ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"26" червня 2008 р. Справа № 21/355-06-11046

За заявою: голови ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю (надалі –ТОВ) „ПРОЛОНГ”, м. Одеса;

про визнання банкрутом боржника, що ліквідується власником.

Господарський суд Одеської області у складі:

судді -                                          ЗЕЛЕНОВА Г.М.,

секретаря судового засідання - СУСЛОВ М.В.;

за участю представників сторін:

від Кредитора: Чапля А.А. –представник ВАТ „Сведбанк” –згідно довіреності від 05.02.2008 р.;

від Боржника: не з’явився, незважаючи на те, що був повідомлений належним чином;

ліквідатор –арбітражний керуючий Лісєєв К.Ю., ліцензія серії АБ № 271773 від 04.04.2006 р.

СУТЬ СПОРУ: 20.10.2006 р. Голова ліквідаційної комісії ТОВ „ПРОЛОНГ”, після прийняття загальними зборами ТОВ „ПРОЛОНГ” рішення щодо припинення діяльності ТОВ „ПРОЛОНГ” шляхом його ліквідації (протокол № 5 загальних зборів ТОВ „ПРОЛОНГ” від 02.10.2006 р.)., на підставі Протоколу ліквідаційної комісії ТОВ „ПРОЛОНГ” від 18.10.2006 р. за № 2, звернувся до господарського суду Одеської області із заявою про визнання боржника, ТОВ „ПРОЛОНГ” - банкрутом, оскільки останній неспроможній виконати свої грошові зобов’язання перед кредитором у розмірі 7 500 грн. 00 коп. після настання встановленого строку їх сплати, та у зв’язку з недостатністю майна для задоволення вимог кредитора.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 20.10.2006 р. порушено провадження у справі № 21/355 - 06-11046 про банкрутство ТОВ „ПРОЛОНГ” та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Одеської області від 30.10.2006 р. ТОВ „ПРОЛОНГ” визнано банкрутом, відносно нього відкрита ліквідаційна процедура та призначено ліквідатора –арбітражного керуючого Лісєєва Кирила Юрійовича, якого було зобов’язано здійснити щодо банкрута ліквідаційні заходи, передбачені ст. ст. 22-26,29-34,51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, та після завершення всіх розрахунків із кредиторами подати до господарського суду Одеської області звіт та ліквідаційний баланс на затвердження.

02.04.2008 р. до господарського суду надійшло клопотання ліквідатора ТОВ „ПРОЛОНГ” (від 02.04.2008 р. за № 804/2-2) про припинення провадження у справі № 21/355-06-11046, у зв’язку з тим, що вироком Суворовського районного суду м. Одеси по справі № 1-836/07 встановлено факт створення Зайцевим О.С. фіктивного підприємства –ТОВ „ПРОЛОНГ” з метою здійснення незаконної діяльності та ухилення від сплати до бюджету держави податку на додану вартість.

Ліквідатор ТОВ „ПРОЛОНГ” клопотання про припинення провадження у справі № 21/355-06-11046 підтримує, на його задоволенні наполягає.

Представник ТОВ „ПРОЛОНГ” у судове засідання не з’явився, письмовий відзив на заяву про перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами не надав.

30.05.2008 р. до господарського суду надійшов письмовий відзив ВАТ „Сведбанк” (від 28.05.2008 р. за № 599/1), за яким Кредитор, ВАТ „Сведбанк”, заперечує проти припинення провадження у справі № 21/355-06-11046, оскільки вирок у кримінальної справі відповідно до статті 40 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, не є підставою для припинення провадження у справі про банкрутство. У зазначеному відзиві ВАТ „Сведбанк” просить господарський суд продовжити строк ліквідаційної процедури банкрута та зобов’язати ліквідатора звернутися до суду з позовом про стягнення (заборгованості) з Зайцева О.С. збитків.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні наявні матеріали справи, заслухавши доводи представника кредитора та арбітражного керуючого-ліквідатора, господарський суд встановив:

01.03.2006 р. протоколом зборами засновників ТОВ „ПРОЛОНГ” за № 1 затверджено статут ТОВ „ПРОЛОНГ” та проведено державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради державну реєстрацію юридичної особи –ТОВ „ПРОЛОНГ” (дата реєстрації –14.03.2006 р.; номер запису –0018111).

Згідно п. 2.1. Статуту ТОВ „ПРОЛОНГ” учасником зазначеного товариства є громадянка України –Беркова Ольга Геннадіївна.

17.08.2007 р. Суворовським районним судом м. Одеси винесено вирок по кримінальної справі № 1-836/07 по звинуваченню Зайцева О.С. в скоєні злочинів, передбачених ст. ст. 205 ч. 2; 27 п. 5, 212 ч. 3; 358 ч.ч. 1,2,3; 27 п. 5, 218; 366 ч. 2; 218 Кримінального кодексу України.

Вироком Суворовського районного суду м. Одеси від 17.08.2007 р. по справі № 1-836/07 встановлено, що Зайцев О.С., у березні 2006 року переслідуючи корисну мету та іншу особисту зацікавленість, діючи умисно, за вказівкою Крука Б.Ю., Введенського В.В. та Мельника Г.С., перебуваючи у офісі, розташованого за адресою: м. Одеса, Лідерсовський бульвар, 17-а, з метою реєстрації фіктивного підприємства, підготовив пакет документів, необхідний для державної реєстрації ТОВ „ПРОЛОНГ”, а саме: протокол № 1 зборів учасників ТОВ „ПРОЛОНГ” від 01.03.2006 р. та призначення Берковой О.Г. на посаду директора, статут ТОВ „ПРОЛОНГ” довіреність від 04.09.2006 р. від імені Берковой О.Г. на Колимбу Н.А., Сильвеструк Л.В., Ситника О.П., Хадаковську М.В., Стрембея С.А., Москвитину І.А, які надав на підпис Берковой О.Г.

На підставі вказаних документів відділом державним реєстраторів виконавчого комітету Одеської міської ради 14.03.2006 р. було зареєстровано ТОВ „ПРОЛОНГ”, про що видано свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи серії АОО № 267716 від 14.03.2006 р.

Таким чином, Беркова О.Г., стала фактично засновником та директором ТОВ „ПРОЛОНГ” без наміру займатися підприємницькою діяльністю та здійснювати фінансово –господарські операції.

Беркова О.Г. у подальшому рішення про вихід зі складу засновників ТОВ „ПРОЛОНГ” та звільнення з посади директора не приймала, фактично в діяльності підприємства вона не приймала участі, чим сприяв незаконної діяльності Крука Б.Ю., Мельника Г.С. та Введенського В.В., які під прикриттям ТОВ „ПРОЛОНГ”, отримуючи прибуток від господарської діяльності, умисно ухилилися від сплати до бюджету встановлених законом податків.

ТОВ „ПРОЛОНГ”, директором, якого фактично була Беркова О.Г., за період з 27.03.2006 р. по 20.10.2006 р. в порушення п. п. 7.4.5. Закону України „Про податок на додану вартість” від 03.04.1997 р. за № 168/97-ВР зі змінами та доповненнями, занижені податкові зобов’язання по ПДВ, у зв’язку з чим, до бюджету держави фактично не надійшла сума ПДВ, що в тисячу та більш раз перевищує встановлений законодавством неоподаткований податком мінімум доходів громадян.

Таким чином, Зайцев О.С. своїми умисними діями, що виразилися в створенні фіктивного суб’єкта підприємницької діяльності, сприяв Круку Б.Ю., Мельнику Г.С. та Введенському В.В. використовувати ТОВ „ПРОЛОНГ” у здійсненні незаконної діяльності, чим ухилився від сплати до бюджету держави податку на додану вартість, що в п’ять тисяч та більш раз перевищує встановлений законодавством неоподаткований податком мінімум доходів громадян.

Крім того, вироком Суворовського районного суду м. Одеси від 17.08.2007 р. по справі № 1-836/07 встановлено, що необхідність проведення ліквідації ТОВ „ПРОЛОНГ” пов’язана з незаконною діяльністю зазначеного підприємства та з метою позбавлення від фіктивного підприємства шляхом фіктивного його банкрутства.

Статтею 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” визначено, що неплатоспроможність –це не спроможність суб’єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов’язання перед кредиторами, у тому числі по заробітній платі, а також виконати зобов’язання щодо сплати страхових внесків на загальнообов’язкове державне пенсійне страхування, податків і зборів (обов’язкових платежів) не інакше як через відновлення платоспроможності. Банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнанні судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури. Ліквідація –припинення діяльності суб’єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення визнаних судом вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Відповідно ст. 34 Господарського процесуального кодексу України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Частиною 3 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що вирок суду з кримінальної справи, що набрав законної сили, є обов'язковим для господарського суду при вирішенні спору з питань, чи мали місце певні дії та ким вони вчинені.

Статтею 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” встановлено, що якщо вартості майна боржника –юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов’язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Підставою для звернення голови ліквідаційної комісії ТОВ „ПРОЛОНГ” –Берковой О.Г. до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство стало неможливість підприємства задовольнити грошові зобов’язання перед кредитором у розмірі 7 500 грн. 00 коп. після настання встановленого строку їх сплати.

До заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ „ПРОЛОНГ” було надано: протокол загальних зборів ТОВ „ПРОЛОНГ” від 02.10.2006 р. за № 5 за підписом Берковой О.Г.; фінансовий звіт суб’єкта малого підприємництва станом на 05.10.2006 р., підписаного головою ліквідаційної комісії Берковой О.Г., згідно якого у ТОВ „ПРОЛОНГ” на кінець звітного періоду активи відсутні, та відображені лише пасиви підприємства –боржника, а саме, кредиторська заборгованість за товари (роботи, послуги) у розмірі 7,5 тис. грн.; протокол ліквідаційної комісії ТОВ „ПРОЛОНГ” від 05.10.2006 р. за № 1, підписаного головою ліквідаційної комісії –Берковой О.Г. та членами комісії – Гончаренко В.В., Сватеова Л.Г.; протоколом ліквідаційної комісії ТОВ „ПРОЛОНГ” від 18.10.2006 р. за № 2 про звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ „ПРОЛОНГ”, підписаного головою ліквідаційної комісії –Берковой О.Г. та членами комісії –Гончаренко В.В. та Сватковим Л.Г.; довідками від 18.10.2006 р. про майновий стан ТОВ „ПРОЛОНГ”, про відсутність заборгованості по відшкодуванню шкоди, заподіяної життю та здоров’ю, виплаті авторської винагороди ТОВ „ПРОЛОНГ” та про відсутність працюючих та заборгованості по заробітній платі ТОВ „ПРОЛОНГ”, підписаних головою ліквідаційної комісії Берковой О.Г. та завірених печаткою підприємства; договір доручення від 27.07.2006 р. за № 04; акт прийому –передачі виконаних робіт від 14.08.2006 р.

На підставі наданих головою ліквідаційної комісії ТОВ „ПРОЛОНГ” –Берковой О.Г. документів господарським судом винесено 30.10.2006 р. постанову господарського суду Одеської області про визнання ТОВ „ПРОЛОНГ” банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначено ліквідатором –арбітражного керуючого Лісєєва К.Ю.

Пунктом 5 Постанови господарського Одеської області від 30.10.2006 р. по справі № 21/355-06-11046 було зобов'язано відповідно до п. п. 3,5 ст. 23, 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" опублікувати відомості щодо визнання банкрутом ТОВ „ПРОЛОНГ” і відкриття ліквідаційної процедури у офіційних друкованих органах за рахунок банкрута у п'ятиденний строк із дня прийняття постанови про визнання боржника банкрутом.

14.11.2006 р. у газеті "Голос України" за № 213 опубліковано оголошення про визнання банкрутом ТОВ „ПРОЛОНГ” і відкриття ліквідаційної процедури.

Пунктом 3 статті 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” передбачено, що кредитори мають право заявити свої претензії до боржника, який ліквідується, в місячний строк з дня публікації оголошення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом.

18.12.2006 р. до господарського суду Одеської області надійшла заява Акціонерного комерційного банку „ТАС –Комерцбанк” про визнання кредитором до ТОВ „ПРОЛОНГ” із грошовими вимогами у сумі 597 850 грн. 32 коп.

22.12.2006 р. до господарського суду Одеської області надійшла заява Державної податкової інспекції м. Одеси про визнання кредитором до ТОВ „ПРОЛОНГ” із грошовими вимогами у сумі 12 грн. 00 коп.

Ухвалою господарського суду від 11.01.2007 р. Акціонерний комерційний банк „ТАС –Комерцбанк” визнано кредитором до ТОВ „ПРОЛОНГ” із грошовими вимогами у сумі 597 772 грн. 32 коп.

Ухвалою господарського суду від 18.04.2007 р. ДПІ у Приморському районі м. Одеси визнано кредитором до ТОВ „ПРОЛОНГ” із грошовими вимогами у сумі 12 грн. 00 коп.

В місячний строк, передбачений п. 3 статті 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” для пред'явлення кредиторами претензій до боржника, заяв із грошовими вимогами до боржника, ТОВ „ПРОЛОНГ”, від інших кредиторів до господарського суду не надходило.

Ухвалою господарського суду від 11.03.2008 р. замінено Акціонерний комерційний банк „ТАС –Комерцбанк” на правонаступника ВАТ „Сведбанк”.

Статтею 205 Кримінального кодексу України передбачено вид злочину –фіктивне підприємництво, тобто створення або придбання суб’єктів підприємницької діяльності (юридичних осіб) з метою прикриття незаконної діяльності або здійснення видів діяльності, щодо яких є заборона.

Статтею 218 Кримінального кодексу України передбачено такий склад злочину, як фіктивне банкрутство, під яким розуміється завідомо неправдива офіційна заява громадянина –засновника або власника суб’єкта господарської діяльності, а також службової особи суб’єкта господарської діяльності, а так само громадянина - суб’єкта підприємницької діяльності про фінансову неспроможність виконання вимог з боку кредиторів і зобов’язань перед бюджетом, якщо такі дії завдали великої матеріальної шкоди кредитором або державі.

Вирок Суворовського районного суду м. Одеси по справі № 1-836/07 набрав законної сили та не оскаржувався у порядку апеляційного та касаційного провадження.

Відповідно до частини 2 статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Пунктом 1 статті 80 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що господарський суд припиняє провадження у справі, якщо спір не підлягає вирішенню в господарських судах України.

Враховуючи встановлення вироком суду Суворовського районного суду м. Одеси від 17.08.2007 р. по справі № 1-836/07 факту створення Зайцевим О. С. фіктивного підприємства - ТОВ „ПРОЛОНГ” з метою використання його у незаконної діяльності та фіктивного його банкрутства, господарський суд вважає за необхідне припинити провадження у справі № 21/355-06-11046 на підставі п. 1 статті 80 Господарського процесуального кодексу України внаслідок відсутності правових підстав для розгляду заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ „ПРОЛОНГ” відповідно до правових норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Разом із цим, господарський суд не приймає до уваги заперечення Кредитора, ВАТ „Сведбанк”, викладені у письмовому відзиві від 28.05.2008 р. за № 599/1, оскільки відповідно до статті 35 Господарського процесуального кодексу України вирок суду з кримінальної справи, що набрав законної сили, є обов’язковим для господарського суду при вирішенні спору з питань, чи мали місце певні дії та ким вони вчиненні. Оскільки вироком суду Суворовського районного суду м. Одеси від 17.08.2007 р. по справі № 1-836/07 встановлено, що ТОВ „ПРОЛОНГ” створено фіктивно та факт його фіктивного банкрутства, тому відповідно до правових норм Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, що встановлюють умови та порядок визнання боржника банкрутом та застосування відносно нього ліквідаційної процедури, у господарського суду не має правових підстав для продовження ліквідаційної процедури відносно ТОВ „ПРОЛОНГ” та застосування ліквідаційних заходів, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”

Окрім того, 02.04.2008 р. зборами кредиторів ТОВ „ПРОЛОНГ”, у тому числі і представником ВАТ „Сведбанк”, після ознайомлення з вироком Суворовського районного суду м. Одеси від 17.08.2007 р. за № 1-386/07, було прийняте одностайне рішення про звернення ліквідатором до господарського суду Одеської області для вирішення подальшого провадження у справі.

Таким чином, матеріалами справи спростовуються підстави голови ліквідаційної комісії ТОВ „ПРОЛОНГ” для звернення до господарського суду із заявою про визнання боржника банкрутом із застосуванням процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, передбачених ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Керуючись п. 7 ст. 12, ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” п. 1 статті 80, статтею 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити клопотання ліквідатора Лісєєва К.Ю. про припинення провадження у справі № 21/355-06-11046 про банкрутство ТОВ „ПРОЛОНГ".

2. Припинити ліквідаційну процедуру Товариства з обмеженою відповідальністю „ПРОЛОНГ” (65020, м. Одеса, вул. Базарна, 100, кв. 1. Ідентифікаційний код у ЄДРПОУ - 34253258), передбачену ст.ст. 22-26, 29 -34, 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

3. Скасувати мораторій на задоволення вимог кредиторів, введений ухвалою господарського суду від 20.10.2006 р.

4. Припинити повноваження ліквідатора.

5. Провадження у справі № 21/355-06-11046 про банкрутство ТОВ „ПРОЛОНГ” –припинити.

6. Копію ухвали надіслати: кредиторам, ТОВ „ПРОЛОНГ”, арбітражному керуючому, державному реєстратору виконавчого комітету Одеської міської ради (для внесення запису про припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ „ПРОЛОНГ” (65020, м. Одеса, вул. Базарна, 100, кв.1. Ідентифікаційний код 34253258), Одеському обласному відділу з питань банкрутства.

Ухвала підписана 01.07.2008р.

Ухвала набирає законної сили з дня її підписання.

Суддя Зеленов Г.М.