ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________
__________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" вересня 2008 р. Справа № 14/261"б"

Житомирський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді

суддів:

при секретарі ,

за участю представників сторін:

ТОВ "Енергопостачальна компанія "Житомиробленерго": Коваль А. Д. (довіреність

№ 08/3-004823 від 08.01.2008р.),

Овруцької міжрайонної ДПІ: Невмержицький П. В. (довіреність №4242 від

12.05.2008р.),

Кобилинський О. М. (довіреність №10361/10/10-007 від

04.12.2006р.),

ТОВ "Дорожник ЛТД": Загура В. П. (довіреність № 08/09-189 від 08.09.2008р.)

(був присутній 11 вересня 2008 року),

арбітражні керуючі: Петричук Б.Б. ,

Клименко В. Л.

ТОВ "Мініралінвест": Петренко Г. В. (довіреність № 150 від 22.04.2008р.),

ТОВ "ДЛВ" : Тригубчук О. В. (довіреність від 23.07.2008р.),

Житомирського обласного сектору з питань банкрутства: Рачок С. Г. (посвідчення №78 від 26.06. 2008 року),

розглянувши апеляційні скарги Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Житомиробленерго" і Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Зміїв Білдінг"

на ухвалу господарського суду Житомирської області

від "19" червня 2008 р. у справі

за заявою Овруцької міжрайонної державної податкової інспекції (м. Овруч)

до Відкритого акціонерного товариства "Норинський щебзавод" (с. НоринськОвруцького району)

про визнання банкрутом, ВСТАНОВИВ:

Відкрите акціонерне товариство „Норинський щебеневий завод” (с. Норинськ Овруцького району) зареєстровано в Овруцькій райдержадміністрації 28.10.1996р.

Ухвалою Арбітражного суду Житомирської області від 13.08.1999р. порушено провадження у справі №261 "б" за заявою Овруцької міжрайонної державної податкової інспекції про визнання банкрутом Відкритого акціонерного товариства "Норинський щебеневий завод" (с.Норинськ Овруцького району).

Ухвалою арбітражного суду від 08.06.2000р. визнано майнові вимоги Овруцької МДПІ до боржника на суму 364729,15грн. та зобов'язано ініціюючого кредитора подати до офіційного друкованого органу оголошення про порушення справи про банкрутство, яке опубліковано в офіційному друкованому органі Кабінету Міністрів України - газеті "Урядовий кур'єр" №148 від 15.08.2000р.

Згідно з ухвалами арбітражного суду від 08.06.2000р., від 08.08.2000р., від 24.10.2000р., від 26.10.2000р., від 27.10.2000р., від 30.11.2000р., від 25.05.2001р. визнано вимоги таких кредиторів до боржника: Овруцької МДПІ, УДПЕЗ "Укртелеком" в особі ЦЕЗ №39 Житомирської дирекції УДПЕЗ "Укртелеком", Овруцького районного відділу Пенсійного фонду України, ТОВ "Зміїв Білдінг", Норинської хлібопекарні, НБУ в особі Житомирського обласного управління", ТОВ "Каскад", Відділу державної служби охорони при Овруцькому РВ УМВС України в Житомирській області, Т0В „Д.Л.В.” (м.Москва), ДТГО "Південно-Західна залізниця", ВАТ "ЕК "Житомиробленерго", АК АПБ "Україна" в особі Овруцького територіально - відокремленого безбалансового відділення Житомирської дирекції АК АПБ "Україна".

Ухвалою арбітражного суду від 30.10.2000р. при розгляді справи про банкрутство ВАТ "Норинський щебзавод" застосовано положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

05.12.2000р. відбулися збори кредиторів ВАТ "Норинський щебзавод", на яких обрано комітет кредиторів у складі ВАТ "ЕК "Житомиробленерго", ДПІ у Овруцькому районі та Відділу державної служби охорони в Овруцькому районі.

Ухвалою арбітражного суду Житомирської області від 12.01.2001р. відкрито процедуру санації боржника - ВАТ "Норинський щебзавод", керуючим санацією призначено Коркійчука А.О. Відповідно до затвердженого плану санації інвестором боржника виступило ТОВ „Мінералінвест”.

Згідно з протоколом зборів кредиторів від 24.03.2003р. зборами прийнято рішення про обрання членами комітету кредиторів представників ДТГО „Південно – Західна залізниця”, Овруцької МДПІ та Пенсійного фонду України в Овруцькому районі.

Ухвалою господарського суду від 28.12.2004р. припинено повноваження керуючого санацією Григор'євої Н.О. та призначено арбітражним керуючим Петричука Бориса Борисовича, якого зобов'язано вжити заходів до завершення проведення розрахунків з кредиторами.

За протоколом зборів кредиторів від 06.12.2005р. до складу комітету кредиторів обрано управління Пенсійного фонду України в Овруцькому районі, ДТГО „Південно – Західна залізниця” і ТОВ „Д.Л.В.”.

16.11.2006р. відбулися збори кредиторів ВАТ "Норинський щебзавод", в яких прийняли участь представники кредиторів - Овруцької МДПІ, Овруцького відділення Пенсійного фонду України, Відділу державної служби охорони Овруцького району та ТОВ „Зміїв Білдінг”). Зборами кредиторів вирішено обрати новий склад комітету кредиторів, до якого увійшли представники Овруцької МДПІ, Овруцького відділення Пенсійного фонду України, ТОВ „Зміїв Білдінг”.

Постановою господарського суду Житомирської області від 19.12.2006р. визнано банкрутом Відкрите акціонерне товариство "Норинський щебзавод" (с. Норинськ Овруцького району), відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором боржника призначено Петричука Б.Б. (ліцензія арбітражного керуючого АВ№158323, видана Міністерством економіки та з питань європейської інтеграції України 24.10.2006р.).

15.11.2007р. та 16.04.2008р. до господарського суду Житомирської області надійшли клопотання Житомирського обласного сектору з питань банкрутства про призначення ліквідатором у справі про банкрутство ВАТ «Норинський щебзавод» арбітражного керуючого Клименка Владислава Леонідовича (ліцензія серії АБ №176820 від 25.10.2005р.), у зв'язку з тим, що Петричук Б.Б. не може виконувати функції ліквідатора, так як на підставі наказу Департаменту з питань банкрутства від 20.08.2007р. анульовано ліцензію на право провадження господарської діяльності арбітражного керуючого серії № АВ 158323 від 24.10.2006р.

Крім того 21.11.2007 року до господарського суду надійшло клопотання від Овруцького ВДСО УМВС України в Житомирській області, в якому також зазначено про анулювання ліцензії, виданої Петричуку Б.Б.

01.02.2008р. до господарського суду надійшло аналогічне клопотання з посиланням на ті ж самі обставини від ТОВ «Фірма «Зміїв Білдінг» про заміну арбітражного керуючого у справі про банкрутство ВАТ «Норинський щебзавод».

Оскільки ухвала, яка може бути винесена за наслідками розгляду такого питання, не впливає на рух справи, господарським судом Житомирської області правомірно було призначено засідання для розгляду питання про заміну арбітражного керуючого ВАТ ”Норинський щебзавод”.

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 19.16.2008р. з врахуванням ухвали цього ж суду від 01.07.2008р. про виправлення описок, усунуто Петричука Б.Б, від виконання обов’язків арбітражного керуючого ВАТ «Норинський щебзавод», призначено ліквідатором ВАТ «Норинський щебзавод» арбітражного керуючого Клименка В.Л., зобов'язано ліквідатора Клименка В.Л. забезпечити виконання повноважень ліквідатора ВАТ «Норинський щебзавод» в порядку, визначеному ст. 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», вирішено призначити наступне засідання суду для звіту ліквідатора після повернення справи до господарського суду Житомирської області (т.8, а.с.42,60).

Не погоджуючись з прийнятою ухвалою, Відкрите акціонерне товариство «Енергопостачальна компанія «Житомиробленерго» і Товариство з обмеженою відповідальністю «Фірма «Зміїв Білдінг» подали апеляційні скарги.

В апеляційній скарзі скарзі ВАТ «ЕК «Житомиробленерго» просить скасувати ухвалу господарського суду Житомирської області від 19.06.2008р., посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, а саме.

Загальними зборами кредитора банкрута 20.08.2007р. внесено зміни до реєстру вимог кредиторів та затверджено його в новій редакції, обрано комітет кредиторів і його голову - представника кредитора ТОВ „Дорожник ЛТД” Стретовича О.В., зобов’язано ліквідатора скликати засідання комітету кредиторів і розглянути питання щодо укладення та підписання мирової угоди. 05.09.2007р. комітет кредиторів одноголосно прийняв рішення про укладення і підписання мирової угоди, у зв’язку з чим ліквідатором подано до суду заяву від 07.09.2007р. про затвердження мирової угоди, яка не розглянута.

Відповідно до вимог ч.13 ст.30 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів може припинити повноваження ліквідатора і , за пропозицією комітету кредиторів, призначає нового ліквідатора, що підтверджується п.3.1.3 рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 04.06.2004р. №04-5/1193. В матеріалах справи №14/261”б” клопотання комітету кредиторів про заміну арбітражного керуючого (ліквідатора банкрута) Петричука Б.Б. відсутнє.

Житомирський обласний сектор з питань банкрутства не має відношення до справи про банкрутство №14/261 „б”, не є учасником у цій справі, тому не може ініціювати перед господарським судом питання щодо заміни арбітражного керуючого (ліквідатора банкрута).

Згідно з ч.3 ст.24 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у разі тимчасового зупинення судом продажу майна банкрута, провадження у справі в цілому або обмеження у здійсненні інших повноважень ліквідатора у ліквідаційній процедурі, останній продовжує здійснювати решту визначених Законом повноважень, на які не поширюються такі обмеження, зокрема: вживає заходи щодо охорони майна боржника, виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута тощо (т.8, а.с.85-89).

ТОВ „Фірма „Зміїв Білдінг” в апеляційній скарзі просить змінити ухвалу господарського суду Житомирської області від 19.06.2008р. і зобов’язати Петричука Б.Б. передати бухгалтерську та іншу документацію, а також печатку підприємства банкрута Клименку В.Л. (т.8, а.с.64-66).

У відзиві на апеляційну скаргу ВАТ „Житомиробленерго” товариство з обмеженою відповідальністю „ДЛВ” вважає її доводи необґрунтованими (т.9, а.с.25-28).

В судовому засіданні арбітражний керуючий Петричук Б.Б., представники ТОВ „Дорожник ЛТД”, ВАТ „Житомиробленерго” підтримали апеляційну скаргу останнього, вважають необґрунтованою апеляційну скаргу ТОВ „Зміїв Білдінг”.

Представники ТОВ „ДЛВ”, ТОВ „Мінералінвест” і арбітражний керуючий Клименко В.Л. висловилися на підтримку законності оскарженого судового рішення.

Представники Овруцької МДПІ і Житомирського обласного сектору з питань банкрутства у вирішенні апеляційних скарг покладаються на розсуд суду.

Розгляд апеляційних скарг здійснюється за відсутності представників інших підприємств, які були кредиторами боржника – ВАТ „Норинський щебзавод”, оскільки щодо них є дані про належне повідомлення про час і місце судового засідання, а їх неявка не перешкоджає цьому (т.9, а.с.13,39-56).

Апеляційні скарги не підлягають задоволенню виходячи з наступного.

Згідно з пунктами 16 і 17 ст.1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатор – це фізична особа, яка відповідно до рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення визнаних судом вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку; арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) – фізична особа, яка має ліцензію, видану в установленому законодавством порядку, та діє на підставі ухвали господарського суду.

Статтею 3-1 Закону передбачено дві підстави припинення судом повноважень арбітражного керуючого:

- в частині 2 йдеться про усунення арбітражного керуючого від виконання обов’язків у зв’язку з анулюванням ліцензії арбітражного керуючого;

Невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, що завдало значної шкоди боржнику чи кредиторам, може бути підставою для анулювання його ліцензії (частина 8 статті 3-1 Закону);

- в частині 9 зазначено, що невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків.

Частиною 13 ст.30 Закону теж встановлено, що у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів може припинити повноваження ліквідатора.

Отже, анулювання ліцензії є безумовною підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання обов'язків.

В силу ч.8 ст.16 Закону до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема, про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого.

Відповідно до приписів ч.1 ст.24 і ч.1 ст.17 Закону господарський суд призначає ліквідатора за клопотанням комітету кредиторів.

З матеріалів справи вбачається, що за наказом Державного департаменту з питань банкрутства від 20.08.2007р. №69 анульовано ліцензію серії АВ №158323 на право провадження господарської діяльності арбітражних керуючих, видану Петричуку Б.Б. 31.10.2006р. (т.8, а.с.22).

Постановою Житомирського окружного адміністративного суду від 28.01.2008р. цей наказ визнано протиправним і скасовано, а постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 12.06.2008р. постанову Житомирського окружного адміністративного суду від 28.01.2008р. скасовано (т.8, а.с.18-21).

Таким чином, на день прийняття господарським судом в даній справі ухвали, яка оскаржується, ліцензія арбітражного керуючого на ім'я Петричука Б.Б. була анульована, що давало підставу для його усунення від виконання обов'язків арбітражного керуючого згідно з ч.2 ст.3-1 Закону та призначення нового арбітражного керуючого.

Встановлене ч.3 ст.24 Закону правило про те, що ліквідатор (ліквідаційна комісія) виконують свої повноваження до завершення ліквідаційної процедури не перешкоджає вирішенню цього питання.

Згідно з протоколом зборів кредиторів ВАТ "Норинський щебзавод" від 19.05.2008р., проведених за участю ТОВ "ДЛВ" і ТОВ "Фірма "Зміїв Білдінг", сформовано комітет кредиторів з представників ТОВ "ДЛВ" (249 голосів) і ТОВ "Фірма "Зміїв Білдінг" (19 голосів). Комітетом кредиторів обрано його голову - ТОВ "ДЛВ" в особі його представника Москалика А.Л., вирішено звернутись з клопотанням до господарського суду Житомирської області про припинення повноважень ліквідатора ВАТ "Норинський щебзавод" Петричука Б.Б. і усунення його від виконання обов'язків арбітражного керуючого та про призначення нового арбітражного керуючого Клименка В.Л. (т.8, а.с.25-27).

Представник ТОВ "ДЛВ" як голови комітету кредиторів боржника, визнаного банкрутом, звернувся до господарського суду із заявою від 18.06.2008р. про усунення арбітражного керуючого (ліквідатора) Петричука Б.Б. від виконання обов'язків та про призначення арбітражним керуючим (ліквідатором) Клименка В.Л. (ліцензія серії АБ №176820 від 25.10.2005р.) (т.8, .а.с.28-30).

Від Клименка В.Л. теж надійшла заява від 18.06.2008р. на участь арбітражним керуючим у справі про банкрутство ВАТ "Норинський щебзавод" (т.8, а.с.32).

Вирішуючи питання про обґрунтування клопотання комітету кредиторів, вибраного 19.05.2008р., щодо арбітражних керуючих Петричука Б.Б. і Клименка В.Л., суд враховує таке.

Згідно з частинами 1-5 статті 16 Закону учасниками зборів кредиторів з правом вирішального голосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру вимог кредиторів.

Президія Вищого господарського суду України в п.9.1 рекомендацій від 04.06.2004р. №04-5/1193 "Про деякі питання практики застосування Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" роз'яснила, що кредитори, вимоги яких погашені відповідно до Закону, не приймають у подальшому участі у справі про банкрутство.

Оскільки реєстр вимог кредиторів включає усі визнані вимоги кредиторів і затверджується ухвалою господарського суду (ч.2 ст.15 Закону), а кредиторів, вимоги яких були визнані судом і не погашені під час судових процедур банкрутства, залишилося двоє - ТОВ "ДЛВ" і ТОВ "Фірма "Зміїв Білдінг", що підтверджується змістом постанови господарського суду від 19.12.2006р. і мирової угоди від 05.09.2007р., то рішенням зборів цих кредиторів від 19.05.2008р. правомірно сформовано комітет кредиторів, за клопотанням якого суд на законних підставах усунув Петричука Б.Б. від виконання обов'язків арбітражного керуючого і призначив нового ліквідатора Клименка В.Л.

Клименко В.Л. має чинну ліцензію від 25.10.2005р. із строком дії до 24.10.2010р. на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) (т.8, а.с.23, т.9, а.с.68-72).

В матеріалах справи відсутні дані про обставини, передбачені ч.3 ст.3-1 Закону, за наявності яких Клименко В.Л. не міг бути призначений арбітражним керуючим (ліквідатором) у справі про банкрутство ВАТ "Норинський щебзавод".

Не розглянута судом заява ліквідатора Петричука Б.Б. від 07.09.2007р. про затвердження мирової угоди, підготовленої та укладеної за участю комітету кредиторів, сформованого за рішенням зборів поточних кредиторів від 20.08.2007р. (включення їх вимог до реєстру вимог кредиторів не затверджено ухвалою господарського суду), не є перешкодою для вирішення питання стосовно арбітражних керуючих.

Чинне законодавство про банкрутство не передбачає при призначенні судом нового арбітражного керуючого зобов'язувати попереднього арбітражного керуючого передати документацію, початку тощо. Вимоги щодо цього можуть бути самостійним предметом судового розгляду.

Оскільки доводи апеляційних скарг не спростовують правильні висновки суду першої інстанції, то прийняте ним рішення підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст.ст. 101,103,105,106 Господарського процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1.Ухвалу господарського суду Житомирської області від 19 червня 2008 року у справі №14/261"б" залишити без змін, а апеляційні скарги ВАТ "Енергопостачальна компанія "Житомиробленерго" і ТОВ "Фірма "Зміїв Білдінг" - без задоволення.

2. Справу №14/261"б" повернути до господарського суду Житомирської області.

Головуючий суддя

судді:

Надруковано 22 прим.:

1 - в справу,

2 - ВАТ "ЕК "Житомиробленерго",

3 - Овруцькій МДПІ,

4 - боржнику,

5,6,7 - інвестору ТОВ "Мінералінвест" (за трьома адресами, зазначеними в ухвалі

т.8 а.с.42 - 43),

8 - арбітражному керуючому Петричуку Б.Б.,

9 - арбітражному керуючому Клименку В.Л. (м.Київ, вул.Горького, 140, кв.35),

10 - Житомирському обласному сектору з питань банкрутства,

11-21 - кредиторам

22 - в наряд.