КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.05.2008                                                                                           № 6/39-3/94

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Кондес Л.О.

суддів:

при секретарі:

За участю представників:

від позивача - Лебедєв С.В. – за довіреністю,

від відповідача 1 - Ковальчук-Відьмук В.М. - за довіреністю,

від відповідача 2 - Гопкало О.В. - за довіреністю,

від відповідача 3 - представник не з’явився,

від третьої особи - представник не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Інвікта"

на рішення Господарського суду м.Києва від 25.03.2008

у справі № 6/39-3/94

за позовом                               ТОВ "Інвікта"

до                                                   1. Закритого акціонерного товариства (далі - ЗАТ) "Інвікта-Маяк"

2. Відкритого акціонерного товариства (далі - ВАТ) "Завод "Маяк"

3. Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України

третя особа           ТОВ „НТ –Finance sro”

про                                                  зменшення статутного капіталу з метою приведення розміру статутного капіталу у відповідність до розміру фактично сплаченого, про затвердження розподілу акцій ЗАТ „Інвікта-Маяк” між акціонерами Товариства, про зобов'язання ЗАТ „Інвікта-Маяк” зареєструвати зміни до статуту Товариства, пов'язані зі зменшенням статутного фонду, про зобов'язання Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку зареєструвати випуск простих іменних акцій ЗАТ „Інвікта-Маяк”, про анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій №93/10/1/2002, про зобов'язання видати нове свідоцтво про реєстрацію акцій, про внесення відповідних змін до Державного реєстру випуску цінних паперів, про зобов'язання подати до погашення сертифікат акцій,

ВСТАНОВИВ:

В січні 2007 року ТОВ „Інвікта” звернулось до Господарського суду м.Києва з позовом до ЗАТ „Інвікта - Маяк”, ВАТ „Завод „Маяк”, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про зменшення розміру статутного фонду (капіталу) Закритого акціонерного товариства „Інвікта-Маяк”, який становив 54 500 000 грн., до величини фактично сплаченого в розмірі 39 950 000 грн., про затвердження розподілу акцій Закритого акціонерного товариства „Інвікта-Маяк” між акціонерами зазначеного товариства, відповідно до якого відповідачу-2 належить 1308 акцій відповідача-1 загальною номінальною вартістю 6540000 грн., позивачу - 6682 акцій відповідача-1 загальною номінальною вартістю 33 410 000 грн., про зобов'язання відповідача-1 зареєструвати зміни до статуту Товариства, пов'язані зі зменшенням статутного фонду, в порядку, визначеному чинним законодавством, про зобов'язання Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку зареєструвати випуск простих іменних акцій відповідача-1 у кількості 7990 штук, номінальною вартістю 5000 грн., на загальну суму статутного фонду 39 950 000 грн., про анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій № 93/10/1/2002, виданого відповідачу-1 Управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в місті Києві та Київській області 27.03.2002, про видачу відповідачу-1 нового свідоцтва про реєстрацію акцій, номінальною вартістю 5000 грн. на загальну суму статутного фонду 39 950 000 грн., про внесення відповідних змін до Державного реєстру випуску цінних паперів.

06.02.2007 року позивач уточнив (збільшив) позовні вимоги та додатково просив зобов'язати відповідача-2 після реєстрації нового випуску акцій подати до погашення сертифікат акцій відповідача-1 та отримати у реєстроутримувача іменних цінних паперів відповідача-1 сертифікат акцій на 1308 штук акцій ЗАТ „Інвікта-Маяк”, нового випуску, загальною номінальною вартістю 6540000 грн.

Місцевим судом було залучено до участі у справі як третю особу на стороні відповідачів, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку (ДКЦПФР). У судовому засіданні 20.02.2007 року статус третьої особи було змінено на відповідача-3 в порядку статті 24 Господарського процесуального кодексу України.

Рішенням Господарського суду м.Києва від 20.02.2007 у справі № 6/39 позов задоволено.

Під час перегляду рішення Господарського суду м.Києва від 20.02.2007 ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 25.06.2007 до участі у справі як третю особу без самостійних вимог залучено Товариство з обмеженою відповідальністю „НТ-Finance s.r.o.”.

Постановою Київського апеляційного господарського суду №6/39 від 03.09.2007 рішення Господарського суду м.Києва від 20.02.2007 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 17.01.2008 постанову Київського апеляційного господарського суду від 03.09.2007 та рішення Господарського суду міста Києва від 20.02.2007 у справі № 6/39 скасовано, а справу передано на новий розгляд до Господарського суду міста Києва.

В постанові Вищого господарського суду України від 17.01.2008 у справі №6/39 зазначено, що суди першої та апеляційної інстанцій не дали юридичної оцінки дотримання ЗАТ „Інвікта-Маяк” вимог статей 157, 159 Цивільного кодексу України, статей 41, 43 Закону України „Про господарські товариства” і не з’ясували, чи питання про зменшення статутного фонду (капіталу) вносилося на розгляд загальних зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк” і чи позивач вносив свої пропозиції щодо порядку денного відносно питань, які є предметом даного спору.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 31.01.2008 справі присвоєно новий номер - № 6/39-3/94.

Рішенням Господарського суду м.Києва від 25.03.2008 у справі № 6/39-3/94 в позові відмовлено повністю.

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що позивач не надав доказів, які б свідчили про проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк”, за результатами яких прийнято рішення про зменшення статутного фонду ЗАТ „Інвікта-Маяк”, розгляд питання якого є виключною компетенцією загальних зборів акціонерів, а оскільки інші позовні вимоги є похідними від вимоги про зменшення статутного фонду, суд відмовив в задоволенні позовних вимог повністю.

Не погоджуючись з рішенням суду, ТОВ „Інвікта” звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду м.Києва від 25.03.2008 № 6/39-3/94 скасувати, оскільки вважає його необґрунтованим та таким, що прийняте судом без належного дослідження матеріалів справи та фактичних обставин, що мали місце, та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги, позивач посилається на те, що Господарський суд м.Києва при прийнятті рішення не прийняв до уваги та належним чином не дослідив докази того, що питання стосовно зменшення статутного капіталу ЗАТ „Інвікта-Маяк” з метою приведення розміру статутного капіталу даного товариства до розміру фактично сплаченого виносилось позивачем на вирішення загальних зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк”; не дослідив наявності доказів вручення відповідачу-1 листа за вих. № 155-01/10 від 01.11.2007, в якому міститься вимога стосовно вирішення питання щодо внесення до порядку денного загальних зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк” питання про зменшення статутного капіталу даного товариства до вартості сплачених чистих активів даного товариства. Крім того, позивач вказує на невірність зроблених судом першої інстанції висновків стосовно необхідності подання позивачем доказів, які б свідчили про проведення загальних зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк”, за результатами яких прийнято рішення про зменшення статутного фонду ЗАТ „Інвікта-Маяк”, так як саме неможливість прийняття такого рішення на загальних зборах акціонерів даного товариства і є підставою для звернення позивача до суду за захистом своїх порушених прав акціонера ЗАТ „Інвікта-Маяк”.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач-1 не погоджується з рішенням Господарського суду м. Києва від 25.03.2008, вважає вимоги ТОВ „Інвікта” обґрунтованими та такими, що відповідають вимогам закону, а апеляційна скарга підлягає задоволенню, просить скасувати рішення Господарського суду м.Києва від 25.03.2008 по справі № 6/39-3/94 та прийняти нове, яким позовні вимоги ТОВ „Інвікта” задовольнити в повному обсязі, представник відповідача-1 в судовому засіданні підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі. Відповідач-1 підтвердив те, що позивач виносив питання стосовно зменшення статутного капіталу ЗАТ „Інвікта-Маяк” з метою приведення розміру статутного капіталу даного товариства до розміру фактично сплаченого на вирішення загальних зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк”. Питання про зменшення статутного фонду було винесено на загальні збори, але у зв’язку з судовими спорами та з відсутністю акціонера ВАТ „Завод „Маяк” виключало можливість прийняття рішення.

Представник відповідача-2 у судовому засіданні проти апеляційної скарги заперечував, просив рішення Господарського суду м. Києва від 25.03.2008 у справі №6/39-3/94 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відповідач-3 та третя особа не надали відзиву на апеляційну скаргу та своїх представників для участі у судовому засіданні не направили.

Розглянувши в судових засіданнях доводи апеляційної скарги, відзиву на неї, дослідивши матеріали справи та зібрані у ній докази, заслухавши пояснення представників позивача, відповідача-1 та відповідача-2, судова колегія встановила наступне.

17.10.2000 укладено Установчий договір між Товариством з обмеженою відповідальністю „Інвікта”, Відкритим акціонерним товариством „Завод „Маяк” та Товариством з обмеженою відповідальністю „НТ-Fіnаnсе s.r.о.”, відповідно до якого було утворено Закрите акціонерне товариство „Інвікта-Маяк”. Даний Установчий договір було зареєстровано 25.10.2000 Мінською районною у місті Києві державною адміністрацією. Відповідно до п. 4.1 зазначеного договору статутний фонд (капітал) Закритого акціонерного товариства „Інвікта-Маяк” складає 54500000 грн., Товариство випускає 10900 простих іменних акцій, номінальною вартістю кожної з них 5000 грн. Всі акції розподілені між засновниками наступним чином:

- ВАТ „Завод „Маяк” - 1308 акцій, загальною номінальною вартістю 6540000 грн. - 12%;

- ТОВ „Інвікта” - 4687 акцій, загальною номінальною вартістю 23435000 грн. - 43%;

- ТОВ „НТ-Fіnаnсе s.r.о.” - 4905 акцій загальною номінальною вартістю 24525000 грн. - 45%.

Аналогічні положення містяться в п. 4.5 статуту ЗАТ „Інвікта-Маяк”.

Згідно з п. 4.2 Установчого договору статутний фонд (капітал) товариства формується за рахунок наступних внесків засновників:

- ВАТ „Завод „Маяк” вносить об'єкт незавершеного будівництва - частину виробничого корпусу № 7, загальною площею 7387 кв. м., з прилеглою земельною ділянкою, вартістю 6540000 грн. за адресою: м. Київ, проспект. Червоних Козаків, 8;

- ТОВ „Інвікта” вносить обладнання, об'єкти інтелектуальної власності та основні фонди на суму 23435000 грн.;

- ТОВ „НТ-Fіnаnсе s.r.о.” вносить обладнання - виробничу лінію для виготовлення пакувальних виробів для підприємств харчової промисловості вартістю 24525000 грн.

Додатки № 1 та № 2 до протоколу № 3 Загальних зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк” від 16.10.2000 року, який підписано головою правління ВАТ „Завод „Маяк”, директором ТОВ „Інвікта” та директором ТОВ „НТ-Fіnаnсе s.r.о.” передбачають, яке саме майно та у якій кількості зазначені особи зобов'язуються передати до статутного фонду ЗАТ „Інвікта-Маяк”.

Питання виконання зобов'язань щодо формування статутного фонду ЗАТ „Інвікта-Маяк” його засновниками були предметом дослідження під час розгляду Господарським судом м.Києва справи № 22/731 за позовом ВАТ „Завод „Маяк” до ТОВ „Інвікта”, ТОВ „НТ-Fіnаnсе s.r.о.”, ЗАТ „Інвікта-Маяк”, за участю третіх осіб - Оболонської районної у місті Києві державної адміністрації та Фонду державного майна України про визнання недійсними Установчих документів, скасування державної реєстрації ЗАТ „Інвікта-Маяк” та стягнення 9592000 грн. Рішенням Господарського суду м. Києва від 07.06.2004 у справі № 22/731 у задоволенні позовних вимог ВАТ „Завод „Маяк” було відмовлено. Постановою Київського апеляційного господарського суду від 11.08.2004 дане рішення суду першої інстанції було залишено без змін.

Відповідно до частини 2 статті 35 Господарського процесуального кодексу України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори) під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Виходячи зі змісту рішення Господарського суду м. Києва від 07.06.2004 у справі № 22/731 судом досліджувались акт приймання-передачі майна, що вноситься до статутного фонду ЗАТ „Інвікта-Маяк”, складений 16.10.2000 року між ВАТ „Завод „Маяк” та ЗАТ „Інвікта-Маяк”, згідно з яким ВАТ „Завод „Маяк” передало як внесок до статутного фонду ЗАТ „Інвікта-Маяк” майно, перелік якого було визначено у додатку № 2 до протоколу № 3 Загальних зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк” від 16.10.2000 року. Судом було встановлено, що ТОВ „Інвікта” також повною мірою виконало свої зобов'язання щодо формування статутного фонду ЗАТ „Інвікта-Маяк”, підтвердженням чого є відповідний акт прийняття - передачі майна, укладений 16.10.2000 року між ТОВ „Інвікта” та ЗАТ „Інвікта-Маяк”.

Також, як встановлено рішенням від 07.06.2004 у справі № 22/731, Господарським судом м.Києва встановлено, що підтвердженням факту внесення ТОВ „Інвікта” та ВАТ „Завод „Маяк” своїх внесків до статутного фонду ЗАТ „Інвікта-Маяк” є акт від 17.07.2003 за № 13-Р-200/541, складений Контрольно-ревізійним управлінням у м.Києві, відповідно до якого порушень при формуванні статутного фонду ЗАТ „Інвікта-Маяк” внесками зазначених юридичних осіб не виявлено.

Випуск акцій ЗАТ „Інвікта-Маяк” було зареєстровано Управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в м. Києві та Київській області, що підтверджується відповідним свідоцтвом про реєстрацію цінних паперів від 27.03.2002 за № 93/10/1/2002, виданим вказаному Товариству.

Про право власності ТОВ „Інвікта” та ВАТ „Інвікта-Маяк” на акції ЗАТ „Інвікта-Маяк” свідчать відповідні сертифікати на сумарну кількість акцій кожного з зазначених акціонерів вказаного товариства, які були видані згаданим особам за наслідками передачі ними відповідних внесків до статутного фонду ЗАТ „Інвікта-Маяк”.

Таким чином, є доведеними факти виконання ТОВ „Інвікта” та ВАТ „Завод „Маяк” зобов'язань стосовно формування статутного фонду ЗАТ „Інвікта-Маяк” відповідно до Установчого договору ЗАТ „Інвікта-Маяк” від 17.10.2000. ТОВ „НТ-Fіnаnсе s.r.о.” не було вчинено жодних дій, спрямованих на виконання зобов'язань як одного з засновників ЗАТ „Інвікта-Маяк”, а саме: зобов'язань щодо формування статутного фонду, договір про створення якого було укладено ТОВ „НТ-Fіnаnсе s.r.о.” з ТОВ „Інвікта” та ВАТ „Завод „Маяк”.

Рішенням Господарського суду м.Києва від 07.06.2004 у справі № 22/731 були спростовані доводи ТОВ „НТ-Fіnаnсе s.r.о.” щодо відсутності його вини у невиконанні зобов'язань за Установчим договором від 17.10.2000, та було встановлено, що зазначене товариство не мало обґрунтованих підстав для ухилення від здійснення внеску до статутного фонду ЗАТ „Інвікта-Маяк”.

Статтею 33 Закону України „Про господарські товариства” та п. 4.4 Установчого договору передбачено обов'язок оплати засновниками повної вартості акцій у строки, встановлені Установчими зборами, але не пізніше року після реєстрації Акціонерного товариства.

Згідно з вимогами частини 3 статті 33 Закону України „Про господарські товариства” при несплаті протягом трьох місяців після встановленого строку платежу Акціонерне товариство має право реалізувати ці акції в порядку, встановленому статутом товариства.

Пунктом 5.4 розділу 5 „Права та обов'язки акціонера” статуту ЗАТ „Інвікта-Маяк” передбачено, що акціонер, який не виконав свої зобов'язання щодо викупу акцій у визначений термін, сплачує за час прострочення 10 відсотків річних з простроченої суми. При несплаті після трьох місяців після встановленого строку платежу Товариство має право розподілити акції між іншими акціонерами.

Повноваження загальних зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк” визначено п. 6.2.2. статуту ЗАТ „Інвікта-Маяк”. Даний пункт статуту також визначає перелік повноважень, які належать до виключної компетенції Загальних зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк”. Відповідно до п. 6.4.2 статуту ЗАТ „Інвікта-Маяк” до компетенції правління відносяться всі питання діяльності Товариства, крім тих, що згідно з чинним законодавством, цим статутом або рішенням Загальних зборів акціонерів віднесені до компетенції іншого органу Товариства.

28 лютого 2005 року та 22 червня 2005 року правлінням ЗАТ „Інвікта –Маяк” було прийнято рішення (протоколи засідань правління від 28.02.2005, від 22.06.2005) про продаж частини акцій, не оплачених ТОВ „НТ-Finance s.r.о.” відповідно до умов Установчого договору, позивачу.

Відповідно до договорів купівлі-продажу нерозміщених акцій ЗАТ „Інвікта-Маяк” першого випуску від 11.03.2005 та від 06.07.2005 позивач набув право власності на 1995 акцій ЗАТ „Інвікта-Маяк” загальною номінальною вартістю 9975000 грн.

Рішенням Господарського суду м.Києва № 2/263 від 19.06.2006 встановлена правомірність часткового викупу неоплачених акцій, укладання договорів купівлі-продажу цінних паперів від 11.03.2005, від 06.07.2005, та рішень, прийнятих загальними зборами акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк” 31.08.2005 року та 30.05.2006 року. Постановою Київського апеляційного господарського суду від 30.01.2007 дане рішення залишено без змін. Постановою Вищого Господарського суду України від 17.04.2007 зазначені вище рішення місцевого суду та постанова апеляційної інстанції залишені без змін, а касаційна скарга ВАТ „Завод „Маяк” - без задоволення.

Таким чином, відповідно до реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ „Інвікта-Маяк”, акціонерами вказаного товариства є ВАТ „Завод „Маяк” та ТОВ „Інвікта”.

Предметом спору є вимога про зменшення статутного капіталу ЗАТ „Інвікта-Маяк” з метою приведення розміру статутного капіталу у відповідність до вартості сплачених чистих активів товариства та інші похідні від неї позовні вимоги.

Відповідно до статті 25 Закону України „Про господарські товариства” акції закритого акціонерного товариства розподіляються між засновниками і не можуть розповсюджуватися шляхом підписки, купуватися та продаватися на біржі.

Згідно статті 81 Господарського кодексу України, акції закритого акціонерного товариства розподіляються між засновниками або серед заздалегідь визначеного кола осіб.

Частина 1 статті 16 Закону України „Про господарські товариства” передбачає, що товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір статутного фонду.

Частиною 1 статті 157 Цивільного кодексу України встановлено, що акціонерне товариство має право за рішенням загальних зборів акціонерів зменшити статутний капітал шляхом зменшення номінальної вартості акцій або, шляхом купівлі товариством частини випущених акцій з метою зменшення їх загальної кількості.

Зменшення статутного капіталу акціонерного товариства допускається після повідомлення про це всіх його кредиторів у порядку, встановленому законом. При цьому кредитори товариства мають право вимагати дострокового припинення або виконання товариством відповідних зобов'язань та відшкодування збитків.

Статтею 159 Цивільного кодексу України визначено, що вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів. У загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать. Акціонери (їхні представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, що їх має кожний акціонер, який бере участь у зборах.

До виключної компетенції загальних зборів акціонерів (частина 2 статті 159 Цивільного кодексу України) належить:

- внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу;

- обрання членів наглядової ради, а також утворення і відкликання виконавчого та інших органів товариства;

- затвердження річної фінансової звітності, розподіл прибутку і збитків товариства;

- рішення про ліквідацію товариства.

До виключної компетенції загальних зборів статутом товариства і законом може бути також віднесене вирішення інших питань.

Пункт 1 статті 41 Закону України „Про господарські товариства” визначає, що вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства.

Згідно пункту „б” статті 41 Закону України „Про господарські товариства” до компетенції загальних зборів належить, зокрема внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу. Повноваження, передбачені цим пунктом, належать до виключної компетенції загальних зборів акціонерів і не можуть бути передані іншим органам товариства.

Відповідно статті 43 Закону України „Про господарські товариства” про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Будь-який з акціонерів має право, вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів не пізніш як за 30 днів до їх скликання. Рішення про включення цих пропозицій до порядку денного приймається виконавчим органом товариства. Пропозиції акціонерів, які володіють більш як 10 відсотками голосів, вносяться до порядку денного обов'язково. Рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів у порядку, передбаченому статутом.

До скликання загальних зборів акціонерам повинна бути надана можливість ознайомитись з документами, пов'язаними з порядком денним зборів.

Загальні збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.

З матеріалів справи вбачається, що згідно балансу ЗАТ „Інвікта-Маяк”, в обліку емітента обліковується дебіторська заборгованість по внескам до статутного капіталу ЗАТ „Інвікта-Маяк” в сумі 14550000 грн. Згідно з інформацією про іменні цінні папери, які обліковуються на особовому рахунку емітента ЗАТ „Інвікта-Маяк”, станом на сьогоднішній день обліковуються нерозміщені (не викуплені) цінні папери - прості іменні акції першого випуску у кількості 2910 штук загальною вартістю 14550000 грн.

Згідно з п. 4.5 статуту ЗАТ „Інвікта-Маяк” розмір статутного фонду вказаного товариства становить 54500000 грн.

Відповідно до частини 5 статті 81 Господарського кодексу України загальна номінальна вартість випущених акцій повинна дорівнювати розміру статутного фонду акціонерного товариства, який не може бути меншим від розміру, визначеного законом.

Частиною 1 статті 155 Цивільного кодексу України передбачено, що статутний капітал акціонерного товариства утворюється з вартості вкладів акціонерів, внесених внаслідок придбання ними акцій.

Відповідно до частини 3 статті 155 Цивільного кодексу України, якщо після закінчення другого та кожного наступного фінансового року вартість чистих активів акціонерного товариства виявиться меншою від статутного капіталу, товариство зобов'язане оголосити про зменшення свого статутного капіталу та зареєструвати відповідні зміни до статуту у встановленому порядку.

Як встановлено судом, з поданих позивачем пояснень та доказів, що також підтверджується поясненнями відповідача-1, станом на день звернення позивача до суду з даним позовом вартість чистих активів ЗАТ „Інвікта-Маяк” становить 39950000 грн., тобто менше на суму неоплаченого статутного капіталу, а тому статутний капітал відповідача-1 повинен бути зменшений (приведений у відповідність до вартості чистих активів товариства) на суму 14500000 грн. Судом встановлено, що на день звернення позивача до суду з даним позовом вартість чистих активів ЗАТ „Інвікта-Маяк” становить 39950000 грн., тобто менше на суму неоплаченого статутного капіталу. Тому статутний капітал має бути зменшений чи приведений у відповідність до вартості чистих активів товариства на суму 14500000 грн.

Стаття 88 Господарського кодексу України передбачає право учасника господарського товариства на участь у розподілі прибутку товариства та на одержання його частки (дивідендів). Дана стаття кореспондується зі статтею 10 Закону України „Про господарські товариства”, згідно з якою учасник, зокрема, має право брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди).

Пункт 5.1.8 статуту ЗАТ „Інвікта-Маяк” передбачає право акціонера зазначеного товариства на участь у розподілі прибутку товариства та одержанні дивідендів пропорційно придбаним акціям.

Проте, згідно з вимогами частини 3 статті 158 Цивільного кодексу України, акціонерне товариство не має права оголошувати та виплачувати дивіденди до повної сплати всього статутного капіталу.

Згідно з п. 4.12 статуту ЗАТ „Інвікта-Маяк” дивіденди по акціях виплачуються один раз на рік за підсумками календарного року за рахунок чистого прибутку після повної оплати вартості акцій акціонерами.

Відповідно до статті 41 Закону України „Про господарські товариства” порядок розподілу прибутку, строк та порядок виплати частки прибутку (дивідендів) визначається загальними зборами акціонерного товариства.

Як встановлено судом, починаючи з 2002 року, загальні збори акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк” скликались, проте, відповідач-2 жодного разу не направив свого повноважного представника для участі у зборах акціонерів, не скористався своїм правом та не вчинив жодних дій щодо викупу неоплачених акцій ЗАТ „Інвікта-Маяк”. Матеріали справи не містять доказів щодо того, що відповідач-2 вчиняв та вчиняє дії, спрямовані по викуп неоплачених акцій та має намір збільшити свою частку в статутному капіталі ЗАТ „Інвікта – Маяк”.

З матеріалів справи вбачається, що відповідач-1 - емітент цінних паперів, неодноразово звертався до відповідача-2 стосовно спонукання вирішити в добровільному порядку питання викупу неоплачених акцій або прийняти рішення про зменшення статутного капіталу, але такі звернення ігнорувались останнім, що підтверджується листами на ім'я ВАТ „Завод „Маяк” від 12.09.2002 року, від 21.02.2005 за № 8-1/1, від 20.03.2006 за № 7-1/1, від 13.06.2005 за № 27-1/1.

Колегія судів не погоджується з висновком суду першої інстанції в рішенні від 25.03.2008, що позивач не надав доказів того, що питання про зменшення статутного капіталу ЗАТ „Інвікта-Маяк” з метою приведення розміру його статутного капіталу до вартості сплачених чистих активів даного товариства виносилось ним на розгляд загальних зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк”.

Так, в матеріалах справи міститься протокол засідання правління ЗАТ „Інвікта-Маяк” від 23.08.2006, відповідно до якого було прийнято рішення про скликання позачергових зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк” з розглядом на порядку денному питання про перерозподіл акцій ЗАТ „Інвікта-Маяк”. Засідання загальних зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк” було призначено на 17 жовтня 2006 року о 12 годині 00 хвилин за адресою: 04073, м. Київ, проспект Московський, 8, корпус 7, про що було повідомлено всіх акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк” шляхом надсилання їм персональних повідомлень та здійснення публікацій в засобах масової інформації: друкованому виданні ДКЦПФР та місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства згідно вимог статті 43 Закону України „Про господарські товариства”.

30 серпня 2006 року позивач, відповідно до пункту 2 статті 43 Закону України „Про господарські товариства” як акціонер, який в сукупності володіє більш ніж 10 % голосів на загальних зборах акціонерів товариства, звернувся до правління ЗАТ „Інвікта-Маяк” з пропозицією доповнити порядок денний загальних зборів акціонерів Товариства питанням про зменшення розміру статутного капіталу ЗАТ „Інвікта-Маяк” з метою приведення розміру статутного капіталу у відповідність до розміру фактично сплаченого (лист за вих. № 92-01/10 від 30.08.2006 міститься в матеріалах справи).

В листі акціонера ТОВ „Інвікта” до правління ЗАТ „Інвікта-Маяк” вих. № 92-01/10 від 30.08.2006 було запропоновано наступні мотиви, спосіб та мінімальний розмір зменшення статутного (складеного) капіталу ЗАТ „Інвікта-Маяк” відповідно до положень статті 40 Закону України „Про господарські товариства”:

Мотиви зменшення статутного фонду: Зменшення статутного фонду (капіталу) Товариства проводиться з метою анулювання неоплачених акцій та приведення розміру статутного капіталу у відповідності до розміру фактично сплаченого та у відповідність до вартості чистих активів Товариства відповідно до вимог частини 3 статті 155 Цивільного кодексу України.

Спосіб зменшення статутного фонду: зменшення статутного фонду (капіталу) ЗАТ „Інвікта-Маяк” буде здійснюватися шляхом зменшення кількості акцій існуючої номінальної вартості.

Позивачем було запропоновано зменшити статутний капітал Товариства на 14 550 000 (чотирнадцять мільйонів п'ятсот п'ятдесят тисяч) грн., в зв'язку з чим внести наступні зміни до статуту ЗАТ „Інвікта-Маяк”, а саме:

Пункт 4.5. статуту Товариства викласти в наступній редакції: „4.5. Статутний фонд Товариства складає 39 950 000 гривень. Товариство випускає 7990 простих іменних акцій, номінальна вартість кожної з них 5 000 гривень. Всі акції розподілені між акціонерами таким чином:

- Відкрите акціонерне товариство „Завод „Маяк” - 1 308 акцій, загальною номінальною вартістю 6 540 000,00 грн. - 16,4%;

- Товариство з обмеженою відповідальністю „Інвікта” - 6 682 акцій загальною номінальною вартістю 33 410 000,00 грн. - 83,6%.

Кількість акцій, що запропонована акціонером ТОВ „Інвікта” до анулювання, та їх загальна вартість: 2910 простих іменних акцій, номінальна вартість однієї акції - 5 000 грн., загальною номінальною вартістю 14 550 000 (чотирнадцять мільйонів п'ятсот п'ятдесят тисяч) грн.

Відповідно до вимог пункту 2 статті 43 Закону України „Про господарські товариства”, згідно яких пропозиції акціонерів, що володіють більш як 10 відсотками голосів, вносяться до порядку денного загальних зборів обов'язково, правлінням ЗАТ „Інвікта-Маяк” (протокол засідання правління ЗАТ „Інвікта-Маяк” від 31.08.2006 міститься в матеріалах справи) було затверджено наступний перелік питань порядку денного загальних зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк” з урахуванням пропозицій акціонера ТОВ „Інвікта”, а саме:

1.          Перерозподіл акцій Товариства;

2. Зменшення розміру статутного капіталу ЗАТ „Інвікта-Маяк” з метою приведення розміру статутного капіталу Товариства у відповідність до розміру фактично сплаченого.

Рішення правління Товариства про зміни в порядку денному загальних зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк” було доведено до відома всіх акціонерів, про свідчать наявні в матеріалах справи листи-повідомлення за вих. № 61-01/1 від 01.09.2006 та вих. №61-02/1 від 01.09.2006 з відмітками про отримання.

17 жовтня 2006 року відбулися загальні збори акціонерів Товариства, на розгляд яких було винесено перелік питань порядку денного, затверджений протоколом засідання правління ЗАТ „Інвікта-Маяк” від 31.08.2006, але відсутність на них представника відповідача-2 та наявність судового позову ВАТ „Завод „Маяк” до ЗАТ „Інвікта-Маяк” щодо визнання недійсними договору купівлі-продажу цінних паперів від 11.03.2005, договору купівлі-продажу цінних паперів від 06.07.2005 та рішень прийнятих загальними зборами акціонерів Товариства 31 серпня 2005 року та 30 травня 2006 року, виключили можливість розгляду та прийняття загальними зборами акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк” рішень стосовно питань віднесених до порядку денного без участі представника акціонера ВАТ „Завод „Маяк”.

Також безпідставним є твердження Господарського суду м.Києва про відсутність в матеріалах справи доказів надіслання позивачем та отримання відповідачем-1 листа за вих. №155-01/10 від 01.11.2007, в якому позивач пропонував вирішити питання щодо внесення до порядку денного загальних зборів акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк” питання про зменшення статутного капіталу товариства з метою приведення розміру статутного капіталу у відповідність до вартості сплачених чистих активів даного товариства. Факт вручення позивачем даного листа відповідачу-1 підтверджується відміткою про отримання, що міститься на даному листі, та не заперечується відповідачем-1.

Зазначені обставини свідчать про те, що унеможливлюється вирішення важливих організаційних питань, безпосередньо пов'язаних з функціонуванням ЗАТ „Інвікта-Маяк” та реалізацією своїх корпоративних прав позивачем як акціонером ЗАТ „Інвікта-Маяк”, а саме: неможливість приведення статутного фонду (капіталу) відповідача-1 у відповідність до фактичного розміру його чистих активів шляхом зменшення статутного фонду (капіталу) на суму акцій першого випуску ЗАТ „Інвікта-Маяк”, які залишились неоплаченими, та які не були додатково викуплені іншими акціонерами, зокрема, відповідачем-2, та, як наслідок, неможливість здійснення оголошення та виплати дивідендів у порядку та строки, визначені загальними зборами акціонерів ЗАТ „Інвікта-Маяк” до повної оплати вартості акцій.

Позивачем зі своєї сторони своєчасно та повною мірою були виконані зобов'язання щодо оплати акцій згідно Установчого договору, наслідком чого стало набуття ним права власності на відповідну кількість акцій відповідача-1. Позивач з моменту заснування вказаного товариства не отримав належних йому дивідендів, що є порушенням його права як акціонера ЗАТ „Інвікта-Маяк” на одержання відповідної частини прибутку зазначеного акціонерного товариства.

Згідно зі статтею 7 Закону України „Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні” реєстрація випусків цінних паперів здійснюється Державною комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Відповідно до положень статті 28 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок” необхідним етапом емісії цінних паперів у разі їх відкритого (публічного) або закритого (приватного) їх розміщення є отримання свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів.

За змістом статті 6 Закону України „Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні” Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку здійснює повноваження через центральний апарат і свої територіальні органи. Комісія може делегувати надані їй повноваження центральному апарату і територіальним органам шляхом прийняття відповідного рішення, затвердженого в установленому порядку.

Відповідно до рішення від 29.09.2000, затвердженого ДКЦПФР за № 149 „Про передачу повноважень з реєстрації випусків акцій та скасування реєстрації випусків акцій до територіальних управлінь Комісії” та з відповідними змінами, внесеними рішенням ДКЦПФР № 171 від 14.03.2006, яке діяло на момент подання позовної заяви позивачем, територіальні управління ДКЦПФР здійснюють реєстрацію випусків акцій закритих акціонерних товариств, крім тих, що створюються згідно з планом санації суб'єктів господарювання усіх форм власності, якщо розмір статутного фонду на дату прийняття рішення про випуск акцій (з урахуванням емісії, щодо якої прийнято рішення) не перевищує 25000000 грн. Відповідно до рішення ДКЦПФР від 19.07.2007 №1611, яке діє на момент прийняття даної постанови, територіальні управління ДКЦПФР здійснюють реєстрацію випусків акцій акціонерних товариств, якщо розмір статутного капіталу цих товариств на дату прийняття рішення про розміщення (випуск) акцій (з урахуванням емісії, щодо якої прийнято рішення) не перевищує 30000000 грн.

Таким чином, реєстрація випуску акцій та видача відповідного свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ „Інвікта-Маяк” повинні бути здійснені саме центральним апаратом ДКЦПФР.

Відповідно до статті 1 Господарського процесуального кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Колегія суддів вважає, що позовні вимоги ТОВ „Інвікта” є обґрунтованими, підтвердженими належними доказами та підлягають до задоволення.

Враховуючи вищевикладене, рішення Господарського суду м.Києва від 25.03.2008 у справі № 6/39-3/94 підлягає скасуванню повністю с прийняттям нового рішення про задоволення позовних вимог в повному обсязі. Апеляційна скарга є обґрунтованою та підлягає задоволенню.

Керуючись статтями 99, 101, 103 - 105 Господарського процесуального кодексу України, суд-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвікта” задовольнити повністю.

2. Рішення Господарського суду м.Києва від 25.03.2008 у справі №6/39-3/94 скасувати повністю.

3. Прийняти нове рішення, яким позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвікта” задовольнити повністю.

4. Зменшити розмір статутного капіталу Закритого акціонерного товариства „Інвікта-Маяк” (), який становить 54 500 000 грн., до величини фактично сплаченого – 39 950 000 грн.

5. Затвердити наступний розподіл акцій Закритого акціонерного товариства „Інвікта-Маяк” () між акціонерами зазначеного товариства:

- Відкритому акціонерному товариству „Завод „Маяк” () – 1 308 штук акцій Закритого акціонерного товариства „Інвікта-Маяк” (), загальною номінальною вартістю 6 540 000, 00 грн.

- Товариству з обмеженою відповідальністю „Інвікта” () – 6 682 штуки акцій Закритого акціонерного товариства „Інвікта-Маяк” (), загальною номінальною вартістю 33 410 000, 00 грн.

6. Зобов'язати Закрите акціонерне товариство „Інвікта-Маяк” () подати для реєстрації до уповноважених державних органів нову редакцію статуту Закритого акціонерного товариства „Інвікта-Маяк” (), з урахуванням проведеного зменшення статутного капіталу та затвердженого розподілу акцій Закритого акціонерного товариства „Інвікта-Маяк” () відповідно до пунктів 4, 5 резолютивної частини даного рішення суду.

7. Зобов'язати Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку :

-          зареєструвати випуск простих іменних акцій Закритого акціонерного товариства „Інвікта-Маяк” () у кількості 7990 штук, номінальною вартістю 5 000 гривень, на загальну суму статутного фонду 39 950 000 гривень ;

-          анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій від 27.03.2002 № 93/10/1/2002, видане Закритому акціонерному товариству „Інвікта-Маяк” () Управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві та Київській області;

-          видати Закритому акціонерному товариству „Інвікта-Маяк” () нове свідоцтво про реєстрацію 7990 простих іменних акцій, номінальною вартістю 5 000 гривень, на загальну суму статутного фонду 39 950 000 гривень;

-          внести відповідні зміни до Державного реєстру випусків цінних паперів.

8. Зобов'язати Відкрите акціонерне товариство „Завод „Маяк” (), після реєстрації нового випуску акцій провести анулювання сертифікату акцій ЗАТ „Інвікта-Маяк” та отримати у реєстроутримувача власників іменних цінних паперів ЗАТ “Інвікта-Маяк” сертифікат акцій на 1 308 штук акцій Закритого акціонерного товариства „Інвікта-Маяк” () нового випуску, загальною номінальною вартістю 6 540 000, 00 грн.

9. Стягнути з Закритого акціонерного товариства "Інвікта-Маяк" (04073, м.Київ, проспект Московський, 8, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвікта” (04073, м. Київ, проспект Московський, 8, корп. 7, ) 85 грн. витрат по сплаті державного мита за подання позовної заяви, 42,50 грн. витрат по сплаті державного мита за подання апеляційної скарги, 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

10. Доручити видачу наказу Господарському суду м.Києва.

11. Матеріали справи №6/39-3/94 повернути до Господарського суду м. Києва.

12. Постанова може бути оскаржена в місячний термін до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя

Судді

17.06.08 (відправлено)