ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 лютого 2008 р.

№
2/311

Вищий
господарський суд  України у складі
колегії суддів:

головуючий
суддя

Першиков
Є.В.

судді

Данилова
Т.Б.

Ходаківська
І.П.

розглянув

касаційну
скаргу

Закритого
акціонерного товариства "Київське агентство повітряних сполучень
"Кий Авіа"

на

постанову
від 06.11.2007  Київського апеляційного
господарського суду

у
справі

№ 2/311
господарського суду м. Києва

за
позовом

ОСОБА_1

до
про

ЗАТ
"Київське агентство повітряних сполучень "Кий Авіа" Визнання
недійсним пунктів 3.4, 4.2 Положення "Про акції Закритого акціонерного
товариства "Київське агентство повітряних сполучень "Кий
Авіа", затвердженого  протоколом
№63 від 12.05.2005

За
участю представників сторін:

від
позивача -ОСОБА_2, за довіреністю №912613 від 24.09.07 р.

від
відповідача -Волохов Л.А., за довіреністю № 2.1.-272 від 07.11.07 р.

ВСТАНОВИВ:

Акціонер
Закритого акціонерного товариства „Київське агентство повітряних сполучень „Кий
Авіа” ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду міста Києва із позовною заявою
про визнання недійсними пунктів 3.4., 4.2. Положення „Про акції закритого
акціонерного товариства „Київське агентство повітряних сполучень „Кий Авіа”,
затвердженого протоколом Правління ЗАТ „КАПС „Кий Авіа” № 63 від 12.05.2005
року.

Рішенням
Господарського суду міста Києва від 23.08.2007 р., залишеним без змін постановою
від 06.11.2007 р.  Київського
апеляційного господарського суду, позовні вимоги акціонера ЗАТ „КАПС „Кий Авіа”
ОСОБА_1 задоволені та визнано недійсними пункти 3.4., 4.2. Положення „Про акції
закритого акціонерного товариства „Київське агентство повітряних сполучень „Кий
Авіа”, затвердженого протоколом Правління ЗАТ „КАПС „Кий Авіа” № 63 від
12.05.2005 року.

Не
погоджуючись з прийнятими судовими рішеннями, ЗАТ “Київське агентство
повітряних сполучень “Кий Авіа” звернулося до Вищого господарського суду
України з касаційною скаргою, в якій просить: скасувати рішення Господарського
суду міста Києва від 23.08.2007 р. та постанову від 06.11.2007 р.  Київського апеляційного господарського суду з
підстав неправильного застосування норм матеріального та процесуального права;
прийняти нове рішення про відмову ОСОБА_1 у позові.

Розглянувши матеріали справи та
касаційної скарги, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин
справи правильність застосування судом норм матеріального та процесуального
права, колегія суддів зазначає наступне.

Як вбачається з матеріалів справи та
встановлено попередніми судовими інстанціями, наявним у матеріалах справи
сертифікатом акцій серії НОМЕР_1 підтверджується, що ОСОБА_1 є акціонером ЗАТ
„КАПС „Кий Авіа”.

12.05.2005
Правління ЗАТ „КАПС „Кий Авіа” протоколом № 63 затвердило Положення „Про акції
закритого акціонерного товариства „Київське агентство повітряних сполучень „Кий
Авіа”, яким встановлено порядок випуску, обігу акцій ЗАТ “КАПС „Кий Авіа” та обліку
його акціонерів.

Предметом
спору є визнання недійсними пунктів 3.4., 4.2. Положення „Про акції закритого
акціонерного товариства „Київське агентство повітряних сполучень „Кий Авіа”,
затвердженого протоколом Правління ЗАТ „КАПС „Кий Авіа” № 63 від 12.05.2005
року.

Пунктом
3.4 Положення про акції закріплено порядок реалізації переважного права
акціонера на придбання акцій Товариства, які відчужуються іншими його
акціонером, який полягає в наступному:

право
акціонерів на першочергове придбання акцій реалізується через Товариство з
подальшим відчуженням їх іншим акціонерам. Акціонер, що відчужує акції,
зобов'язаний попередньо повідомити Товариство про намір відчуження акцій
товариства. Товариство купує акції за ціною та на умовах, на яких акції реалізуються
для продажу (за нормальною ринковою ціною). В разі придбання акцій, що
відчужуються, Товариством, воно зобов'язане реалізувати їх іншим акціонерам
Товариства протягом року або зменшити свій статутний капітал. Протягом цього
періоду розподіл прибутків, визначення кворуму та голосування на загальних
зборах акціонерів відбувається без врахування придбаних акцій. Правління
Товариства визначає умови та порядок реалізації придбаних акцій, персонально
інформує про це акціонерів у письмовій формі. Якщо Товариство не
скористалося  своїм правом протягом
одного місяця з дня повідомлення про намір акціонера продати акції, акціонер
самостійно пропонує їх акціонерам Товариства за тією ж ціною. Продаж акцій
акціонерам продавець здійснює у відповідності до п. 3.3. цього Положення. У в
разі відсутності бажаючих їх придбати, акції можуть бути відчужені третім
особам за ціною, що пропонувалась Товариству та акціонерам.

Оцінюючи
відповідність зазначеного пункту Положення вимогам чинного законодавства судова
колегія зазначає наступне.

Рішенням
Конституційного суду України від 11.05.2005 № 4-рп/2005 (справа за
конституційним зверненням закритого акціонерного товариства „Оболонь” та
громадянина ОСОБА_3 про офіційне тлумачення положень частини другої статті 28
Закону України „Про господарські товариства”, пункту 1, абзацу першого пункту 5
статті 4 Закону України „Про власність”) передбачено, що іншої заборони щодо
купівлі-продажу акцій ЗАТ ніж вказано у статті 81 Господарського кодексу
України та статті 25 Закону України „Про господарські товариства”
законодавством не встановлено, і вони можуть купуватися-продаватися у порядку,
передбаченому статтею 28 Закону України „Про господарські товариства”, із
врахуванням вимог його статті 11, яка зобов'язує учасників товариства додержувати
установчих документів товариства, виконувати свої зобов'язання перед
товариством, нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим
законодавством України та установчими документами.

Відповідно
до частини третьої статті 81 Господарського кодексу України, акціонери
закритого товариства мають переважне право на придбання акцій, що продаються
іншими акціонерами товариства.

Статтею
28 Закону України „Про господарські товариства” передбачено, що  акція може бути придбана на підставі договору
з її власником або держателем за ціною, що визначається сторонами, або за
ціною, що склалася на фондовому ринку, а також у порядку спадкоємства громадян
чи правонаступництва юридичних осіб та з інших підстав, передбачених
законодавством.

Згідно
статті 25 Закону України „Про господарські товариства” акції закритого
акціонерного товариства розподіляються між засновниками або серед заздалегідь
визначеного кола осіб і не можуть розповсюджуватися шляхом підписки, купуватися
та продаватися на біржі.

З
вищенаведених норм законодавства вбачається, що акціонери закритого
акціонерного товариства мають право відчужувати належні їм акції на підставі
договорів. При цьому, акціонери такого товариства мають першочергове право
перед іншими особами на придбання акцій, які відчужуються іншими акціонерами
цього товариства.

Пункт
3.4 спірного Положення про акції порушує переважне право акціонера на придбання
акцій у іншого акціонера цього Товариства, оскільки фактично у вказаному пункті
встановлено тільки переважне право Товариства на придбання акцій, що
відчужуються його акціонерами і тим самим обмежено першочергове право
акціонерів на придбання таких акцій.

Отже,
переважне право акціонера на придбання акцій в іншого акціонера  у пункті 3.4 Положення про акції не
забезпечено, а навпаки позбавлено всіх акціонерів Товариства такого права, з
огляду на те, що придбати акції акціонер може тільки у разі відмови Товариства
від їх придбання. При цьому, жодна норма законодавства України не передбачає
переважного права самого Товариства на викуп акцій у своїх акціонерів.

Вищенаведене
свідчить про те, що порядок реалізації акціонерами переважного права на
придбання акцій, що відчужуються іншими акціонерами, який встановлено у
вказаному вище пункті спірного Положення, не відповідає законодавству.

Також,
колегія суддів погоджується з висновками суду апеляційної інстанції щодо
визнання недійсним пункту 4.2 Положення, оскільки пунктом 1 частини другої
статті 159 Цивільного кодексу України (який набрав чинності з 01.01.2004)
внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміну розміру його статутного
капіталу, віднесено до виключної компетенції загальних зборів акціонерів
товариства.

Окрім
того, пунктом 3 Прикінцевих та перехідних положень Цивільного кодексу
України  Кабінет Міністрів України
зобов'язано подати на розгляд Верховної Ради України перелік законодавчих
актів, до яких слід внести зміни у зв'язку з набранням чинності цим Кодексом,
зокрема: Законом України „Про внесення змін та визнання такими, що втратили
чинність, деяких законодавчих актів України у зв'язку з прийняттям Цивільного
кодексу України” від 27.04.2007 у статті 38 Закону України „Про господарські
товариства” було виключено положення частини четвертої, яка зазначала, що
правління акціонерного товариства має право приймати рішення про збільшення
статутного фонду не більш як на 1/3 за умови, що таке передбачено статутом.

Судом
обґрунтовано відхилено доводи відповідача про те, що пунктом 6.4 Статуту ЗАТ
„КАПС „Кий Авіа” Правлінню Товариства було надано право приймати рішення про
збільшення розміру статутного фонду Товариства не більше як на 1/3, оскільки
вказана редакція Статуту була затверджена 17.03.2005, тобто після набрання
законної сили статтею 159 Цивільного кодексу України, отже суперечила вимогам
статті 159 Цивільного кодексу України. Пункт 4.2 Положення про акції, який було
прийнято відповідачем після набрання чинності Цивільним кодексом України, також
повинен відповідати вимогам статті 159 Цивільного кодексу України оскільки,
дана норма прийнята пізніше і встановлює виключні права найвищого керівного
органу акціонерного товариства.

З
огляду на вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої та
апеляційної інстанції про те, що аналіз чинного законодавства свідчить про
невідповідність пункту 4.2 Положення про акції вимогам вказаних
нормативно-правових актів, тому є підстави для визнання його недійсним.

Доводи
відповідача щодо необхідності припинення провадження у справі за відсутністю
предмету з підстав затвердження нової редакції Положення про акції судами обґрунтовано
відхилено,  оскільки  з 12.05.05 до 28.12.06 оскаржувані пункти
Положення про акції були чинними, тобто породжували певні права і обов'язки як
для позивача так і для інших акціонерів, зокрема: зобов'язували вчиняти продаж
належних акціонерам акцій у відповідності до того порядку, що встановлено в
пункті 3.4 Положення про акції.

З
вищенаведеного вбачається, що оскаржувана постанова апеляційного суду
відповідає вимогам матеріального та процесуального права і підстави для її
скасування відсутні.

Відповідно до  ст.ст. 85, 111-5 Господарського
процесуального кодексу України в судовому засіданні за згодою сторін
оголошена  вступна   та резолютивна частини постанови.

Керуючись, ст.ст. 111-5,  111-9, 111-7, 111-11 Господарського
процесуального кодексу України,   Вищий
господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Закритого акціонерного
товариства "Київське агентство повітряних сполучень "Кий Авіа"
залишити без задоволення.

Постанову від 06.11.2007 р.  Київського апеляційного господарського суду у
справі  № 2/311 господарського суду м.
Києва залишити без змін.

Головуючий    суддя
Є. Першиков

Судді
Т. Данилова

І.  Ходаківська