ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 березня 2008 р.

№
48/334

Вищий господарський
суд України у складі колегії суддів:

Головуючого

Кота
О.В.

Суддів

Шевчук
С.Р. (доповідач) Владимиренко
С.В.

розглянувши  касаційну               скаргу

ОСОБА_1

на
постанову

Київського
апеляційного господарського суду від 18.12.2007р.

у
справі

№48/334
господарського суду міста Києва

за
позовом

Товариства
з обмеженою відповідальністю "КСК-Центр"

до

ОСОБА_1

про

виключення
учасників зі складу учасників (засновників) товариства

В судовому засіданні взяли участь
представники:

-
позивача:  Михальченко К.В. дов. б/н від
18.01.2008р.

-
відповідача: ОСОБА_2 дов. б/н від 18.10.2006р.

ВСТАНОВИВ:

У
серпні 2007р. товариство з обмеженою відповідальністю "КСК-Центр"
звернулось до господарського суду міста Києва з позовом про виключення ОСОБА_1
зі складу учасників (засновників) товариства.

Рішенням
господарського суду міста Києва від 16.10.2007р. (суддя            Сулім В.В.) позов задоволено.
Виключено зі складу засновників (учасників) товариства з обмеженою
відповідальністю "КСК-Центр" ОСОБА_1, який мешкає за адресою АДРЕСА_1.

Постановою
Київського апеляційного господарського суду від 18.12.2007р. (головуючий
Смірнова Л.Г., судді Алданова С.О., Коротун О.М.) вказане рішення суду залишено
без змін.

Не
погоджуючись з прийнятими у справі рішеннями відповідач звернувся до Вищого
господарського суду України з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на
неправильне застосування норм матеріального та процесуального права, просить їх
скасувати та залишити позов без розгляду.

Перевіривши
доводи касаційної скарги, юридичну оцінку встановлених фактичних обставин,
проаналізувавши правильність застосування господарським судом норм
матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського
суду України вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню частково  виходячи з наступного.

Предметом
позову у даній справі є  вимога
товариства з обмеженою відповідальністю "КСК-Центр" про виключення
ОСОБА_1 зі складу учасників (засновників) ТОВ "КСК-Центр", оскільки  загальні збори не можуть прийняти рішення про
виключення ОСОБА_1 зі складу засновників, так як останній є засновником
позивача, яке утворено у формі товариства з обмеженою відповідальністю і має
49% частки в майні .

Задовольняючи
позов попередні судові інстанції виходили з того, що систематичне не з'явлення
відповідача на загальні збори учасників товариства, не виконання своїх
обов'язків як засновника, зокрема щодо збільшення розміру статутного фонду на
виконання рішення загальних зборах від 01.02.2005р. сприяють виникненню
ситуації, за якої позивач не  може
прийняти  рішення ні про вихід, ні про
виключення відповідача зі складу учасників (засновників).

Між
тим, колегія суддів не може погодитись з висновками попередніх судових
інстанції, оскільки вони зроблені при неправильному застосуванні норм
матеріального права.

Так,
згідно ч. 1 ст. 58 Закону України “Про господарські товариства” вищим органом
товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони
складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Компетенція
загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю визначена
ст. 59 Закону України “Про господарські товариства”, згідно ч. 1 якої до
компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить  виключення учасника з товариства.

Аналогічні
норми містяться і в статуті ТОВ "КСК-Центр", затвердженому зборами
учасників 16.06.1999р. та зареєстрованому Ватутінською районною державною
адміністрацією міста Києва 22.06.1999р.

До
того ж, відповідно до ст. 64 Закону України "Про господарські
товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який
систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає
своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на
основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш
як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому
цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Таким
чином, спеціальним законом, який регулює діяльність господарських товариств
-Законом України "Про господарські товариства" встановлено, що
виключення учасника з товариства
з обмеженою відповідальністю
належить до компетенції зборів учасників товариства
з обмеженою відповідальністю.
Про виключення з товариства
з обмеженою відповідальністю
будь-кого з його учасників має бути прийнято відповідне рішення в порядку,
передбаченому вказаним Законом.

З
огляду на викладене, враховуючи
встановлення господарськими судами факту не проведення зборів учасників
ТОВ "КСК-Центр" і неприйняття рішення про виключення ОСОБА_1  з товариства, колегія суддів Вищого
господарського суду України дійшла висновку про відсутність правових підстав
для задоволення позову та необхідність прийняття нового рішення про відмову в
позові.

Керуючись
ст.ст.  1115, 1117,
1119- 11112 Господарського процесуального кодексу
України, Вищий господарський суд України.

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну
скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

Постанову
Київського апеляційного господарського суду від 18.12.2007 та рішення
господарського суду міста Києва від 16.10.2007р.  у справі №48/334 скасувати.

Прийняти
нове рішення.

В
позові товариства з обмеженою відповідальністю "КСК-Центр" відмовити.

Головуючий
Кот О.В.

С у д д я
Шевчук С.Р.

С у д д я
Владимиренко С.В.