ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

19.02.08
Справа  № 14/319

Львівський
апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого-судді
Бонк Т. Б.

суддів
Бойко С. М.

Марко Р. І.

за
участю представників сторін:

від
позивачів -Сміховський
М. М. -представник (довіреності ВЕО № 328558 від 13.04.2007 р. та ВЕО № 328559
від 13.04.2007 р.)

від
відповідача (скаржника) -не
з'явився

від
третьої особи -не
з'явився

розглянув
апеляційну скаргу
ЗАТ «Центр харчування», м. Рівне № 25 від 20.12.2007 р.

на
рішення
Господарського суду Рівненської області від 07.12.2007 р.

у
справі № 14/319

за
позовом          ОСОБА_1, м. Рівне

ОСОБА_2, м. Рівне

до
відповідача ЗАТ
«Центр харчування», м. Рівне

за
участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на
стороні відповідач ТзОВ
Фірма «Рівненський РКЦ»

про
визнання недійсним рішення загальних зборів

ВСТАНОВИВ:

Рішенням
господарського суду Рівненської області від 07.12.2007 р. у справі № 14/319
задоволено позов ОСОБА_1. та ОСОБА_2., визнано недійсними рішення загальних
зборів акціонерів ЗАТ «Центр харчування»від 20.03.2007 р., викладені в
протоколі від 20.03.2007 р.

Рішення
місцевого господарського суду мотивоване відсутністю документально підтвердженого
факту участі 20.03.2007 р. в загальних зборах акціонерів ЗАТ «Центр
харчування»акціонерів та представників акціонерів, які в сукупності володіють
більше як 60 % голосів, що також підтверджується поясненнями акціонерів ЗАТ
«Центр харчування»ОСОБА_3., ОСОБА_4., ОСОБА_5., ОСОБА_6., третьої особи без
самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ТзОВ Фірма
«Рівненський РКЦ», письмовою заявою акціонерів та представників акціонерів, що
володіють 100 % голосів.

У
своїй апеляційній скарзі відповідач просить скасувати дане рішення повністю і
прийняти нове, яким відмовити позивачам у задоволенні позовних вимог,
посилаючись на те, що статтею 41 Закону України «Про господарські
товариства»правомочність загальних зборів акціонерів визначається виключно за
результатами реєстрації, якими встановлюється кількість акціонерів, які беруть
участь у зборах, і належна їм кількість голосів. При цьому, апелянт вважає, що
акціонери, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, вважаються
такими, що беруть участь в них. Відповідач зазначає, що 20.03.2007 р. для
участі у загальних зборах акціонерів прибули і зареєструвалися акціонери, які в
сукупності володіють 100 % голосів, однак після перерви позивачі не брали
участі у загальних зборах, в результаті чого залишилися акціонери, що володіють
55, 5 % голосів.

Представник
позивачів у судовому засіданні заперечив доводи апеляційної скарги, мотивуючи
відсутністю факту проведення реєстрації для участі в зборах акціонерів ЗАТ
«Центр харчування», що мали відбутися 20.03.2007 р., ОСОБА_2. та ОСОБА_1.,
відсутністю рішення виконавчого органу товариства про продовження терміну
реєстрації акціонерів, відсутністю документального підтвердження проведення
такої реєстрації за їх участю, підписанням 20.03.2007 р. акціонерами товариства
та уповноваженими представниками акціонерів товариства спільної заяви, згідно
якої збори визнаються такими що не відбулися в зв'язку із неможливістю їх
проведення через неготовність акціонерів розглядати питання, додатково включені
до порядку денного і недоведені до відома акціонерів. Представник позивачів
також звернув увагу на невідповідність тексту рішення зборів, оформленого
протоколом від 20.03.2007 р. тексту такого рішення, опублікованого в офіційному
друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку
«Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку»         № 166 (167) від 30.08.2007 р. про
скорочення спостережної ради товариства в зв'язку з тим, що кількість акціонерів
товариства була меншою ніж 50 чоловік, що не відповідає вимогам законодавства
(потребує внесення відповідних змін до статуту товариства, на що потрібна
кваліфікована більшість у ѕ голосів) ні фактичним обставинам, оскільки
суперечить навіть самому спірному протоколу.

В
долучених до матеріалів справи письмових поясненнях ТзОВ Фірма «Рівненський
РКЦ»зазначає, що як незалежний реєстратор здійснює ведення реєстру власників
цінних паперів ЗАТ «Центр харчування»і відповідно до укладеної з даним
товариством угоди, провела офіційне оприлюднення інформації про проведення
загальних зборів акціонерів товариства із затвердженим директором товариства
порядком денним  шляхом розміщення
відповідних публікацій в центральному та місцевому засобах масової інформації,
а також направлення письмових повідомлень рекомендованим листом іншим учасникам
товариства. Крім того, третя особа зазначає, що 20.03.2007 р., як реєстратор,
на підставі угоди розпочало проводити реєстрацію акціонерів та їх
представників, що прибули для участі в загальних зборах, в результаті чого
зареєстровано було 55, 5 %, а оскільки рішення про продовження терміну
реєстрації не приймалось, то збори вважаються неправомочними.

Відповідач
не забезпечив явки уповноваженого представника у судове засідання, хоча
належним чином був повідомлений про час і місце судового розгляду справи, що
підтверджується наявним у матеріалах справи повідомленням про вручення
поштового відправлення № 2900842.

Розглянувши
наявні матеріали справи, доводи та заперечення, наведені в апеляційній скарзі,
заслухавши пояснення представника позивачів у судовому засіданні, колегія
суддів господарського суду апеляційної інстанції дійшла висновку, що рішення
місцевого господарського суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без
задоволення з наступних підстав:

Відповідно
до ст. 45 Закону України «Про господарські товариства», загальні збори
акціонерів скликаються не рідше одного разу на рік, якщо інше не передбачено
статутом товариства. Позачергові збори акціонерів скликаються у разі
неплатоспроможності товариства, а також при наявності обставин, вказаних у
статуті товариства, і в будь-якому іншому випадку, якщо цього вимагають
інтереси акціонерного товариства в цілому.

Матеріалами даної справи
підтверджується, що в офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку в газеті «Бюлетень. Цінні папери України»№ 23-24 (1953-1954)
від 31.01.2007 р. та в місцевій газеті «Вісті Рівненщини»№ 5 (1533) від
02.02.2007 р. опубліковано повідомлення про скликання 20.03.2007 р. чергових
загальних зборів акціонерів ЗАТ «Центр харчування». А в місцевій газеті
«Волинь»№ 10 (818) опубліковано зміни до порядку денного загальних зборів
акціонерів ЗАТ «Центр харчування», які скликались на 20.03.2007 р.

Для організації та підготовки
проведення загальних зборів акціонерів відповідачем укладено договір від
01.02.2007 р. № 01-02/07 з ТзОВ фірмою «Рівненський РКЦ»(реєстратор),
відповідно до п. 2.1 якого реєстратор зобов'язувався розіслати повідомлення
акціонерам про скликання зборів протягом 10 календарних днів поштовими
відправленнями простими листами на адреси, вказані в реєстрі власників іменних
цінних паперів.

У матеріалах справи міститься
протокол загальних зборів від 20.03.2007 р., в якому зазначено, що такі збори є
правомочними вирішувати всі питання порядку денного.

Згідно
ч. 8 ст. 41 Закону України «Про господарські товариства», загальні
збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають
відповідно до статуту товариства більш як 60 % голосів. Ст. 42 цього ж Закону
передбачено, що рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю у 3/4
голосів акціонерів, які беруть участь у зборах, з таких питань: а) зміна
статуту товариства; б) прийняття рішення про припинення діяльності товариства.
З решти питань рішення приймаються простою більшістю голосів акціонерів, які
беруть участь у зборах.

Однак,
у матеріалах справи відсутні докази того, що в загальних зборах акціонерів ЗАТ
«Центр харчування»20.03.2007 р. брали участь акціонери, що володіють,
відповідно до статуту товариства, більше як 60 % голосів.

Відповідно
до ч.ч. 1 -3 ст. 41 Закону України «Про господарські товариства», акціонери
(їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із
зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів
(їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється
згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим
органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним
договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів. Реєстрація
акціонерів -власників акцій на пред'явника здійснюється на підставі
пред'явлення ними цих акцій (сертифікатів акцій) або виписок з рахунку у цінних
паперах. Право участі у загальних зборах акціонерів мають особи, які є
власниками акцій на день проведення загальних зборів (крім випадку проведення
установчих зборів). Передача акціонером своїх повноважень іншій особі
здійснюється відповідно до законодавства. Довіреність на право участі та
голосування на загальних зборах акціонерів може бути посвідчена реєстратором
або правлінням акціонерного товариства.

На
підставі укладеного ЗАТ «Центр харчування»договору від 01.02.2007 р. № 01-02/07
реєстрацію зобов'язувалося проводити ТзОВ фірма «Рівненський РКЦ».

З журналу
обліку виданих реєстрів, копія якого міститься у матеріалах справи, вбачається,
що 20.03.2007 р. реєстр акціонерів отримала Бацева М. А., директор ЗАТ «Центр
харчування», що підтверджується її підписом. Проте, у матеріалах справи такий
реєстр відсутній та сторонами суду не подавався.

Як
зазначалося вище, ст. 41 Закону України «Про господарські товариства»передбачає
можливість здійснення реєстрації як реєстратором на підставі укладеного з ним
договору, так і виконавчим органом товариства.

Враховуючи
наведену законодавчу норму, апеляційна інстанція вважає, що твердження
скаржника (відповідача) про те, що реєстр акціонерів порвала директор
товариства, є необґрунтованим, оскільки підтвердити правомочність загальних
зборів акціонерів міг виконавчий орган товариства, який таким правом не
скористався.

Крім
цього, у матеріалах даної справи міститься пояснення акціонерів ЗАТ «Центр
харчування», які прибули 20.03.2007 р. для участі у загальних зборах
акціонерів, де зазначили, що загальні збори не відбулися і їх проведення
призначено на 11.05.2007 р. Даний факт не заперечується відповідачем, про що
він стверджує в апеляційній скарзі.

Скаржник
також не заперечує факт, що після перерви у загальних зборах брали участь
акціонери, які володіють 55, 5 % голосів, у зв'язку з чим також збори не можуть
вважатися правомочними.

Відповідно
до ст.ст. 33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на
які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський
суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи,
які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами
доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи
наведене, апеляційний господарський суд вважає, що рішення господарського суду
першої інстанції прийняте з врахування всіх обставин справи та з дотриманням
норм чинного законодавства, а тому не вбачає підстав для його зміни чи
скасування.

Керуючись
ст.ст. 99, 101-105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1.          Рішення господарського суду
Рівненської області від 07.12.2007 р. у справі № 14/319 залишити без змін,
апеляційну скаргу ЗАТ «Центр харчування», м. Рівне -без задоволення.

2.          Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

3.          Матеріали справи повернути в місцевий
господарський суд.

Головуючий-суддя
Бонк Т. Б.

Суддя
Бойко С. М.

Суддя
Марко Р. І.