ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 червня 2008 р.

№ 31/552

Вищий господарський суд України у складі: суддя Селіваненко В.П. –головуючий, судді Бенедисюк І.М. і Львов Б.Ю.

розглянув касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Квіза-Трейд", м. Київ (далі –ТОВ "Квіза-Трейд")

на постанову Київського апеляційного господарського суду від 24.03.2008

зі справи № 31/552

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Бріг-Рітейл", м. Київ (далі –ТОВ "Бріг-Рітейл")

до ТОВ "Квіза-Трейд"

про стягнення 793 415,08 грн.

Судове засідання проведено за участю представників сторін:

ТОВ "Бріг-Рітейл" –Венецької М.В.

ТОВ "Квіза-Трейд" –Чехонадського А.О.

За результатами розгляду касаційної скарги Вищий господарський суд України

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду міста Києва від 28.01.2008 (суддя Качан Н.І.) позов задоволено; з ТОВ "Квіза-Трейд" стягнуто: 678 029, 62 грн. основного боргу; 36 996, 86 грн. пені; 48 979,85 грн. втрат від інфляції; 16 238,44 грн. річних; 3 901, 12 грн. витрат зі сплати державного мита і 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. В обґрунтування рішення зазначено, що відповідачем не виконано умови договору від 30.03.2006 № 4/1 про передачу прав користування програмним забезпеченням та надання послуг з його підтримки (далі –Договір).

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 24.03.2008 (колегія суддів у складі: суддя Капацин Н.В. –головуючий, судді Калатай Н.Ф., Пашкіна С.А.) зазначене рішення місцевого господарського суду змінено; позов задоволено частково, з ТОВ "Квіза-Трейд" стягнуто: 678 029, 62 грн. основного боргу; 36 996, 86 грн. пені; 44 279,64 грн. втрат від інфляції; 15 431,78 грн. річних; 3 901, 12 грн. витрат зі сплати державного мита і 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу; в решті позовних вимог відмовлено. Постанову суду апеляційної інстанції мотивовано тим, що:

відповідач не оплатив отримані від позивача права користування програмним забезпеченням, крім того, ТОВ "Квіза-Трейд" знало про свій обов’язок щоквартально сплачувати 81 110, 81 грн. за підтримку наданого йому позивачем програмного забезпечення, в матеріалах справи відсутні заперечення відповідача щодо надаваних послуг, а тому стягнення з ТОВ "Квіза-Трейд" суми основного боргу є правомірним;

згідно з пунктом 8.5 статті 8 Договору оплата послуг з підтримки програмного забезпечення здійснюється на підставі виставленого позивачем рахунку в кінці кожного кварталу протягом 14 банківських днів з дня виставлення позивачем відповідного рахунку; матеріалами ж справи не доведено вручення відповідачеві рахунку-фактури від 02.07.2007 № 07/09 для оплати послуг за підтримку програмного забезпечення за ІІ квартал 2007 року, а тому не підлягають стягненню з відповідача 3 % річних та втрати від інфляції за прострочення такої оплати.

ТОВ "Квіза-Трейд" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову апеляційного господарського суду з цієї справи в частині стягнення з відповідача: частини основного боргу в сумі 81 110,81 грн.; 36 996,86 грн. пені; 44 279,64 грн. втрат від інфляції і 15 231, 78 грн. річних та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити частково, стягнувши з відповідача: 596 918,81 грн. основного боргу; 3 901,12 грн. витрат зі сплати державного мита і 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу; в решті позовних вимог відмовити. Скаргу мотивовано, зокрема, тим, що:

судовими інстанціями на порушення вимог статей 33, 34 та 43 Господарського процесуального кодексу України (далі –ГПК України) не дано належної оцінки пунктам 4.2, 4.3 статті 4 і пунктам 8.4, 8.5 статті 8 Договору, якими передбачено, що відповідач повинен оплатити надані виконавцем послуги протягом 14 днів з дня виставлення рахунку виконавцем та з дня отримання такого рахунку відповідачем;

у матеріалах справи відсутні докази отримання рахунків за послуги з підтримки програмного забезпечення, надані у ІІ та ІІІ кварталах 2007 року, а тому стягнення з відповідача суми штрафних санкцій за прострочення виконання зобов’язань за Договором є безпідставним та суперечить статтям 253 і 530 Цивільного кодексу України (далі –ЦК України);

господарським судом апеляційної інстанції не враховано, що відповідно до пункту 8.1 статті 8 Договору ТОВ "Квіза-Трейд" замовляє та оплачує, а позивач надає послуги з підтримки програмного забезпечення, починаючи з першого числа місяця, наступного за місяцем, у якому відбулася передача прав користування. Факту здійснення відповідачем замовлення послуг з підтримки на ІІІ квартал 2007 року судом не встановлено та в оскаржуваній постанові не відображено, а тому неправомірним є стягнення з ТОВ "Квіза-Трейд" 81 110,81 грн.;

судом апеляційної інстанції не взято до уваги, що відповідно до статті 30 укладеного товариством з обмеженою відповідальністю "САП Україна" (SAP) (далі –ТОВ "САП Україна") і ТОВ "Бріг-Рітейл" договору від 24.02.2006 № 1 з реселером системи даний договір діє лише протягом шести місяців з дати його підписання, тобто до 24.08.2006, а права, надані позивачеві статтею 3 вказаного договору, в тому числі право на надання (передачу кінцевому споживачу) вироблених ТОВ "САП Україна" послуг з підтримки програмного забезпечення, втрачають свою силу після припинення дії цього договору. Ці обставини підтверджують довід відповідача про те, що у ІІІ кварталі 2007 року вказані послуги не надавалися.

Відзив на касаційну скаргу не надходив.

Перевіривши на підставі встановлених судовими інстанціями обставин справи правильність застосування ними норм матеріального і процесуального права, заслухавши пояснення представників сторін, Вищий господарський суд України дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги з огляду на таке.

Судовими інстанціями у справі встановлено, що:

- 24.02.2006 ТОВ "САП Україна" і ТОВ "Бріг-Рітейл" укладено договір з реселером системи № 1, за умовами якого:

? ТОВ "САП Україна" надає невиключні майнові права на використання програмних систем і продуктів САП AG (Німеччина) шляхом передачі, продажу чи іншим чином відчуження вказаних прав, а також надає супутні послуги із супроводу програмного забезпечення;

? договір вступає в силу з моменту його підписання і діє протягом шести місяців з дати підписання договору;

? ТОВ "Бріг-Рітейл" вправі продовжити використовувати програмне забезпечення САП за умови, що з початку календарного кварталу, наступного за кварталом, в якому договір припинив свою дію, назване товариство виплачує винагороду за супровід відповідно до чинного прейскуранту та загальним умовам, встановленим ТОВ "САП Україна";

- актом № 183342-03/2007с, підписаним 30.09.2007 ТОВ "САП Україна" і ТОВ "Бріг-Рітейл", підтверджується надання ТОВ "Бріг-Рітейл" послуг із супроводу програмного забезпечення SAP за період липень-серпень 2007 року;

- 30.03.2006 ТОВ "Бріг-Рітейл" і ТОВ "Квіза-Трейд" укладено Договір, згідно з умовами якого:

? позивач, який отримав право продажу прав користування програмним забезпеченням SAP згідно з укладеним ТОВ "Бріг-Рітейл" і ТОВ "САП Україна" рамковим Реселеровським договором від 24.02.2006 № 1, зобов'язався надати відповідачу права на: користування програмним забезпечення в обсягах та на умовах, визначених договором; доступ до системи; відтворення програмного забезпечення; на здійснення відповідної кількості інсталяцій, а також зобов’язався надавати ТОВ "Квіза-Трейд" послуги з підтримки переданого програмного забезпечення. Відповідач же зобов'язувався оплатити такі послуги в порядку та у розмірах, визначених договором (пункти 2.1, 2.2, 2.4 статті 2);

? ТОВ "Квіза-Трейд" отримує від позивача постійний ліцензійний ключ до програмного забезпечення відразу після оплати повної вартості прав користування (пункт 3.3 статті 3);

? замовник сплачує виконавцю вартість прав користування програмним забезпеченням у розмірі 1 908 489, 60 грн., у тому числі ПДВ –318 081, 60 грн. Оплата за договором здійснюється в національній валюті України на підставі погодженого плану платежів відповідно до додатку № 2 до Договору. Рахунок повинен бути оплачений замовником протягом 14 банківських днів з дня отримання відповідачем такого рахунку (пункти 4.1, 4.3 статті 4);

? ТОВ "Квіза-Трейд" замовляє та оплачує, а позивач надає послуги з підтримки програмного забезпечення, починаючи з першого числа місяця, наступного за місяцем, у якому відбулася передача прав користування. Сума оплати за підтримку складає у гривнях щорічно 17% від вартості фактично переданих прав користування з урахуванням конфігурації та комплектності системи пропорційно строку, що залишився до кінця року з дати передачі прав користування. Оплата за підтримку здійснюється щоквартально та становить суму 81 110, 81 грн. за квартал.

Оплата послуг з підтримки програмного забезпечення здійснюється на підставі виставленого позивачем рахунка в кінці кожного кварталу відповідно до переданих прав користування програмним забезпеченням, зазначених у додатку № 2 до Договору. Оплата здійснюється протягом 14 банківських днів з дня виставлення позивачем відповідного рахунку.

Факт надання послуг з підтримки програмного забезпечення підтверджується актом приймання-передачі, який надсилається відповідачеві з повідомленням про вручення. Якщо від відповідача протягом 10 (десяти) робочих днів після одержання ним акта приймання-передачі не надійшло позивачеві жодних застережень чи заперечень стосовно якості послуг, то послуги вважаються прийнятими та узгодженими (стаття 8);

? ТОВ "Бріг-Рітейл" зобов'язане належним чином та у повному обсязі передати відповідачу право користування програмним забезпеченням у відповідності з умовами Договору. ТОВ "Квіза-Трейд" зобов'язується без затримки та у повному обсязі згідно з додатком № 2 до Договору здійснювати платежі за передачу прав користування програмним забезпеченням та оплачувати послуги з його підтримки у порядку, передбаченому Договором (пункти 10.1 і 10.2 статті 10);

? за невиконання зобов'язань за Договором сторони несуть відповідальність у відповідності з чинним законодавством України та Договором (пункт 12.1 статті 12);

? у разі несвоєчасного виконанні грошових зобов’язань у строки, передбачені додатком № 2 до Договору, відповідачеві нараховується пеня у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України з простроченої суми за кожен день прострочки (пункт 12.2 статті 12);

- у підписаному позивачем та відповідачем додатку № 2 до Договору наведено графік передачі прав користування програмним забезпеченням та погоджено поетапний план платежів, всього у сумі 515 808 грн., за таку передачу прав, а саме:

? етап 1 (1 розробник, 22 професійних користувачі СМБ) –дата платежу 13.04.2006;

?          етап 2 (4 професійних користувачі my SAP Business Suite; 18 професійних користувачів СМБ) –дата платежу 13.07.2006;

? етап 3 (24 професійних користувачі СМБ) –дата платежу 02.10.2006;

? етап 4 (Payroll processing на 400 співробітників) –дата платежу 27.11.2006;

- 01.11.2006 позивачем передано відповідачеві права користування системою mySAP ALL-in-One (Payroll processing на 4000 співробітників) на загальну суму 515 808 грн., що підтверджується підписаним сторонами актом передачі прав користування № 4;

- ТОВ "Бріг-Рітейл" складено рахунок-фактуру від 01.11.2006 № 1-с-1 для оплати переданого відповідачеві права користування програмним забезпеченням у сумі 515 808 грн.;

- відповідачем оплачено надані йому послуги з підтримки програмного забезпечення SAP протягом I кварталу 2007 на суму 81 110,81 грн.;

- актом виконаних робіт від 02.07.2007 № 07/69 до Договору підтверджується факт надання позивачем послуг з підтримки програмного забезпечення SAP протягом II кварталу 2007 на суму 81 110,81 грн.;

- у матеріалах справи міститься акт від 01.10.2007 № 90000132 приймання-передачі виконаних робіт (наданих послуг) на суму 81 110,81 грн. та рахунок-фактура № 90000132 на оплату послуг з підтримки програмного забезпечення на суму 81 110, 81 грн. Даний акт відповідачем не підписано;

- у матеріалах справи міститься копія реєстру внутрішньоміської доставки № 433718 компанії Ехмото, яка здійснює надання послуг з кур'єрської експрес-доставки поштових відправлень по Україні, а також повідомлення про вручення відповідачу поштового відправлення від 05.10.2007 № 409398.

Причиною виникнення спору з цієї справи стало питання про правомірність вимог ТОВ "Бріг-Рітейл" щодо стягнення з ТОВ "Квіза-Трейд" заборгованості та штрафних санкцій за Договором.

Згідно з частиною першою статті 526 ЦК України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

За приписами частини першої статті 901 ЦК України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Відповідно до частини першої статті 903 ЦК України якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов'язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

Як встановлено попередніми судовими інстанціями, додатком № 2 до Договору визначено дату платежу за передачу прав користування програмним забезпеченням на суму 515 808 грн., а саме –27.11.2006; станом на момент звернення ТОВ "Бріг-Рітейл" з позовом до суду відповідна сума сплачена не була, а тому 515 808 грн. як частина основного боргу та штрафні санкції підлягають стягненню з відповідача.

Факт надання ТОВ "Бріг-Рітейл" послуг з підтримки програмного забезпечення протягом II кварталу 2007 року на суму 81 110,81 грн. підтверджується підписаним позивачем і відповідачем актом № 07/69 від 02.07.2007. Зазначену суму відповідачем не сплачено; наявність відповідної заборгованості за Договором відповідач не заперечує. З огляду на наведене 81 110, 81 грн. також підлягають стягненню з ТОВ "Квіза-Трейд" як частина основного боргу.

Як встановлено названими судовими інстанціями, 01.10.2007 позивачем складено акт № 90000132 приймання-передачі виконаних робіт (наданих послуг) за Договором на суму 81 110, 81 грн., та рахунок-фактуру № 90000132 на оплату послуг з підтримки програмного забезпечення на суму 81 110, 81 грн. Даний акт відповідачем не підписано.

Суд апеляційної інстанції у вирішенні спору в частині стягнення з відповідача заборгованості у сумі 81 110, 81 грн. за надані послуги з підтримки програмного забезпечення за ІІІ квартал 2007 року, виходив з того, що згідно з пунктом 8.7 статті 8 Договору факт надання послуг з підтримки програмного забезпечення підтверджується актом приймання-передачі, який надсилається відповідачу з повідомленням про вручення; якщо від відповідача протягом 10 (десяти) робочих днів після одержання ним акта приймання-передачі не надійшло позивачу жодних застережень чи заперечень стосовно якості послуг, то послуги вважаються прийнятими та узгодженими. У матеріалах справи знаходяться копія реєстру внутрішньо міської доставки № 433718 компанії Ехмото, яка здійснює надання послуг з кур'єрської експрес-доставки поштових відправлень по Україні, а також повідомлення про вручення відповідачу поштового відправлення від 05.10.2007 № 409398.

Статтею 610 ЦК України передбачено, що порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Згідно з частиною першою статті 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до частини другої статті 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Частиною першою статті 530 ЦК України передбачено, що якщо у зобов’язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно зі статтею 253 ЦК України перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

Як зазначено у судових рішеннях зі справи, пунктом 4.3 статті 4 Договору передбачено, що рахунок повинен бути оплачений замовником протягом 14 банківських днів з дня отримання відповідачем такого рахунка; у пункті 8.5 статті 8 Договору зазначено, що оплата здійснюється протягом 14 банківських днів з дня виставлення позивачем відповідного рахунка.

З огляду на згадані обставини справи апеляційним господарським судом дана належна правова оцінка цим обставинам та правильно застосовано норми матеріального і процесуального права.

Касаційна ж інстанція відповідно до частини другої статті 1117 ГПК України не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Враховуючи викладене, у Вищого господарського суду відсутні підстави для скасування законного та обґрунтованого рішення.

Керуючись статтями 1119 –11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 24.03.2008 зі справи № 31/552 залишити без змін, а касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Квіза-Трейд" –без задоволення.

Суддя В. Селіваненко

Суддя І. Бенедисюк

Суддя Б. Львов