ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

20.05.08
р.
Справа № 31/245пн

Господарський
суд Донецької області, у складі суддів: Головуючого судді Ушенко Л.В., суддів:
Кододова О.В., Мартюхіна Н.О. при секретарі судового засідання Лазебній Н.Ю.,

розглянувши
у відкритому судовому засіданні матеріали за позовною заявою ОСОБА_1м.
Маріуполь, ОСОБА_2 смт. Мангуш

до
ТОВ „Тібет” м. Маріуполь

до   Державного реєстратора відділу реєстрації
юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців виконкому Маріупольської міської
ради

про
визнання недійсним рішення зборів ТОВ „Тібет” від 22.02.07р. та 23.04.07р.

В присутності
представників сторін:

Позивач:
ОСОБА_1

від
позивача: ОСОБА_3 - довіреність

від
відповідача1 не з”явився

від
відповідача2: не з”явився

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1
та ОСОБА_2звернулись з позовом до ТОВ „Тібет” про визнання рішень загальних
зборів учасників ТОВ „Тібет” від 22.02.07р. та від 23.04.07р. недійсними.

В
процесі розгляду справи позивачі конкретизували свої вимоги по кожному із
оспорюваних рішень, змінювали позовні вимоги і заявами від 24.03.08р.
(зареєстровані в канцелярії господарського 26.03.08р. №0241/9216), просили
визнати недійними п.3.1 рішення загальних зборів учасників ТОВ „Тібет” від
22.02.07р. та всі рішення загальних зборів товариства, викладені в двох
протоколах від 23.04.07р., а також визнати недійсною реєстрацію змін до
засновницьких документів ТОВ „Тібет” від 10.05.07р, здійснену на підставі
протоколу загальних зборів від 23.04.2007р №3.

Крім
того, позивач ОСОБА_2 просив стягнути з відповідача витрати на юридичні послуги
адвоката у сумі 5000грн.

Свої
вимоги позивач ОСОБА_1обґрунтував тим, що протоколи загальних зборів від
23.04.07р. та від 22.02.07р. містять недостовірну інформацію стосовно порядку
денного зборів, обставин проведення зборів, даних про присутніх учасників
товариства та змісту прийнятих рішень.

Позивач
вважав, що спірні рішення прийняті неповноважними зборами і є такими, що
порушують його корпоративні права на участь в зборах і права на відступлення
його частки в статутному  фонді
товариства при виході із складу учасників. При цьому посилався на ст.53, 60, 61
Закону України „Про господарські товариства”. В судовому засіданні надавав
пояснення , що він бажав відступити свою долю в товаристві при виході з нього
на користь ОСОБА_2, однак рішенням
зборів його доля була передана брату ОСОБА_4. Крім того, про проведення
зборів 23.04.2007р він повідомлений не був, що вважає є порушенням його
корпоративних прав, оскільки станом на 23.04.2007р він був учасником
товариства, оскільки зміни до Єдиного державного реєстру  щодо складу учасників не були внесені.

Оскільки
позивач вважає, що державним реєстратором здійснена 10.05.07р. реєстрація змін
до установчих документів товариства на підставі недостовірного протоколу №3
загальних зборів від 23.04.07р. і крім того збори були проведені при
відсутності необхідного кворуму, то він просить визнати недійсною реєстрацію
цих змін до Статуту, здійснену 10.05.07р. При цьому дані вимоги були заявлені
до ТОВ „Тібет”.

Позивач
ОСОБА_2, обґрунтовуючи свої вимоги посилався на те, що при прийнятті загальними
зборами учасників товариства рішення про вихід ОСОБА_1 з товариства на підставі
нотаріально посвідченої заяви було порушено право на відступлення частки в
статутному фонді товариства на його користь.

Позивач
також посилається на неповноважність загальних зборів від 23.04.07р. порушення
порядку повідомлення його про день та час проведення зборів, в зв'язку з чим
він не був присутній на зборах, чим порушене його право як учасника товариства.

Відповідач
- ТОВ „Тібет” проти позову заперечував, посилаючись на те, що про проведення
зборів 22.02.07р. позивачі були повідомленні належним чином. Оскільки позивач
ОСОБА_1вийшов із складу учасників товариства на підставі власної заяви, яка
була нотаріально посвідчена і дана заява була розглянута на загальних зборах
від 22.02.07р. в його присутності, то про проведення зборів 23.04.07р.
ОСОБА_1не повідомлявся. Вважає, що збори від 22.02.07р. та від 23.04.07р. були
повноважними, оскільки на них були присутні учасники, доля яких в статутному
фонді  в сукупності складає більш ніж 60
відсотків голосів.

В
зв'язку з тим, що вимоги про визнання недійсною державної реєстрації змін до
статуту від 10.05.2007р були пред'явлені
до ТОВ „Тібет” ухвалою господарського суду від 27.11.07р. до участі у
справі була залучена третя особа без самостійних вимог на стороні відповідача -
державний реєстратор виконкому Маріупольської міської ради ОСОБА_9

За
клопотанням позивачів державний реєстратор ОСОБА_9 ухвалою господарського суду
від 18.03.08р. залучена в якості відповідача і виключена із складу третіх осіб.

07.04.08р
та 14.04.2008р. від позивачів надійшли заяви про зміну позовних вимог, в яких
позивачі остаточно визначились із позовними вимогами виключивши вимоги про
визнання недійсними рішень загальних зборів по протоколам №1 від 22.02.07р. та
№2 від 23.04.07р., в зв'язку з відмовою від позову до ТОВ „Тібет” в цій частині
та просять визнати недійсними всі рішення по протоколу №3 загальних зборів
товариства від 23.04.07р., який був наданий держреєстратору для внесення змін
до ЄДР, а також заявлені вимоги до державного реєстратора відділу державної
реєстрації юридичних осіб виконкному Маріупольської міської ради про визнання
недійсною державної реєстрації (запису) змін до Статуту товариства здійснену
державним реєстратором при виконкомі Маріупольської міської ради 10.05.07р та
стягнути з ТОВ „Тібет” на користь ОСОБА_2 витрати на послуги адвоката у сумі
5000грн.

Державний
реєстратор надала відзив по суті позову, в якому пояснила, що 10.05.07р. за
№4002380 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних
осіб - підприємців нею внесено запис щодо державної реєстрації змін до
статутних документів ТОВ „Тібет”. Згідно цих змін позивачі були виведені із
складу засновників товариства. Для проведення реєстрації змін були надані відповідачем
всі необхідні документи, тому вважає, що державна реєстрація змін була
проведена у відповідності до ст. 29 Закону України „Про державну реєстрацію
юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців”.

В
процесі розгляду справи відповідач та його представник звернулись із заявою
(вх№02-63/5 від 15.01.08р.) про відвід судді Ушенко Л.В. у справі.

Ухвалою
голови суду від 16.01.08р. у задоволенні заяви про відвід судді було
відмовлено. Розпорядженням голови суду від 21.01.08р. у даній справі була
призначена колегія суддів у складі: Ушенко Л.В. - головуючий, суддів Кододової
О.В., Сковородіної О.М., в зв'язку з чим розгляд справи був розпочатий з
початку в колегіальному складі суддів. В зв'язку із хворобою судді Сковородіної
О.М. розпорядженням голови господарського суду Донецької області від
08.04.2008р були внесені зміни до складу колегії суддів , а саме замість судді
Сковородіної О.М. до колегії включена суддя Мартюхіна Н.О.

В
судових засіданнях здійснювалась технічна фіксація судового процесу.

В
судові засідання , що проводились колегіальним складом суду відповідач - ТОВ
„Тібет” не з'являвся, про день і час судового засідання був повідомлений в
установленому порядку. Про причини неявки
до суду не повідомив, клопотань про відкладення розгляду справи не надавав.
Листом  від 10.03.2008р (т.2 а.с.23)
відповідач повідомив, що засновниками товариства прийняте рішення про його
ліквідацію, про що внесено запис до ЄДР, призначена ліквідаційна комісія і
просив припинити провадження у справі з цих підстав.

Розглянувши
матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача ОСОБА_2 та
позивача ОСОБА_1, відповідача - державного реєстратора ОСОБА_9, судова колегія
встановила наступне.

ТОВ
„Тібет” зареєстровано як юридична особа 03.12.97р. розпорядженням Маріупольського
голови №519р.

Згідно
засновницького договору від 24.11.1997р. засновниками даного товариства є
ОСОБА_1 (позивач), ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_2(позивач) та ОСОБА_6з рівною
часткою (долею) в статутному фонді у сумі 12000грн. або 20 відсотків кожний.

17.11.2006р.
позивач ОСОБА_1склав нотаріально посвідчену заяву про вихід із складу учасників
ТОВ „Тібет” за власним бажанням з виплатою йому долі в статутному фонді на день
виходу і надав її товариству .

Як убачається із матеріалів справи та
пояснень сторін, наданих в судовому засіданні, 22.02.06р. відбулися загальні
збори учасників ТОВ „Тібет”, на яких зареєструвались і були присутні 4 учасники
товариства, які в сукупності володіли 80 відсотками голосів, а саме: ОСОБА_4 -
20 відсотків голосів, ОСОБА_5- 20 відсотків, ОСОБА_6 - 20 відсотків голосів,
ОСОБА_1- 20 відсотків голосів. До порядку денного були включені наступні
питання: підсумки роботи за рік, вихід із складу учасника ОСОБА_1, розподіл
долі між учасниками.

Згідно даних реєстрації учасників для
участі в загальних зборах учасник ТОВ „Тібет” ОСОБА_2 на збори не прибув, але
на зборах була присутня його дружина ОСОБА_8.

За результатами проведених зборів був
складений протокол№1 від 22.02.07р., що підтверджується наданою відповідачем
засвідченою копією протоколу і оригіналом цього протоколу, який був оглянутий в
судовому засіданні (повернений відповідачу).

Рішенням загальних зборів учасників
ТОВ „Тібет” ОСОБА_1був виключений із складу учасників товариства на підставі
поданої ним нотаріально посвідченої заяви, а його доля була розподілена шляхом
передачі її учаснику товариства ОСОБА_4

23.04.2007р. також були проведені
загальні збори учасників товариства „Тібет”.

Факт проведення даних зборів
підтвердила представник відповідача - ТОВ „Тібет”, яка надала суду оригінал
протоколу №2 від 23.04.2007р (для огляду), засвідчену копію протоколу залучено
до справи.

Про день, час і місце проведення
зборів та порядок денний учасники ОСОБА_6, ОСОБА_4, ОСОБА_5 були повідомленні
особисто 22-23.03.07р., про що свідчать підписи на повідомленні про скликання
зборів.

В підтвердження повідомлення позивача
ОСОБА_2 про день, час, місце проведення зборів та порядок денний представник
відповідача надала повідомлення про вручення 22.03.07р. телеграми на ім'я
ОСОБА_2 (т.1, а.с.70), а також лист на ім'я          ОСОБА_2 за вих№8 від 10.04.07р.,
відправленого згідно поштової квитанції 11.04.07р. (т.1, а.с.45). Даних щодо
змісту телеграми та листа, які були направлені ОСОБА_2 відповідачем  не надано.

Відповідно
до реєстру (списку) учасників товариства, зареєструвались для участі у зборах
23.04.07р. 4 учасники: ОСОБА_6, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_2 (Представник ОСОБА_2
- ОСОБА_7, яка діяла на підставі довіреності від 23.04.07р. посвідченої
нотаріусом від підпису відмовилась).

Позивач
ОСОБА_1про проведення зборів 23.04.07р. не повідомлявся, оскільки був
виключений із складу учасників товариства рішенням загальних зборів учасників
від 22.03.07р. на підставі нотаріального посвідченої заяви про вихід із
товариства. Зміни в складі учасників товариства та їх долей (часток) в
статутному фонді в зв'язку з виходом
ОСОБА_1 із товариства до ЄДР станом на 23.04.07р. внесені не були.

Згідно
протоколу загальних зборів №2 від 23.04.07р. до порядку денного були включені
питання про розгляд заяви ОСОБА_2 до держреєстратора; про виключення ОСОБА_2 із
складу учасників товариства та прийняття статуту в новій редакції в зв'язку із
змінами в складі учасників.

За
даними  товариства з урахуванням
перерозподілу частки ОСОБА_1 на користь ОСОБА_6 (згідно протоколу загальних
зборів товариства №1 від 22.02.07р.) доля учасника ОСОБА_6 при  проведенні загальних зборів від 23.04.07р.
враховувалась при визначені кворуму (повноважності) зборів у розмірі 40
відсотків (т.1, а.с. 35), а долі учасників: ОСОБА_4, ОСОБА_5 та ОСОБА_2
складали 20 відсотків статутного фонду.

Відповідно
до протоколу №2 від 23.04.2007р, наданого ТОВ „Тібет” рішенням загальних зборів
ОСОБА_2 був виключений із складу учасників товариства з посиланням на п.16.1
підп.1.2 Статуту та ст.128 ГК України з виплатою долі в статутному фонді,
виходячи із вартості активів товариства у сумі 13000грн., а також визначені
долі (частки) учасників в статному фонді в зв'язку із змінами в складі товариства
та прийняте рішення про внесення змін до статуту ТОВ „Тібет”.

Протокол
зборів підписаний учасниками товариства ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_4

З
метою здійснення реєстрації в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та
фізичних осіб - підприємців змін в статутних документах, пов'язаних із зміною в
складі учасників товариства та їх часток в статутному фонді, відповідачем - ТОВ
„Тібет” державному реєстратору відділу держреєстрації виконкому Маріупольської
міської ради були надані документи, серед яких протокол за №3 загальних зборів
учасників товариства „Тібет” датований 23.04.07р. (т.2, а.с.10), зміст якого
відрізняється від протоколу загальних зборів від 23.04.2007р, який був
складений за результатами проведення зборів 23.04.07р за №2, оригінал якого досліджувався
судом і засвідчена копія якого надана відповідачем до матеріалів справи (т.1,
а.с. 66).

Згідно
протоколу №3 від 23.04.07р., що був наданий держреєстратору, до порядку денного
були включені питання щодо зміни складу учасників товариства, виключення із
складу учасників ОСОБА_2 та ОСОБА_1 та внесення змін до статуту в зв'язку з
виходом із учасників товариства та зміною долей в статутному фонді.

Позивачі
вважають даний протокол №3 загальних зборів учасників ТОВ „Тібет” від
23.04.2007р фіктивним, оскільки загальні збори 23.04.2007р з таким порядком
денним не проводились, тому зазначені в ньому рішення є недійсними.

Даний
протокол був офіційно наданий держреєстратору для здійснення реєстрації змін до
статуту щодо складу учасників та їх долей в статутному фонді.

Згідно
протоколу №3 від 23.04.2007р позивачі були виключені із складу учасників
товариства (ОСОБА_1згідно поданої заяви та ст.128 ГК; ОСОБА_2 - за
рішенням  учасників товариства відповідно
до п.1 ст.128 ГК України), а також встановлені долі учасників товариства:
ОСОБА_5 -26%, ОСОБА_6 - 48%, ОСОБА_4-26% та вирішено внести зміни до статуту і
саме відповідно до даного протоколу були внесені зміни до статуту шляхом  їх державної реєстрації05.05.2007р.

В
протоколі №3 зазначено, що на зборах 23.04.2007р приймали участь ОСОБА_4,
ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_1та довірена особа ОСОБА_2 - ОСОБА_7

Позивачі
в судовому засіданні наполягали на тому, що заява ОСОБА_1 про вихід його із
товариства розглядалась на загальних зборах 22.02.2007р, а не 23.04.2007р.

На
загальних зборах 23.04.2007р ОСОБА_1та ОСОБА_2 не були присутні, а відомості
щодо їх участі в зборах - 23.04.2007р зазначені в протоколі №3, є такими, що не
відповідають фактичним обставинам.

Представник
відповідача не заперечував в судовому засіданні факту проведення зборів
товариства 22.02.2007р та 23.04.2007р із порядком денним, зазначеним в
протоколах №1 та №2  і не спростував
доводи позивачів про фіктивність протоколу №3 від 23.04.2007р.

В
зв'язку з тим, що відповідач надав державному реєстратору протокол №3 від
23.04.2007р як офіційний документ, на підставі якого дерєреєстратором внесено
запис 10.05.2007р №4002380 до Єдиного державного реєстру юридичних
осіб та фізичних осіб - підприємців щодо державної реєстрації змін до статуту  товариства, пов'язаних із зміною в складі
учасників товариства та  їх долей в
статуному фонді, то позивачі просять визнати
недійсною державну реєстрацію змін до статуту та рішення загальних зборів
товариства, викладені в протоколі №3 від 23.04.2007р, а від вимог щодо визнання
недійсним рішення загальних зборів (п.3.1) від 22.02.2007р викладених в
протоколі №1 та всіх рішень загальних зборів згідно протоколу №2 від
23.04.2008р відмовились.

Суд
вважає можливим прийняти відмову позивача від позову до ТОВ „Тібет” в частині вимог
про визнання недійсними рішень загальних зборів від 22.02.2007р, викладених в
протоколі №1 та від 23.04.2007р, протокол №2 і припинити провадження у справі в
цій частині відповідно до п.4 ст.80 ГПК України. Наслідки припинення
провадження у справі позивачам роз'яснені.

Стосовно
вимог позивачів, заявлених до ТОВ „Тібет” про визнання недійсними всіх рішень
загальних зборів ТОВ „Тібет”, викладених в протоколі №3 від 23.04.2007р, то
судова колегія вважає ці вимоги обґрунтованими і такими , що підлягають задоволенню
з огляду на доведеність того, що збори 23.04.2007р із зазначеним в протоколі №3
порядком денним не проводились.

Зазначена
обставина підтверджується поясненнями позивачів, відповідача, який  підтвердив проведення зборів 22.02.2007р
(протокол №1) та 23.04.2007р (протокол№2) з порядком денним, зазначеним в них і
не спростував доводи позивачів стосовно того, що протокол №3 від 23.04.2005р не
відповідає дійсним обставинам і порядку денному зборів, які проводились
23.04.2007р. Питання щодо виключення ОСОБА_1 із складу учасників розглядалось
22.02.2007р, а не 23.04.2007р.

В
підтвердження проведення загальних зборів учасників товариства 23.04.2007р із
порядком денним, зазначеним в протоколі №3 відповідач не надав будь - яких
доказів, в тому числі щодо повідомлення учасників товариства про проведення
зборів з даним порядком денним, дотримання інших вимог, передбачених ст.60,61
Закону України „Про господарські товариства”.

При
цьому ОСОБА_1як учасник товариства взагалі не повідомлявся про проведення будь
- яких загальних зборів учасників товариства 23.04.2007р. Належних доказів
повідомлення ОСОБА_2 про проведення загальних зборів 23.04.2007р суду також не
надано.

Відносно
вимог позивачів, заявлених до державного реєстратора відділу державної
реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб підприємців виконкому  Маріупольської міської ради  про визнання недійсним запису про державну
реєстрацію змін до статуту ТОВ „Тібет”, внесеного 10.05.2007р за
№4002380 на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ „Тібет”
від 23.04.2007р, викладених в протоколі №3, то судова колегія їх вважає також
обґрунтованими і такими, що підлягають задоволенню, оскільки зміни до статуту,
внесені та зареєстровані відповідно до ст.29 Закону України „Про державну
реєстрацію” на підставі  документу
(протокол №3 від 23.04.2007р), який не відповідає дійсним обставинам, містить
недостовірну інформацію і рішення зазначених загальних зборів учасників визнані
судовою колегією недійсними.

Судова
колегія також зазначає, що даний спір є похідним від корпоративного спору
незалежного від того, що відповідачем є суб'єкт власних повноважень, він
підлягає розгляду в господарському суді. Також позиція визначена і в
рекомендаціях президії ВГСУ від 28.12.2007р №04-5/14 „Про практику застосування
законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин”.

Стосовно
вимог позивача ОСОБА_2 про стягнення судових витрат з ТОВ „Тібет” пов'язаних з
оплатою послуг адвоката ОСОБА_3 у сумі 5000грн, то вони підлягають задоволенню,
оскільки підтверджені належними доказами (договір на надання юридичних
(адвокатських) послуг від 27.09.2007р, квитанцією до прибуткового касового
ордеру №164-р від 25.09.2007р на суму 5000грн, свідоцтво про право зайняття
адвокатською діяльністю ОСОБА_3, довіреністю на участь у справі ОСОБА_3 в
якості представника позивача ОСОБА_2 від 04.07.2007р).

Відповідно
до ст.44 ГПК України судові витрати, зокрема
складаються з державного мита, сум, що підлягають сплаті за послуги
адвоката, витрат на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу та
інших витрат, пов'язаних з розглядом справи.

Інші
судові витрати, а саме сплата державного мита
у сумі 85грн, яка здійснена ОСОБА_1 та витрати на інформаційно -
технічне забезпечення судового процесу у сумі 118грн покладаються на відповідача
ТОВ „Тібет”.

Судова
колегія вважає необхідним направити повідомлення до прокуратури м.Маріуполя про
встановлені в ході розгляду справи з боку ТОВ „Тібет” порушень закону.

Керуючись
ст. 10, 53, 60, 61 Закону України „Про господарські товариства”, ст.29 Закону
України „Про державну реєстрацію юридичних та фізичних осіб”,  ст. 12, 22 33, 37, 43, 49, 82-85, 90 ГПК
України, , господарський суд -

ВИРІШИВ:

Позов ОСОБА_1та ОСОБА_2до ТОВ „Тібет”
та  Державного реєстратора відділу
реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців виконкому
Маріупольської міської ради про визнання недійсними рішень загальних зборів ТОВ
„Тібет”, викладених в протоколі №3 від
23.04.07р. та державної реєстрації змін до засновницьких документів ТОВ
„Тібет” від 10.05.07р задовольнити.

Визнати
недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ „Тібет”, викладених в
протоколі №3 від 23.04.2007р.

Задовольнити
позов ОСОБА_1та ОСОБА_2до державного реєстратора відділу Державної реєстрації
юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців ОСОБА_9 про визнання недійсною
державної реєстрації змін до Статуту  ТОВ
„Тібет”, внесених 10.05.2007р до ЄДР.

Визнати
недійсним запис про державну реєстрацію змін до Статуту ТОВ „Тібет”, внесеного
державним реєстратором ОСОБА_9 10.05.2007р (запис №4002380) на
підставі рішень загальних зборів учасників ТОВ „Тібет”, викладених в протоколі
№3 від 23.04.2007р.

В
іншій частині позову провадження у справі припинити, в зв'язку з відмовою від
позову.

Стягнути
з ТОВ „Тібет” (87549 м.Маріуполь, вул.Котляревського,3, ОКПО 25116092) на
користь ОСОБА_1(АДРЕСА_1) судові витрати у справі: державне мито у сумі 85 грн.
та витрати на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу у сумі 118
грн.

Стягнути
з ТОВ „Тібет” (87549 м.Маріуполь, вул.Котляревського,3, ОКПО 25116092) на
користь ОСОБА_2(АДРЕСА_2) судові витрати на послуги адвоката  у сумі 5000грн.

Направити
до прокуратури м.Маріуполя повідомлення в порядку ст.90 ГПК України.

Повний
текст рішення оголошений в судовому засіданні.

Рішення
може бути оскаржене протягом 10 днів з дня його прийняття до Донецького
апеляційного господарського суду

Суддя
Ушенко
Л.В.

Суддя
О.В. Кододова

Суддя     Н.О. Мартюхіна