ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" березня 2008 р.

Справа № 21/466-06-13897

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Лашина В.В.

Суддів: Єрмілова Г.А., Воронюка О.Л.

при секретарі судового засідання: Толок В.В.

за участю представників сторін:

Від скаржника (Виробнича Комерційна фірма "Агромарін") - Будилко Е.Д., довіреність № б/н, дата видачі : 04.01.07р;

Від кредитора (Одеська обласна дирекція ВАТ "Райффайзен Банк Аваль") - Безверхий А.М., довіреність № 14-11/7484, дата видачі: 28.12.05р.;

Від кредитора (Державна Податкова Інспекція у Комінтернівському районі Одеської області)-Богорел С.В., довіреність № 8974/10/01, дата видачі : 02.11.07;

Від кредитора ( ДК "Укртрансгаз")- Корх Л.І., довіреність № б/н, дата видачі: 15.01.08;

Від кредитора (ТОВ "Алюрагро")- Черниш В.Ф., паспорт серія КЕ № 113568, дата видачі: 06.12.95;

Арбітражний керуючий - Дарієнко В.Д., паспорт серія КМ № 303513, дата видачі: 11.05.05;

Розглянувши апеляційну скаргу Виробничо-комерційної фірми "Агромарін"

на постанову господарського суду Одеської області від 26.12.2007р.

по справі № 21/466-06-13897

за заявою Акціонерного комерційного агропромислового банку "Україна" в особі ліквідатора

до Товариства з обмеженою відповідальністю "ім.Суворова"

про банкрутство

Відповідно до ст.77 ГПК України в судовому засіданні оголошувалась перерва з 04.03.08 р. до 18.03.08 р.

В С Т А Н О В И Л А:

Ухвалою господарського суду Одеської області від 26.12.2006 р. за заявою Акціонерного комерційного агропромислового банку „Україна” в особі ліквідатора банку (далі –АКАБ „Україна”) було порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Ім. Суворова”, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та процедуру розпорядження майном.

Ухвалою попереднього засідання господарського суду Одеської області від 21.06.2007 р. був затверджений реєстр визнаних грошових вимог кредиторів, а саме: визнані грошові вимоги АКАБ „Україна” у загальному розмірі 150 612,78 грн.; Виробничо-комерційної фірми „Агромарін” (далі –ВКФ „Агромарін”) –29089,13 грн.; Управління Пенсійного Фонду України в Комінтернівському районі Одеської області (далі –УПФУ в Комінтернівському районі Одеської області) –62 378,74 грн.; Комінтернівського центру зайнятості –25955,64 грн.; Дочірньої компанії „Укртрансгаз” в особі Одеського лінійно-виробничого управління магістральних газопроводів філії УМГ „Прикарпаттрансгаз (далі –ДК „Укртрансгаз”) –758,93 грн.; Державної податкової інспекції у Комінтернівському районі Одеської області (далі ДПІ у Комінтернівському районі Одеської області) –33 890,32 грн.; Відкритого акціонерного товариства „Райффайзен банк Аваль” в особі Одеської дирекції „Райффайзен банк Аваль” (далі –ВАТ „Райффайзен банк Аваль”) –198 779,08 грн.; Товариства з обмеженою відповідальністю „Агронафта” (далі –ТОВ „Агронафта”) –92 356,86 грн. та Товариства з обмеженою відповідальністю „Торговельно-виробниче підприємство „Алюр Агро” (далі –ТОВ „Алюр Агро”) у розмірі 43 909,05 грн.

08.08.2007 р. до господарського суду Одеської області надійшло клопотання голови комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом, відкриття відносно нього ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором банкрута –арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. (ліцензія серії АБ № 271772 від 04.04.2006 р.).

Постановою господарського суду Одеської області від 26.12.2007 р. (суддя Зеленов Г.М.) ТОВ „Ім. Суворова” визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру, припинено повноваження розпорядника майна, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Дарієнко В.Д., якого зобов`язано надати суду персональний склад членів ліквідаційної комісії, надавати до суду та комітету кредиторів письмову інформацію щодо проведення ліквідаційної процедури та після завершення усіх розрахунків з кредиторами подати до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс на затвердження, а також опублікувати відомості про визнання боржника банкрутом у офіційних друкованих органах за рахунок банкрута у 5-денний строк. У задоволенні клопотання ВКФ „Агромарін” щодо усунення розпорядника майна –арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов`язків та призначення нового –арбітражного керуючого Єгорову В.Г.

Не погоджуючись з цією постановою, ВКФ „Агромарін” в апеляційній скарзі просить її скасувати, посилаючись на неправильне застосування господарським судом норм матеріального права, неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, оскільки за ініціативою розпорядника майна –арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. було обрано два склади комітету кредиторів, що не допускається Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, а рішення комітету кредиторів від 20.11.2007 р. про визнання боржника банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури було прийнято неповноважним складом. Також апелянт зазначає, що господарським судом не було враховано незаконна бездіяльність розпорядника майна, що виразилось в неприйнятті заходів щодо захисту майна ТОВ „Ім. Суворова”, не проведенні аналізу фінансово-господарської діяльності боржника, його положення на товарних ринках, в неподанні звітів про свою діяльність, пропозицій щодо відновлення платоспроможності боржника.

У відзиві на апеляційну скаргу арбітражний керуючий Дарієнко В.Д. з доводами ВКФ „Агромарін” не погодився, вказує на їх помилковість та безпідставність, а постанову господарського суду Одеської області вважає законною та обґрунтованою.

Заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши юридичну повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи, судова ко легія вважає апеляційну скаргу необґрунтованою та не підлягаючою задоволенню з наступних під став.

Відповідно до ч.1 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та уповноважену особу акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення.

13.07.2007 р. відбулися збори кредиторів ТОВ „Ім. Суворова”, про час та місце проведення яких усі кредитори були належним чином повідомлені. На цих зборах були присутні: ВКФ „Агромарін” (29 голосів), УПФУ у Комінтернівському районі Одеської області (62 голоси), Комінтернівський центр зайнятості (26 голосів), ТОВ „Агро нафта” (92 голоси), ТОВ „Алюр Агро” (44 голоси), ВАТ „Райффайзен банк Аваль” (199 голосів) та арбітражний керуючий –розпорядник майна. Згідно з протоколом № 1 від 13.07.2007 р. був затверджений кількісний склад комітету кредиторів боржника, а саме до його складу увійшли: УПФУ у Комінтернівському районі Одеської області, Комінтернівський центр зайнятості, ТОВ „Агро нафта”, ТОВ „Алюр Агро”, ВАТ „Райффайзен банк Аваль” та ДПІ у Комінтернівському районі Одеської області.

В подальшому, у зв`язку із зверненням АКАБ „Україна” про включення його до складу комітету кредиторів, комітетом кредиторів 30.07.2007 р. було прийнято рішення про переобрання комітету кредиторів, що підтверджується протоколом № 2 від 30.07.2007 р. /а.с. 163-164, т.3/. На цих зборах були присутні ВКФ „Агромарін” (29 голосів), УПФУ у Комінтернівському районі Одеської області (62 голоси), Комінтернівський центр зайнятості (26 голосів), ТОВ „Агро Нафта” (92 голоси), ТОВ „Алюр Агро” (44 голоси), ВАТ „Райффайзен банк Аваль” (199 голосів), АКАБ „Україна” (151 голоси) та арбітражний керуючий –розпорядник майна. Інші кредитори були повідомлені письмово про час і місце проведення комітету кредиторів. Згідно протоколу № 2 від 30.07.2007 р. в якості членів комітету кредиторів були обрано: УПФУ у Комінтернівському районі Одеської області, Комінтернівський центр зайнятості, ТОВ „Агро нафта”, ТОВ „Алюр Агро”, ВАТ „Райффайзен банк Аваль”, АКАБ „Україна” та ДПІ у Комінтернівському районі Одеської області.

08.08.2007 р. відбулися збори комітету кредиторів, на яких були присутні ТОВ „Алюр Агро”, ВАТ „Райффайзен банк Аваль” та арбітражний керуючий –розпорядник майна. Інші кредитори були належним чином повідомлені про час та місце проведення комітету кредиторів боржника. Згідно з протоколом № 1 від 08.08.2007 р. /а.с. 130, т.3/ було прийнято рішення про обрання голови комітету кредиторів –ВАТ „Райффайзен банк Аваль”, а також було вирішено клопотати перед господарським судом Одеської області про визнання боржника банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури, а також про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. Відповідне клопотання було подано головою комітету кредиторів 08.08.2007 р.

Як вбачається зі звіту розпорядника майна від 26.10.2007 р. та Аналізу показників фінансово-господарської діяльності ТОВ „Ім. Суворова”, здійснений Державним підприємством „Південний регіональний інформаційно-навчальний центр з питань банкрутства”, визначено стан стійкої неплатоспроможності підприємства, встановлено відсутність основних засобів та нерухомості, орендні договори на землю припинені, працівники підприємства боржника звільнені. Згадані матеріали ґрунтувалися на даних балансу ТОВ „Ім. Суворова” на 01.01.2006 р., звіту про фінансові результати на 01.01.2006 р., балансу боржника на 01.01.2007 р., звіту з праці за березень-грудень 2006 р., звіту з праці за вересень 2007 р., переліку основних засобів станом на 01.01.2006 р. та станом на 01.01.2007 р. З приводу рахування на балансі боржника основних засобів у розмірі 535,1 тис. грн., розпорядником майна боржника було встановлено, що ці дані включають активи, які в дійсності товариству не належать, а саме: стадо корів, яке було закладено до банку, належить не підприємству, а пайовикам й з приводу незаконного закладу було порушено кримінальну справу, направлену до Комінтернівського районного суду Одеської області відносно колишнього керівника боржника. Також в активи були включені автомобілі, які були також розпайовані, але не були своєчасно зняті з обліку в органах ДАЇ у зв`1язку з чим продовжують рахуватися на балансі товариства.

Згідно з протоколом від 20.11.2007 р. /а.с. 26, т.4/ у зв`язку з відсутністю закладеного банку майна та будь-яких інших активів, які дають змогу відновити платоспроможність боржника та великою сумою заборгованості, відсутністю фінансово-господарської діяльності боржника, неподання пропозицій про санацію ТОВ „Ім. Суворова”, комітетом кредиторів було вирішено затвердити звіт арбітражного керуючого Дарієнко В.Д., визнати результати його роботи задовільними, затверджено аналіз фінансово-господарської діяльності ТОВ „Ім. Суворова” та прийнято рішення про звернення до господарського суду Одеської області з клопотанням про визнання боржника банкрутом, відкриття відносно нього ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Дарієнко В.Д.

У відповідності до ч. 8 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема, про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) тощо.

Аналізуючи матеріали справи, судова колегія доходить до висновку про те, що судом першої інстанції цілком вірно встановлено відсутність активів боржника, за рахунок яких можливо погасити вимоги кредиторів за реєстром вимог кредиторів, неподання будь-яких доказів у відповідності до ст. 33 ГПК України, які б спростовували звіт арбітражного керуючого та Державного підприємства „Південний регіональний інформаційно-навчальний центр з питань банкрутства”, а також повно важність прийняття рішення комітетом кредиторів щодо звернення до господарського суду із клопотанням про визнання ТОВ „Ім. Суворова” банкрутом та відкриття відносно останнього ліквідаційної процедури.

Посилання ВКФ „Агромарін” про те, що апелянта неправомірно не було включено до складу комітету кредиторів, та те, що рішення комітету кредиторів щодо визнання боржника банкрутом приймалось у відсутність ТОВ „Агро Нафта” та АКАБ „Україна”, тобто неповноважним складом, судова колегія вважає безпідставними з огляду на таке.

У відповідності до ч. 5 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” до компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про: вибори членів комітету кредиторів; визначення кількісного складу комітету кредиторів, визначення його повноважень, дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів; інші питання, передбачені цим Законом.

Відповідно до ч. 6 ст. 16 зазначеного Закону вибори комітету кредиторів проводяться за списком відкритим голосуванням більшістю голосів присутніх на зборах кредиторів, визначених відповідно до частини четвертої цієї статті.

Отже, як вбачається з протоколів № 1 від 13.07.2007 р. та № 2 від 30.07.2007 р., рішення про включення ВКФ „Агромарін” не було підтверджено повноважним рішенням зборів кредиторів, саме на яких чинним законодавством й покладено правомочність визначення кількісного складу комітету кредиторів.

Також згідно до ч. 2 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” збори кредиторів вважаються повноважними незалежно від кількості голосів кредиторів, які беруть участь у зборах, якщо всіх кредиторів було письмово повідомлено про час і місце проведення зборів.

Частиною 9 цієї статті передбачено, що рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Таким чином, рішення комітету кредиторів від 20.11.2007 р., на якому були присутні УПФУ у Комінтернівському районі Одеської області, Комінтернівський центр зайнятості, ТОВ „Алюр Агро”, ВАТ „Райффайзен банк Аваль”, ДПІ у Комінтернівському районі Одеської області (34 голоси), приймалось повноважним складом комітету кредиторів більшістю голосів.

Твердження апелянта про неврахування господарським судом неправомірної бездіяльності розпорядника майна боржника –арбітражного керуючого Дарієнко В.Д., судова колегія вважає необґрунтованим, оскільки як вбачається з протоколу комітету кредиторів від 20.11.200 7 р. роботу арбітражного керуючого визнано задовільною, останнім наданий звіт та аналіз показників фінансово-господарської діяльності ТОВ „Ім. Суворова”, здійснений Державним підприємством „Південний регіональний інформаційно-навчальний центр з питань банкрутства”, за яким визначено стан стійкої неплатоспроможності товариства-боржника.

Крім цього, судом першої інстанції цілком вірно відмовлено у клопотанні ВКФ „Агромарін” про призначення нового розпорядника майна боржника чи ліквідатора банкрута, оскільки такі повноваження з моменту утворення комітету кредиторів належать саме останньому.

Враховуючи викладене, судова колегія вважає, що оскаржувана постанова господарського суду Одеської області є законною та обґрунтованою, а тому достатніх правових підстав для її скасування не вбачається.

Керуючись ст.ст. 103-105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів-

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Виробничо-комерційної фірми „Агромарін” залишити без задоволення, а постанову господарського суду Одеської області від 26.12.2007 р. по справі № 21/466-06-13897 - без змін.

Головуючий                                         В.В. Лашин

Суддя                                                                        Г.А. Єрмілов

Суддя                               О.Л. Воронюк

Постанова підписана______________