СУД
Постанова

Іменем України

20
травня 2008 року

Справа
№ 2-13/3417-2007

Севастопольський
апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого
судді                                                  Волкова
К.В.,

суддів                                                                      Щепанської
О.А.,

Черткової І.В.,

за
участю представників сторін:

позивача:
ОСОБА_79,
довіреність №1241 від 16.05.08;

ОСОБА_80, довіреність
№412 від 06.03.07;

відповідачів: ОСОБА_75, наказ 1-к від 02.01.08,
Голова правління, відкрите акціонерне товариство "Євпаторійське
ремонтно-транспортне підприємство";

Бакулін
Віталій Вікторович, довіреність №б/н від 02.03.07, відкрите акціонерне
товариство "Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство";

не
з'явився, Територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового
ринку в Автономній Республіці Крим;

не
з'явився, товариство з обмеженою відповідальністю "Глобус-Р";

3-ті
особи: ОСОБА_18,
паспорт НОМЕР_1 від 16.08.96;

ОСОБА_71, паспорт
НОМЕР_2 від 13.02.98;

розглянувши
апеляційні скарги відкритого
акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство" та ОСОБА_1 на рішення господарського суду Автономної
Республіки Крим (суддя Жукова А.І.) від 12.02.2008 у справі № 2-13/3417-2007

за
позовом           ОСОБА_1 (АДРЕСА_1)

до відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" (вул. 9
Травня,  д. 39,Євпаторія,97400)

Територіального
управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній
Республіці Крим (вул. Горького, 5 а/с 1507, Сімферополь, 95000)

товариства
з обмеженою відповідальністю "Глобус-Р" (вул. Куйбишева,
2-907,Сімферополь,95034)

3-ті
особи  ОСОБА_2 (АДРЕСА_2)

ОСОБА_3
(АДРЕСА_3)

ОСОБА_4
(АДРЕСА_4)

ОСОБА_5
(АДРЕСА_5)

ОСОБА_6
(АДРЕСА_6)

ОСОБА_7
(АДРЕСА_7)

ОСОБА_8
(АДРЕСА_7)

ОСОБА_9
(АДРЕСА_8)

ОСОБА_10
(АДРЕСА_9)

ОСОБА_11
(АДРЕСА_9)

ОСОБА_12
(АДРЕСА_9)

ОСОБА_13
(АДРЕСА_9)

ОСОБА_14
(АДРЕСА_10)

ОСОБА_15
(АДРЕСА_11)

ОСОБА_16
(АДРЕСА_12)

ОСОБА_17
(АДРЕСА_12)

ОСОБА_18
(АДРЕСА_13)

ОСОБА_19
(АДРЕСА_14)

ОСОБА_20
(АДРЕСА_15)

ОСОБА_21
(АДРЕСА_16)

ОСОБА_22
(АДРЕСА_16)

ОСОБА_23
(АДРЕСА_17)

ОСОБА_24
(АДРЕСА_18)

ОСОБА_25
(АДРЕСА_19)

ОСОБА_26
(АДРЕСА_20)

ОСОБА_27
(АДРЕСА_21)

ОСОБА_28
(АДРЕСА_22)

ОСОБА_29
(АДРЕСА_23)

ОСОБА_30
(АДРЕСА_24)

ОСОБА_31
(АДРЕСА_24)

ОСОБА_32
(АДРЕСА_25)

ОСОБА_33  (АДРЕСА_26)

ОСОБА_34
(АДРЕСА_26)

ОСОБА_35
(АДРЕСА_27)

ОСОБА_36
(АДРЕСА_28)

ОСОБА_37  (АДРЕСА_29)

ОСОБА_38  (АДРЕСА_30)

ОСОБА_39
(АДРЕСА_30)

ОСОБА_40
(АДРЕСА_30)

ОСОБА_41
(АДРЕСА_30)

ОСОБА_42
(АДРЕСА_33)

ОСОБА_43
(АДРЕСА_32)

ОСОБА_44
(АДРЕСА_34)

ОСОБА_45
(АДРЕСА_35)

ОСОБА_46
(АДРЕСА_35)

ОСОБА_47
(АДРЕСА_36)

ОСОБА_48
(АДРЕСА_37)

ОСОБА_49
(АДРЕСА_12)

ОСОБА_50
(АДРЕСА_12)

ОСОБА_51
(АДРЕСА_38)

ОСОБА_52
(АДРЕСА_39)

ОСОБА_53
(АДРЕСА_40)

ОСОБА_54
(АДРЕСА_41)

ОСОБА_55  (АДРЕСА_41)

ОСОБА_56
(АДРЕСА_42)

ОСОБА_57
(АДРЕСА_42)

ОСОБА_58
(АДРЕСА_43)

ОСОБА_59
(АДРЕСА_44)

ОСОБА_60
(АДРЕСА_45)

ОСОБА_61  (АДРЕСА_43)

ОСОБА_63
(АДРЕСА_46)

ОСОБА_62
(АДРЕСА_47)

ОСОБА_64
(АДРЕСА_47)

ОСОБА_65
(АДРЕСА_46)

ОСОБА_66
(АДРЕСА_48)

ОСОБА_67
(АДРЕСА_49)

ОСОБА_68  (АДРЕСА_50)

ОСОБА_69
(АДРЕСА_51)

ОСОБА_70
(АДРЕСА_52)

ОСОБА_71
(АДРЕСА_53)

ОСОБА_72
(АДРЕСА_53)

ОСОБА_73
(АДРЕСА_53)

ОСОБА_74
(АДРЕСА_54)

ОСОБА_75
(АДРЕСА_54)

ОСОБА_76
(АДРЕСА_55)

ОСОБА_77
(АДРЕСА_56)

ОСОБА_78
(АДРЕСА_56)

ЗВФ
"ПЕРШИЙ" філія Акціонерного товариства ІК "Євроінвест"  (вул. Отокара Яроша, 18-а,Харків,61000)

про
визнання рішень загальних зборів акціонерів та статуту у новій редакції
недійсним

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1
звернулась до господарського суду Автономної Республіки Крим з позовом до
відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство", за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на
предмет спору на стороні відповідача - Територіальне управління Державної
комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим;
товариство з обмеженою відповідальністю „Кримреєстр”, про визнання недійсними
рішень загальних зборів акціонерів відповідача від 20.01.2006 року, викладених
в протоколі зборів №1, та статуту товариства у новій редакції.

Позовні
вимоги мотивовані тим, що повідомлення про скликання відповідачем зборів не
містить інформації, яка підлягає обов'язковому оприлюдненню, не дотримано
порядку реєстрації акціонерів та їх представників для участі у зборах, зборами
прийняті рішення з питань не включених до порядку денного, рішення щодо
внесення до статуту відповідача змін, пов'язаних зі збільшенням розміру
статутного фонду, не відповідає порядку збільшення акціонерними товариствами
розміру статутного фонду, а протокол зборів є неналежно оформленим. Позивач
вважає, що зазначені порушення та незаконна реєстрація статуту відповідача у
новій редакції порушили її права акціонера, бо унеможливили реалізацію
переважного права на придбання додатково випущених відповідачем акцій.

Ухвалою
господарського суду Автономної Республіки Крим від 01.10.2007 року у зв'язку з
передачею ведення реєстру відповідача від товариства з обмеженою відповідальністю
„Кримреєстр” до товариства з обмеженою відповідальністю "Глобус-Р",
товариство з обмеженою відповідальністю „Кримреєстр” виключено з числа третіх
осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, товариство з
обмеженою відповідальністю "Глобус-Р" залучено до участі у справі
третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні
відповідача.

За
клопотанням відповідача ухвалою господарського суду Автономної Республіки Крим
від 03.12.2007 року до участі у справі третіми особами, які не заявляють
самостійних вимог на предмет спору, залучені фізичні особи, які значаться в
реєстрі власників іменних цінних паперів відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" станом на 20.01.2006
року.

Представник позивача заявив
клопотання про об'єднання даної справи зі справою №2-6/9946-2007 за позовом
ОСОБА_1 до відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське
ремонтно-транспортне підприємство", Територіального управління Державної
комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим,
товариства з обмеженою відповідальністю "Глобус-Р" про визнання
недійсною та скасування проведеної 26.10.2006 року реєстрації випуску акцій
відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство", зобов'язання Територіального управління Державної комісії з
цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим анулювати
свідоцтво про реєстрацію випуску акцій відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" від 26.10.2006 року
за №22/01/1/06 та видати свідоцтво про реєстрацію випуску простих іменних акцій
відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство" на загальну суму 53450,00 грн. кількістю 213800 простих
іменних акцій номінальною вартістю однієї акції 0,25 гривень, та зобов'язання
товариства з обмеженою відповідальністю "Глобус-Р" відновити реєстр
власників іменних цінних паперів відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське
ремонтно-транспортне підприємство" виходячи з розміру статутного капіталу
товариства 53450,00 грн. поділеного на 213800 простих іменних акцій номінальною
вартістю 0,25 гривні кожна.

Ухвалою господарського суду
АР Крим у справі № 2-6/9946-2007 були вжиті заходи забезпечення позову.

Резолюцією Голови
господарського суду Автономної Республіки Крим Луцяка М.І. було вирішено
об'єднати вказані справи в одну справу. Беручи до уваги, що заявлені у
зазначених справах позовні вимоги зв'язані підставою виникнення та поданими
доказами, що у справах беруть участь ті ж самі сторони, а це є підставою для
об'єднання справ в одне провадження, з метою всебічного, повного і об'єктивного
розгляду в судовому процесі всіх обставин цих справ в їх сукупності, ухвалою
суду від 03.12.2007 року справи №2-13/3417-2007 та №2-6/9946-2007, після
поновлення провадження у справі №2-13/3417-2007, об'єднані в одне провадження,
справі привласнено №2-13/3417-2007.

Рішенням господарського суду
Автономної Республіки Крим від 12.02.2008 (суддя Жукова А.І.) позовні вимоги
ОСОБА_1 задоволені частково.

Визнані
недійсними рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного
товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" від
20.01.2006 року, що викладені в протоколі №1 зборів, а саме: визнати
повноваження акціонерів та їх представників, присутніх на зборах; обрати
головою зборів ОСОБА_72, секретарем зборів ОСОБА_73 - представника ТОВ
"Підприємство-реєстратор "Вітел"; затвердити порядок денний
зборів; голосувати зі всіх питань порядку денного відкритим голосуванням
картками акціонерів; затвердити внутрішні положення товариства: регламент
загальних зборів, положення "Про правління", положення "Про
спостережну раду", положення "Про ревізійну комісію"; збільшити
статутний капітал відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське
ремонтно-транспортне підприємство", шляхом збільшення кількості акцій
існуючої номінальної вартості, на суму 500000 гривень; затвердити інформації
про випуск акцій; затвердити статут відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" в новій редакції;
доручити голові правління ОСОБА_74 після здійснення підписки на акції провести
реєстрацію статуту підприємства в органах виконавчої влади; доручити голові
правління товариства, згідно акту оцінки, провести відчуження майна товариства
за погодженням з наглядовою радою.

Визнано
недійсним статут відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське
ремонтно-транспортне підприємство" у новій редакції, державну реєстрацію
змін до якого проведено державним реєстратором Виконавчого комітету
Євпаторійської міської ради 08.09.2006 року, номер запису 2000056.

Визнана
недійсною та скасована реєстрація випуску акцій відкритого акціонерного
товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство"
проведену 26.10.2006 року Територіальним управлінням Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим.

Зобов'язано
Територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку
в Автономній Республіці Крим анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій
відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство" від 26.10.2006 року за №22/01/1/06 та видати свідоцтво про
реєстрацію випуску простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" на загальну суму
53450 гривень кількістю 213800 простих іменних акцій номінальною вартістю
однієї акції 0,25 гривень.

Стягнуто
з відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство" на користь ОСОБА_1
85,00 грн. зі сплати державного мита, 118,00 грн. зі сплати витрат на
інформаційно-технічне забезпечення процесу.

Стягнуто
з Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового
ринку в Автономній Республіці Крим на користь ОСОБА_1 42,50 грн. зі сплати
державного мита, 59,00 грн. зі сплати витрат на інформаційно-технічне
забезпечення процесу.

В
решті позовних вимог відмовлено.

Скасовано заходи
забезпечення позову, вжиті ухвалою господарського суду Автономної Республіки
Крим від 30.07.2007 року щодо заборони Державному реєстратору - виконавчому
комітету Євпаторійської міської ради вносити зміни до Єдиного державного
реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запис про державну
реєстрацію припинення Відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське
ремонтно-транспортне підприємство код" у зв'язку з його перетворенням
(реорганізацією) та заборони реєструвальному органу - Територіальному
управлінню Державної комісії з цінних паперів та фондовому ринку Автономної
Республіки Крим видавати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій
відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство" у зв'язку з припиненням його діяльності у результаті його
перетворення (реорганізації).

Не погодившись з рішенням
суду ОСОБА_1 та відкрите акціонерне товариство "Євпаторійське
ремонтно-транспортне підприємство" звернулись до апеляційного
господарського суду з апеляційними скаргами в яких просять рішення
господарського суду скасувати.

У судовому засіданні
20.05.2008 року представники ОСОБА_1 та відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" підтримали вимоги
власних апеляційних скарг. Представники Територіального управління Державної
комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим та
товариства з обмеженою відповідальністю "Глобус-Р", а також треті
особи у судове засідання не з'явились, про час та місце слухання справи
повідомлені належним чином.

Оскільки
явка в судове засідання згідно статті 22 Господарського процесуального кодексу
України -це право, а не обов'язок сторін, справа може розглядатися без їх
участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Оскільки
матеріали справи в достатній мірі характеризують взаємовідносини сторін,
колегія вважає за можливе переглянути
рішення суду першої інстанції за відсутності представників відповідачів
та третіх осіб.

Розглянувши повторно, в
порядку статті 101 Господарського процесуального кодексу України  судова колегія встановила наступне.

03.12.2005 року в газеті
«Об'явлення Крыма», яка розповсюджується за місцезнаходженням відповідача, №47
надруковане повідомлення про проведення 20.01.2006 року загальних зборів
акціонерів відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське
ремонтно-транспортне підприємство".

У повідомленні зазначені
час та місце проведення зборів, порядок денний до якого включені питання про:
затвердження внутрішніх положень товариства (Регламент загальних зборів,
положень «Про правління», «Про спостережну раду», «Про ревізійну комісію»); довибори
спостережної ради товариства; довибори ревізійної комісії товариства; прийняття
рішення про збільшення статутного капіталу товариства шляхом збільшення
кількості акцій існуючої номінальної вартості; затвердження статуту відкритого
акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство" у новій редакції; про відчуження майна товариства.
Повідомлення містить інформацію про мотиви, способи та мінімальний розмір
збільшення статутного капіталу, дані про кількість та номінальну вартість акцій,
що випускаються додатково. Також в повідомленні вказано, що строки підписки на
акції будуть визначені на загальних зборах, збитки, пов'язані зі збільшенням
статутного капіталу не передбачаються, що рішення про порядок відшкодування
збитків, пов'язаних зі змінами статутного капіталу, буде прийняте зборами. В
подальшому порядок денний не змінювався.

20.01.2006 року відбулися
загальні збори акціонерів відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство", статутний фонд
якого, поділений на 213800 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25
грн., складав 53450,00 грн.

З протоколу зборів №1 та
протоколу проведення представниками Територіального управління Державної
комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим
20.01.2006р. контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах,
вбачається, що реєстрація акціонерів для участі у зборах здійснювалася
представниками товариства з обмеженою відповідальністю „Підприємство-реєстратор
„ВІТЕЛ” та товариства з обмеженою відповідальністю „Кримський фінансовий
центр”.

За даними відкритого
акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство" для участі в зборах зареєструвалися акціонери (їх
представники), що мали відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків
голосів (більше 128281 акції), а саме 131345 голосів (акцій), що складає 61,43
відсотки їх загальної кількості.

З прибулих 20.01.2006 року
на збори осіб наступні акціонери (їх представники) реєструвалися таким чином:
ОСОБА_74 від свого імені з 12466 акціями; ОСОБА_75 від свого імені з 11544
акціями; від імені ОСОБА_76 (ІНФОРМАЦІЯ_1) на підставі довіреності від
30.11.2005 року з 2000 акцій ОСОБА_18; ОСОБА_79 від свого імені з 21099 акціями
та, зокрема, від імені ОСОБА_80 на підставі довіреності від 08.11.2005 року з
2000 акцій, від імені ОСОБА_81 (ІНФОРМАЦІЯ_2) на підставі довіреності від
08.11.2005 року з 2000 акцій, від імені ОСОБА_82 (ІНФОРМАЦІЯ_3) на підставі
довіреності від 08.11.2005 року з 1555 акціями. Довіреності акціонерів на право
участі та голосування на загальних зборах акціонерів посвідчені правлінням
відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство".

В реєстрі акціонерів
відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство" станом на 20.01.2006 року, на підставі якого здійснювалася
реєстрація для участі в зборах, відомості про ОСОБА_83, ОСОБА_84, ОСОБА_85,
ОСОБА_86 відсутні. Право власності зазначених осіб на акції, з якими вони
реєструвалися для участі в загальних зборах, підтверджується виписками з
особових рахунків у зберігача відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" станом на
20.01.2006 року (аркуші справи 129-132).

Згідно
з протоколом №1 загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" від 20.01.2006 року
на зборах фактично прийняті рішення: визнати повноваження присутніх акціонерів
та їх представників; обрати голову та секретаря зборів; затвердити порядок
денний; проводити відкрите голосуванням картками акціонерів; затвердити
внутрішні положення товариства; збільшити статутний капітал товариства;
затвердити інформацію про випуск акцій; затвердити статут товариства в новій
редакції; доручити голові правління
після  здійснення  підписки на акції провести реєстрацію
статуту; доручити голові правління товариства провести відчуження майна товариства
за погодженням з наглядовою радою.

На
підставі рішення зборів 08.09.2006 року проведена державна реєстрація статуту
відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство" у новій редакції, що відображає збільшення статутного
капіталу товариства до 553450 грн., поділеного на 2213800 простих іменних акцій
номінальною вартістю 0,25 грн.

26.10.2006
року Територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового
ринку в Автономній Республіці Крим зареєстрований додатковий випуск простих
іменних акцій відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське
ремонтно-транспортне підприємство" у кількості 2000000 шт., видане
свідоцтво про реєстрацію випуску акцій за №22/01/1/06 на загальну суму 553450
грн. кількістю 2213800 простих іменних акцій номінальною вартістю однієї акції
0,25 грн.

За
наслідками додаткового випуску акцій відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство", право на придбання
яких позивачка не реалізувала, належні їй 26748 акцій цього емітента дорівнюють
1,21% його статутного капіталу замість 12,51% раніше.

Вивчивши
матеріали справи, обговоривши доводи апеляційних скарг, перевіривши
правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та
процесуального права та відповідність висновків суду обставинам справи, судова
колегія не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги відкритого
акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство" у зв'язку з наступним.

Частиною
2 ст. 2 Закону України „Про цінні папери та фондову біржу” встановлено, що
емітент повинен усі зобов'язання, що виникають у зв'язку з випуском цінних
паперів, виконувати в строки і в порядку, передбачені цим Законом, іншими
актами законодавства України, а також рішеннями про випуск цінних паперів.

Частиною 1 статті 43 Закону
України „Про господарські товариства” визначено, якщо до порядку денного
загальних зборів включено питання про зміну статутного фонду акціонерного
товариства, у загальному повідомлення про проведення зборів одночасно із
зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного друкується
інформація, передбачена статтею 40 цього Закону.

Згідно з пунктами б, е, є
статті 40 Закону України „Про господарські товариства” у повідомленні про
наступне скликання загальних зборів для вирішення питання про зміни статутного
фонду акціонерного товариства, між іншим, повинні міститися: проект змін до
статуту акціонерного товариства, пов'язаних із збільшенням статутного фонду;
дата початку і закінчення підписки на акції, що додатково випускаються, або їх
вилучення; порядок відшкодування власникам акцій збитків, пов'язаних із змінами
статутного фонду.

Така інформація у
повідомленні про скликання 20.01.2006 року загальних зборів акціонерів не
оприлюднена. Це є порушенням порядку скликання загальних зборів, бо
інформаційне обмеження позбавляє акціонерів можливості достовірно знати - коли
слід прийняти участь у підписці на акції, що додатково випускаються, та забезпечити
спроможність придбати ці акції, чи відмовитися від їх придбання, оцінивши свої
втрати.

Згідно з частиною 1 статті
41 Закону України „Про господарські товариства” реєстрація акціонерів (їх
представників), які прибули для участі у загальних зборах здійснюється згідно з
реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом
акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору.

Реєстр власників іменних
цінних паперів пунктом 1.1 Положення про порядок ведення реєстрів власників
іменних цінних паперів, затверджений рішенням Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку від 26.05.1998 року №60 (втратив чинність з
02.02.2007 року) визначався як перелік за станом на певну дату власників та
номінальних утримувачів іменних цінних паперів та іменних цінних паперів, які
обліковуються на їх особових рахунках, що є складовою частиною системи реєстру
та дає змогу ідентифікувати цих власників, кількість, номінальну вартість та
вид належних їм іменних цінних паперів. На дату обліку повинна складатися
паперова копія реєстру, до якої включається інформація про всіх власників
іменних цінних паперів, в тому числі тих, які обліковуються у номінальних
утримувачів.

Таким чином, реєстрація акціонерів (їх
представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно
з паперовою копією реєстру акціонерів станом на день проведення зборів, до якої
включається інформація про всіх власників іменних цінних паперів, в тому числі
тих, які обліковуються у номінальних утримувачів.

Цей висновок цілком
узгоджується з частиною 1 статті 5 Закону України „Про Національну депозитарну
систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні”, відповідно
до якої права на участь в управлінні, одержання доходу тощо, які випливають з
іменних цінних паперів, можуть бути реалізовані з моменту внесення змін до
реєстру власників іменних цінних паперів, та з частиною 6 статті 9 цього
Закону, згідно з якою для складання реєстру власників іменних цінних паперів на
обумовлену дату для виконання зобов'язань емітента номінальний утримувач
повинен надати реєстратору список усіх власників.

Інформація про ОСОБА_83,
ОСОБА_84, ОСОБА_85 та ОСОБА_86 до паперової копії реєстру акціонерів відкритого
акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство" станом на 20.01.2006 року не включена. За цих обставин
зазначені особи не могли реалізувати право на участь в управлінні товариством,
тому цілком обґрунтованим є висновок, що ОСОБА_87, ОСОБА_88, ОСОБА_89, а
останній і від імені ОСОБА_90, зареєстровані для участі в зборах незаконно, а
47109 їх голосів, що складало 22,03% від їх загальної кількості, не можуть бути
враховані для визначення кворуму.

Слід також зазначити, що
коли акціонери беруть участь у загальних зборах через представника, то передача
акціонером своїх повноважень іншій особі має здійснюватися відповідно до
законодавства, а довіреності акціонерів повинні відповідати вимогам,
передбаченим цивільним законодавством.

На момент видачі ОСОБА_91,
ОСОБА_92, ОСОБА_93 довіреностей на право участі та голосування на загальних
зборах, цим особам не виповнилося чотирнадцяти років, і в силу статті 31
Цивільного кодексу України вчинення такої дії як видача довіреності знаходилося
поза межами їх цивільної дієздатності.

Довіреності від імені
малолітніх осіб мають право видавати їх законні представники - батьки або
опікуни, тому складення та посвідчення довіреностей від імені цих осіб
здійснено з порушенням вимог цивільного законодавства, зокрема, правил, що були
встановлені п. 6 постанови Кабінету Міністрів України від 15.06.1994 року за №
419 „Про порядок посвідчення заповітів і доручень”, прирівнюваних до
нотаріально посвідчених.

Верховний Суд України в
узагальненні судової практики вирішення спорів, пов'язаних із застосуванням
Закону України „Про господарські товариства” у частині регулювання діяльності
акціонерних товариств, про яке йдеться в постанові від 03.03.2004 року,
зазначив, що у разі якщо довіреність акціонера на право участі та голосування
на загальних зборах оформлена (складена або посвідчена) з порушенням
встановлених законодавством вимог, то особа, на ім'я якої видана довіреність,
не має повноважень щодо участі та голосування на загальних зборах, а голоси,
передані за такою довіреністю, не можуть враховуватися для визначення кворуму.

Тому ОСОБА_94 та ОСОБА_89
на підставі довіреностей малолітніх ОСОБА_95, ОСОБА_96 та ОСОБА_97 не мали
повноважень щодо участі та голосування на загальних зборах, а 5555 голосів,
переданих за цими довіреностями, що становило 2,6% від загальної кількості
голосів, не можуть враховуватися для визначення кворуму.

Загальні збори акціонерів
визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають
відповідно до статуту товариства більш як 60% голосів. Винятків із цього
правила законом не передбачено.

20.01.2006 року
представники Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку в Автономній Республіці Крим здійснювали контроль за
реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах відкритого акціонерного
товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство". В той
же час, для визначення кворуму цих зборів незаконно враховані 52664 голоси, що
складає 24,63% їх загальної кількості, внаслідок чого збори слід вважати
неправомочними, такими, що не мали необхідної компетенції для прийняття
будь-яких рішень.

Більш того, як вбачається з
протоколу №1 зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" від 20.01.2006
року, зборами приймалися рішення з питань, не включених до порядку денного, а
саме: про визнання повноважень акціонерів та їх представників; щодо обрання
голови та секретаря зборів; про затвердження порядку денного зборів; щодо
порядку проведення голосування; про затвердження інформації про випуск акцій;
про проведення реєстрації статуту підприємства в органах виконавчої влади після
здійснення підписки на акції.

Частиною 4 статті 43 Закону
України „Про господарські товариства” встановлено, що загальні збори не вправі
приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.

Формулювання питань,
включених до порядку денного загальних зборів акціонерів, мають давати
акціонерам змогу передбачити можливі рішення зборів із кожного питання, тому із
зазначеного вище правила чинне законодавство винятків не передбачає, а це є
підставою для визнання рішень з питань не включених до порядку денного
незаконними та недійсними.

Також, треба погодитися з
тим, що загальні збори акціонерів не є правомочними визнавати повноваження
акціонерів чи їх представників, бо як зазначалося, права на участь в
управлінні, які випливають з іменних цінних паперів, можуть бути реалізовані з
моменту внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів, а передача
акціонером своїх повноважень іншій особі здійснюється відповідно до
законодавства.

До компетенції загальних
зборів акціонерів не належить і затвердження порядку денного. Порядок
формування порядку денного встановлений статтею 43 Закону України „Про
господарські товариства”, згідно з якою рішення про зміни в порядку денному
повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за десять днів до
проведення зборів.

Не відповідають закону і
рішення зборів про затвердження змін до статуту відкритого акціонерного
товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство", що
відображають збільшення статутного капіталу товариства до 553450 грн., та
доручення голові правління ОСОБА_74 після здійснення підписки на акції провести
реєстрацію статуту підприємства в органах виконавчої влади.

Так, в роз'ясненні від
29.09.2004 року за № 4 „Про порядок застосування підпункту 1 пункту 6 розділу
II Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду
акціонерного товариства щодо внесення акціонерного товариства” (у редакції
рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.10.2000 N
158) Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку зазначає, що відкрите
акціонерне товариство може прийняти рішення про внесення до статуту змін,
пов'язаних зі збільшенням розміру статутного фонду, на тих же загальних зборах
акціонерів, на яких приймається рішення про збільшення статутного фонду
товариства та про додатковий випуск акцій, до реалізації акцій, що випускаються
додатково, за умови, що рішенням про випуск акцій не передбачається
недосягнення або перевищення запланованого рівня підписки та уповноважити
відповідних посадових осіб підписати зміни до статуту після реалізації акцій.

Відповідно до ст. 4 ГПК
України господарський суд вирішує господарські спори на підставі Конституції
України, Закону України „Про господарські суди”, цього Кодексу, інших
законодавчих актів України, міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких
надана Верховною Радою України. Господарський суд не застосовує акти державних
та інших органів, якщо ці акти не відповідають законодавству України.

Частиною 2 статті 38 Закону
України „Про господарські товариства” (в редакції станом на 20.01.2006 року)
передбачалося, що збільшення статутного фонду акціонерного товариства
здійснюється в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та
фондового ринку, зокрема, шляхом випуску нових акцій.

Порядок збільшення статутного
фонду акціонерного товариства, у тому числі шляхом випуску нових акцій,
регулювався Положенням про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного
фонду акціонерного товариства (затверджене рішенням Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку від 08.04.1998р. №44 (у редакції рішення комісії від
16.10.2000 року №158).

Положенням був визначений
послідовний порядок збільшення розміру статутного фонду акціонерного товариства
за рахунок додаткових внесків шляхом збільшення кількості акцій існуючої
номінальної вартості, а саме: прийняття рішення про збільшення розміру
статутного фонду та оформлення протоколу згідно з чинним законодавством
України, здійснення підписки на акції та надання звіту до Державної комісії з
цінних паперів та фондового ринку про результати підписки на акції, має
передувати прийняттю загальними зборами акціонерів рішення щодо внесення до
статуту товариства змін, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного фонду.

Роз'яснення Державної комісії
з цінних паперів та фондового ринку від 29.09.2004 року за №4 не відповідають
Положенню про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду
акціонерного товариства (затверджене рішенням Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку від 08.04.1998 року №44 (у редакції рішення комісії
від 16.10.2000 року №158)), яке є нормативно-правовим актом, зареєстрованим в
Міністерстві юстиції України 27.10.2000 року за №753/4974, а тому це
роз'яснення не може бути застосоване судом при вирішенні даного спору.

З огляду на це,
обґрунтованими є твердження позивача, що Територіальне управління Державної
комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим при
реєстрації додаткового випуску акцій відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" відповідно до п.
1.9 Положення про порядок реєстрації випуску акцій і облігацій підприємств та
інформації про їх емісію (у новій редакції), затвердженого рішенням Державної
комісії з цінних паперів та фондового ринку від 09.02.2001 року №18, мало
скласти відмову в реєстрації акцій з підстав порушення емітентом порядку
збільшення розміру статутного фонду.

Пунктом 2 роз'яснень Вищого
арбітражного суду України від 26.01.2000 року №02-5/35 „Про деякі питання
практики вирішення спорів, пов'язаних з визнанням недійсними актів державних чи
інших органів” підставами для визнання акта недійсним є невідповідність його
вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу,
який видав цей акт. Обов'язковою умовою визнання акта недійсним є також
порушення у зв'язку з прийняттям відповідного акта прав та охоронюваних законом
інтересів позивача у справі.

Судовою колегією
встановлено, що рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного
товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство", що
відбулися 20.01.2006 року, викладені в протоколі №1, вимогам чинного
законодавства не відповідають, оскільки збори акціонерів були неправомочними, а
низка рішень за порядком їх прийняття і змістом суперечать закону, що є
безперечною підставою для визнання їх недійсними.

Судова колегія вважає, що
порушення прав та охоронюваних законом інтересів позивачки у зв'язку з
прийняттям 20.01.2006 року рішень загальними зборами полягає у тому, що рішення
реальному волевиявленню акціонерів товариства не відповідають, порушують їх
права, оскільки не скориставшись з вини відповідача своїм переважним правом
акціонера на придбання додатково випущених акцій, позивачка об'єктивно мала
можливість вплинути на розгляд наступними загальними зборами акціонерів питання
про внесення до статуту товариства змін, пов'язаних зі збільшенням розміру
статутного фонду.

Відповідно до частин 5 та 6
статті 41 Закону України „Про господарські товариства” повноваження щодо
внесення змін до статуту акціонерного товариства та збільшення його статутного
капіталу більше ніж на 1/3 належали до виключної компетенції загальних зборів
акціонерів.

Визнання недійсними рішень
загальних зборів акціонерів щодо збільшення статутного капіталу товариства та
затвердження статуту товариства в новій редакції позбавляє їх юридичної сили,
що є підставою для визнання статуту відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" у новій редакції,
зареєстрованого 08.09.2006 року, недійсним, визнання недійсною та скасування
проведеної 26.10.2006 року Територіальним управлінням Державної комісії з
цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим реєстрації
випуску акцій відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське
ремонтно-транспортне підприємство", та зобов'язання Територіального
управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній
Республіці Крим анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій відкритого
акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство" від 26.10.2006 року за №22/01/1/06 та видати свідоцтво про
реєстрацію випуску простих іменних акцій товариства на загальну суму 53450
гривень кількістю 213800 простих іменних акцій номінальною вартістю однієї
акції 0,25 гривень.

Що ж стосується вимог про
зобов'язання товариства з обмеженою відповідальністю "Глобус-Р"
відновити реєстр власників іменних цінних паперів відкритого акціонерного
товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" виходячи
з розміру статутного капіталу відкритого акціонерного товариства 53450 гривень
поділеного на 213800 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 гривні
кожна, то вони задоволенню не підлягають, оскільки згідно з пунктом 23
Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів,
затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку
від 17.10.2006 року за №1000, унесення до системи реєстру змін за наслідками
здійснення емітентом корпоративних операцій за акціями здійснюється
реєстроутримувачем у разі надання копії свідоцтва про реєстрацію випуску цінних
паперів та копії установчих документів з унесенням відповідних змін (або
зміни).

Проте, судом першої
інстанції у резолютивній частині рішення скасовані заходи забезпечення позову
щодо заборони Державному реєстратору - виконавчому комітету Євпаторійської
міської ради вносити зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та
фізичних осіб - підприємців запис про державну реєстрацію припинення Відкритого
акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство
код" у зв'язку з його перетворенням (реорганізацією) та заборони
реєструвальному органу - Територіальному управлінню Державної комісії з цінних
паперів та фондовому ринку Автономної Республіки Крим видавати розпорядження
про скасування реєстрації випуску акцій відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" у зв'язку з
припиненням його діяльності у результаті його перетворення (реорганізації).

Відповідно до вимог статті
66 Господарського процесуального кодексу України господарський суд за заявою
сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з своєї ініціативи
має право вжити заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову
допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів
може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Як вбачається з матеріалів
справи, заходи до забезпечення позову вжиті у зв'язку з тим, що після
реєстрації додаткового випуску акцій відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" вищим органом
товариства 30.12.2007 року та 11.08.2007 року прийняті рішення щодо його
припинення, яке передбачає скасування випуску акцій з причин порушення правил
випуску яких і виник спір.

Враховуючи те, що
припинення відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське
ремонтно-транспортне підприємство" та скасування внаслідок цього випуску
акцій зробить неможливим виконання рішення суду в частині оформлення свідоцтва
про реєстрацію випуску простих іменних акцій відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" на загальну суму
53450,00 грн. кількістю 213800, тому судова колегія вважає що скасування
заходів до забезпечення позову, при частковому задоволенні позовних вимог,
загрожує майновим інтересам позивача.

Аналогічна позиція
викладена також у пункті 10 Роз'яснень Вищого арбітражного суду України від
23.08.1994 року №02-5/611, яким встановлено, що враховуючи, що забезпечення
позову застосовується як гарантія задоволення законних вимог позивача,
господарський суд не повинен скасовувати вжиті заходи до виконання рішення або
зміни способу його виконання, за винятком випадків, коли потреба у забезпеченні
позову з тих чи інших причин відпала або змінились певні обставини, що
спричинились до застосування заходів забезпечення позову.

З таких підстав судова
колегія вважає апеляційну скаргу ОСОБА_1 такою, що підлягає задоволенню, а
рішення суду у частині скасування заходів до забезпечення позову підлягає
скасуванню.

Керуючись статтями 101,
103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу
відкритого акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне
підприємство" залишити без задоволення.

2. Апеляційну скаргу
ОСОБА_1 задовольнити.

3. Рішення господарського
суду Автономної Республіки Крим від 12.02.2008 у справі №2-13/3417-2007
скасувати в частині скасування заходів забезпечення позову, вжитих ухвалою
господарського суду Автономної Республіки Крим від 30.07.2007 року щодо
заборони Державному реєстратору - виконавчому комітету Євпаторійської міської
ради вносити зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних
осіб - підприємців запис про державну реєстрацію припинення відкритого
акціонерного товариства "Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство
код" у зв'язку з його перетворенням (реорганізацією) та заборони
реєструвальному органу - Територіальному управлінню Державної комісії з цінних
паперів та фондовому ринку Автономної Республіки Крим видавати розпорядження
про скасування реєстрації випуску акцій відкритого акціонерного товариства
"Євпаторійське ремонтно-транспортне підприємство" у зв'язку з
припиненням його діяльності у результаті його перетворення (реорганізації).

4. В решті рішення
господарського суду Автономної Республіки Крим від 12.02.2008 у справі
№2-13/3417-2007 залишити без змін.

Головуючий
суддя
К.В. Волков

Судді                                                                                          О.А.
Щепанська

І.В. Черткова