донецький апеляційний
господарський суд
Постанова

Іменем України

26.02.2008
р.
справа №04-13/12-1

Донецький
апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:

суддів

за
участю представників сторін:

від
позивача:

ОСОБА_1,

від
відповідача:

Хрістофорова
О.С. - за дов. від 19.02.2008р. б/н,

розглянувши
у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу:

Акціонерного
товариства закритого типу "Донецькформвидав" м.Донецьк

на
ухвалу господарського суду:

Донецької області

від:

23.01.2008
року

по
справі:

№04-13/12-1

за
позовом:

ОСОБА_1
м.Донецьк

до:

Акціонерного
товариства закритого типу "Донецькформвидав" м.Донецьк

про:

вжиття
запобіжних заходів

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 м.Донецьк -акціонер  АТЗТ “Донецькформвидав” звернувся до
господарського суду Донецької області в порядку ст.431-434
ГПК України заявою про вжиття запобіжних заходів  шляхом витребування у відповідача оригіналу
протоколу №28 позачергових загальних зборів акціонерів товариства від
04.12.2007р., витребування у відповідача оригіналу реєстру акціонерів при
проведенні позачергових загальних зборів акціонерів  товариства від 04.12.2007р., заборони  посадовим особам АТЗТ “Донецькформвидав”
вчиняти господарські правочини,
направлені на отримання позик та надання кредиту та накласти арешт на
все нерухоме майно, що належать Акціонерному товариству закритого типу “Донецькформвидав”.

Господарський суд Донецької області
(суддя: Склярук О.І.) ухвалою від 23.01.2008р.
№04-13/12-1 задовольнив заяву ОСОБА_1 м.Донецьк частково щодо вжиття
запобіжних заходів, а саме - витребував у Акціонерного товариства закритого
типу “Донецькформвидав” м. Донецьк оригінал протоколу позачергових зборів від
04.12.2007р. за №28   та оригінал
реєстру  акціонерів, які були присутні на
зборах. У задоволені заяви в іншій частині -відмовлено.

Ухвалою
від 25.01.2008р. №04-13/12-1 господарський суд Донецької області в порядку
ст.89 ГПК України виправив описку, допущену в ухвалі від 23.01.2008р.
(див.20арк.справи).

Ухвала
господарського суду Донецької області від 23.01.2008р.  №04-13/12-1 мотивована тим, що відповідно до
ст. 431 Господарського процесуального кодексу України, особа яка має
підстави побоюватися, що подача потрібних для неї доказів стане згодом
неможливою або утрудненою, а також підстави вважати, що її  права порушені або існує реальна загроза їх
порушень,  має право звернутися до
господарського суду з заявою про вжиття запобіжних заходів до подання позову;
тим, що стаття 432 Господарського процесуального кодексу України не
містить такого запобіжного заходу, як заборона вчиняти певні дії, в зв'язку з
чим заява  в частині  вжиття запобіжного заходу шляхом заборони
посадовим особам АТЗТ “Донецькформвидав” вчиняти господарські правочини, що
направлені на отримання позик та надання кредиту не може бути задоволено у
зв'язку з відсутністю такого запобіжного заходу; тим, що у суду не має підстав
вважати, що не накладання арешту на майно АТЗТ “Донецькформвидав” призведе до
утруднення витребування доказів для розгляду позову щодо визнання недійсним
рішення загальних зборів, або порушить права
заявника (акціонера), визначені
ст. 10 Законом України “Про господарські товариства” від 19.09.1991р.
№1576-ХІІ (в редакції, чинній на момент спірних правовідносин); тим, що суд
задовольняє заяву заявника в частині витребування від АТЗТ “Донецькформвидав”
оригіналу протоколу позачергових
загальних зборів акціонерів, яке відбулося  04.12.2007 року , а також оригіналу реєстру
акціонерів, які приймали участь у цих зборах, враховуючи, що ці документи є
доказами по справі і можуть  бути  знищені
умисно або випадково.

Акціонерне
товариство закритого типу “Донецькформвидав” м.Донецьк (далі за текстом - АТЗТ
“Донецькформвидав”) не погодилось з прийнятою ухвалою місцевого господарського
суду від 23.01.2007р. по справі №04-13/12-1 та подало апеляційну скаргу,
посилаючись в обгрунтування вимог про скасування на те, що вжите господарським
судом зобов'язання щодо надання реєстру реєстрації присутніх на зборах не
відповідає вимогам заявника, оскільки заявник просив витребувати реєстр
акціонерів на дату проведенні загальних зборів; на те, що відповідно до
положень ч.1 ст.41 Закону України “Про господарські товариства” від
19.09.1991р. №1576-ХІІ (в редакції, чинній на момент спірних правовідносин)
АТЗТ “Донецькформвидав” було укладено договір
на ведення реєстру із реєстратором, який відповідно до встановленого
законодавством порядку здійснює ведення реєстру та надає витяги з реєстру
власників іменних цінних паперів.

ОСОБА_1.
у відзиві на апеляційну скаргу заперечення заявника відхилив з огляду на те, що
витребування оригіналу реєстру акціонерів, які були присутні на зборах,
відповідає суті заявлених вимог.

Розпорядженням
першого заступника голови Донецького апеляційного господарського суду від
08.02.2008р. в порядку ст.29 Закону України “Про судоустрій України” від
07.02.2002р. №3018-ІІІ був визначений склад судової колегії по розгляду
апеляційної скарги Акціонерного товариства закритого типу “Донецькформвидав”
м.Донецьк на ухвалу господарського суду Донецької області від 23.01.2008р. у
справі №04-13/12-1 (головуючий суддя: Алєєва І.В., судді:  Величко Н.Л., М'ясищев А.М.).

Судове
засідання апеляційної інстанції фіксувалось за допомогою технічних засобів
фіксації відповідно до положень ст.4 4, ст.811, ст.99,
ст.101 ГПК України.

Вивчивши
подані матеріали, заслухавши пояснення учасників процесу, судова колегія
Донецького апеляційного господарського суду встановила:

ОСОБА_1
як акціонер АТЗТ “Донецькформвидав” м.Донецьк звернувся до місцевого
господарського суду з заявою про вжиття запобіжних заходів відповідно до
положень розділу V “Запобіжні заходи” ГПК України.

Господарський
суд першої інстанції, посилаючись на приписи ст.431 Господарського
процесуального кодексу України, згідно якої особа, яка має підстави
побоюватися, що подача потрібних для неї доказів стане згодом неможливою або
утрудненою, а також підстави вважати, що її
права порушені або існує реальна загроза їх порушень,  має право звернутися до господарського суду з
заявою про вжиття запобіжних заходів до подання позову, задовольнив заяву
заявника в частині витребування від АТЗТ “Донецькформвидав” м.Донецьк оригіналу
протоколу позачергових  загальних зборів
акціонерів, яке відбулося  04.12.2007р.,
а також оригінал реєстру акціонерів, які брали участь у цих зборах.

Статтею
433 ГПК України передбачено, що запобіжні заходи вживаються до
моменту звернення до суду з позовною заявою з метою попередження та збереження
доказів правопорушення, а після подання відповідної позовної заяви вжиті
запобіжні заходи не припиняються, а діють вже як заходи забезпечення позову.

За
своєю правовою природою запобіжні заходи -це заходи, спрямовані на збереження
відповідних доказів та на запобігання правопорушенню з метою якнайшвидшого
реагування на протиправні дії.

В
поданій заяві про вжиття заходів заявник посилається на те, що в зв'язку з
порушенням  АТЗТ “Донецькформвидав”
встановленого порядку щодо скликання загальних зборів акціонерів, недодержанням
вимог щодо правомочності загальних зборів акціонерів 04.12.2007р., що не
відповідає ст.41 Конституції України, ст.116 Цивільного кодексу України, ст.10,
ст.41 Закону України “Про господарські товариства” від 19.09.1991р. №1576-ХІІ
(зі змінами та доповненнями) в загальному порядку буде подана позовна заява про
визнання незаконними позачергових зборів акціонерів АТЗТ “Донецькформвидав” від
04.12.2007р. та про визнання недійсними прийнятих на ньому рішень.

В
судовому засіданні апеляційної інстанції на підтвердження обгрунтованості  вимог про вжиття запобіжних заходів ОСОБА_1.
посилався на лист Донецького територіального управління Державної комісії з
цінних паперів та фондового ринку від 18.02.2008р. №02-10/1445/08 (оригінал -
для огляду, копію -для залучення до справи) з інформацією щодо проведення
позачергових зборів акціонерів Акціонерного товариства закритого типу
“Донецькформвидав” з порушенням ст.41, ст.43 Закону України „Про господарські
товариства” від 19.09.1991р. №1576-ХІІ та про порушення справи у відношенні
Акціонерного товариства закритого типу “Донецькформвидав” стосовно
правопорушення на ринку цінних паперів.

Представник
АТЗТ “Донецькформвидав” в судовому засіданні апеляційної інстанції не
заперечував про наявність порушень при проведенні позачергових зборів
акціонерів товариства 04.12.2007р., але наполягав на тому, що витребуваний у
юридичної особи реєстр акціонерів відсутній.

В
судовому засіданні апеляційної інстанції оголошувалась перерва в порядку ст.77,
ст.99, ст.101 ГПК України за клопотанням представника заявника апеляційної
скарги для вирішення питань, пов'язаних із застосуванням ст.100 ГПК України
щодо відмови від апеляційної скарги.

В
судовому засіданні апеляційної інстанції 26.03.2008р. представник АТЗТ
“Донецькформвидав” м.Донецьк підтримав заявлені апеляційні вимоги.

Апеляційна
інстанція дійшла висновку, що в спірних правовідносинах місцевим господарським
судом додержано процедуру вжиття запобіжних заходів. Оскарженою ухвалою
мотивовано підстави обрання певних запобіжних заходів, порядок і спосіб їх
виконання.

Виходячи
зі змісту заявлених до вжиття запобіжних заходів, місцевий господарський суд
обгрунтовано дійшов висновку про витребування від АТЗТ “Донецькформвидав”
м.Донецьк оригіналу протоколу позачергових
загальних зборів акціонерів, яке відбулося  04.12.2007р., а також оригіналу реєстру
акціонерів, які приймали участь у цих зборах.

Доводи
заявника апеляційної скарги щодо відсутності у АТЗТ “Донецькформвидав”
м.Донецьк відповідних реєстрів не можуть бути підставою для зміни чи скасування
оскарженої ухвали, оскільки вжиття запобіжних заходів шляхом подання оригіналу
реєстру акціонерів, які були присутні на зборах могло бути покладено судом і на
АТЗТ “Донецькформвидав” м.Донецьк. Крім того, в листі Донецького територіального
управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від
18.02.2008р. №02-10/1445/08 вказано, що ТОВ “Південно-Східна реєстраційна
компанія” (реєстратор) повідомляв, що реєстр акціонерів запитувався та виданий
товариству вже після проведення зборів -05.12.2007р.

Заявник
апеляційної скарги не обгрунтував, що саме перешкоджає АТЗТ “Донецькформвидав”
м.Донецьк виконати встановлені місцевим господарським судом запобіжні заходи
щодо витребування доказів і яку норму Господарського процесуального кодексу
порушено господарським судом Донецької області при вжитті запобіжних заходів, у
тому числі шляхом витребування оригіналу реєстру акціонерів, які були присутні
на зборах 04.12.2007р.

З
урахуванням викладеного, господарський суд апеляційної інстанції дійшов
висновку, що місцевим господарським судом вжито запобіжні заходи, що пов'язані
з позовними вимогами, обгрунтовані, адекватні позовним вимогам та вжиті з
урахуванням співвідношення  інтересу, про
захист якого просить заявник.

Заявник
апеляційної скарги помилково посилається на порушення місцевим господарським
судом вимог п.1 ст.9 Закону України “Про Національну депозитарну систему та
особливості електронного обігу цінних паперів в Україні” від 10.12.1997р.
710/97-ВР.

Господарським
судом першої інстанції при винесенні оскарженої ухвали від 23.01.2007р.
№04-13/12-1 додержані процесуальні вимоги, передбачені розділом V “Запобіжні
заходи” ГПК України.

Беручи
до уваги викладене, керуючись ст.ст.432 -434, ст.438,
ст.50-51, ст.811, ст.91, ст.92, ст.93, ст.99, ст.101, ст.102,
ст.103, ст.106 ГПК України, Донецький апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В
И В:

Ухвалу
господарського суду Донецької області від 23.01.2008р.  №04-13/12-1 -залишити без зміни.

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства закритого
типу “Донецькформвидав” м.Донецьк на ухвалу господарського суду Донецької
області від 23.01.2008р.  №04-13/12-1
-залишити без задоволення.

Постанова складена та підписана в повному
обсязі 29.02.2008р.

Головуючий:

Судді: