстанції не встановлював
наявність повноважень на скликання загальних зборів у особи, яка підписала
Повідомлення про проведення позачергових зборів учасників Відкритого
акціонерного товариства "Холдинг "Южний" від 13.09.2007, а саме,
таких повноважень у ОСОБА_4. При цьому представник позивача звертав увагу суду
на те, що скликання загальних зборів відбулися неповноважною особою.

Відповідно до вимог частини 5 статті
61 Закону України "Про господарські товариства" від 19 вересня 1991
року № 1576-ХІІ про проведення загальних зборів товариства учасники
повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця
проведення зборів та порядку денного, крім того, повідомлення повинно бути
зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Спосіб
повідомлення учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдинг
"Южний" про час, місце проведення зборів і порядку денного Статутом
окремо не передбачений, тому таким способом необхідно вважати любий спосіб направлення
повідомлення, який би підтверджував надходження конкретного тексту повідомлення
на адресу учаснику. Крім того слід відмітити те, що обов'язок належним чином
повідомити про скликання загальних зборів покладається на ту особу, яка скликає
такі збори, а тому й обов'язок підтвердити те, чи були всі учасники належним
чином повідомленні про проведення загальних зборів покладається на цю особу.

Факт направлення повідомлення
учаснику Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдинг
"Южний" - ОСОБА_1 відповідач підтверджує наявністю такого
повідомлення та наявністю Акту про вручення Повідомлення про проведення
позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю
"Холдинг "Южний" призначених на 15 жовтня 2007 року о 10-00.

Але, на думку судової колегії
вказаний акт не може вважатися достатнім доказом у справі, так як він наданий
суду відповідачем і складений робітниками, що працюють у Товаристві з обмеженою
відповідальністю "Холдинг "Южний", тобто залежними від
відповідача особами. Крім того надані суду документи оформлені з порушенням
вимог ДСТУ 4163-2003 "Державна уніфікована система документації.
Уніфікована система організаційно-розпорядчої документації. Вимоги до
оформлення документів", а саме не мають вхідних та вихідних номерів обліку
документів, і, як слідство, не зареєстровані у реєстрах вхідних та вихідних
документах Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдинг
"Южний". Вказане ставить під сумнів те, що повідомлення про
проведення позачергових зборів та Акт про вручення повідомлення були оформленні
у той час, яким вони були датовані.

У даному випадку єдиним способом
визначення достовірності доказів, а саме, повідомлення про проведення загальних
зборів та Акту про вручення повідомлення, є проведення судової експертизи з
метою встановлення відповідності часу виготовлення та оформлення цих документів
часу їх датування. При цьому, судова колегія звертає увагу на той факт, що,
позивачем, під час розгляду справи в суді першої інстанції, було заявлено
клопотання про призначення вказаної судової експертизи, але господарський суд
вказуючи на те, що підстави проведення експертизи ґрунтуються на припущенні,
відмовив у цьому клопотанні. Чим підставив під сумнів вищевказані докази.

Відповідно до частини 3 статті 4-3
Господарського процесуального кодексу України господарський суд створює
сторонам та іншим особам, які беруть участь у справі, необхідні умови для
встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування
законодавства. Суд у відповідності з вимогами частини 1 статті 4 вирішує
господарські спори на підставі Конституції України, Закону України "Про
господарські суди", Господарського процесуального кодексу України, інших
законодавчих актів України, міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких
надана Верховною Радою України.

Крім того господарський суд згідно
частині 1 статті 43 Господарського процесуального кодексу України повинен
оцінювати докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на
всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин
справи в їх сукупності, керуючись законом. Однак при розгляді справи суд не
скористався вказаними нормами Господарського процесуального кодексу України та
не створив сторонам необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи
і правильного застосування законодавства, оцінив докази не ґрунтуючись на
всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин
справи в їх сукупності.

На підставі висловленого, судова
колегія вважає, що рішення господарського суду прийнято при неповно
встановлених обставинах справи, у зв'язку з чим воно підлягає скасуванню.

Керуючись статтями 101, 103, 104, 105
Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1
задовольнити.

Рішення господарського суду
міста Севастополя від 13.05.2008 у справі № 5020-2/123 скасувати.

Позов задовольнити.

Визнати недійсним рішення
загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю
"Холдинг "Южний" викладеного в протоколі зборів учасників від 15
жовтня 2007 року.

Стягнути з Товариства з
обмеженою відповідальністю "Холдінг "Южний" (вул. Правди, 24,
Севастополь, 99014; р/р 0001 в СФ АКІБ Укрсіббанк, МФО 384588) на
користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1; відомості про банківські рахунки не відомі)
127,50грн. - державного мита та 118грн. - витрат на інформаційно-технічне
забезпечення судового процесу.

Господарському суду міста
Севастополя видати відповідні накази.

Головуючий
суддя
В.І. Гонтар

Судді
Ю.В. Борисова

Ю.М. Гоголь