КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.02.2008                                                                                           № 29/491

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Григоровича О.М.

суддів:           Гольцової Л.А.

Рябухи В.І.

при секретарі:           Терещенко Я.О.

За участю представників:

від позивача -Скобельський С.В. (дов. від 03.07.07 б/н);

відповідача1: Усатий І.М. (дов. від 28.11.07 № 28/11);

відповідача2: Кравченко Є.Д. (дов. від 15.01.08 № 62);

відповідача3: не з’явились - про час і місце розгляду справи були повідомлені належним чином (ст.98 ГПК України);

відповідача4: Купайгородський Е.О. (дов. від 24.10.07 № 440);

третьої особи1: Потатуєв В.П. (дов. від 01.11.06 № 175)

третьої особи2: не з’явились - про час і місце розгляду справи були повідомлені належним чином (ст.98 ГПК України);

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю "Міленіум капітал"

на рішення Господарського суду м.Києва від 16.11.2007

у справі № 29/491 (Усатенко І.В.)

за позовом                               Товариство з обмеженою відповідальністю "Фондова компанія "Дельта Груп"

до                                                   Дочірнє підприємство "Фондова біржа "ПФТС "

Фонд державного майна України

Товариство з обмеженою відповідальністю "Конкорд капітал"

Товариство з обмеженою відповідальністю "Міленіум капітал"

третя особа відповідача           ВАТ "Укртелеком"

Товариство з обмеженою відповідальністю "Енсті Трансфер"

третя особа позивача

про                                                  визнання недійсними торгів, протоколу та біржових контрактів.

Постанова прийнята 20.02.08, оскільки відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України розгляд справи відкладався.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 16.11.07 у справі № 29/491 позов задоволено.

Визнано недійсними аукціонні торги з продажу простих іменних акцій ВАТ «Укртелеком», які проведені 15.06.2007 року Дочірнім підприємством «Фондова біржа «ПФТС» та оформлені протоколом № 380-11 від 15 червня 2007 року.

Визнано недійсним з моменту укладення Біржовий контракт № 1/366 на купівлю-продаж цінних паперів укладений на фондовій біржі ПФТС 15 червня 2007 року між Фондом державного майна України та Товариством з обмеженою відповідальністю «Конкорд капітал» на купівлю 4500000 штук простих іменних акцій ВАТ «Укртелеком» загальною вартістю 5175000,00 гривень.

Визнано недійсним з моменту укладення Біржовий контракт № 2/367; МС-1069/07-Д на купівлю-продаж цінних паперів укладений на фондовій біржі ПФТС 15 червня 2007 року між Фондом державного майна України та Товариством з обмеженою відповідальністю «Міленіум капітал» на купівлю 9 000 000 штук простих іменних акцій ВАТ «Укртелеком» загальною вартістю 10 350 000 грн.

Рішення суду мотивоване тим, що продаж акцій через організаторів торгівлі цінними паперами відповідно до правил їх діяльності є одним із способів в який можуть проводитись аукціони з продажу акцій об'єктів групи Г, а тому дія пункту 156 Державної програми приватизації на 2000 - 2002 роки розповсюджується на продаж ФДМУ акцій ВАТ «Укртелеком» на фондовій біржі «ПФТС» 15.06.07.

Не погоджуючись з рішенням суду, ДП „Фондова біржа „ПФТС”, Фонд державного майна України та ТОВ „Мілленіум капітал” звернулись з апеляційними скаргами, в яких просять його скасувати.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу ДП „Фондова біржа „ПФТС” посилається на те, що позивач не вчинив жодних дій для участі в торгах.

Також, заявник зазначає, що під час торгів 08.06.07 акції ВАТ „Укртелеком” не були продані і тому на наступні торги - 15.06.07 акції були виставлені без додаткового опублікування інформації, як це передбачено п. 4.4 Положення про порядок продажу в процесі приватизації на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств.

Фонд державного майна України в апеляційній скарзі вказує на те, що продаж акцій ВАТ «Укртелеком» здійснюється у спосіб передбачений пп.2 п.60 Державної програми приватизації, а саме шляхом продажу акцій через організаторів торгівлі цінними паперами відповідно до правил їх діяльності та в порядку, що встановлюється Фондом, Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку і Антимонопольним комітетом України.

Крім того, Фонд зазначає, що висновок суду щодо порушення Фондом порядку інформаційного забезпечення процесу приватизації, а саме п. 156 Державної програми приватизації на 2000-2002 роки встановлено помилково, без аналізу змісту Державної програми приватизації 2000-2002 роки та Положення в цілому.

ТОВ „Мілленіум капітал” мотивує апеляційну скаргу тим, що рішення є незаконним та необґрунтованим, оскільки судом першої інстанції при його прийнятті не з'ясовані обставини, що мають значення для справи та порушені і неправильно застосовані норми матеріального права.

Зокрема, відповідач 4 зазначає, що судом не було враховано, що при належному виконанні позивачем своїх обов'язків торговця цінними паперами, він був зобов'язаний та міг, починаючи з 30.04.07 (дата підписання договору комісії на купівлю акцій ВАТ «Укртелеком») дізнатися про призначені на 8 червня 2007 року торги з продажу акцій ВАТ «Укртелеком» з газети «Відомості приватизації» та прийняти участь в них.

У відзиві на апеляційні скарги позивач просить залишити рішення суду першої інстанції без змін, а апеляційні скарги без задоволення.

Розглянувши мотиви апеляційних скарг, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги підлягають задоволенню з наступних підстав.

30 квітня 2007 року між Приватним підприємством «Транском» (комітент) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фондова компанія «Дельта груп» (комісіонер) укладено договір комісії на обслуговування на ринку цінних паперів № Б-1/07.

Відповідно до п.1.1 договору комісіонер від свого імені та за рахунок комітента надає посередницькі послуги щодо купівлі цінних паперів.

Купівля цінних паперів здійснюється згідно замовлень на здійснення операцій з цінними паперами від комітента, які є невід”ємною частиною цього договору (п. 1.2 договору).

Відповідно до замовленням № 1 (додаток № 1 до договору) позивач зобов’язався купити акції ВАТ «Укртелеком» у кількості 18 000 000 штук для ПП «Транском» на аукціонних торгах з продажу акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, які проводяться Фондом державного майна України на фондових біржах.

Як вбачається з матеріалів справи, 15.06.07 Дочірнє підприємство «Фондова біржа «ПФТС», на підставі замовлення Фонду державного майна України №38011К від 15.06.07 на продаж пакетів акцій ВАТ у процесі приватизації на торгах на фондовій біржі ПФТС м. Київ, провело аукціонні торги з продажу акцій Відкритого акціонерного товариства «Укртелеком», які належать державі (Протокол аукціонних торгів з продажу пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, на фондовій біржі ПФТС № 380-11 від 15.06.07).

За результатами аукціонних торгів Фондом державного майна України продано Товариству з обмеженою відповідальністю «Конкорд капітал» 4 500 000 акцій вартістю 5 175 000 гривень та 9 000 000 акцій Товариству з обмеженою відповідальністю «Міленіум капітал» вартістю 10 350 000 гривень.

У відповідності з Положенням про порядок продажу на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств у процесі приватизації, що належать державі, 15 червня 2007 року між Фондом державного майна України та           Товариством з обмеженою відповідальністю «Конкорд Капітал» було укладено біржовий контракт №1/366 на купівлю-продаж цінних паперів, відповідно до п. 1 якого Фонд державного майна України передав, а ТОВ «Конкорд капітал» прийняв прості іменні акції ВАТ «Укртелеком» у кількості 4500000 штук, загальною вартістю 5175000 гривень.

15 червня 2007 року між Фондом державного майна України та Товариством з обмеженою відповідальністю „Мілленіум капітал” було укладено біржовий контракт № 2/367; МС-1069/07-D на купівлю-продаж цінних паперів, відповідно до п. 1 якого Фонд державного майна України передав, а ТОВ «Конкорд капітал» прийняв прості іменні акції ВАТ «Укртелеком» у кількості 9 000 000 штук, загальною вартістю 10 350 000 гривень.

Відповідно до виписки з реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Укртелеком» про операції на особовому рахунку за 19.07.2007 обов'язки Фонду державного майна України перед ТОВ «Конкорд капітал» та ТОВ «Міленіум капітал» щодо передачі простих іменних акцій ВАТ «Укртелеком» виконані в повному об'ємі.

Згідно п. 4.2 Положення про порядок продажу на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, затвердженого Наказом Фонду державного майна України, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Антимонопольного комітету України від 16 листопада 1998 року N 2141/297/9 (далі – Положення1), місце та строк проведення торгів продавець визначає за кожним ВАТ окремо і надає інформацію про це в друковані видання органів приватизації для опублікування не пізніш як за 3О календарних днів до проведення торгів.

Пунктом 5.2. Положення про порядок проведення в Позабіржовій фондовій торговельній системі аукціонів з продажу за грошові кошти пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, затвердженого спільним наказом Фонду державного майна України, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку і погодженого з Антимонопольним комітетом України від 24.06.99 N1201/167 2 (далі – Положення 2) передбачає, що дату проведення торговельних сесій Фонд визначає за кожним ВАТ окремо і надає інформацію про це в друковані видання органів приватизації для опублікування не пізніш як за 30 календарних днів до проведення торгів.

25.04.2007 у газеті «Відомості приватизації» була опублікована інформація про місце та строк проведення торгів з продажу пакетів акцій ВАТ «Укртелеком», які відбудуться 08.06.2007.

Протокол аукціонних торгів з продажу пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, на фондовій біржі ПФТС № 379-11 від 08.06.07 свідчить про те, що 08.06.07 відбулися торги з продажу пакетів акцій ВАТ «Укртелеком», але акції продані не були, оскільки ухвалою господарського суду міста Києва від 21.05.07 року було заборонено ФДМУ, АТЗТ „Українська фондова біржа”, ВАТ „Укртелеком” та будь-яким іншим юридичним особам вчиняти будь-які дії щодо відчуження пакетів акцій ВАТ «Укртелеком» на аукціонних торгах 08.06.07.

Вищезазначений протокол торгів пакетів акцій ВАТ «Укртелеком» не скасований та є чинним.

Пунктом 4.4. Положення 1 передбачено, що якщо пакет акцій, запропонований продавцем для продажу на Біржі, не проданий повністю на перших торгах, то залишок акцій виставляється на наступних торгах без обов'язкового опублікування інформації про місце та дату їх проведення.

В пункті 5.7 Положення 2 зазначено, що якщо пакет акцій, запропонований Фондом для продажу в ПФТС, не проданий повністю на першій торговельній сесії, то залишок акцій виставляється Фондом для подальшого продажу на наступних торговельних сесіях без обов'язкового опублікування інформації про дату їх проведення.

Враховуючи, що пакет акцій ВАТ «Укртелеком», запропонований Фондом для продажу в ПФТС, не був проданий на перших торгах, Фонд державного майна України не був зобов’язаний публікувати інформацію про дату проведення торгів, які відбулися 15.06.07.

Отже, посилання суду на необхідність опублікування Фондом державного майна України інформації про проведення 15.06.07 ПФТС аукціонних торгів з продажу акцій ВАТ «Укртелеком» спростовуються вищевикладеним.

Пунктом 4.3. Положення 1 передбачено, що не пізніш як за три робочі дні до дати проведення торгів продавець подає на біржу замовлення на продаж пакетів акцій відкритих акціонерних товариств у процесі приватизації.

Відповідно до п. 4.2 Положення 2 для участі в торгах покупець не пізніше 13-ї години дня, що передує торгам, подає в ПФТС замовлення на придбання пакетів акцій ВАТ, що належать державі.

Матеріали справи свідчать, що позивач не вчинив жодних дій для участі в торгах з продажу пакетів акцій ВАТ «Укртелеком».

Щодо доводів позивача стосовно обов'язку Фонду державного майна України публікувати інформацію про терміни та умови проведення аукціонів не пізніш як за 75 днів до проведення відповідних аукціонів, передбачених п. 156 Державної програми приватизації на 2000 - 2002 роки, затвердженої Законом України «Про Державну програму приватизації» від 18 травня 2000 року №1723-111 (далі - Програма), то слід зазначити наступне:

пунктом 156 Програми встановлено, що інформація про терміни та умови проведення аукціонів та конкурсів з приватизації об'єктів групи Г, підлягає опублікуванню не пізніш як за 75 днів до проведення відповідних аукціонів та конкурсів.

Вищезазначений пункт Програми регулює відносини щодо продажу об'єктів державної власності групи Г в цілому та стосовно визначених способів продажу.

Порядок продажу пакетів акцій ВАТ регулюється спеціальними нормами, зокрема Положеннями 1 та 2, якими передбачено 30-ти денний строк для розміщення інформації стосовно торгів.

Відповідно до п. 59 Програми для підвищення ефективності функціонування фондового ринку Фонд пропонує до продажу через організаторів торгівлі цінними паперами пакети акцій підприємств групи Г у розмірі до 5 відсотків статутного фонду цих підприємств.

Як вбачається з матеріалів справи, продаж акцій ВАТ «Укртелеком» здійснювався у спосіб, передбачений п.п. 2 п. 60 Програми, тобто через організатора торгівлі цінними паперами - Фондову біржу «ПФТС», відповідно до правил її діяльності та в порядку, що встановлюється Фондом, Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку і Антимонопольним комітетом України.

З огляду на викладене, п. 156 Програми не підлягає застосуванню до даних правовідносин.

Оцінюючи наявні в матеріалах справи докази, колегія суддів вважає, що при прийнятті рішення судом невірно були застосовані норми матеріального права, а отже суд помилково визнав недійсними аукціонні торги з продажу простих іменних акцій ВАТ «Укртелеком», які проведені 15.06.07 Дочірнім підприємством «Фондова біржа «ПФТС», оформлені протоколом № 380-11 від 15 червня 2007 року та як наслідок визнав недійсними біржові контракти.

Відповідно до ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що грунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

За таких обставин рішення Господарського суду міста Києва від 16.11.07 у справі № 29/491 підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103 - 105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційні скарги Дочірнього підприємства „Фондова біржа „ПФТС”, Фонду державного майна України та Товариства з обмеженою відповідальністю „Мілленіум капітал” задовольнити.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 16.11.07 у справі № 29/491 скасувати. В задоволенні позову відмовити повністю.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фондова компанія «Дельта Груп» (49061 м.Дніпропетровськ, вул. Вакуленчука,За, оф. 24, , р/р № 9040 в ДФ ВАТ КБ «Південкомбанк», м. Дніпропетровськ, МФО 305266) на користь Дочірнього підприємства „Фондова біржа „ПФТС” (01133, м. Київ, вул. Щорса, 31, , р/р 3864у КФ ВАТ «Укрексімбанк», МФО 380333) 42,50 грн. державного мита, сплаченого по апеляційній скарзі.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Фондова компанія «Дельта Груп» (49061 м.Дніпропетровськ, вул. Вакуленчука,За, оф. 24, , р/р № 9040 в ДФ ВАТ КБ «Південкомбанк», м. Дніпропетровськ, МФО 305266) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „Мілленіум капітал” (04071,          м. Київ, вул. Хорива, 55/37, , р/р 00 в АБ «Брокбізнесбанк», м. Київ, МФО 300249) 42,50 грн. державного мита, сплаченого по апеляційній скарзі.

Зобов’язати Господарський суд міста Києва відповідно до п.п. 3,4 резолютивної частини даної постанови видати накази.

5. Повернути Товариству з обмеженою відповідальністю «Фондова компанія

«Дельта Груп» (49061, м. Дніпропетровськ, вул. Вакуленчука, За, оф. 24, ,          р/р № 9040 в ДФ ВАТ КБ «Південкомбанк», м. Дніпропетровськ, МФО 305266) з Державного бюджету України 85 грн. державного мита, сплаченого квитанцією №66 від 05.11.2007 в сумі 85 грн., оригінал якої знаходиться в матеріалах справи №29/491.

6. Повернути Дочірньому підприємству „Фондова біржа „ПФТС” (01133, м. Київ, вул. Щорса, 31, , р/р 3864у КФ ВАТ «Укрексімбанк», МФО 380333) з Державного бюджету України 85 грн. 50 коп. державного мита за подання апеляційної скарги, перерахованого платіжним дорученням № 1242 від 26.11.07 в сумі 128 грн., оригінал якого знаходиться в матеріалах справи №29/491.

7. Матеріали справи № 29/491 повернути до Господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя                                                                      Григорович О.М.

Судді                                                                                          Гольцова Л.А.

Рябуха В.І.

20.02.08 (відправлено)