КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.02.2008                                                                                           № 48/251

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Моторного О.А.

суддів:

при секретарі:

За участю представників:

від позивача - Гургула О.Б., Шевчук І.А.,

від відповідача - Слюсаренко Н.А., Литовченко К.В.,

від третьої особи – Компанець Т.П.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного страхового товариства "Бусін"

на рішення Господарського суду м.Києва від 31.10.2007

у справі № 48/251

за позовом                               Акціонерного страхового товариства "Бусін"

до                                                   Державного підприємства обслуговування повітряного руху України

третя особа           ВАТ "Страхове товариство "Іллічівське"

про                                                  визнання тендеру недійсним

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 31.10.2007 у задоволенніпозову відмовлено повністю.

Не погоджуючись із вказаним рішенням позивач подав апеляційну скаргу до Київського апеляційного господарського суду, в якій просить рішення скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог. Також позивач в апеляційній скарзі посилається на те, що судом першої інстанції зроблено неправомірні та необґрунтовані висновки наявним обставинам у справі та припущено значну кількість суттєвих порушень норм матеріального права.

Відповідач надав відзив на апеляційну скаргу, в якому просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення без змін.

Третя особа надала відзив на апеляційну скаргу, в якому просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення без змін.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, відзиви на апеляційну скаргу, заслухавши пояснення представників сторін та проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, апеляційний господарський суд прийшов до наступного.

Відповідачем 23.04.2007 було розміщено оголошення про заплановані закупівлі у № 17 (88) “Інформаційного бюлетеня Тендерної палати України”, що містило таку інформацію: замовник торгів: Державне підприємство обслуговування повітряного руху України; предмет закупівлі: послуги зі страхування; процедура закупівлі: відкриті торги із зменшенням ціни; кінцевий строк подання тендерних пропозицій: 04.05.2007 до 10 год. 30 хв.; дата розкриття тендерних пропозицій: 04.05.2007 о 11 год. 30 хв.

Згідно п. 1.2.1 тендерної документації процедура закупівлі - відкриті торги із зменшенням ціни; п. 1.2.2 предмет закупівлі: послуги із страхування. Предмет закупівлі поділяється на лоти: лот 1 - послуги з обов’язкового особистого та добровільного страхування від нещасних випадків на транспорті, добровільного страхування цивільної відповідальності власників наземного транспорту та транспортних засобів відповідно до вимог Технічного завдання; лот 2 - послуги з обов’язкового авіаційного страхування; лот 3 послуги зі страхування цивільної відповідальності служби управління повітряним рухом; п. 1.2.6 кінцевий термін подання тендерних пропозицій: пропозиції повинні бути одержані Замовником за адресою: 03151, м. Київ, Повітрофлотський просп., 76-а, кімн. 220, 04.05.2007 до 10 год. 30 хв.; п.1.2.7 замовник відкриває всі пропозиції, включаючи зміни та відкликання, починаючи з 11 год. 30 хв. 04.05.2007. Місце відкриття пропозицій: 03151, м. Київ, Повітрофлотський просп., 76-а, кімн. 205.

Відповідно до п. 3.1.2 Тендерної документації визначено зміст тендерної пропозиції. Пропозиція, що подається Учасником, складається з наступних елементів: протоколи про наміри (відповідно до обраного лота: додатки 2, 3 та 4); документальне підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним вимогам, сформоване відповідно до вимог п. 1.2 Інструкції та додатку 1; цінова пропозиція; основні умови договорів про закупівлю (відповідно до обраного лота (лотів); витяг з тематичного каталогу учасників процедур закупівель, що видає Тендерна палата України, про те, що учасник включений до нього, з датою видачі не більше 10 днів до дати розкриття; забезпечення тендерної пропозиції.

Згідно п. 3.1.10 Тендерної документації, відповідно до ч. 1 ст. 24 Закону України “Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” передбачені вимоги до опечатування тендерної пропозиції. Тендерна пропозиція подається в конверті. Конверт повинен бути заклеєний та опечатаний відбитком печатки Учасника у місцях склеювання; адресований Замовнику за адресою, зазначеної в оголошенні про проведення торгів, із зазначенням предмета закупівлі, лоту (лотів), найменування та адреси Учасника. Тендерна пропозиція Учасника повинна бути складена відповідно до п. 3.1.2 цієї тендерної документації. У випадку недодержання зазначених вимог відомості про це будуть занесені до протоколу розкриття тендерних пропозицій.

Пунктом 3.2.7 Тендерної документації “Відхилення тендерних пропозицій (ст.ст. 7, 26 та 27)” встановлено, що замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі, якщо: учасник не відповідає кваліфікаційним вимогам, встановленим ст. 15 Закону; тендерна пропозиція Учасника не відповідає умовам тендерної документації; учасник, який подає свою тендерну пропозицію, не погоджується з виправленням виявленої Замовником арифметичної помилки; учасник своїми діями призвів до виникнення обставин, зазначених у ст.7 Закону; учасник не оплатив тендерну документацію; учасник не надав тендерного забезпечення у випадках, передбачених законом; учасника включено до реєстру недобросовісних учасників; дії учасники призвели до виникнення обставин, зазначених у ч. 9 ст. 26 Закону; інформація про учасника, який подав тендерну пропозицію, відсутня в каталозі.

Додатком № 16 до Інструкції Учасникам Тендерної документації передбачено критерії та методика оцінки тендерних пропозицій учасників. Крім того, вказаним додатком передбачено, що до оцінки замовник допускає тендерні пропозиції, які не були відхилені згідно з законом. Для оцінки тендерних пропозицій використовується єдиний критерій оцінки – “ціна” по кожному лоту.

Строк подання тендерної пропозиції складає 11 календарних днів від дати опублікування оголошення в інформаційному бюлетені, який видається Тендерною палатою України.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач прийняв рішення про участь у торгах щодо лотів № 2 та № 3. Однак, відповідачем було зареєстровано позивача як учасника торгів за лотом № 2.

Крім того, тендерна пропозиція позивача не містила витягу з тематичного каталогу учасників процедур закупівель, який видається Тендерною палатою України, про те, що позивача було включено до даного каталогу, з датою видачі не більше 10 днів до дати розкриття.

Листом № 267 від 03.05.2007 позивач повідомив відповідача про те, що у зв’язку з травневими святами процес отримання витягу може бути закінчений не раніше 05.05.2007, а також зобов’язався надати витяг як додаток до тендерної пропозиції в найкоротші терміни.

Відповідно до ч. 7 ст. 24 Закону України “Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти”, якщо інше не передбачено тендерною документацією, учасник має право внести зміни або відкликати свою тендерну пропозицію до закінчення строку її подання без втрати свого тендерного забезпечення. Такі зміни чи заява про відкликання тендерної пропозиції можуть бути враховані у разі, якщо вони отримані замовником до закінчення строку подання тендерних пропозицій.

З огляду на вищезазначене, тендерна пропозиція позивача не відповідала умовам Тендерної документації, у відповідності до п. 3.1.2 Інструкції Учасникам.

Згідно протоколу про розкриття тендерних пропозицій при здійсненні процедур закупівель товарів, робіт і послуг за державні кошти № 2 від 04.05.2007, в частині щодо тендерної пропозиції позивача вказано, що в тендерній пропозиції відсутній витяг з тематичного каталогу.

Зокрема, Інформацію про наявність учасника в Тематичному каталозі учасників процедур закупівель позивач отримав після подання тендерної пропозиції, однак, направив її на адресу відповідача поштою 04.05.2007. Таким чином, позивачем було внесено зміни до тендерної пропозиції вже після розкриття тендерних пропозицій спірних торгів, тобто відповідачем не були враховані зміни, внесені позивачем до тендерної пропозиції, а саме наданий після розкриття тендерних пропозицій витяг із тематичного каталогу.

Згідно протоколу № 3 засідання тендерного комітету Державного підприємства обслуговування повітряного руху України від 08.05.2007, відповідачем було проведено процедуру оцінки тендерних пропозицій щодо закупівлі послуг із страхування. Першим питанням порядку денного засідання тендерного комітету було обговорення результатів проведення процедури оцінки тендерних пропозицій щодо закупівлі послуг зі страхування. Відповідачем одноголосно було прийнято рішення проводити порядок оцінки тендерних пропозицій: І етап: визначення відповідності кваліфікаційним вимогам; II етап: проведення оцінки пропозицій на предмет відповідності їх вимогам тендерної документації; III етап: оцінка пропозицій за критеріями, що встановлені тендерною документацією.

Як вбачається з вказаного протоколу № 3, розглядаючи питання II етапу проведення оцінки тендерних пропозицій, тендерний комітет одноголосно прийняв рішення про відхилення, на підставі ст. 27 Закону України “Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти”, тендерної пропозиції позивача у зв’язку з ненаданням витягу з тематичного каталогу учасників процедур закупівель, що видає Тендерна палата України.

За результатами проведення процедури оцінки тендерних пропозицій щодо закупівлі послуг зі страхування було визнано переможцем процедури закупівлі послуг з страхування по лотах № 2 та № 3 ВАТ “Страхове товариство “Ілілчівське”, що надало відповідачу тендерну пропозицію, яка відповідала вимогам, встановленим п. 3.1.2 Тендерної документації, та яке запропонувало найнижчу ціну із серед допущених до торгів учасників.

08.05.2007 відповідачем було надіслано на адресу позивача лист № 1.25-292, в якому повідомлялось про переможців торгів за результатами оцінки тендерних пропозицій.

Згідно ст. 1 Закону України “Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти”, замовником є розпорядник державних коштів, який здійснює закупівлю в порядку, визначеному цим Законом, при цьому замовником вважається суб’єкт, тендерний комітет якого проводить процедуру закупівлі та який одночасно укладає з переможцем договір про закупівлю, крім випадків здійснення закупівлі товарів на засадах міжвідомчої координації; підприємством є державні, казенні, комунальні підприємства та господарські товариства, в яких державна або комунальна частка акцій (часток, паїв) перевищує 50%, їх дочірні підприємства, а також підприємства, господарські товариства, у статутному капіталі яких 50% і більше належить державним, казенним, комунальним підприємствам та господарським товариствам, в яких державна або комунальна частка акцій (часток, паїв) перевищує 50%; учасником процедури закупівлі є фізична чи юридична особа (резидент або нерезидент), що підтвердила намір взяти участь у процедурі закупівлі та подає чи подала тендерну пропозицію.

Статтею 2 Закону України “Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” визначено, що цей Закон застосовується до всіх закупівель товарів, робіт і послуг, що повністю або частково здійснюються за рахунок державних коштів, за умови, що вартість предмета закупівлі для товару (товарів), послуги (послуг) становить або перевищує 20 тисяч гривень, а для робіт - 50 тисяч гривень. Умови здійснення процедур закупівель товарів, робіт і послуг за рахунок державних коштів можуть встановлюватися або змінюватися виключно цим Законом та виключно у випадках, передбачених цим Законом. Закупівля підприємствами товарів, робіт і послуг за рахунок інших державних коштів здійснюється з урахуванням особливостей, зокрема, щодо строку подання тендерної пропозиції, а саме: у разі здійснення підприємствами процедури відкритих торгів із зменшенням ціни та торгів з обмеженою участю - строк для подання тендерних пропозицій може становити не менше ніж 10 календарних днів з дати опублікування у порядку, передбаченому статтею 8 цього Закону, оголошення про заплановану закупівлю чи про проведення попередньої кваліфікації та не менше ніж сім календарних днів з дати відправлення запрошення до участі в них.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідач є державним підприємством, у зв’язку з чим мав проводити торги з урахуванням особливостей, які встановлені для замовників - підприємств.

Відповідно до ч. 3 ст. 19 Закону України “Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” строк для подання тендерних пропозицій має становити 30 календарних днів від дати опублікування оголошення про проведення торгів в інформаційному бюлетені, що видає Тендерна палата України, чи відправлення запрошення до участі в них. В окремих випадках цей строк може бути скорочено до 15 календарних днів (до 10 календарних днів - у разі проведення процедури торгів з обмеженою участю). Причини скорочення строку викладаються у звіті, вони не повинні свідчити про наміри замовника послабити конкуренцію між учасниками.

Крім того, ст. 1 Закону України “Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” передбачено, що тендерна пропозиція - пропозиція щодо певного предмету закупівлі, яка готується та подається учасником замовнику відповідно до вимог тендерної документації.

Згідно ст. 18 Закону України “Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти”, під час проведення відкритих торгів із зменшенням ціни тендерні пропозиції мають право надавати всі заінтересовані учасники, інформацію про яких включено до каталогу, запрошені замовником шляхом публікації оголошення відповідно до положень статей 4-1 та 8 цього Закону.

Таким чином, витяг з тематичного каталогу учасників процедур закупівель, що видає Тендерна палата України, про те, що учасник включений до нього, є документом, який надає право для участі у відкритих торгах із зменшенням ціни.

Тобто, відповідачем правомірно було включено до змісту тендерної пропозиції вимогу надати витяг з тематичного каталогу учасників процедур закупівель, оскільки отримати таку інформацію із Тематичного каталогу відповідач не міг в згідно Закону України “Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти”.

Як вбачається з матеріалів справи, позивачем не було надано відповідачу витяг з тематичного каталогу учасників процедур закупівель про те, що позивача було включено до нього до моменту закінчення строку подання тендерних пропозицій, оскільки, відповідачем було його отримано вже після 10 год. 30 хв. 04.05.2007, у зв’язку з чим відповідач не отримав інформації про те, що позивач відповідає вимогам до учасників торгів, встановленим ст. 18 Закону України “Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти”.

Статтею 27 Закону України “Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” визначено підстави для відхилення замовником тендерних пропозицій, а саме: учасник не відповідає кваліфікаційним вимогам, встановленим статтею 15 цього Закону; тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації; учасник, який подав тендерну пропозицію, не погоджується з виправленням виявленої замовником арифметичної помилки; учасник своїми діями призвів до виникнення обставин, зазначених у статті 7 цього Закону; учасник не надав тендерного забезпечення у випадках, передбачених цим Законом; учасник не оплатив тендерну (кваліфікаційну) документацію, якщо така плата була встановлена; учасника включено до реєстру недобросовісних учасників; дії учасника призвели до виникнення обставин, зазначених у ч. 9 статті 26 Закону; інформація про учасника, який подав тендерну пропозицію, відсутня в каталозі.

Згідно ст. 24 Закону України “Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти”, якщо інше не передбачено тендерною документацією, учасник має право внести зміни або відкликати свою тендерну пропозицію до закінчення строку її подання без втрати свого тендерного забезпечення. Такі зміни чи заява про відкликання тендерної пропозиції можуть бути враховані у разі, якщо вони отримані замовником до закінчення строку подання тендерних пропозицій.

За таких обставин, апеляційний господарський суд погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що відповідач, приймаючи рішення про переможця торгів з числа учасників, тендерні пропозиції яких було допущено до оцінки, діяв в межах чинного законодавства, а також не порушив прав або законних інтересів позивача.

Враховуючи викладене, апеляційний господарський суд не знаходить підстав для задоволення апеляційної скарги Акціонерного страхового товариства “Бусін”, а рішення Господарського суду міста Києва від 31.10.2007 у справі № 48/251 є обґрунтованим і таким, що відповідає вимогам чинного законодавства.

Керуючись ст. 101, п. 1 ст. 103, ст. 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного страхового товариства “Бусін” залишитибез задоволення.

Рішення Господарського суду міста Києва від 31.10.2007 у справі № 48/251 - без змін.

Матеріали справи № 48/251 повернути до Господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя

Судді