МІЖОБЛАСНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
____________________________________________
м.Київ,  вул.Жилянська 58-б
№ к15/057-08
Київський міжобласний апеляційний
господарський суд у складі колегії:
головуючого судді:                    Мельника С. М.
(доповідач по справі),
суддів:
При секретарі судового
засідання           Гонтарі О.
розглянувши апеляційну скаргу
ОСОБА_1, м. Біла Церква, Київська область на рішення господарського суду
Київської області від 18.04.2008 року (підписане 08.05.2008 року)
по справі          № К15/057-08 (суддя Рябцева
за позовом          ОСОБА_1, м.
Біла Церква, Київська область
до          ОСОБА_2, м.
Біла Церква, Київська область
1.          Товариство з
обмеженою відповідальністю „ЗОМА-КН”, м. Біла Церква, Київська область
2.          ОСОБА_3, м. Біла
Церква, Київська область
про          Виключення
учасника з товариства
за участю представників:
позивача:          ОСОБА_4, ОСОБА_5 -за
від відповідача:          ОСОБА_6 -за довіреністю
від третьої особи 1:          не з'явились
від третьої особи 2:          ОСОБА_6 -за довіреністю
ОСОБА_4 звернувся до господарського
суду Київської області з позовом до ОСОБА_2 за участю третіх осіб Товариства з
обмеженою відповідальністю „ЗОМА-КН” та ОСОБА_3 про виключення учасника з
Рішенням господарського суду
Київської області від 18.04.2008 року (підписане 08.05.2008 року) в позові
ОСОБА_1, м. Біла Церква, Київська область до ОСОБА_2, м. Біла Церква,
Київська область за участю третіх осіб Товариства з обмеженою відповідальністю
„ЗОМА-КН”, м. Біла Церква, Київська область та ОСОБА_3, м. Біла Церква,
Київська область про виключення учасника з товариства -відмовлено.

Не погоджуючись з даним рішенням
ОСОБА_4 звернувся до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в
якій просить скасувати оскаржуване рішення, та прийняти нове, яким позовні
вимоги задовольнити.

Позивач та представник позивача в
судовому засіданні підтримали доводи апеляційної скарги.

Представник відповідача та третьої
особи 2 в судовому засіданні заперечив проти доводів апеляційної скарги.

Представник третьої особи 1 в дане
судове засідання не з'явився, про причини неявки суд не повідомив, хоча був
належним чином повідомлений.

Дослідивши матеріали справи, доводи
апеляційної скарги, заслухавши пояснення сторін, перевіривши застосування судом
першої інстанції норм процесуального та матеріального права, колегія суддів
Київського міжобласного апеляційного господарського суду дійшла до висновку, що
рішення господарського суду Київської області від 18.04.2008 року по справі №
К15/057-08 підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга без задоволення,
виходячи з наступного.

Як вбачається з довідки № 18/03-ю
від 18.03.2008 року відділу державної реєстрації Білоцерківської міської ради
Київської області, юридична особа - товариство з обмеженою відповідальністю
„ЗОМА-КН” (ідентифікаційний код 24886184) 04.07.2001 року перереєстровано у
виконавчому комітеті Білоцерківської міської ради Київської області,
місцезнаходження: м. Біла Церква, бульвар 50-річчя Перемоги, 95-а; станом на
18.03.2008 року рішення засновників щодо припинення юридичної особи до
державного реєстратора, для внесення його до Єдиного державного реєстру, не
надходило, розподільчий баланс не надавався та державна реєстрація припинення
юридичної особи не проведена.,

Відповідно до п. 1.1 Статуту ТОВ
„ЗОМА-КН”, затвердженого протоколом № 1 загальних зборів від 25.06.2001 року та
перереєстрованого відділом Державної реєстрації Білоцерківського міськвиконкому
04.07.2001 року, товариство є правонаступником приватного підприємства фірми
„ЗОМА-КН”.

Згідно з п. 1.2. Статуту та ст. 8
Установчого договору про створення та діяльність ТОВ „ЗОМА-КН”, засновниками
товариства є громадяни України: ОСОБА_2 (42, 5%), ОСОБА_4 (42, 5%) та ОСОБА_7.
(15%)

Громадянин ОСОБА_7. помер
ІНФОРМАЦІЯ_1, що підтверджується свідоцтвом НОМЕР_1 про смерть, виданим
відділом реєстрації актів громадянського стану Білоцерківського міського
управління юстиції Київської області 03.11.2003 року.

03.11.2003 року відбулися загальні
збори засновників ТОВ „ЗОМА-КН”, на якому було вирішено відмовити спадкоємцю у
прийнятті його у Товариство та видати йому частку майна у грошовій формі, а
також провести експертну оцінку вартості майна Товариства станом на 01.11.2003
року.

Тим же рішенням ОСОБА_2 призначений
виконуючим обов'язки директора Товариства „ЗОМА-КН” терміном на 3 місяці.

ОСОБА_4 звернувся з позовом до
ОСОБА_2, за участю третіх осіб товариство з обмеженою відповідальністю
„ЗОМА-КН” та ОСОБА_3, про виключення ОСОБА_2 з числа учасників ТОВ „ЗОМА-КН” за
систематичне і неналежне виконання обов'язків учасника Товариства.

В обґрунтування позову зазначено,
що з вини відповідача загальні збори учасників Товариства з 03.11.2003 року не
проводились, фінансові звіти не затверджувались, документи фінансово -
господарської діяльності для ознайомлення не надавались, відповідач не
з'являється для проведення загальних зборів ТОВ „ЗОМА-КН”, без його участі
загальні збори не можуть бути визнані правочинними, та не може бути розглянуто
питання щодо виключення ОСОБА_2 зі складу учасників.

Відповідно до п. 12.8 пп. 12.8.16
Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „ЗОМА-КН” виключення учасника з
Товариства належить до виключної компетенції загальних зборів учасників.

Згідно з п. „в” ст. 59 Закону
України „Про господарські товариства” до компетенції зборів товариства з
обмеженою відповідальністю належить виключення учасника з товариства.

Відповідно до ст. 64 Закону України
„Про господарські товариства” № 1576-XII 19.09.1991 року учасника товариства з
обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином
виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства,
може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували
учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості
голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у
голосуванні участі не бере.

Отже, прийняття рішення про
виключення учасника товариства з господарського товариства законом віднесено до
компетенції учасників цих товариств, і не може бути здійснюватись за рішенням
суду.

Відповідно до чинного
законодавства, у випадках, якщо проведення загальних зборів із зазначеного
питання є неможливим через відсутність кворуму у зв'язку з систематичною
неявкою учасника, який належним чином повідомлений про проведення загальних
зборів в порядку, визначеному законодавством та установчими документами, що
підтверджується відповідними доказами, інший учасник (учасники) вправі
звернутися до суду з вимогою про зобов'язання такого учасника взяти участь і
зареєструватися на загальних зборах учасників. Судам слід керуватись, що участь
у загальних зборах є правом, а не обов'язком.

Окрім того позивачем не доведено
систематичне і неналежне виконання обов'язків ОСОБА_8, як учасником ТОВ
„ЗОМА-КН”.

За таких обставин колегія суддів
Київського міжобласного апеляційного господарського суду вважає, що рішення
господарського суду Київської області від 18.04.2008 року, яке було прийнято по
даній справі, у зв'язку з повним з'ясуванням обставин, що мають значення для
справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими, та відповідністю
висновків, викладених в рішенні суду обставинам справи, а також у зв'язку з
правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, є законним
і обґрунтованим.

Керуючись ст.ст. 99, 101-105
Господарського процесуального кодексу України, Київський міжобласний
апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1.          Апеляційну скаргу ОСОБА_1, м. Біла
Церква, Київська область на рішення господарського суду Київської області від
18.04.2008 року по справі № К15/057-08 -залишити без задоволення.

2.          Рішення господарського суду Київської
області від 18.04.2008 року по справі № К15/057-08 - залишити без змін.

3.          Матеріали справи № К15/057-08
року повернути до господарського суду Київської області.

Головуючий суддя:
Мельник С. М.

Судді:

Гаврилюк  О.М

Рудченко С.Г.

Дата
відправки  29.08.08