ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21.11.2008 Справа № 8/327-08

Господарський суд Херсонської області у складі судді Чернявського В.В. при секретарі Борхаленко О.А. за участю представників учасників процесу:

від позивача: Снєткової А.Є.- уповн. предст., дов. від 14.05.2008р.

від відповідача: Соловйова К.В.- гол. експерта ю/к, дов. № 565-4-1 від 11.11.2008р.

розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Старт"

до Херсонського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України, м. Херсон

про визнання недійсним рішення

Обставини справи: провадження у справі здійснюється за позовом про визнання недійсним рішення, яким позивача визнано таким, що займає монопольне становище на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку в територіальних межах с. Веселе Бериславського району Херсонської області, певні дії позивача визнано порушеннями законодавства про захист економічної конкуренції та застосовано штрафи в загальній сумі 7 тис.грн.

В судовому засіданні 17.11.2008р. після вивчення обставин справи оголошувалась перерва до 12-00 21.11.2008р. з метою прийняття та виготовлення рішення суду.

В обґрунтування позовних вимог позивач вказує наступне.

ТОВ “Старт” знаходиться а адміністративних межах Веселівської сільської ради та в територіальних межах смт. Козацьке, використовує земельну ділянку площею 0,4941га за договором оренди з Бериславською райдержадміністрацією від 16.01.2006р., земельна ділянка знаходиться на території Веселівської сільської ради на 266-му кілометрі автошляху Одеса-Мелітополь-Новоазовськ. Земельну ділянку отримано з метою розміщення ринкової інфраструктури. Для отримання статусу ринку необхідна розробка генерального плану території ринку. Такий генеральний план не розроблено і не затверджено, у зв’язку з чим до теперішнього часу ринок юридично не існує, ТОВ “Старт” не має статусу ринку. Орендована земельна ділянка територіально розташована не в межах с. Веселе, а в межах смт. Козацьке Бериславського району Херсонської області. В межах смт. Козацьке неподалік земельної ділянки, яка використовується позивачем, знаходиться інша земельна ділянка, землекористувач якої також надає торгові місця юридичним особам та приватним підприємцям. В межах села Веселого на Шиловій Балці також знаходиться торгівельне містечко, де приватні підприємці користуються такими ж послугами, що й користувачі послуг ТОВ “Старт”. Працює ринок споживспілки у м. Бериславі. ТОВ “Старт” не лише не має монопольного становища на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринках і в територіальних межах смт. Козацьке, але володіє незначною часткою на ринку таких послуг у зв’язку зі знаходженням біля нього та в межах адміністративного району аналогічних підприємств.

На спростування даних у опорюваному рішення позивач стверджує, що:

-          не має ніякого відношення до ринку “Аріана”, часові межі ринку “Аріана” не мають відношення до ТОВ “Старт” ;

-          укладені договори між суб’єктами підприємницької діяльності та ТОВ “Старт” відповідають вимогам Правил торгівлі на ринку;

-          ТОВ “Старт” надало Херсонському обласному територіальному відділенню (далі - ХОТВ) АМК України за його вимогою обґрунтування розміру тарифу на послуги з оренди торгівельних місць;

-          ТОВ “Старт” укладає з приватними підприємцями договори оренди торгівельних місць з додатками № 1- угодами про організацію взаємовідносин, та № 2- щодо використання електротехнологічних мереж.

Позивач розцінює оспорюване рішення як особисту помсту голови ХОТВ АМК України Мануйленко Т.В. генеральному директору ТОВ “Старт” Бичковському Ю.О., оскільки Бичковський Ю.О. неодноразово звертався з листами до АМК України щодо неправомірних дій голови ХОТВ АМК України Мануйленко Т.В., вчинюваних під час перевірки.

Відповідач позов не визнав, надав письмові заперечення проти позовних вимог, які полягають у наступному.

Визначення меж товарного ринку, а також монопольного (домінуючого) становища на ньому суб’єктів господарювання відповідно до п.11 ч.1 та ч.4 ст.7 Закону України “Про Антимонопольний комітет України” є виключною компетенцією Антимонопольного комітету України і не може здійснюватися іншими державними органами. Наведені в рішенні № 5/П-02 адмінколегії ХОТВ АМК України докази є достатніми для висновку про те, що ТОВ “Старт” займає монопольне (домінуюче) становище на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку в територіальних межах с. Веселе Бериславського району Херсонської області з часткою 100%. Відповідач стверджує, що ним дотримано Методики визначення монопольного (домінуючого) становища суб’єктів господарювання на ринку, затвердженої розпорядженням АМК України № 49-р від 05.03.2002р.

Посилаючись на п.10.3 цієї Методики відповідач зазначає, що суб'єкт господарювання не зазнає значної конкуренції, якщо завдяки своїй ринковій владі має здатність, зокрема, ущемлювати інтереси споживачів. До ознак виникнення ринкової влади відноситься здатність суб'єкта господарювання підвищувати ціни на товари (послуги) і підтримувати їх на рівні, що перевищує обумовлений конкуренцією на ринку. За наявності конкуренції на ринку та можливості у споживачів вибору постачальника послуги, поведінка монополіста була б іншою. Зокрема, суб'єкт господарювання не зазнає значної конкуренції, якщо:

- у нього немає жодного конкурента;

- частки на ринку, які належать конкурентам, порівняно невеликого розміру;

- можливості доступу інших суб'єктів господарювання щодо закупівлі сировини, матеріалів та збуту товарів суттєво обмежені;

- бар'єри доступу на ринок інших суб'єктів господарювання, наявні пільги чи інші обставини суттєво обмежують вступ на ринок нових суб'єктів господарювання.

Отримавши подання ХОТВ АМК України з попередніми висновками, ТОВ "Старт" не оспорювало наявності свого монопольного (домінуючого) становища на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку в територіальних межах с. Веселе Бериславського району Херсонської області. Відповідач вважає, що позивачем не доведено, не надано доказів, як це передбачено ст.12 Закону України "Про захист економічної конкуренції", на підтвердження того, що він зазнає значної конкуренції, не зазначено потенційних конкурентів, які можуть надавати аналогічні послуги в зазначених територіальних межах. Монопольне (домінуюче) становище ТОВ "Старт" визначено в територіальних межах населеного пункту - с. Веселе з урахуванням вимог Методики, яка передбачає визначення монопольного становища в географічних межах, не обмежуючись лише розумінням територій сільських рад.

Відповідач вважає, що твердження позивача про те, що його конкурентом є діюче торговельне містечко в межах села Веселого в урочищі Шилова Балка, спростовується довідкою Веселівської сільської ради № 06/02-21-522/08 від 27.05.2008р., за якою інших ринків на території сільради нема. Розміщення у вказаному урочищі придорожнього кафе, торгівельних рядів не потягло створення суб'єкта ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку.

Відповідач наводить обґрунтування знаходження ринку, майнового комплексу ТОВ "Старт" у с. Веселе Бериславського району Херсонської області, судження з приводу застосованої в оспорюваному рішенні назви ринку "Аріана".

Відповідач навів міркування про те, що відсутність генерального плану території ринку не позбавляє статусу ринку території та комплексу, де ТОВ "Старт" надає торгівельні місця підприємцям.

Відповідач також навів обґрунтування висновків за оспорюваним рішенням про вчинення позивачем певних порушень законодавства про захист економічної конкуренції.

С у д в с т а н о в и в:

Рішенням адміністративної колегії Херсонського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України № 5/П-2 від 29.02.2008р. у справі № 38/39-2-08 товариство з обмеженою відповідальністю "Старт" визнано таким, що займає монопольне становище на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку в територіальних межах с. Веселе Бериславського району Херсонської області.

Цим же рішенням певні дії ТОВ "Старт" визнані порушенням законодавства про захист економічної діяльності, у зв'язку з якими до ТОВ "Старт" постановлено застосувати штрафи, загальний розмір яких склав 7 тис.грн.

Зокрема, ХОТВ АМК України кваліфікувало в якості порушень такі дії ТОВ "Старт".

1. Невключення до укладених з суб'єктами підприємницької діяльності договорів деяких положень, передбачених п.20 Правил торгівлі на ринках, зокрема, асортименту (виду) товарів, що реалізується, розташування торговельного місця, з якого здійснюватиметься торгівля, переліку всіх послуг, які надає ринок, та їх вартості (ці обставини кваліфіковано як зловживання монопольним становищем на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку шляхом вчинення дій, які призвели до ущемлення інтересів споживачів та які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку; застосовано штраф у розмірі 1500грн.).

2. Застосування необґрунтованого тарифу на послуги оренди торговельних місць (ці обставини кваліфіковано як зловживання монопольним становищем на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку шляхом встановлення таких цін реалізації товару, які неможливо було б встановити за умов існування значної конкуренції на ринку; визначено штраф у розмірі 1800грн.).

3. Невнесення до договорів про надання місць торгівлі, укладених з приватними підприємцями, умов щодо користування електричною енергією та укладання всупереч нормативним документам, діючим в електроенергетиці, договорів про постачання електричної енергії (кваліфіковано зловживанням монопольним становищем на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами шляхом встановлення таких умов реалізації товару, які неможливо було б встановити за умов значної конкуренції на ринку; застосовано штраф у розмірі 1500грн.).

4. Нарахування та стягнення з приватних підприємців вартості електричної енергії за необґрунтовано високими тарифами (кваліфіковано як зловживання монопольним становищем на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами шляхом встановлення таких цін реалізації товару, які неможливо було б встановити за умов значної конкуренції на ринку; застосовано штраф у розмірі 1500грн.).

5. Встановлення економічно необґрунтованого розміру оплати за повторне підключення електропостачання торгового місця у разі несплати підприємцями вартості електричної енергії за необґрунтовано високими тарифами (кваліфіковано як зловживання монопольним становищем на ринку надання комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку шляхом дій, що можуть привести до ущемлення інтересів споживачів, які б неможливо було вчинити за умов існування значної конкуренції на ринку, застосовано штраф у розмірі 700грн.).

Зміст рішення ХОТВ АМК України № 5/П-2 від 29.02.2008р. відповідає встановленим цим органом обставинам, застосованому ним законодавству; наведеними за позовними вимогами обґрунтуваннями позивачем не спростовано встановленого органом АМК, кваліфікації встановленого, відповідно позов за заявленими позивачем предметом і підставами не підлягає задоволенню.

При судовому провадженні не встановлено обставин, які б спростовували висновки ХОТВ АМК України за оспорюваним рішенням та приводили б до недійсності цього рішення.

При оцінці позовних вимог, оспорюваного за ними рішення, відмовляючи у позові, суд виходить з наступного.

Визначення ХОТВ АМК України територіальних (географічних) меж ринку при визнанні ТОВ "Старт" таким, що займає монопольне становище на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку в територіальних межах с. Веселе Бериславського району Херсонської області відповідає компетенції цього органу, ст.12 Закону України "Про захист економічної конкуренції", дефініції "територіальних (географічних) меж ринку" та правилам їх визначення за Методикою визначення монопольного (домінуючого) становища суб'єктів господарювання на ринку, затвердженою розпорядженням АМК України № 49-р від 05.03.2002р. ТОВ "Старт", напроти, не довело, що зазнає значної конкуренції на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку в територіальних межах с. Веселе. Відповідно до ст.12 Закону України "Про захист економічної конкуренції" суб'єкт господарювання займає монопольне (домінуюче) становище на ринку товару, якщо: - на цьому ринку у нього немає жодного конкурента;

- не зазнає значної конкуренції. Монопольним (домінуючим) вважається становище суб'єкта господарювання, частка якого на ринку товару перевищує 35%, якщо він не доведе, що зазнає значної конкуренції.

Територіальними (географічними) межами ринку за вказаною Методикою є територія зі сферою взаємовідносин купівлі-продажу товару (групи товарів), в межах якої за звичайних умов споживач може легко задовольнити свій попит на певний товар і яка може бути, як правило, територією держави, області, району, міста тощо або їхніми частинами.

Фраза "в територіальних межах" по відношенню до с. Веселе використана ХОТВ АМК України у п.1 резолютивної частини оспорюваного рішення при визнанні ТОВ "Старт" таким, що займає монопольне (домінуюче) становище на певному названому ринку комплексних послуг, використана відповідачем у значенні, що мається на увазі законодавством про захист економічної конкуренції, в т.ч. - названою Методикою. При цьому відповідач враховував крім іншого і дані про місцезнаходження земельної ділянки, використовуваної ТОВ "Старт" під розміщення ринку. Ця належність земельної ділянки, відповідно-юридичне місцезнаходження ринку, слідує з тексту договору оренди землі, укладеного 16.01.2006р. ТОВ "Старт" з Бериславською райдержадміністрацією (копія на а.с.28-30), акту про передачу та прийняття земельної ділянки в натурі (копія на а.с.32), довідки Веселівської сільської ради № 06/02-21-522/08 на адресу ХОТВ АМК України (копія на а.с.97), письмових пояснень Козацької селищної ради № 03/02-21-348/08 від 27.05.2008р. на адресу ХОТВ АМК України (копія на а.с.99), довідки Бериславської райдержадміністрації № 03/01-25-1598/08 від 03.10.2008р.

Суд приймає до уваги, що п.5 рішення виконавчого комітету Козацької селищної ради № 25 від 28.02.2008р., яким ТОВ "Старт" (ринок) за його клопотанням присвоювалася поштова адреса у смт. Козацьке (із зазначенням, що "підприємство знаходиться в адміністративних границях Веселівської сільської ради, але фактично напроти селища Козацьке, тому поштову адресу присвоєно Козацькою селищною радою") скасовано як таке, що суперечить чинному законодавству, рішенням Козацької селищної ради № 263 від 04.06.2008р.

Зауваження позивача про функціонування ринку споживчої кооперації у районному центрі - м. Берислав (с. Веселе та сел. Козацьке відносяться до Бериславського адміністративного району Херсонської області), наявність торговельних рядів у смт. Козацьке та в урочищі Шилова Балка, що знаходиться на території Веселівської сільської ради, не доводять того, що позивач зазнає значної конкуренції на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку в територіальних межах с. Веселе Бериславського району Херсонської області, з огляду, в тому числі, на знаходження вказаних суб'єктів, чи то поза територіальними межами ринку (ринок споживчої кооперації у м. Берислав, торгівельні ряди у смт. Козацьке), чи то у зв'язку з ненаданням "торговельними рядами" комплексу платних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку, та, відповідно, відсутністю у них статусу ринку (з вже згаданої довідки Веселівської сільської ради № 06/02-21-522/08 від 27.05.2008р. слідує, що на території Веселівської сільської ради ринкові послуги надає лише ТОВ "Старт", ринковий збір надходить від цього товариства, торговельного містечка на території сільської ради немає).

Теза позивача про те, що КП "Містобудівник" до цих пір не розроблено генерального плану території ринку за договором з ТОВ "Старт" від 05.09.2007р. не позбавляє суб'єкта статусу ринку. Саме для розміщення ринку надавалась та передавалась ТОВ "Старт" земельна ділянка площею 0,4941 га за вже названими договором оренди землі від 16.01.2006р., актом про передачу та прийняття земельної ділянки від 16.01.2006р. Споруди ринку купувалися ТОВ "Старт" у Регіонального відділення фонду Державного майна України по Херсонській області за договором купівлі-продажу об'єктів майнового комплексу від 27.05.2004р. Об'єм комплексу послуг щодо надання ТОВ "Старт" місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку затверджено наказом ТОВ "Старт" № 8А від 28.04.2006р. (а.с.39). З довідки Бериславської райдержадміністрації № 03/01-25-1309/08 від 02.06.2008р. (а.с.100) слідує, що дозвіл на відкриття ринку ТОВ "Старт" надано рішенням виконавчого комітету Веселівської сільської ради № 21 від 23.02.2006р. "Про дозвіл на відкриття ринку", при цьому назвою ринку зазначено "Аріана". Пункт № 2 названого рішення виконавчого комітету Веселівської сільської ради № 21 від 23.02.2006р. (копія на а.с.106) викладено так: "Затвердити назву ринку "Ринок "Аріана" ТОВ "Старт".

Частина заперечень позивача проти наявності наведених ХОТВ АМК України в оспорюваному рішенні п'яти порушень законодавства про захист економічної конкуренції зводиться до твердження про прийняття заходів до усунення порушень за письмовими рекомендаціями ХОТВ АМК України про усунення таких порушень. Оцінюючи цю частину наведених позивачем підстав, суд зауважує, що наявність письмових рекомендацій по усуненню порушень законодавства про захист економічної конкуренції не виключає застосування відповідальності за такі порушення, прийняття заходів до усунення порушень за такими рекомендаціями не виключає наявності таких порушень та, відповідно, підстав для відповідальності за порушення.

За текстом описово-мотивувальної частини рішення ХОТВ АМК України № 5/П-2 від 29.02.2008р. у справі № 38/39-2-08 наведено наступні дані щодо наявності зазначених п'яти порушень ТОВ "Старт" законодавства про захист економічної конкуренції: "...За результатами розгляду заяви приватних підприємців с. Веселе Бериславського району Херсонської області ... в діях ТОВ "Старт" виявлено ознаки порушення конкуренційного законодавства...

Товарними межами ринку, на якому здійснює діяльність ТОВ "Старт", є комплексні послуги по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку "Аріана". Територіальними межами ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку "Аріана" є с. Веселе та прилегла до нього територія в межах території Веселівської сільської ради Бериславського району Херсонської області, на якій розташована земельна ділянка несільськогосподарського призначення, що надана Товариству в оренду Бериславською районною державною адміністрацією, об'єкти нерухомого майна, що належать ТОВ "Старт" на підставі договору купівлі - продажу комунального майна. Часові межі ринку визначено як період з 01.01.2005р. по 31.12.2007р...

Відповідно до п.13 Правил торгівлі на ринках, затверджених спільним наказом Міністерства економіки та з питань європейської інтеграції України, Міністерства внутрішніх справ України, Державної податкової адміністрації України, Державного комітету стандартизації, метрології та сертифікації України від 26.02.2002р. № 57/188/84/405 "Про затвердження правил торгівлі на ринках" торговельне місце - це площа, відведена для розміщення необхідного для торгівлі інвентарю (вагів, лотків тощо) та здійснення продажу продукції з прилавків (столів), транспортних засобів, причепів, візків (у тому числі ручних), у контейнерах, кіосках, палатках тощо. Торговельні місця на ринку "Аріана" розташовані на металевих торгових прилавках та на асфальтно-бетонному покритті, на якому можливо розміщення ларьків, кіосків, палаток. ...Послуга надання асфальтно-бетонного покриття під розміщення ларьків, кіосків, палаток фактично є послугою надання торговельного місця на ринку.

...Товариством надаються продавцям торговельні місця для здійснення торговельної діяльності одноразово та на визначений термін. Пункт 20 Правил торгівлі на ринках передбачає обов'язок адміністрації ринку при наданні продавцям торговельних місць на визначений термін укладати з ними письмову угоду, в якій рекомендується зазначити термін дії угоди, асортимент (вид) товарів, що реалізуються, розташування торговельного місця, умови оренди торговельного місця, розмір та порядок оплати за оренду майна, перелік послуг, які надає ринок, та їх вартість.

ТОВ "Старт" при наданні суб'єктам підприємницької діяльності торговельних місць на ринку "Аріана" на визначений термін укладає з ними договори про сумісну діяльність.

...Предметом укладених товариством з суб'єктами підприємницької діяльності договорів є взаємовигідна експлуатація торговельного місця, що знаходиться на території, закріпленій за ринком. За умовами договору, оплата послуг з експлуатації продавцями торговельних місць складає 25,00 грн. за 1 кв. м. в місяць. Враховуючи, що ТОВ "Старт" передає продавцям майно у користування за відповідну плату та на певний строк, такі договори за своїм змістом (характеристикою) є договорами оренди чи найму торговельного місця. При цьому, укладені товариством письмові угоди не містять окремих положень, передбачених Правилами торгівлі на ринках, зокрема, асортименту (виду) товарів, що реалізується, розташування торговельного місця, з якого здійснюватиметься торгівля, перелік всіх послуг, які надає ринок, та їх вартість. Зазначеними договорами передбачено порядок розрахунків, відповідно до якого оплата послуг по експлуатації торгового місця в розмірі, визначеному на місяць, та додаткових послуг здійснюється підприємцем в строк до 2 числа поточного місяця. Відповідно до цих договорів, розмір оплати послуг може переглядатися підприємством в односторонньому порядку у зв'язку із сезонними змінами, зміною цін та тарифів, інфляцією та в інших випадках.

...За відсутності в договорах чітко визначеного переліку послуг, їх вартості, порядку надання цих послуг, ущемляються права суб'єктів підприємницької діяльності, що здійснюють торгівлю на ринку. Такі дії ТОВ "Старт", які полягають у невключені до укладених з суб'єктами підприємницької діяльності договорів окремих положень, передбачених п.20 Правил торгівлі на ринках, зокрема, асортименту (виду) товарів, що реалізується, розташування торговельного місця, з якого здійснюватиметься торгівля, переліку всіх послуг, які надає ринок, та їх вартість, є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим п.2 ст. 50, ч. 1 ст. 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку, шляхом вчинення дій, які призвели до ущемлення інтересів споживачів та які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

...Тариф на послуги оренди торговельних місць становить 25,00 грн. за 1 кв. м. на місяць або 0,84 грн. за 1 кв. м. в день. До складу витрат товариство включило витрати на Державну охорону підприємства, при цьому, ТОВ "Старт" не надано документів, які підтверджують його затрати на Державну охорону підприємства, а також укладений між товариством та охоронною агенцією договір про надання послуг з охорони об'єкта (ринку). Відсутність в наданому товариством розрахунку фактичних витрат, пов'язаних з утриманням торговельного місця, що здається в оренду продавцям, свідчить про те, що зазначений тариф є економічно необґрунтованим.

В ході розгляду справи встановлено, що продавці, які орендують торговельні місця та здійснюють торговельну діяльність у власних стаціонарних приміщеннях, сплачують адміністрації ринку "Аріана" ТОВ "Старт", окрім орендної плати, додаткову плату у розмірі 3,45 грн. за кожний день торгівлі. Цей тариф розраховано Товариством за фактичними витратами за 2005 рік на утримання 1 торговельного місця та затверджено наказом генерального директора від 20.03.2007р. № 4. До калькуляції тарифу на утримання 1 торговельного місця включено всі загальноринкові витрати (окрім електроенергії), в тому числі амортизаційні витрати на торгові прилавки. Таким чином, продавці, що здійснюють торгівлю у власних стаціонарних приміщеннях, сплачують адміністрації ринку "Аріана" плату за утримання торговельного місця, до складу якої враховано амортизаційні витрати на торгові прилавки.

ТОВ "Старт" не вжито заходів щодо виконання рекомендацій відділення в частині проведення розрахунку тарифу на послуги оренди торговельних місць. Натомість, в листі товариства від 26.10.2007р. № 65 на виконання рекомендацій відділення зазначено, що тариф на послуги оренди торговельних місць у розмірі 25,00 грн. за 1 кв. м. на місяць: "...залишається без змін у зв'язку з тим, що підприємство повинно виживати в сьогоденних умовах: виплачувати податки, задовольняти економічні та соціальні інтереси трудового колективу та одержання прибутку засновників товариства». Дане пояснення генерального директора ТОВ "Старт" не містить економічного обґрунтування тарифу на послуги оренди торговельних місць. Таким чином, тариф на послуги оренди торговельних місць є економічно необґрунтованим. Дії ТОВ "Старт", які полягають у застосуванні економічно необґрунтованого тарифу на послуги оренди торговельних місць, є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим п. 2 ст. 50, п. 1 ч. 2 ст. 13 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку, шляхом встановлення таких цін реалізації товару, які неможливо було б встановити за умов існування значної конкуренції на ринку.

В ході розгляду справи товариство надало проект розрахунку тарифу на послуги оренди торговельного місця, до якого внесло, як зазначено в листі від 24.12.2007р. № 82, пов'язані зі створенням та утриманням торговельного місця витрати. За розрахунком Товариства, розмір тарифу становив 33 грн. за 1 кв.м на місяць. Однак підприємством не витримано єдиної одиниці виміру розміру торговельного місця. При розрахунку відсотка торговельних місць для здійснення торгівлі у стаціонарних приміщеннях від загальної кількості торговельних місць на ринку, підприємством включено кількість торговельних місць, розмір яких дорівнює 1 п. м торгового ряду, та кількість стаціонарних приміщень, розмір яких є різним (від 4 до 12 кв. м.) Помилка в методиці розрахунку не дає підстав вважати його економічно обґрунтованим.

...На подання з попередніми висновками у справі товариством "Старт" надано такі пояснення:

-          тариф на послуги з оренди торговельного місця у розмірі 25 грн. є договірним та, починаючи з серпня 2004 року, не змінювався, незважаючи на зростання цін на пальне, підвищення мінімальної заробітної плати, рівня інфляції;

-          товариство потребує значних коштів, пов'язаних з утриманням ринку, зокрема, заміни лінії електропередач на території ринку, проведення капітального ремонту приміщення адміністрації, будівництва приміщення під електрощитові.

До пояснень також надано проект Договору оренди торговельного місця з додатком "Угода про організацію взаємовідносин між адміністрацією товариства та приватними підприємцями".

Надані відповідачем пояснення відхиляються, оскільки не спростовують висновки відділення щодо наявності в діях ТОВ "Старт" порушень конкуренційного законодавства.

Під час розгляду справи відповідач надав розрахунок вартості послуги з оренди торговельного місця у розмір 25 грн. за кв. м. При цьому, відповідачем не надано доказів фактичних затрат, віднесених до розрахунку. За відсутності доказів, у поясненні на подання відповідач зазначає, що цей тариф є договірним. З цього можна зробити висновок, що підприємством проведено "умовне" калькулювання (розрахунок) тарифу на послуг з оренди торговельного місця, яке не відповідає порядку калькулювання та не відображає собівартість послуги. Собівартість послуги - це витрати підприємства, пов'язані з виконанням робіт та наданням послуг. Згідно економічного поняття, "калькулювання собівартості - це визначення розміру витрат у грошовій формі на виробництво (збут) одиниці виконаних робіт (послуг)". Калькулювання собівартості одиниці послуги здійснюється для визначення ефективності запланованих і фактично здійснених затрат, для обґрунтування цін і розрахунку суми податків, що підлягають сплаті до бюджету. Згідно ст.42 Господарського кодексу України, підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється підприємцем з метою досягнення та одержання прибутку. Відсутність же документованого обліку фактичних витрат, пов'язаних з наданням послуг, є свідченням того, що формування тарифу є непрозорим та без достатнього економічного обґрунтування. Значні витрати на функціонування ринку, на які відповідач звертає увагу у своєму поясненні, не дають йому права визначати вартість послуг на власний розсуд без дотримання загального принципу формування послуг.

...Дії ТОВ "Старт", що полягають у застосуванні економічно необґрунтованого тарифу на послуги оренди торговельного місця, кваліфікуються як порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченого п.2 ст.50, ч.1, п.1 ч.2 ст.13 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку, шляхом вчинення дій, які призвели до ущемлення інтересів споживачів, та які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку; встановлення таких цін реалізації товару, які неможливо було б встановити за умов існування значної конкуренції на ринку.

Однією із складових комплексних послуг ТОВ "Старт" по наданню місць торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку "Аріана" є використання електричної енергії, як це передбачено договором про сумісну діяльність.

Так п. 2.1.2 та 2.1.3 договору про сумісну діяльність (мовою оригіналу) передбачено "предоставлять предпринимателю за дополнительную плату услуги по електроснабжению", "обслуживать електрощитовые и електрические распределительные шкафы", але при цьому не зазначено: умови надання, припинення, обсяги надання, розмір оплати, тощо.

Торговельні місця, надані приватним підприємцям у тимчасове користування, обладнані електроустановками, які приєднані до електричних мереж ТОВ "Старт". Тобто приватні підприємці одночасно користуються торговельним місцем і електричною енергією.

Разом з тим, ТОВ "Старт" уклало із приватними підприємцями договори про постачання електричної енергії. За умовами цих договорів ТОВ "Старт" визначило себе постачальником електричної енергії. Власними наказами встановило ліміти електроспоживання та ціни за використання приватними підприємцями електричної енергії, а у разі несплати приватними підприємцями, відключало торговельні місця від власних електричних мереж. Відновлення електропостачання здійснювало за окрему платню.

Постачання електричної енергії ТОВ "Старт" здійснюється на підставі договору № 482 про постачання електричної енергії від 14.01.2004 р., (надалі - договір), укладеного з ВАТ "ЕК "Херсонобленерго". Відповідно до умов договору ТОВ "Старт" є споживачем електричної енергії. Згідно з п.2.1 Додатку № 1 до договору у ТОВ "Старт" субспоживачі відсутні.

ВАТ "ЕК" Херсонобленерго" здійснює ліцензовану діяльність з постачання електричної енергії за регульованим тарифом та займає монопольне становище на ринку постачання електричної енергії за регульованим тарифом у межах Херсонській області з часткою 100%.

Взаємовідносини між енергопостачальником та споживачем регулюються Правилами користування електричною енергією, затвердженими постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України, від 31.07.1996р. № 28, зареєстрованими у Міністерстві юстиції України 02.08.1996р. за № 417/1442 зі змінами, (надалі - Правила) та іншими нормативно-правовими документами, діючими в електроенергетиці.

Відповідно до п.1.4. Умов та Правил здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, затверджених постановою НКРЕ від 13.06.1963р. 15/1, зі змінами, постачальник електричної енергії за регульованим тарифом (ліцензіат) - суб'єкт підприємницької діяльності, зареєстрований у встановленому порядку, який отримав ліцензію на постачання електричної енергії за регульованим тарифом, зобов'язаний дотримуватись ліцензійних умов і виконувати рішення НКРЕ.

Цим же пунктом визначено, що тариф на постачання електричної енергії (далі тариф на постачання ) - ціна, яка забезпечує покриття витрат ліцензіата на постачання ним електричної енергії споживачам відповідної групи.

Пунктом 7.5 Правил визначено умови і порядок припинення або обмеження постачання та передачі електричної енергії. Постачальник електричної енергії зобов'язаний, попередивши споживача не пізніше, ніж за три робочих дні, припинити повністю або частково постачання електричної енергії (передачу або спільне використання технологічних електричних мереж), зокрема, несплати рахунків, відповідно до умов договорів, наявність яких передбачена цими Правилами.

Враховуючи зазначене, ТОВ "Старт" є споживачем електричної енергії, який не може здійснювати діяльність з постачання електричної енергії приватним підприємцям, оскільки не має ліцензії на постачання електричної енергії за регульованим тарифом.

ТОВ "Старт" дозволило приватним підприємцям користуватись електричною енергією, як складовою послуги по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами. При цьому, уклало договори про постачання електричної енергії із приватними підприємцями. Умовами цих договорів визначило себе постачальником електричної енергії, а приватних підприємців споживачами.

Пунктом 2.2.3 договорів зобов'язало приватних підприємців сплачувати вартість електричної енергії за діючими тарифами та індексом цін відповідно до тарифних груп кожної точки обліку. Пунктом 3.1.2 договорів ТОВ "Старт" передбачило право обмежувати або припиняти постачання електричної енергії приватним підприємцям, а у разі несплати ними коштів за користування електричною енергією у строки, вказані додатково. Відповідно до п.3.2.1 договорів передбачено стягнення коштів за повторне підключення. Пунктом 3.2.3 /5 договору обумовлено встановлення фіксованого ліміту використання електричної енергії, посилаючись на ліміт, встановлений ВАТ "ЕК Херсонобленерго" для ТОВ "Старт".

За інформацією ТОВ "Старт", станом на 20.10.2007 р., з приватними підприємцями укладено 34 договори про постачання електричної енергії.

Внаслідок укладання таких договорів ТОВ "Старт" розмежувало одну послугу з надання місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на дві послуги, передбачило для себе повноваження та обов'язки постачальника електричної енергії по відношенню до приватних підприємців - користувачів місць для торгівлі. Тобто, фактично, всупереч вимог нормативних документів, діючих в електроенергетиці, визначило приватних підприємців, як "споживачів електричної енергії"...

ТОВ "Старт" наказом від 19.06.2006р. № 5 без врахування потужності електроустановок, якими обладнані торговельні місця приватних підприємців, встановило ліміт споживання електричної енергії і ціну за електричну енергію окремо для кожного приватного підприємця, які здійснюють підприємницьку діяльність на території ринку, у такому розмірі: до 250 кВт - 0,60 грн. за 1 кВт /год.; понад 250 кВт - 1,00 грн. за 1 кВт/год.

Посилаючись на понаддоговірне споживання електричної енергії ТОВ "Старт", наказом від 20.07.2007р. № 7 встановило тариф на електричну енергію із 20.07.2007 року у розмірі: - до 250 кВт - 0,60 грн. за 1 кВт/год.; понад 250 кВт/год. (понад лімітне споживання) - 045 грн., за 1 кВт/год.

Наказом від 19.10.2007р. № 12 ТОВ "Старт" встановило для споживачів електричної енергії на території підприємства розцінки за використану електричну енергію та послуги за її передачу у наступних розмірах:

- за використану електричну енергію 3363 кВт/год 0,45 грн. за 1 кВт /г;

- за послуги по передачі споживачам по 0,094 грн. електричної енергії за 1 кВт/г.

Постановами НКРЕ від 22.06.2007 р. № 848 та від 24.09.2007р. № 1298 встановлено роздрібні тарифи на електроенергію для споживачів ВАТ "Херсонобленерго" 2 класу напруги за 1 кВт/год, зокрема, у липні 2007 р. - 0,3502 грн. (без ПДВ) та у жовтні 2007 р. - 0,3739 грн. (без ПДВ), відповідно.

Як видно із наведеного, ТОВ "Старт" виставляло до сплати та стягувало із приватних підприємців, вартість електричної енергії за тарифом, який значно перевищує тариф, встановлений постановами НКРЕ для споживачів такого класу напруги в межах Херсонської області. Внаслідок цього приватні підприємці сплачували вартість спожитої електричної енергії за необґрунтовано високими тарифами.

Таким чином, дії ТОВ "Старт", які полягають, у невнесенні до договорів про надання місць торгівлі, укладених з приватними підприємцями, умов щодо користування електричною у енергією та укладання всупереч нормативним документам, діючих в електроенергетиці, г договорів про постачання електричної енергії, є порушенням законодавства про захист, економічної конкуренції, передбаченим п.2 ст.50, п.1ч.2 ст.13 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами, шляхом встановлення таких умов реалізації товару, які неможливо було б встановити за умов існування значної конкуренції на ринку.

Дії ТОВ "Старт", які полягають у нарахуванні та стягненні із приватних підприємців вартості електричної енергії за необґрунтовано високими тарифами, є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим п. 2.ст. 50, п.1 ч.2 ст.13 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді зловживання монопольним становищем на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами, шляхом встановлення таких цін реалізації товару, які неможливо було б встановити за умов існування значної конкуренції на ринку...

Через несплату вартості електричної енергії за тарифом у розмірі 0,60 грн., відповідно до розпорядження від 27.07.2007р. № 4, ТОВ "Старт" припинило електропостачання ПП Ільчишину М.М. 27.07.2007р. о 16 год. За повторне підключення виставлено до сплати ПП Ільчишину М. М. кошти у розмірі 200 грн.

Економічне обґрунтування вартості послуги за повторне підключення у розмірі 200 грн. у ході розгляду справи ТОВ "Старт" відділенню не надало.

Застосування ТОВ "Старт" плати за повторне підключення, при відсутності належного економічного обґрунтування її розміру (калькуляції витрат або інше) може призвести до ущемлення інтересів приватних підприємців - користувачів місць для торгівлі, через завищення розміру цієї плати.

В ході розгляду справи, у грудні 2007р. до відділення надійшло звернення від 05.12.2007 р. приватного підприємця Пасічник І.Л. на дії ТОВ "Старт", які полягають у відключенні торговельного місця від електричних мереж.

Згідно пояснень наданих ТОВ "Старт" на запит відділення, 04.12.2007р. ТОВ "Старт" без письмового попередження відключило кіоск підприємця Пасічник Л.М. від електричних мереж, у зв'язку із ненаданням даних про обсяги постачання електроенергії та потужності на 2008р. та через відмову написати заяву встановленого ТОВ "Старт" зразка про відмову оформлення документів для укладання договору про споживання електроенергії, як субспоживач. Після заповнення 05.12.2007р. підприємцем Пасічник І.Л. бланку повідомлення про обсяги постачання електроенергії на 2008р. торговельне місце (кіоск) було підключено до електричних мереж безоплатно.

Дії ТОВ "Старт", які полягають у встановленні економічно необґрунтованого розміру оплати за повторне підключення електричної енергії на торгове місце та припинення електропостачання до торгового місця, у разі несплати підприємцями вартості електричної енергії за необґрунтовано високими тарифами, є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим п.2 ст.50 ч.1 ст.13 Закону України "Про захист економічної конкуренції"", у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку комплексних послуг по наданню місць для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами на ринку, шляхом вчинення дій, що можуть призвести до ущемлення інтересів споживачів, які неможливо було б встановити за умов існування значної конкуренції на ринку."

Обставини, встановлені ХОТВ АМК України, що використані за підстави відповідальності ТОВ "Старт", знайшли підтвердження матеріалами судової справи.

Наявність встановлених ХОТВ АМК України перевіркою даних не спростована ТОВ "Старт", ці дані та висновки за ними є цілком об'єктивними.

Поряд з викладеним, суд зауважує про непослідовність обґрунтувань позивачем розміру тарифу в 25грн. за оренду торговельного місця.

Первинно на запит ХОТВ АМК України від 25.07.2008р. щодо надання калькуляції тарифу з розшифровкою складових ТОВ "Старт" надало розрахунок розміру орендної плати в 25грн. як розміру затрат на охорону підприємства поділених на площу ринку та календарні періоди. Поясненнями від 30.08.2007р. на адресу ХОТВ АМК України позивач зазначив інші складові розрахунку суми в 25грн., вказавши про її походження з вартості майна ТОВ "Старт", набутого за договором купівлі-продажу, - 44778грн., намірами погашати її протягом 10-12 років, та обумовленням у зв'язку з цим оптимальної суми оплати за використання торговельного місця за 1м2 в 25грн. В наступному - третьому з наданих відповідачу розрахунків суми в 25грн. позивач отримав цю суму як результат ділення загальної суми затрат підприємства в 148081грн. (до якої увійшли орендна плата за землю, укладка території плиткою, будівництво біотуалета, вартість вивезення сміття, вартість будівництва лабораторії ветеринарно-санітарної експертизи) на площу ринку та на кількість місяців у році. В письмових поясненнях на адресу ХОТВ АМК України, наданих адресату товариством "Старт" 26.02.2008р. (копія на а.с.46,47 т.2) щодо походження розміру тарифу в 25грн. зазначено про його договірну природу. У справі є і п'яте обґрунтування ТОВ "Старт" розміру вказаного тарифу в 25грн. вчинене позивачем за участю ТОВ "Аудиторська фірма "Аудит-Таврія". Ця калькуляція плати за торгове місце на ринку ТОВ "Старт" враховує планові на 2006р. витрати, пов'язані зі створенням та утриманням торгових місць, рентабельність, податкове навантаження, кількість торгових місць, їх фактичне заповнення, кількість днів торгівлі.

Викладена послідовність наведення та надання позивачем зазначених 5-ти обґрунтувань розміру тарифу щодо плати за торговельне місце свідчить про первинне формування тарифу без належного економічного обґрунтування та про приведення позивачем при виконанні запиту, вимоги ХОТВ АМК України кількох економічних обґрунтувань до вже встановленого без належних економічних обґрунтувань тарифу в 25грн.

Як слідує з оспорюваного рішення при визначенні розміру відповідальності враховано, що сума доходу (виручки) ТОВ "Старт" від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за 2007 рік становить 124900грн. При визначенні розмірів штрафів враховано серед іншого те, що ТОВ "Старт" вчинило порушення конкуренційного законодавства вперше, вчинило 5 порушень, визнало порушення, припинило порушення щодо припинення електропостачання.

Розміри застосованих штрафів відповідають передбаченим нормативно.

Суд не має повноважень зменшувати розмір штрафів у спірних відносинах у зв'язку з певними достоїнствами ТОВ "Старт", про які зазначено керівником у поясненнях в судовому засіданні (щодо наведення адміністративного, фінансового порядку, досягнення економічної стабільності, привнесення цивілізованості у ринкову торгівлю, вчинення заходів щодо боротьби з незаконним обігом алкогольного фальсифікату, т.і.), також ці пояснення за суттю не є підставами для задоволення позову за цим предметом. і підставами.

Суд також констатує, що твердження позивача про особисте негативне ставлення до позивача голови ХОТВ АМК України Мануйленко Т.В. не спростовує підстав для застосованої колегією ХОТВ АМК України до ТОВ "Старт" відповідальності за встановлені порушення законодавства про захист економічної конкуренції.

Відмовляючи у позові суд відносить судові витрати у справі на позивача.

Керуючись ст.ст.82-84 Господарського процесуального кодексу України, суд

в и р і ш и в:

У позові відмовити.

Суддя В.В. Чернявський