ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 червня 2008 р.

№
17/229

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Дроботової
Т.Б. -головуючого Волковицької Н.О.
Рогач Л.І.

за
участю представників сторін:

позивача

ОСОБА_2
дов. від 05.06.2007 року

відповідача

Тяглого
Д.О. дов. від 16.11.2007 року

розглянувши
у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу

ОСОБА_1

на
постанову від
19.02.2008 року Київського апеляційного господарського суду

у
справі

№ 17/229
господарського суду міста Києва

за
позовом

ОСОБА_1

до

Відкритого
акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3"

провизнання недійсним пункту 5, пункту
6 рішення загальних зборів

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1
звернувся до господарського суду міста Києва з позовом до Відкритого
акціонерного товариства "Домобудівний комбінат № 3" про визнання
недійсним пункту 5 рішення загальних зборів акціонерів, оформленого протоколом
№11 від 22.03.2007 року, про збільшення розміру статутного капіталу в частині
надання (делегування) правлінню товариства повноважень щодо затвердження звіту
про результати розміщення акцій; про визнання недійсним з моменту його прийняття
пункту 6 рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Домобудівний комбінат №
3", оформленого протоколом №11 від 22.03.2007 року про внесення змін до
статуту товариства у зв'язку із збільшенням розміру статутного капіталу.

Позовні
вимоги обґрунтовані тим, що прийняті рішення на загальних зборах акціонерів
суперечать вимогам чинного законодавства, яке регламентує порядок емісії цінних
паперів у разі їх відкритого розміщення. Також, позивач зазначив, що в
порушення визначеної статтею 28 Закону України "Про цінні папери та
фондовий ринок" послідовності етапів проведення відкритого (публічного)
розміщення цінних паперів, відповідачем до порядку денного загальних зборів
були одразу включені питання про збільшення розміру статутного капіталу та
питання про внесення змін до статуту. Крім того, позивач стверджував, що
надання правлінню товариства повноважень щодо затвердження результатів
розміщення акцій є незаконним, оскільки це позбавляє акціонерів можливості
приймати участь у голосуванні про затвердження результатів розміщення акцій та
відповідно порушує передбачене статтею 38 Закону України "Про господарські
товариства" переважне право акціонерів на придбання додатково випущених
акцій, реалізація якого не може бути передана іншим органам товариства.

Рішенням
господарського суду міста Києва від 16.10.2007 року у задоволенні позову
відмовлено.

За
апеляційною скаргою ОСОБА_1 судове рішення переглянуте в апеляційному порядку і
постановою Київського апеляційного господарського суду від 19.02.2008 року
залишене без змін з тих же підстав.

Не
погоджуючись з прийнятими судовими актами ОСОБА_1 звернувся до Вищого
господарського суду України із касаційною скаргою, в якій просить скасувати
постанову Київського апеляційного господарського суду від 19.02.2008 року та
прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

Заявник
посилається на те, що постанова апеляційного суду прийнята внаслідок невірного
застосування норм законодавства про цінні папери та фондовий ринок. Не надано
повної та всебічної оцінки матеріалам справи та обставинам, на які посилався
позивач на обґрунтування позовних вимог.

Так,
скаржник вважає, що прийняті на загальних зборах акціонерів товариства рішення
по питанню п'ятому та шостому є незаконними, оскільки при їх прийнятті не було
дотримано вимог Закону України "Про господарські товариства", статті
28 Закон України "Про цінні папери та фондовий ринок" та рішення
Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22.02.2007 року №387
"Про затвердження Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру
статутного капіталу акціонерного товариства", що призвело до порушення
прав акціонерів на придбання додатково випущених акцій.

Заслухавши
суддю -доповідача та присутніх в судовому засіданні представників сторін,
перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки
обставин справи та повноти їх встановлення в рішенні та постанові у даній
справі, колегія суддів вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню
частково з наступних підстав.

Відповідно
до вимог статей 108, 1117 Господарського процесуального кодексу
України, касаційна інстанція рішення місцевих господарських судів та постанови
апеляційних господарських судів переглядає за касаційною скаргою (поданням) та
на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом
першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Судами
встановлено та вбачається з матеріалів справи, що позивач є акціонером
Відкритого акціонерного товариства "Домобудівний комбінат №3", якому
належить право власності на 10 штук простих іменних акцій.

Протоколом
№11 від 22.03.2007 року оформлено рішення загальних зборів акціонерів
товариства, на яких були присутні 153 акціонера, що володіють 85,2% акцій.
Збори визнано правомочними в силу статті 41 Закону України "Про
господарські товариства".

Інформацію
про збори було опубліковано за 49 днів до дати проведення зборів в газетах:
"Бюлетень. Цінні папери України" від 31.01.2007 року та від
07.03.2007 року, а також "Вечірній Київ" від 01.02.2007 року та від
06.03.2007 року, також акціонерам зроблені персональні повідомлення.

Згідно
протоколу №11 до порядку денного були включені наступні питання:

1.Звіт
правління та ревізійної комісії про результати фінансово-господарської
діяльності. Затвердження звіту і висновків ревізійної комісії, річної
фінансової звітності та розподілу прибутку за 2006 рік;

2.Основні
напрямки діяльності на 2007 рік. Затвердження планового розподілу прибутку на
2007 рік;

3.Затвердження
розміру та терміну виплати дивідендів за 2006 рік;

4.Вибори
органів управління та контролю: спостережної ради, голови та членів правління,
ревізійної комісії;

5.Про
збільшення розміру статутного фонду ВАТ "Домобудівний комбінат №3"
шляхом додаткового випуску акцій товариства;

6.Про
внесення змін до статуту ВАТ "Домобудівний комбінат №3".

По
питанню п'ятому порядку денного було прийнято рішення про збільшення статутного
фонду ВАТ "Домобудівний комбінат №3" шляхом додаткового випуску у
документарній формі простих іменних акцій існуючої номінальної вартості (номінальна
вартість однієї акції - 0,25 грн. кожна) у кількості 19298160 штук загальною
номінальною вартістю 4824540 грн., відкритого (публічною) розміщення; про
затвердження рішення про відкрите (публічне) розміщення акцій та проспект
емісії акцій товариства; доручено голові правління оформити Протокол рішення
про випуск акцій товариства у вигляді додатку до даного протоколу; надано
(делеговано) правлінню товариства повноваження щодо затвердження результатів
реалізації акціонерами свого переважного права на придбання акцій, що
пропонуються до розміщення: внесення змін та доповнень до проспекту емісії
акцій, що пропонуються до розміщення; закінчення розміщення акцій, затвердження
звіту про результати розміщення акцій; визначення та/або зміну строку початку та
закінчення відкритого (публічного) розміщення акцій та визначення андеррайтера;
про проведення підписки (розміщення) на акції додаткового випуску у два етапи
(черги): перший етап (черга): початок - 10,05.2007 року, закінчення -
24.05.2007 року; другий етап (черга): початок -25.05.2007 року, закінчення -
25.05.2007 року.

Акціонерам
товариства роз'яснено, що вони мають рівне переважне право на придбання акцій
додаткового випуску у кількості, пропорційній їх частці у статутному фонді
товариства на дату початку проведення першого етапу відкритої підписки на
акції. Проголосувало 6182183 голосів, що становить 75,2% від загальної
кількості голосів осіб, які беруть участь у зборах.

По
шостому питанню прийнято рішення про внесення змін до статуту ВАТ
"Домобудівний комбінат №3", виклавши його у новій редакції, а також
прийнято рішення про доручення Голові правління провести державну реєстрацію
змін до статуту товариства після затвердження уповноваженим органом товариства
результатів розміщення та звіту про результати відкритого (публічного)
розміщення акцій. Проголосувало 6226302 голосів, що становить 75,7% від
загальної кількості голосів осіб, які беруть участь у зборах.

Відмовляючи
у задоволенні позовних вимог суд першої інстанції, з яким погодився апеляційний
господарський суд, виходив із того, що:

Відповідно
до статті 38 Закону України "Про господарські товариства" акціонерне
товариство має право за рішенням загальних зборів акціонерів збільшувати
статутний (складений) капітал, якщо всі раніше випущені акції повністю сплачені
за вартістю не нижче номінальної. Збільшення статутного (складеного) капіталу
здійснюється в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та
фондового ринку, шляхом випуску нових акцій або збільшення номінальної вартості
акцій.

Порядок
збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства
регулюється Положенням про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного
фонду акціонерного товариства, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку від 08.04.1998 № 44 (у редакції рішення Державної
комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.10.2000 № 158} та
зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 27.10.2000 №753/4974.

Рішенням
Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 29.09.2004 року №423
було затверджено Роз'яснення №4 від 29.09.2004 року "Про порядок
застосування підпункту 1 пункту 6 розділу II Положення про порядок
збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства (у
редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від
16.10.2000 №158) щодо внесення змін до статуту відкритого акціонерного
товариства, яким передбачено  внесення до
статуту відкритого акціонерного товариства змін, пов'язаних із збільшенням
розміру статутного фонду, є однією з дій, що має здійснити акціонерне
товариство для збільшення розміру його статутного фонду (капіталу) шляхом
збільшення акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових
внесків.  Після розміщення додатково
випущених акцій акціонерне товариство повинно подати документи для реєстрації
випуску акцій до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку. Для
реєстрації випуску акцій подаються, крім інших документів, зареєстровані зміни
до статуту акціонерного товариства, пов'язані зі збільшенням статутного фонду.

Згідно
з частиною 5 статті 38 Закону України "Про господарські товариства"
зміни статуту, пов'язані зі збільшенням статутного фонду, повинні бути
зареєстровані органом, що зареєстрував статут акціонерного товариства, після
реалізації додатково випущених акцій. При цьому законодавство не виключає
можливості прийняття рішення про внесення до статуту відкритого акціонерного
товариства змін, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного фонду, до
реалізації акцій, що випускаються додатково у зв'язку зі збільшенням статутного
фонду товариства.

Враховуючи
викладене, суди дійшли висновку, що відкрите акціонерне товариство може
прийняти рішення про внесення до статуту змін, пов'язаних зі збільшенням
розміру статутного фонду, на тих же загальних зборах акціонерів, на яких
приймається рішення про збільшення статутного фонду товариства та про
додатковий випуск акцій, до реалізації акцій, що випускаються додатково, за
умови, що рішенням про випуск акцій не передбачається недосягнення або перевищення
запланованого рівня підписки та уповноважити відповідних посадових осіб
підписати зміни до статуту після реалізації акцій.

Касаційна
інстанція не може погодитись з таким висновком, оскільки його здійснено без
врахування наступного.

Частина
5 статті 38 Закону України "Про господарські товариства", на яку
посилаються суди передбачає, що реалізація додатково випущених акцій є
передумовою для реєстрації змін до статуту, пов'язаних із збільшенням
статутного фонду, на що суди не звернули уваги.

Крім
того, застосовуючи до спірних правовідносин Положення про порядок збільшення
(зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства, затвердженим
рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 08.04.1998
року №44 суди не звернули уваги, що це положення прийнято відповідно до Закону
України "Про цінні папери та фондову біржу", який втратив чинність з
прийняттям Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок". Крім
того не звернули увагу, що згідно пункту 6 Прикінцевих положень Закону України
"Про цінні папери та фондовий ринок" дія цього Закону не поширюється
на емісії цінних паперів, рішення про які були прийняті до набрання чинності
цим Законом.

За
таких обставин рішення та постанова в цій частині прийняті без врахування норм
діючого законодавства.

Не
звернули суди уваги на приписи діючого законодавства і при вирішенні спору в
частині визнання недійсним рішення загальних зборів від 22.03.2007 року про
надання правлінню повноваження щодо затвердження звіту про результати розміщення
акцій, а саме на частину 3 статті 38 Закону України "Про господарські
товариства", згідно з якою особи, які підписались на акції беруть участь у
голосуванні про затвердження результатів підписки на акції додаткового випуску.

Таким
чином, з матеріалів справи вбачається, що господарськими судами першої та
апеляційної інстанції при розгляді справи та прийнятті судових рішень не взято
до уваги та не надано належної правової оцінки всім доказам у справі в їх
сукупності, що, враховуючи суть спору, свідчить про не з'ясування судом всіх
обставин, які мають суттєве значення для правильного вирішення господарського
спору. Відповідно до роз'яснень Пленуму Верховного суду України, викладених у
пункті 1 Постанови від 29.12.1976 року № 11 "Про судове рішення",
рішення є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального
законодавства і всебічно перевіривши всі обставини справи, вирішив справу у
відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до
даних правовідносин.

Неповне
з'ясування всіх обставин справи, які мають значення для справи, дає підстави
для скасування ухвалених у справі судових рішень та передачі справи на новий
розгляд.

Оскільки
передбачені процесуальним законодавством межі перегляду справи в касаційній
інстанції не дають їй права встановлювати або вважати доведеними обставини, що
не були встановлені попередніми судовими інстанціями чи відхилені ними,
вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних
доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази,
рішення та постанова у справі підлягають скасуванню з передачею справи на новий
розгляд до господарського суду першої інстанції. Під час нового розгляду справи
господарському суду необхідно врахувати викладене, всебічно і повно з'ясувати і
перевірити всі фактичні обставини справи, об'єктивно оцінити  докази,
що  мають  юридичне значення для її розгляду і вирішення
спору по суті, і в залежності від встановленого, правильно визначити норми
матеріального права, що підлягають застосуванню до спірних правовідносин, та
прийняти обґрунтоване і законне судове рішення.

Керуючись
статтями 1117, пунктом 3 статті 1119, статтями 11110,
11111, 11112 Господарського процесуального кодексу
України, Вищий господарський суд України

П
О С Т А Н О В И В :

Рішення
господарського суду міста Києва від 16.10.2007 року та постанову Київського
апеляційного господарського суду від 19.02.2008 року у справі № 17/229
господарського суду міста Києва скасувати.

Справу
направити на новий розгляд до господарського суду міста Києва.

Касаційну
скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Головуючий суддя
Т. Дроботова

С у д д і          Н. Волковицька

Л. Рогач