КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ
УКРАЇНИ

07.04.2008
№ 16/317

Київський апеляційний господарський суд у
складі колегії суддів:

головуючого:          Гарник Л.Л.

суддів:

при секретарі:

За участю представників:

від позивача - ОСОБА_1 (паспорт НОМЕР_1,
виданий Ленінградським РУГУ МВС України в м. Києві 28.05.1996 року);

представника
позивача: ОСОБА_2 (довіреність № 110 від 23.10.2007 року);

від відповідача - Барабаш О.В. (довіреність
б/н від 12.10.2007 року);

представника
третьої особи: не з'явились;

розглянувши у відкритому судовому засіданні
апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Національний
центр медичних технологій"

на рішення Господарського суду м.Києва від
25.12.2007

у справі № 16/317

за позовом                               Учасника
Товариства з обмеженою відповідальністю "Національний центр медичних
технологій" ОСОБА_1

до                                                   Товариства
з обмеженою відповідальністю "Національний центр медичних технологій"

третя особа, що не заявляє самостійних вимог
на предмет спору, на стороні позивача

Голосіївська районна у м. Києві
державна адміністрація

про
визнання недійсними рішення загальних зборів, статуту товариства та
скасування державної реєстрації

ВСТАНОВИВ:

Рішенням
господарського суду м. Києва від 25.12.2007 року у справі № 16/317 за позовом
Учасника товариства з обмеженою відповідальністю “Національний центр медичних
технологій” ОСОБА_1 (далі - позивач, ОСОБА_1) до Товариства з обмеженою
відповідальністю “Національний центр медичних технологій” (далі - відповідач,
ТОВ “Національний центр медичних технологій”), третя особа, що не заявляє
самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Голосіївська районна
у м. Києві державна адміністрація (далі - третя особа, Голосіївська
райдержадміністрація) про визнання недійсними рішення загальних зборів, статуту
товариства та скасування державної реєстрації, позов задоволено повністю.

Так,
визнано недійсним рішення зборів учасників Товариства з обмеженою
відповідальністю «Національний центр медичних технологій» від 10.10.2005 року
про збільшення Статутного капіталу товариства на 40 тисяч гривень, зменшення
частки учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Національний центр
медичних технологій» ОСОБА_1 у Статутному капіталі до 20%; визнано недійсним
Статут Товариства з обмеженою відповідальністю «Національний центр медичних
технологій» зареєстрований у Голосіївській районній у м. Києві державній
адміністрації 26.10.2005 року; скасовано державну реєстрацію Статуту Товариства
з обмеженою відповідальністю «Національний центр медичних технологій» зареєстрованого
у Голосіївській районній у місті Києва державній адміністрації 26.10.2005 року;
стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Національний центр медичних
технологій» на корись ОСОБА_1 85 (вісімдесят п»ять) грн. 00 коп. державного
мита та 118 (сто вісімнадцять) грн. витрат на інформаційно-технічне
забезпечення судового процесу.

Товариство
з обмеженою відповідальністю “Національний центр медичних технологій”, не
погоджуючись з прийняттям судом такого рішення по справі, звернулось до Київського
апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить
скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким в задоволені позову
відмовити та визнати недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою
відповідальністю “Національний центр медичних технологій” від 10.10.2005 року
та Статут ТОВ “Національний центр медичних технологій”, зареєстрований
26.10.2005 року Голосіївською районною у м. Києві державною адміністрацією.

В
обґрунтування апеляційних вимог відповідач зазначає, що при прийняті спірного
рішення судом першої інстанції порушено та неправильно застосовано норми
матеріального та процесуального права, неповно з'ясовано та не доведено
обставини, що мають значення для справи, висновки суду, викладені в рішенні, не
відповідають обставинам справи. А саме, по-перше, підставою для звільнення
ОСОБА_1 був протокол № 5 зборів учасників від 10.10.2005 року; по-друге,
позивач особисто приймав участь у цих зборах учасників, що підтверджується
показами свідків та записом в табелі обліку використання робочого часу;
по-третє, збори учасників відбулись у правомочному складі, відповідно до
Статуту. Крім того, кожний з учасників був попереджений про дату, час, місце і
порядок денний зборів учасників наприкінці серпня - на початку вересня 2005 року.
Отже, рішення зборів учасників від 10.10.2005 року є легітимним.

Ухвалою
Київського апеляційного господарського суду від 12.02.2008 року апеляційну
скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “Національний центр медичних
технологій” було прийнято до провадження та призначено до розгляду в судовому
засіданні на 25.02.2008 року.

ОСОБА_1
надав письмові заперечення (відзив) на апеляційну скаргу відповідача, в якому
спростовує наведені в ній доводи та просить залишити апеляційну скаргу ТОВ
“Національний центр медичних технологій” без задоволення, а спірне рішення від
25.12.2007 року - без змін.

У
зв'язку з неявкою в судове засідання представників учасників судового процесу
та необхідністю витребування нових доказів, відповідно до п. 1 та п. 3 ч. 1 ст.
77 Господарського процесуального кодексу України, ухвалами Київського
апеляційного господарського суду від 25.02.2008 року, 12.03.2008 року та
24.03.2008 року розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою
відповідальністю “Національний центр медичних технологій” неодноразово
відкладався.

В
судове засідання 07.04.2008 року з'явились позивач, його представник та
представник відповідача. Представник третьої особи в судове засідання не
з'явився. Про час і місце проведення судового засідання всі учасники судового
процесу повідомлені належним чином.

Представник
відповідача усно в судовому засіданні підтримав вимоги апеляційної скарги з
викладених в ній підстав та уточнив вимоги апеляційної скарги. Так, просив
скасувати рішення господарського суду м. Києва від 25.12.2007 року та прийняти
нове, яким в задоволені позову відмовити.

Позивач
щодо задоволення апеляційної скарги заперечував та просив залишити її без
задоволення, а спірне рішення місцевого господарського суду від 25.12.2007 року
- без змін.

Заслухавши
пояснення представників сторін, розглянувши доводи апеляційної скарги,
письмових заперечень (відзиву) позивача на неї, дослідивши матеріали справи,
судова колегія Київського апеляційного господарського суду дійшла висновку про
те, що апеляційна скарга відповідача підлягає задоволенню, виходячи з
наступного.

Згідно
ст. 99 Господарського процесуального кодексу України (далі по тексту - ГПК
України) апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному
порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно
до ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд
за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу.
Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх
подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний
господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги (подання) і
перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у
повному обсязі. В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються
вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

24.03.2004
року Голосіївською районною у місті Києві державною адміністрацією було
здійснено державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю
«Національний центр медичних технологій».

17.03.2005
року Державним реєстратором Гулій Мілою Володимирівною Голосіївської районної у
місті Києві державної адміністрації було здійснено державну реєстрацію змін до
установчих документів та зареєстровано нову редакцію Статуту Товариства з
обмеженою відповідальністю «Національний центр медичних технологій»,
затверджену загальними зборами Учасників (протокол № 3 від 04.03.2005 року).

Відповідно
до п. 2.1 нової редакції Статуту ТОВ “Національний центр медичних технологій”,
зареєстрованого 17.03.2005 року, Товариство створює статутний фонд у розмірі 40
000,00 грн. Учасниками товариства, як зазначено у п. 2.2 Статуту, є ОСОБА_3,
ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_1.

При
цьому, згідно п. 2.3 Статуту, внески учасників до Статутного капіталу
розподіляються між учасниками наступним чином та становлять:

ОСОБА_5
- 4 000,00 грн., що становить 10% статутного капіталу Товариства;

ОСОБА_4
- 4 000,00 грн., що становить 10% статутного капіталу Товариства;

ОСОБА_3
- 16 000,00 грн., що становить 40% статутного капіталу Товариства

ОСОБА_1-
16 000,00 грн., що становить 40% статутного капіталу Товариства.

Рішенням
загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю
“Національний центр медичних технологій” від 10.10.2005 року (протокол № 5)
ОСОБА_1був звільнений з посади генерального директора Товариства, генеральним
директором обрано ОСОБА_3, збільшено Статутний капітал товариства на 40 000,00
грн. за рахунок додаткових вкладів учасників: ОСОБА_3 - 24 000,00 грн., ОСОБА_4
- 8 000,00 грн., ОСОБА_5 - 8 00000 грн.; та розподілено частки учасників:

ОСОБА_3
- 40 000,00 грн., що складає 50% статутного капіталу,

ОСОБА_4
- 12 000,00 грн., що складає 15% статутного капіталу,

ОСОБА_5
- 12 000,00 грн., що складає 15% статутного капіталу,

ОСОБА_1-
16 000,00 грн.. що складає 20% статутного капіталу,

та
вирішено внести зміни до Статуту ТОВ “Національний центр медичних технологій”.

26.10.2005
року Державним реєстратором Петриненко Людмилою Юріївною Голосіївської районної
у місті Києві державної адміністрації було здійснено державну реєстрацію змін
до установчих документів та зареєстровано нову редакцію Статуту Товариства з
обмеженою відповідальністю “Національний центр медичних технологій”,
затверджену загальними зборами Учасників (протокол № 5 від 10.10.2005 року}.

Таким
чином, частка статутного капіталу у Статутному фонді Товариства учасника
Товариства з обмеженою відповідальністю “Національний центр медичних
технологій” ОСОБА_1, згідно протоколу № 5 від 10.10.2005 року, зменшилась до
20%.

Поняття
і види господарських товариств, правила їх створення, діяльності, а також права
і обов'язки їх учасників та засновників визначає Закон України “Про
господарські товариства” від 19.09.1991 року № 1576-XII (далі - Закон № 1576).

Згідно
ст. 58 Закону № 1576 у відповідній редакції, вищим органом товариства з
обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників
товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть
бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який
час замінити свого представника у зборах учасників, сповістивши про це інших
учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої
повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника
товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у
статутному фонді. Збори учасників товариства обирають голову товариства.

Відповідно
до ст. 59 Закону № 1576, до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю
крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г -
ж", "и - ї" статті 41 цього Закону, належить: а) встановлення
розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів; б) вирішення
питання про придбання товариством частки учасника; в) виключення учасника з
товариства. З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті
41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з
товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що
володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів
учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю
голосів.

Статтею
69 Закону № 1576 встановлено, що збори учасників вважаються повноважними, якщо
на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності
більш як 60 відсотками голосів. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу
можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники
зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості
голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем
зборів. Будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі
вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено
не пізніш як за 25 днів до початку зборів. У випадках, передбачених установчими
документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається
прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання
для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі
сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання
повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути
проінформовані головою про прийняте рішення. Голова зборів товариства організує
ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам
товариства. На їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги
протоколів.

Зазначена
норма кореспондується з п. 6.3 Статуту, збори учасників товариства вважаються
правомочними, якщо в них беруть участь Учасники товариства, які мають
відповідно до Статуту більш як 60% голосів.

Як
вбачається з протоколу № 5 загальних зборів учасників ТОВ “Національний центр
медичних технологій” від 10.10.2005 року, на них були присутніми ОСОБА_3,
ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_1, тобто учасники, що були присутні на загальних зборах
10.10.2005 року, володіють у сукупності більш 100% відсотками статутного
капіталу, отже, 100% голосів. Таким чином, загальні збори учасників ТОВ “Національний
центр медичних технологій”, були правомочними.

Твердження
ОСОБА_1, що він не був присутнім на вказаних загальних зборах спростовуються
належним чином засвідченою копією виписки з електронного табелю обліку
використання робочого часу за жовтень 2005 року, згідно якого 10.10.2005 року
ОСОБА_1 був присутнім на робочому місці, та поясненнями учасників і працівників
ТОВ “Національний центр медичних технологій”.

Факт
присутності ОСОБА_1 на загальних зборах учасників ТОВ “Національний центр
медичних технологій” також підтверджується належним чином засвідченою копією
листка непрацездатності серія ВГ № 136427, згідно якого ОСОБА_1 перебував на
лікарняному з 11.10.2005 року по 17.10.2005 року, в той час як загальні збори
учасників ТОВ “Національний центр медичних технологій” відбулись 10.10.2005
року.

В
матеріалах справи відсутні докази на спростування присутності ОСОБА_1 на
вказаних зборах.

Щодо
рішення Святошинського районного суду м. Києва від 26.07.2006 року у цивільній
справі за позовом ОСОБА_1 до ТОВ “Національний центр медичних технологій” про
визнання незаконним рішення загальних зборів ТОВ “Національний центр медичних
технологій” про звільнення з посади генерального директора Товариства
незаконним, про скасування наказу про звільнення з роботи, про поновлення на
роботі, стягнення заробітної плати за час вимушеного прогулу, про визнання
незаконним рішення зборів учасників ТОВ “Національний центр медичних
технологій” про відсторонення від виконання обов'язків генерального директора
на час роботи ревізійної комісії, відшкодування моральної шкоди, то слід
зазначити наступне.

Згідно
ч. 4 ст. 35 ГПК України, рішення суду з цивільної справи, що набрало законної
сили, є обов'язковим для господарського суду щодо фактів, які встановлені судом
і мають значення для вирішення спору.

Однак,
як вірно зазначив суд першої інстанції, предметом дослідження у цивільній
справі було, зокрема, відповідність процедури звільнення ОСОБА_1 нормам
трудового законодавства, а у справі № 16317 предметом спору є корпоративні
відносини, що також підтверджується ухвалою Шевченківського районного суду м.
Києва від 04.04.2007 року у справі № 2-3614/2007 про відмову у відкритті
провадження у справі, належним чином засвідчена копія якої міститься в
матеріалах справи.

Як
вбачається з протоколу № 5 загальних зборів учасників ТОВ “Національний центр
медичних технологій”, рішення про збільшення статутного капіталу Товариства на
40 000,00 грн. за рахунок додаткових вкладів учасників прийнято одностайно, що
відповідає вимогам діючого законодавства та п. 2.9 та п. 6.6 Статуту ТОВ
“Національний центр медичних технологій” в редакції від 17.03.2005 року.

Протокол
№ 5 загальних зборів учасників ТОВ “Національний центр медичних технологій” від
10.10.2005 року складений відповідно до вимог діючого законодавства.

За
таких обставин, державна реєстрація Голосіївською районною у м. Києві державною
адміністрацією Статуту ТОВ “Національний центр медичних технологій” 26.10.2005
року була здійснена на підставі правомочного протоколу загальних зборів
учасників ТОВ “Національний центр медичних технологій” та відповідає вимогам
діючого законодавства.

Твердження
ОСОБА_1, що він не був повідомлений належним чином про проведення загальних
зборів учасників ТОВ “Національний центр медичних технологій” 10.10.2005 року
спростовуються наступним.

Відповідно
до ст. 61 Закону № 1576, збори учасників товариства з обмеженою
відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не
передбачено установчими документами. Позачергові збори учасників скликаються
головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах,
у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку,
якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає
загроза значного скорочення статутного фонду. Збори учасників товариства
повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що
володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати
скликання позачергових зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу,
що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не
виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати збори учасників. Про
проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим
статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку
денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання
загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду
питання на зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як
за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних
зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з
документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до
порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників,
присутніх на зборах.

Оскільки
до 10.10.2005 року ОСОБА_1 займав посаду генерального директора ТОВ
“Національний центр медичних технологій”, то він не міг не знати про проведення
загальних зборів учасників, в силу своїх посадових обов'язків, передбачених
ст.ст. 61, 62 Закону № 1576.

Відповідно
до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона
посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

На думку
апеляційної інстанції учасником товариства з обмеженою відповідальністю
“Національний центр медичних технологій” ОСОБА_1 не доведено свої позовні
вимоги в повному обсязі, а тому вони не підлягають задоволенню.

Таким
чином, враховуючи викладене, судова колегія Київського апеляційного
господарського суду дійшла висновку, що місцевий господарський суд неповно
з'ясував обставини, що мають значення для справи, невірно застосував норми
матеріального права, що є підставою для скасування рішення у справі.

Відповідно
до ст. 49 ГПК України, стороні, на користь якої відбулося рішення,
господарський суд відшкодовує мито за рахунок другої сторони.

На
підставі викладеного, керуючись ст.ст. 101 - 105 ГПК України, Київський
апеляційний господарський суд ,-

ПОСТАНОВИВ:

1.          Апеляційну скаргу Товариства з
обмеженою відповідальністю “Національний центр медичних технологій”
задовольнити повністю.

2.          Рішення господарського суду м. Києва
від 25.12.2007 року у справі № 16/317 скасувати. Прийняти нове, яким в
задоволенні позову Учасника Товариства з обмеженою відповідальністю
“Національний центр медичних технологій” ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою
відповідальністю “Національний центр медичних технологій”, третя особа, що не
заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Голосіївська
районна у м. Києві державна адміністрація про визнання недійсними рішення
загальних зборів, статуту товариства та скасування державної реєстрації
відмовити повністю.

3.          Стягнути з Учасника Товариства з
обмеженою відповідальністю “Національний центр медичних технологій” ОСОБА_1
АДРЕСА_1) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю “Національний
центр медичних технологій” (03113, м. Київ, вул. Шевцова, № 1, оф. 31) 42,50
грн. витрат по сплаті державного мита.

4.          Зобов'язати господарський суд м.
Києва видати відповідний наказ.

5.          Справу № 16/317 повернути до
господарського суду м. Києва.

Постанова
набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному
порядку до Вищого господарського суду України через суд апеляційної інстанції
протягом місяця з дня набрання постановою законної сили.

Головуючий суддя

Судді

11.04.08 (відправлено)