донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

08.09.2008 р.                                                              справа №19/60пн

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:

Величко Н.Л.

суддів

М'ясищева А.М. , Скакуна О.А.

за участю представників сторін:

від позивача:

Тереза Ю.О. - за дов. № 13 від 12.12.2007р.

від відповідача:

від третьох особи:

не з"явились

не з"явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Спільного українсько-німецького товариства з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією "Кершер" м.Київ

на рішення господарського суду

Донецької області

від

07.07.2008 року

по справі

№19/60пн (Дучал Н.М.)

за позовом

Спільного українсько-німецького товариства з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією "Кершер" м.Київ

до відповідача

за учестю третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору

Товариства з обмеженою відповідальністю "Старт ЛТД" м.Донецьк

Товариства з обмеженою відповідальністю "Аль-Ямі Інтернейшнл", м. Київ

про

заборону Товариству з обмеженою відповідальністю “Старт ЛТД” використовувати знак для товарів і послуг “ТНК”; зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю “Старт ЛТД” демонтувати вивіски, логотипи та обладнання з позначенням товарного знаку “ТНК” на автозаправній станції, що знаходиться за адресою: м.Донецьк, вул.Молодих Шахтарів, 1в.

В С Т А Н О В И В:

1.Стислий виклад суті рішення місцевого господарського суду

06.05.2008р. Спільне українсько-німецьке товариство з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією “Кершер”, м. Київ звернулось з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю “Старт ЛТД”, м. Донецьк про заборону Товариству з обмеженою відповідальністю “Старт ЛТД” використовувати знак для товарів і послуг “ТНК”; зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю “Старт ЛТД” демонтувати вивіски, логотипи та обладнання з позначенням товарного знаку “ТНК” на автозаправній станції, що знаходиться за адресою: м. Донецьк, вул. Молодих Шахтарів, 1в.

Рішенням господарського суду Донецької області від 07.07.2008р. (підписане 08.07.2008р.) по справі № 19/60пн (суддя Дучал Н.М.) у позові Спільному українсько-німецькому товариству з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією “Кершер”, м. Київ відмовлено.

Рішення суду мотивоване тим, що факт порушення відповідачем прав позивача, прав власника свідоцтва та факт неправомірності розміщення Товариством з обмеженою відповідальністю “Старт ЛТД” на АЗС по вул. Молодих Шахтарів, 1в, в м. Донецьку знаку „ТНК”, є недоведеним позивачем. Доводи позивача, що використання відповідачем знаку „ТНК” на автозаправній станції, що знаходиться за адресою: м. Донецьк, вул. Молодих Шахтарів, 1в, є поширенням неправдивих відомостей щодо суб’єкта підприємницької діяльності, який їх реалізує та вводить в оману споживачів нафтопродуктів є непідтвердженими та спростовуються матеріалами справи.

2. Підстави, з яких порушено питання про перегляд рішення

Позивач з прийнятим рішенням від 07.07.2008р. господарського суду не погодився та подав апеляційну скаргу в якій просить його скасувати та прийняти нову постанову, якою задовольнити позовні вимоги.

Апеляційну скаргу мотивує тим, що рішення прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, з неповним з'ясуванням всіх обставин справи.

Вважає, що в порушення ч.3 ст.426 Цивільного кодексу України та ст.16 Закону України "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг", суд першої інстанції дійшов висновку про правомірність використання відповідачем знаку для товарів і послуг "ТНК".

Відповідно до ч. 1 ст. 420 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), торговельні марки (знаки для товарів і послуг) належать до об'єктів права інтелектуальної власності. При цьому зазначає, що поняття «торговельна марка»і «знак для товарів і послуг»є тотожними поняттями. Такий висновок, на думку скаржника, випливає з системного аналізу норм чинного законодавства.

Згідно з ч. 3 ст. 426 ЦК України, використання об'єкта інтелектуальної власності іншою особою здійснюється з дозволу особи, яка має виключне право дозволяти використання об'єкта права інтелектуальної власності.

Набуття права інтелектуальної власності на торговельну марку, відповідно до ч. 1 ст. 494 ЦК України, засвідчується свідоцтвом.

Посилається на те, що ВАТ "ТНК-ВР Холдинг" (резидент Російської Федерації, м. Москва) є власником знаку для товарів та послуг "ТНК", що охороняється Свідоцтвом на знак для товарів і послуг №19697 від 15.05.2001р., що видано Державним департаментом інтелектуальної власності.

Вважає, що відповідно до аналізу положень Закону України «Про охорону прав на знаки для товарів і послуг" по положень Цивільного кодексу України підставами законного використання знаку для товарів та послуг можуть виключно бути Свідоцтво на знак для товарів та послуг, Ліцензійний (або субліцензійний) договір, рішення суду з цього питання. Однак у матеріалах справи відсутні жодні докази наявності перерахованих вище документів, які б обґрунтовували права відповідача на правомірне використання знаку "ТНК".

Фактично судом рекламні договори було ототожнено з ліцензійними договорами, які, згідно з чинним законодавством можуть бути підставою для використання знаку для товарів і послуг особами, які не є власниками свідоцтва на знак для товарів і послуг, що є порушенням ч. 1 ст. 1107 ЦК України та ст. 16 Закону України "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг".

Вважає, що єдиним підтвердженням правомірності використання особою, що не є власником свідоцтва на знак, може бути тільки ліцензійний договір. Відповідач не надав суду ліцензійний договір на право використовувати знак "ТНК".

3.Доводи викладені у відзиві на апеляційну скаргу

Відповідач відзив на апеляційну скаргу не надав, але надіслав лист від 27.08.2008р. № 135 в якому просив перенести засідання суду після 25.09.2008р., у зв"язку з щорічною відпускною компанією на ТОВ "Старт ЛТД" особа уповноважена представляти інтереси товариства у суді буде відсутня.

Рахуючи те, що вказана відповідачем причина не є поважною, а також те, що розгляд справи вже відкладалася ухвалою від 18.08.2008р. у зв"язку з неявкою представників відповідача та третьої особи, а терміну для розгляду справи немає, судова колегія вважає клопотання відповідача таким, що не підлягає задоволенню та справа розглядається за наявними у ній матеріалам.

Третя особа відзив на апеляційну скаргу не надала, витребуваних судовою колегією документів не представила, своїх представників у судове засідання не направила. Про день та час судового засідання повідомлені відповідно до норм Господарського процесуального кодексу України.

4. Апеляційною інстанцією встановлено:

Згідно Свідоцтва №19697 –строк дії знаку 29.09.2010р.(181), номер заявки (210), дата подання заявки 29.09.2000р.(220), дата публікації 15.05.2001р. Бюл. №4 (450), кольори –білий, темно-синій (591), власник Відкрите акціонерне товариство "Тюменська нафтова компанія»вул. Леніна,67, м. Тюмень, Російська Федерація(732), зображення знаку –виконано у прямокутній рамці на темному фоні стилізованими буквами білого кольору «ТНК», для товарів та послуг 4,16,35,36,37,39,40,41,42 класів МКТП (т.1,а.с.7-8).

Відповідно до доповнення до свідоцтва на знак для товарів та послуг щодо зміни повного імені або найменування та/або адреси власника дата публікації 17.04.2006р. Бюл. № 4 (450) власником Свідоцтва на знак для товарів і послуг № 19697 від 15.05.2001р., яким зареєстровано торговий знак "ТНК", є Відкрите акціонерне товариство "ТНК-ВР Холдінг", вул. Октябрьська,60,с.Уват, Уватський район, Тюменьскої області, Російська Федерація (732) (т.1,а.с.9),

18.11.2006 р. між Відкритим акціонерним товариством "ТНК-ВР Холдінг" (Ліцензіаром) та Спільним українсько-німецьким товариством з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією “Кершер” (Ліцензіатом) укладено ліцензійний договір № ТВН-1157/06 (т.1,а.с.10-21), відповідно до умов якого Ліцензіар є власником об’єкта права інтелектуальної власності –знака для товарів і послуг "ТНК", що підтверджується свідоцтвом на знак для товарів і послуг № 19697 від 15.05.01 р. (далі по тексту "Товарний знак"). Ліцензіар згодний на умовах цього Договору надати Ліцензіату одиничну ліцензію на право використання Товарного знаку; і Ліцензіат зацікавлений у використанні Товарного знаку і бажає отримати на умовах цього договору одиничну ліцензію на право його використання.

Згідно п.1.1 договору Ліцензіар надає Ліцензіату право на користування Товарним знаком на наступних умовах:

-          одиничну ліцензію на право використання Товарного знаку з правом надання подальших субліцензій на Товарний знак відповідно до умов цього договору;

-          для товарів і послуг згідно з Міжнародною класифікацією товарів і послуг, а саме № 4, 16, 35, 36, 37, 39, 40, 41, 42 класи, без обмежень;

-          на термін до 29.09.2010 року;

-          на території України.

Ліцензіар зобов’язується надати Ліцензіату право користуватися Товарним знаком (п.2.2.1. Договору).

Відповідно до умов договору Ліцензіат має право надавати сублицензії на Товарний знак (далі “Субліцензії”) третім особам (далі окремо, що іменуються –“Субліцензіат” і спільно –“Субліцензіати”) (п.3.1.2. Договору).

Ліцензіат несе солідарну відповідальність з Субліцензіатами за шкоду, заподіяну Ліцензіару діями Субліцензіатів (п.3.1.3. Договору).

Згідно п.3.2.4. Договору, якщо Ліцензіату стане відомо, що Товарний знак протиправно використовується третьою особою, він зобов’язаний негайно інформувати про це Ліцензіара і вжити необхідні заходи, направлені на припинення порушень (п.3.2.4. Договору).

Цей договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами (п. 9.1 договору).

Між ТОВ „Аль-Ямі Інтернейшнл” (Товариство) та ТОВ фірма „Старт-ЛТД” (Підприємство) укладений Протокол про наміри від 19.07.01р. (т.2,а.с.2), з метою тісного співробітництва при створенні торгової мережі з автозаправних станцій (АЗС) на території Донецької області по реалізації нафтопродуктів, згідно якого були взяті наступні зобов`язання.

Підприємство зобов’язалось: виступати членом торгової мережі АЗС в Донецькій області по реалізації нафтопродуктів; підписати з Товариством Договір про надання права на субрекламу фірмового найменування та кольорового комерційного позначення „ТНК”; по узгодженню в строки, обумовлені з Товариством, підписати календарний план на переобладнання власних АЗС у відповідності з договором про надання права на субрекламу (п. 1.1 Протоколу про наміри)

Товариство зобов’язалось: після підписання дійсного Протоколу повноважними представниками Сторін, укласти з Підприємством Договір комісії по продажу нафтопродуктів; на регулярній основі надавати Підприємству нафтопродукти на умовах, обумовлених в договорі комісії та додаткових угодах до нього; надавати Підприємству право субреклами комерційного позначення „ТНК”, його кольорів та прапорів при реалізації продукції, шляхом укладення окремого договору (п. 1.2 Протоколу).

Згідно п. 2 Протоколу про наміри, Протокол підписаний у двох екземплярах, по одному для кожної з сторін, вступає в силу з моменту його підписання та діє до укладення сторонами окремого договору.

На підставі зазначеного Протоколу про наміри, ТОВ „Аль-Ямі Інтернейшнл” та ТОВ фірма „Старт-ЛТД” уклали наступні договори: договір про надання права на субрекламу №160701-23СР від 19.07.01р. (т.1,а.с.95-97), договір про розміщення рекламних носіїв №15-РН від 02.08.01р. (т.1,а.с.98-99).

Так, 19.07.01р. між ТОВ “Аль-Ямі Інтернешнл” (далі по тексту –Підприємство) та ТОВ фірма “Старт ЛТД” (далі по тексту –Виконавець) укладений договір про надання права на субрекламу №160701-23СР (т.1,а.с.95-97), згідно п. 1.1. якого Підприємство одночасно з наданням Виконавцеві продукції (нафтопродуктів), що регулюється окремими угодами Сторін, надає Виконавцеві право рекламувати фірмове найменування і кольорове комерційне позначення ТНК (далі -РЕКЛАМА) при реалізації продукції, придбаної (у тому числі отриманої на комісію) Виконавцем, а Виконавець зобов'язується використовувати вказане право при реалізації зазначеної вище продукції, на умовах, викладених у даному Договорі. За даним Договором Виконавець організовує РЕКЛАМУ, відповідно до абзацу першого цього пункту, шляхом оформлення РЕКЛАМИ на зовнішньому і внутрішньому оформленні автозаправних станцій, нафтобаз, транспорті, прапорах, одязі обслуговуючого персоналу. Виконавець бере на себе зобов'язання по виготовленню, оренді місця розташування, одержанню необхідних дозволів і установці зовнішньої РЕКЛАМИ (у тому числі - світлової) при оформленні АЗС, транспортних засобів, що використовуються Виконавцем при реалізації продукції.

Все отримане Виконавцем від Підприємства для організації РЕКЛАМИ, повертається Підприємству при припиненні даного Договору (п. 5.1 договору).

Згідно п.п. 4.1, 4.2 договору, даний Договір набирає сили з моменту підписання його Сторонами і діє по 31 грудня 2001 р. У випадку, якщо протягом останніх 10 днів до закінчення терміну даного Договору жодна з сторін не заявить про припинення Договору, даний Договір автоматично вважається продовженим за згодою Сторін на тих же умовах ще на один рік.

Договір припиняє свою дію у випадку припинення дії угоди про реалізацію продукції між Підприємством і Виконавцем (п. 9.2 договору).

02.08.2001р. між ТОВ “Аль-Ямі Інтернешнл” за дорученням та від імені Підприємства з іноземними інвестиціями “ТНК-Україна” (далі по тексту –Сторона-1) та ТОВ фірма “Старт ЛТД” (далі по тексту –Сторона-2) укладений договір про розміщення рекламних носіїв (т.1,а.с.98-100), згідно п. 1.1. якого Сторона 2 дає згоду Стороні-1 на розміщення на автозаправних станціях, зазначених у Додатку №1 (далі - АЗС) рекламних носіїв, а Сторона-1 за допомогою залучених рекламних організацій розміщує на АЗС рекламні носії.

Рекламні носії, розміщені на АЗС, належать Стороні-1 і знаходяться на відповідальному зберіганні у Сторони-2 на термін дії даного Договору (п. 1.2 договору).

Згідно п. 2.1 договору, сторона –1 зобов`язана розмістити на АЗС погоджені Сторонами в Додатку №2 рекламні носії; оплатити Стороні-2 вартість збереження рекламних носіїв.

Даний Договір набирає сили з моменту його підписання Сторонами і діє до "31" грудня 2001 р. (п. 6.1 договору).

У випадку, якщо жодна зі сторін не повідомить іншу сторону про припинення даного Договору за 30 календарних днів до дати, зазначеної в п.6.1. даного Договору, Договір вважається пролонгованим на один рік (п. 6.2 договору).

Усі додатки і додаткові угоди до даного Договору є його невід'ємною частиною (п. 7.3 договору).

Згідно додатку №1 до договору про розміщення рекламних носіїв, сторонами за договором узгоджений перелік автозаправних станцій, на яких будуть розміщатися рекламні носії: АЗС №1 за адресою: м. Донецьк, вул. Молодих шахтарів, 1в (т.1,а.с.100).

Листом № 1833/06.02 від 21.03.2003р. (т.2,а.с.3) Підприємство з іноземними інвестиціями "ТНК-Україна" повідомило директора ТОВ "Старт ЛТД" та копія надіслана виконуючому обов"язки директора ТОВ "Аль-Ямі Інтернешнл" про те, що в результаті реорганізації шляхом виділення буде створено ПІІ "Торговий Дім ТНК-Україна" та відповідно з розподільчим балансом ПІІ "Торговий Дім ТНК-Україна" буде правонаступником компанії по правам та обов’язкам, які випливають з субліензійного договору про надання дозволу на право використання знаку для товарів та послуг № 394-02/6 від 23.05.2002р.

Відповідачем до матеріалів справи надані договори постачання нафтопродуктів, укладені з ТОВ "ТНК-Донецьк" (Постачальником), протоколи іспитів нафтопродуктів мобільною лабораторією ТОВ “ТНК-ВР-Коммерс”, листування з ТОВ “ТНК-ВР-Коммерс” про надсилання відповідачу паспортів якості нафтопродуктів (т.1,а.с.101-129;т.2а.с.4-18).

5.Мотиви, за якими апеляційна інстанція виходила при прийнятті постанови

Суд першої інстанції приймаючи рішення у справі у порушення ст. 43 ГПК України не дослідив всіх наявних у справі доказів та не з’ясував усі обставини, які мають значення для вирішення справи по суті, та невірно застосував норми матеріального права.

Відповідно до ст.43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Статтею 431 Цивільного кодексу України передбачено, що порушення права інтелектуальної власності, в тому числі невизнання цього права чи посягання на нього, тягне за собою відповідальність, встановлену цим Кодексом, іншим законом чи договором. Відповідно ч. 1 ст.432 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого права інтелектуальної власності відповідно до статті 16 цього Кодексу.

Спеціальним законом щодо використання знаків для товарів і послуг є Закон України від 15.12.1993р. № 369989-ХІІ "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг" (із змінами та доповненнями).

Відповідно п. 4 статті 16 Закон України від 15.12.1993р. № 369989-ХІІ "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг" (із змінами та доповненнями) використанням знака визнається:

нанесення його на будь-який товар, для якого знак зареєстровано, упаковку, в якій міститься такий товар, вивіску, пов'язану з ним, етикетку, нашивку, бирку чи інший прикріплений до товару предмет, зберігання такого товару із зазначеним нанесенням знака з метою пропонування для продажу, пропонування його для продажу, продаж, імпорт (ввезення) та експорт (вивезення);

застосування його під час пропонування та надання будь-якої послуги, для якої знак зареєстровано;

застосування його в діловій документації чи в рекламі та в мережі Інтернет, у тому числі в доменних іменах.

знак визнається використаним, якщо його застосовано у формі зареєстрованого знака, а також у формі, що відрізняється від зареєстрованого знака лише окремими елементами, якщо це не змінює в цілому відмітності знака.

Пунктом 5 статті 16 Закону України від 15.12.1993р. № 369989-ХІІ "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг" (із змінами та доповненнями) передбачено, що Свідоцтво надає його власнику виключне право забороняти іншим особам використовувати без його згоди, якщо інше не передбачено цим Законом:

зареєстрований знак стосовно наведених у свідоцтві товарів і послуг;

зареєстрований знак стосовно товарів і послуг, споріднених з наведеними у свідоцтві, якщо внаслідок такого використання можна ввести в оману щодо особи, яка виробляє товари чи надає послуги;

позначення, схоже із зареєстрованим знаком, стосовно наведених у свідоцтві товарів і послуг, якщо внаслідок такого використання ці позначення і знак можна сплутати;

позначення, схоже із зареєстрованим знаком, стосовно товарів і послуг, споріднених з наведеними у свідоцтві, якщо внаслідок такого використання можна ввести в оману щодо особи, яка виробляє товари чи надає послуги, або ці позначення і знак можна сплутати.

У пункті 7 статті 16 зазначеного Закону вказано, що власник свідоцтва може передавати будь-якій особі право власності на знак повністю або відносно частини зазначених у свідоцтві товарів і послуг, на підставі договору.

Передача права власності на знак не допускається, якщо вона може стати причиною введення в оману споживача щодо товару і послуги або щодо особи, яка виготовляє товар чи надає послугу.

Відповідно до п.8 ст.16 Закону України "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг" власник свідоцтва має право дати будь-якій особі дозвіл (видати ліцензію) на використання знака на підставі ліцензійного договору.

Згідно Свідоцтва №19697 –строк дії знаку 29.09.2010р.(181), номер заявки (210), дата подання заявки 29.09.2000р.(220), дата публікації 15.05.2001р. Бюл. №4 (450), кольори –білий, темно-синій (591), власник Відкрите акціонерне товариство "Тюменська нафтова компанія»вул. Леніна,67, м. Тюмень, Російська Федерація(732), зображення знаку –виконано у прямокутній рамці на темному фоні стилізованими буквами білого кольору «ТНК», для товарів та послуг 4,16,35,36,37,39,40,41,42 класів МКТП. Відповідно до доповнення до свідоцтва на знак для товарів та послуг щодо зміни повного імені або найменування та/або адреси власника дата публікації 17.04.2006р. Бюол. № 4 (450) власником Свідоцтва на знак для товарів і послуг №19697 від 15.05.2001р., яким зареєстровано торговий знак "ТНК", є Відкрите акціонерне товариство "ТНК-ВР Холдінг", вул. Октябрьська,60,с.Уват, Уватський район, Тюменьскої області, Російська Федерація (732) (т.1,а.с.9). Власником свідоцтва право на використання знаку передано, шляхом видачі одиничної ліцензії на право використання товарного знаку - знака для товарів і послуг "ТНК" Спільному українсько-німецькому товариству з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією “Кершер”.

Судом першої інстанції не надано належної правової оцінки договору № 15-РН про розміщення рекламних носіїв від 01.08.2001р., не з’ясовано існування прав у відповідача для використання знаку "ТНК", а також не залучено до участі у справі у якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору Товариство з обмеженою відповідальністю "Аль-Ямі Інтернейшнл", м. Київ, яке є стороною по договору розміщення рекламних носіїв.

Ухвалою від 25.07.2008р. судова колегія залучила до участі у справі у якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору Товариство з обмеженою відповідальністю "Аль-Ямі Інтернейшнл", м. Київ та зобов’язала надати документи, які підтверджують право на використовування товарного знаку "ТНК" та доручення №392-01/06 від 31.07.01р. на право укладання договору про розміщення рекламних носіїв.

Третя особа у судові засідання своїх представників не направила, витребувані документи суду не надала.

Судова колегія вважає, що позивач обґрунтовано посилається на те, що договір № 15-РН про розміщення рекламних носіїв від 01.08.2001р.; договір купівлі-продажу № 156ТД-03/1-У від 01.06.2003 р. рекламного комплексу; договір про надання права на субрекламу № 160701-23СР від 19.07.2001р., яким ТОВ "Аль-Ямі Інтернейшнл" надало ТОВ "Старт ЛТД" право рекламувати фірмове найменування та кольорове комерційне позначення "ТНК" при реалізації продукції; протокол про наміри від 19.07.2001р., договори поставки нафтопродуктів, не є належними доказами законного використання знаку "ТНК" ТОВ "Старт ЛТД".

Відповідно до ст.34 Господарського процесуального кодексу України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідно до аналізу положень Закону України "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг" по положень Цивільного кодексу України підставами законного використання знаку для товарів та послуг можуть виключно бути Свідоцтво на знак для товарів та послуг, Ліцензійний (або субліцензійний) договір, рішення суду з цього питання. Однак у матеріалах справи відсутні жодні докази наявності зазначених документів, які б підтверджували права відповідача на правомірне використання знаку "ТНК".

Як вбачається з матеріалів справи, відповідач здійснював використання знаку "ТНК" у розумінні Закону України "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг", оскільки автозаправна станція, що належить відповідачу і знаходиться за адресою: м. Донецьк, вул. Молодих Шахтарів,1в оформлена з використанням торгового знаку "ТНК": знак розміщений на вивісках, стелах та іншому обладнанні АЗС, тобто відповідач здійснював не рекламу знаку "ТНК", а реалізацію нафтопродуктів під цим знаком (т.1а.с.27-31).

Судова колегія вважає, що реалізація товарів цього класу і з цим товарним знаком, без згоди власника свідоцтва, порушує охоронювані законом права та законні інтереси позивача, який отримав від власника свідоцтво одиничну ліцензію на право використання товарного знаку - знака для товарів і послуг "ТНК".

За таких підстав, рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення щодо задоволення позову Спільного українсько-німецького товариства з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією “Кершер”, м. Київ у повному обсязі.

На підставі викладеного, керуючись ст.99, ст.101, п.2 ст.103, п.3 ч.1 ст.104, ст.105 Господарського процесуального кодексу України судова колегія,

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Спільного українсько-німецького товариства з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією “Кершер”, м. Київ задовольнити.

Рішення господарського суду Донецької області від 07.07.2008р. (підписане 08.07.2008р.) по справі № 19/60пн скасувати.

Позов Спільного українсько-німецького товариства з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією “Кершер”, м. Київ задовольнити.

Заборонити Товариству з обмеженою відповідальністю “Старт ЛТД”, м. Донецьк використовувати знак для товарів і послуг "ТНК".

Зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю “Старт ЛТД”, м. Донецьк демонтувати вивіски, логотипи та обладнання з позначенням товарного знаку “ТНК” на автозаправній станції, що знаходиться за адресою: м. Донецьк, вул. Молодих Шахтарів, 1в.

Стягнути з Товариство з обмеженою відповідальністю “Старт ЛТД”, м. Донецьк та користь Спільного українсько-німецького товариства з обмеженою відповідальністю з іноземною інвестицією “Кершер”, м. Київ витрати по сплаті державного мита 127грн.50коп. та витрати з інформаційно-технічного забезпечення розгляду справ у судах в розмірі 118 грн.

Господарському суду Донецької області доручити видати накази.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд.

Головуючий          Н.Л. Величко

Судді:          А.М. М'ясищев

О.А. Скакун

Постанова підписана 12.09.2008р.

Надруковано: 5 прим.

1. позивачу

2. відповідачу

3 у справу

4 ДАГС