ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"07" серпня 2008 р. Справа № 2/408-АП-08

Господарський суд Херсонської області у складі судді Скобєлкіна С.В. при секретарі Котенко І.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Макінтош", м.Херсон

до Генічеської міської ради, м.Генічеськ

про визнання нечинним рішення сесії міської Ради

за участю представників сторін:

від позивача: Павлішин П.В., довіреність від 01.06.2008р.

Долгополов О.В., довіреність від 01.06.2008р.

від відповідача: Гладка А.О., довіреність від 21.02.2008р.

в с т а н о в и в:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Макінтош" звернулось до господарського суду Херсонської області з адміністративним позовом до Генічеської міської ради Херсонської області, в якому просить визнати нечинним рішення ХХІІІ сесії 5 скликання Генічеської міської ради від 26 березня 2008 року № 552 щодо передачі строком на 5 років в оперативне управління ТзОВ "Луч" майнового комплексу міського пляжу; зобов'язати Генічеську міську Раду видати ТзОВ "Макінтош" акт вибору земельної ділянки площею 2.5 га, розташованої за адресою: м. Генічеськ, вул. Свердлова, 40 (на території міського пляжу); визнати за ТзОВ "Макінтош", у порядку п.17 ст.151 Земельного Кодексу України, право на розробку проекту відведення в оренду земельної ділянки площею 2.5 га, розташованої за адресою: м. Генічеськ, вул. Свердлова, 40 (на території міського пляжу).

У судовому засіданні, яке відбулось 24.07.2008 року, позивач в особі свого представника підтримав адміністративний позов в об'ємі заявлених вимог.

Відповідач позов не визнав, про що повідомив як у письмовому відзиві, так і через свого представника в судовому засіданні, посилаючись на безпідставність позовних вимог.

У судове засідання призначене на 07.08.2008 року прибув лише представник позивача. Відповідач або його представник до суду не прибули, про причини неприбуття в судове засідання не повідомили, будь-яких заяв або клопотань з цього приводу не надали. В той же час, матеріали справи свідчать про те, що Генічеська міська рада належним чином була повідомлена про судове засідання, яке повинно було відбутись 07.08.2008 року, оскільки 29.07.2008 року на його адресу була відправлена судова повістка про виклик (вих.№ 20810 від 29.07.2008р.), та й до того ж, представник Генічеської міської ради брав участь у попередньому судовому засіданні і був повідомлений про дату наступного судового засідання.

За вказаних обставин та у відповідності до положень ч.4 ст.128 Кодексу адміністративного судочинства України суд вважає можливим розглянути справу у відсутності відповідача та на підставі наявних у ній матеріалів і доказів.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши надані докази, заслухавши сторони, суд прийшов до висновку про те, що адміністративний позов ТзОВ "Макінтош" підлягає частковому задоволенню з огляду на наступні обставини.

Як встановлено судом та вбачається з матеріалів справи, 11.08.2005 року листом за вих.№ 45 ТзОВ "Макінтош" звернулось на адресу Генічеської міської ради Херсонської області з заявою щодо виділення позивачу в оренду земельної ділянки на території міського пляжу розташованої за адресу: м.Генічеськ, вул.Свердлова, 40 для спорудження на цьому місці спортивно-оздоровчого розважального комплексу "Аквапарк". Позивач гарантував надати на розгляд сесії міської ради предпроектну пропозицію по будівництву даного комплексу, а також пояснював свої дії метою забезпечення достатньо високого рівня відпочинку генічан і гостей міста, розширення інфраструктури міського пляжу та залучення додаткових інвестицій у розвиток туристичного бізнесу м.Генічеська, приведення його до рівня центральних здравниць Криму.

Як спливає з копії листа ТзОВ "Макінтош" від 11.08.2005 року № 45, він був зданий відповідачу 15.08.2005 року з відповідною відміткою і печаткою працівників Генічеської міської ради.

Одночасно комунальне підприємство "Пляж" своїм листом від 25.08.2005 року за вих.№ 89 на ім'я голови генічеської міської ради повідомило, що даний суб'єкт господарювання не заперечує проти виділення у оренду ТзОВ "Макінтош" земельної ділянки площею 2,5 га, що знаходиться в користуванні КП "Пляж" за адресою м.Генічеськ, вул.Свердлова, 40 для розміщення спортивно-оздоровчого розважального комплексу "Аквапарк".

У відповідності зі ст.124 Земельного кодексу України (далі ЗК України), передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування шляхом укладення договору оренди земельної ділянки. Передача в оренду земельних ділянок громадянам і юридичним особам із зміною їх цільового призначення та із земель запасу під забудову здійснюється за проектами відведення в порядку, встановленому статтями 118, 123 цього Кодексу. Згідно зі ст.123 ЗК України надання земельних ділянок юридичним особам у постійне користування (оренду) здійснюється на підставі рішень органів виконавчої влади та органів місцевого самоврядування за проектами відведення цих ділянок. Юридична особа, зацікавлена в одержанні земельної ділянки у постійне користування (оренду) із земель державної або комунальної власності, звертається з відповідним клопотанням до районної, Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій або сільської, селищної, міської ради. До клопотання про відведення земельної ділянки додаються матеріали, передбачені частиною п'ятнадцятою статті 151 цього Кодексу документи (Матеріали погодження місця розташування об'єкта), що обґрунтовують її розмір, призначення та місце розташування (п.4 ст.123 ЗК України). Відповідна районна державна адміністрація або сільська, селищна, міська рада розглядає клопотання у місячний строк і дає згоду на розроблення проекту відведення земельної ділянки (п.5 ст.123 ЗК України). Відмову органів місцевого самоврядування або органів виконавчої влади у наданні земельної ділянки в користування або залишення клопотання без розгляду в установлений строк може бути оскаржено в судовому порядку. Рішення про відмову у наданні земельної ділянки в користування має містити мотивовані пояснення з посиланням на відповідні положення нормативно-правових актів, затвердженої містобудівної документації та документації із землеустрою (п.9 ст.123 ЗК України).

Одночасно, у відповідності зі ст.151 Земельного кодексу (ЗК) України юридичні особи, зацікавлені у вилученні (викупі) земельних ділянок, зобов'язані до початку проектування погодити із власниками землі і землекористувачами та сільськими, селищними, міськими радами, державними адміністраціями, Радою міністрів Автономної Республіки Крим, Кабінетом Міністрів України і Верховною Радою України місце розташування об'єкта, розмір земельної ділянки та умови її вилучення (викупу) з урахуванням комплексного розвитку території, який би забезпечував нормальне функціонування на цій ділянці і прилеглих територіях усіх об'єктів, умови проживання населення і охорону довкілля. Згідно з ч. 2 ст. 151 ЗК України порядок вибору земельних ділянок для розміщення об'єктів встановлюється Кабінетом Міністрів України (Постанова КМ України від 31.03.2004 року № 427).

Враховуючи той факт, що діюче законодавство України не містить в собі встановлену форму клопотанням щодо погодження місцерозташування об'єкту, а також текст листа ТзОВ "Макінтош" від 11.08.2005 року № 45, де зазначається місцерозташування бажаною земельної ділянки, її розмір, а також цільове призначення, у відповідності зі ст. 151 ЗК України вказаний лист є у тому числі і клопотанням щодо погодження місцерозташування об'єкту. Окрім того, вказаний висновок підтверджується як вимогами діючого законодавства України (ст. 123 ЗК України передбачає, що до заяви про виділення земельної ділянки в оренду повинна бути додані матеріали погодження місцерозташування об'єкту, а до заяви щодо місцерозташування об'єкту, як в даному випадку, нічого додаватися не потрібно), так і діями Сторін (позивачем з метою отримання акту вибору земельної ділянки була отримана згода КП "Пляж", а відповідач в свою чергу з 2005 року жодного разу не вимагав від позивача надання клопотання у порядку ст. 151 ЗК України).

Не зважаючи на вищевикладене, в порушення вимог ст. 123, 151 ЗК України, ч. 1 п. 4 Постанови Кабінету Міністрів України від 31.03.2004 року № 427 Генічеською міською радою товариству “Макінтош” акт вибору місцерозташування об'єкту не надався, що в свою чергу призвело до того, що були порушенні передбачені діючим законодавством України терміни надання позивачу дозволу на розміщення проекту відведення в оренду земельної ділянки площею 2.5 га, розташованої за адресою: м.Генічеськ, вул. Свердлова, 40 (на території міського пляжу) .

У відповідності з ч. 16 ст. 151 ЗК України у разі відмови власника землі або землекористувача, сільської, селищної, міської ради, органів державної влади у погодженні V місця розташування об'єкта, ці питання вирішуються у судовому порядку. У разі задоволення позову щодо оскарження відмови власника землі або землекористувача, сільської, селищної міської ради, органів державної влади у погодженні місця розташування об'єкта рішення суду є підставою для розробки проекту відведення земельної ділянки (ч. 17 ст. 151 ЗК України).

Враховуючи вищевикладене, у відповідності з ч. 9 ст. 123 і ч. 17 ст. 151 ЗК України, ТзОВ "Макінтош" має право звернутися до суду з позовною заявою щодо спонукання Відповідача оформити підприємству акт вибору земельної ділянки і надати дозвіл на розробку проекту відведення ТзОВ "Макінтош" в оренду земельної ділянки площею 2.5 га, розташованої за адресою: м. Генічеськ, вул. Свердлова, 40 (на території міського пляжу).

Одночасно, враховуючи той факт, що ч.17 ст.151 ЗК України підставою для розробки проекту, у разі судового оскарження відмови в погодженні місце розташування об'єкту, постановляється рішення суду, відсутня необхідність окремого складання акту вибору земельної ділянки і як наслідок позовні вимоги ТзОВ "Макінтош" в частині зобов'язання Генічеську міську Раду видати Позивачу акт вибору земельної ділянки площею 2.5 га, розташованої за адресою: м. Генічеськ, вул. Свердлова, 40 (на території міського пляжу) задоволенню не підлягає.

Не зважаючи на те, що з 2005 року Генічеською міською Радою розглядається питання щодо відведення ТзОВ "Макінтош" в оренду земельної ділянки площею 2.5 га, розташованої за адресою: м. Генічеськ, вул. Свердлова, 40 (на території міського пляжу), у відповідності з рішенням XXIII сесії 5 скликання Генічеської міської Ради від 26 березня 2008 року № 552 міський пляж, як майновий комплекс, у порядку ст.137 ГК України, передано в оперативне управління строком на 5 років товариству з обмеженою відповідальністю "Луч". При цьому, вказаний цілісний майновий комплекс частково розташований на земельній ділянці площею 2,5 га, розташованої за адресою: м. Генічеськ, вул. Свердлова, 40 і від якої КП "Пляж" відмовилося.

У відповідності з п.1 ст.137 ГК України правом оперативного управління у цьому Кодексі визнається речове право суб'єкта господарювання, який володіє, користується і розпоряджається майном, закріпленим за ним власником (уповноваженим ним органом) для здійснення некомерційної господарської діяльності, у межах, встановлених цим Кодексом та іншими законами, а також власником майна (уповноваженим ним органом). Одночасно, некомерційна господарська діяльність здійснюється суб'єктами господарювання державного або комунального секторів економіки у галузях (видах діяльності), в яких відповідно до статті 12 цього Кодексу забороняється підприємництво, на основі рішення відповідного органу державної влади чи органу місцевого самоврядування (ч.1 п.2 ст.52 ГК України). Некомерційна господарська діяльність може здійснюватися також іншими суб'єктами господарювання, яким здійснення господарської діяльності у формі підприємництва забороняється законом (ч. 2 п. 2 ст. 52 ГК України).

Враховуючи той факт, що ТзОВ "Луч", як суб'єкт підприємницької діяльності має право здійснювати господарську діяльність у формі підприємництва, рішення XXIII сесії 5 скликання Генічеської міської Ради від 26 березня 2008 року щодо передачі строком на 5 років в оперативне управління ТзОВ "Луч" майнового комплексу міського пляжу протиричить вимогам ст. ст. 52, 151 ЗК України і як наслідок, у порядку п. 10 ч. 2 ст. 16 ЦК України вказане рішення є нечинним.

При цьому, підсудність вказаної справи встановлюється наступним:

У відповідності з п. 1 ст. 17 КАС України компетенція адміністративних судів поширюється на спори фізичних чи юридичних осіб із суб'єктом владних повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів чи правових актів індивідуальної дії), дій чи бездіяльності. При цьому, суб'єкт владних повноважень - орган державної влади, орган місцевого самоврядування, їхня посадова чи службова особа, інший суб'єкт при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень (п. 7 ч. 1 ст.3 КАС України).

Враховуючи той факт, що відповідач є органом місцевого самоврядування, який під час здіснення ним владних управлінських функцій на основі діючого законодавства України - Земельного кодексу України і Закону України "Про місцеве самоврядування" допустив дії, які суперечать чинному законодавству України і порушують права ТзОВ "Макінтош", вказаний спір підлягає розгляду саме в порядку адміністративного судочинства.

Одночасно слід зауважити, що право на оренду земельної ділянки виникає лише після відповідного рішення органу місцевого самоврядування і укладення на підставі цього рішення договору оренди землі. В даному випадку спір виник не під час вирішення питання про право на земельну ділянку, а під час виконання відповідачем своїх владних повноважень - обов'язку погодити місцерозташування земельної ділянки.

Щодо термінів звернення до суду слід зауважити на наступному:

У відповідності з п.2 ст.99 КАС України для звернення до адміністративного суду за захистом прав, свобод та інтересів особи встановлюється річний строк, який, якщо не встановлено інше, обчислюється з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення своїх прав, свобод чи інтересів.

Враховуючи той факт, що оскаржуване рішення Відповідача щодо передачі строком на 5 років в оперативне управління ТзОВ "Луч" майнового комплексу міського пляж було винесене лише 26 березня 2006 року і саме з того моменту наше підприємство дізналося про порушення нашим прав щодо отримання в оренду земельної ділянки площею 2.5 га, розташованої за адресою: м. Генічеськ, вул. Свердлова, 40 (на території міського пляжу), згідно з п. 2 ст. 99 КАС України починається перебіг річного терміну для звернення до суду.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст.158-163 КАС України, суд -

постановив:

1. Позов задовольнити частково.

2. Визнати нечинним рішення ХХІІІ сесії 5 скликання Генічеської міської ради Херсонської області від 26 березня 2008 року № 552 щодо передачі строком на 5 років в оперативне управління ТзОВ "Луч" майнового комплексу міського пляжу.

3. Визнати за ТзОВ "Макінтош", у порядку п.17 ст.151 Земельного України, право на розробку проекту відведення в оренду земельної ділянки площею 2,5 га, розташованої за адресою: м.Генічеськ, вул.Свердлова, 40 (на території пляжу).

4. В іншій частині позову відмовити.

5. Роз"яснити сторонам, що дана постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, якщо таку заяву не буде подано. Якщо буде подано заяву про апеляційне оскарження, але апеляційна скарга не буде подана у строк, встановлений цим Кодексом, постанова суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення цього строку. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи. Заява про апеляційне оскарження постанови суду подається протягом десяти днів з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до ст. 160 КАС України з дня складення в повному обсязі. Апеляційна скарга на постанову суду подається протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження. Апеляційна скарга може бути подана без попереднього подання заяви про апеляційне оскарження, якщо скарга подається у строк, встановлений для подання заяви про апеляційне оскарження.

Суддя С.В.Скобєлкін

Постанова виготовлена у повному обсязі

відповідно до ст.160 КАС України                    13.08.2008р.