ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 березня 2008 р.

№
12/219пн

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого

Панової
І.Ю.,

суддів

Заріцької
А.О., Продаєвич Л.В.

розглянувши
касаційну скаргу

ліквідатора товариства з обмеженою
відповідальністю "Ольвія" ОСОБА_1

на
рішення  та постанову

господарського
суду Донецької області від         16
серпня 2007 року Донецького апеляційного господарського суду від 6 листопада
2007 року

у
справі господарського
суду

№
12/219пн  Донецької області

за
позовом

-
ОСОБА_2,  - ОСОБА_3

до
треті особи

товариства
з обмеженою відповідальністю "Ольвія" - Горлівська міська рада -
ОСОБА_1

про

визнання
рішення загальних зборів
ТОВ "Ольвія" недійсним

за участю представників сторін:

представника
ОСОБА_1 ОСОБА_4,

представника
ОСОБА_3 ОСОБА_5,

ВСТАНОВИВ:

У
липні 2007 року засновники товариства з обмеженою  відповідальністю „Ольвія” (далі -ТОВ
„Ольвія”) ОСОБА_2 та ОСОБА_3 звернулися до господарського суду Донецької
області з позовом до ТОВ „Ольвія” треті особи:
Горлівська міська рада Донецької області, ОСОБА_1, про визнання  недійсним рішення  зборів
засновників ТОВ „Ольвія” від 10 червня 2006 року.

Рішенням
господарського суду Донецької області від 16 серпня 2007 року у справі №
12/219пн (суддя Склярук І.О.) задоволено позов ОСОБА_3 і визнано недійсним
рішення засновників ТОВ „Ольвія” від 10 червня 2006 року, яке відображено в
протоколі загальних зборів учасників № 8; прийнято відмову ОСОБА_2 від позовних
вимог і припинено провадження у справі у цій частині; стягнуто з ТОВ
„Ольвія”  85, 00 грн. державного мита та
118, 00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Обґрунтовуючи
своє рішення про недійсність рішення зборів засновників  суд першої інстанції послався на  порушення
передбаченого Законом України "Про господарські
товариства"  порядку скликання і
проведення зборів засновників ТОВ „Ольвія” від 10 червня 2006 року та
недоведеність  участі у цих зборах
ОСОБА_2 і ОСОБА_3, сукупна частка яких  у
статутному фонді складає 31%.

Не
погоджуючись з винесеним у справі рішенням ліквідатор ТОВ „Ольвія” ОСОБА_1
звернувся до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою
в якій просив скасувати оскаржуване рішення суду першої інстанції та відмовити
Євсюкову В.М. у позові.

Постановою
Донецького апеляційного господарського суду від                     6 листопада 2007 року
(сдді: М'ясищев А.М. -головуючий, Алєєва І.В., Величко Н.Л.) апеляційну скаргу
ліквідатора ТОВ „Ольвія” ОСОБА_1
залишено без задоволення, а рішення господарського суду Донецької
області від 16 серпня 2007 року залишено без змін. При цьому суд апеляційної
інстанції вважав доведеною недійсність оскаржуваного рішення зборів
засновників, оскільки воно прийняте з порушенням вимог закону та за відсутності
доказів самого факту проведення  10
червня 2006 року зборів засновників.

Не
погоджуючись з винесеною у справі постановою суду апеляційної інстанції
ліквідатор ТОВ „Ольвія” ОСОБА_1 звернувся до Вищого господарського суду України
з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на
порушення судом норм процесуального права, а саме: ст.ст. 1, 47,
57, 99, 101 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України),
п. 2 роз'яснень президії Вищого арбітражного суду України від 26 січня 2000
року № 02-5/35, просить скасувати прийняте у справі рішення та винести нове про
відмову позивачу у позові.

У відзиві
на касаційну скаргу  представник  позивачів ОСОБА_3 та ОСОБА_2, вважаючи  судові рішення попередніх інстанцій законними
та обґрунтованими, просив залишити касаційну скаргу без задоволення, а  рішення
та постанову господарських судів - без змін.

Ухвалою
Вищого господарського суду України від 21 січня 2008 року касаційна скарга
прийнята до провадження, розгляд
касаційної скарги було призначено
на 12 годин 26 лютого 2008 року.

В
судовому засіданні 26 лютого 2008 року оголошено перерву до                 10 годин 40 хвилин  4 березня 2008 року.

Перевіривши
матеріали справи та доводи касаційної скарги, проаналізувавши застосування
судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла
висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Судом
першої інстанції встановлено, що згідно тексту протоколу засідання засновників
ТОВ „Ольвія” № 8, датованого 10 червня 2006 року, відбулися збори на яких були
присутні ОСОБА_3, ОСОБА_6, ОСОБА_2 та ОСОБА_1 (а.с. 8-10).

На
порядок денний зборів засновників виносилися два питання: про припинення
повноважень ліквідаційної комісії по ліквідації ТОВ „Ольвія” та про призначення
ліквідатора по ліквідації ТОВ „Ольвія”.

По
першому питанню  у протоколі № 8
зазначено прийнятим одностайно рішення
щодо припинення повноважень ліквідаційної комісії по ліквідації ТОВ
„Ольвія” у складі ОСОБА_6, ОСОБА_3, ОСОБА_1 ОСОБА_2 та ОСОБА_7.

По
другому питанню зазначено прийнятим одностайно рішення про те, що для
завершення ліквідації ТОВ „Ольвія” м. Горлівка, вул. Первомайська, 49,
призначити  ліквідатором по ліквідації
ТОВ „Ольвія” ОСОБА_1 з переданням йому повноважень по управлінню справами
товариства, у тому числі права підпису та затвердження ліквідаційного акту та
ліквідаційного балансу, по здачі документів державному реєстратору для  внесення
в Єдиний державний реєстр запису про проведення  державної реєстрації припинення юридичної особи
за наслідками її ліквідації з правом підпису
реєстраційної картки на проведення державної реєстрації припинення
юридичної особи у зв'язку з ліквідацією.

Протокол
№ 8 підписано  головою засідання ОСОБА_6
і секретарем  засідання ОСОБА_1.

Судами
встановлено, що відповідно до статуту ТОВ „Ольвія”, зареєстрованого 27 квітня
1998 року за № 190-р, учасниками
цього  товариства є ТОВ Компанія
„АРТ АУМ”, частка якого у статутному фонді складає  34%; ОСОБА_6 і ОСОБА_3, частка яких складає
по 19% статутного фонду ОСОБА_2, частка якого складає  12% статутного фонду та ОСОБА_1,
частка якого у статутному фонді складає 16%.

У протоколі
№ 8  присутніми на зборах 10 червня 2006
року вказано чотирьох засновників, які сукупно володіють 65% статутного фонду.

Разом
з тим, судами встановлено, що ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_6 звернулися до
прокуратури Центрально-міського району
м. Горлівки із
заявами щодо факту підробки протоколу № 8 загальних зборів засновників ТОВ
„Ольвія” від 10 червня 2006 року. У своїх заявах вони повідомляли прокурора, що
не приймали рішення з питань, вказаних у протоколі № 8, та просили притягнути
до кримінальної відповідальності ОСОБА_1 В процесі перевірки заяв ОСОБА_3,
ОСОБА_6 та ОСОБА_2 стверджували, що збори засновників 10 червня 2006 року не
проводилися і вони  не були  присутніми на них.

Постановою
Центрально-міського  районного відділу  Горлівського
міського управління ГУ МВС України в Донецькій області від 21
квітня              2007 року у порушені
кримінальної справи  відмовлено за
відсутністю  складу злочину,
передбаченого ст. 357 КК України, і для вирішення цивільно-правових відносин
рекомендовано  звернутися до суду.

ОСОБА_2
і  ОСОБА_3, сукупна частка
яких  у статутному фонді складає
31%,  категорично заперечують свою участь
у зборах від 10 червня 2006 року і звернулися до господарського суду Донецької
області з  вимогами про визнання рішення
вказаних зборів недійсним,  як
прийняте  з порушенням вимог ст. 61
Закону України „Про господарські товариства”.

Статтею
58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом
товариства з обмеженого відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з
учасників товариства або призначених ними представників. За змістом ч. 4 ст. 58
зазначеного Закону учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх
часток у статутному фонді.

Згідно
ст. 60 ч. 1 Закону України "Про господарські товариства"  загальні збори учасників вважаються
повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що
володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

За
приписами ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські
товариства"  про проведення
загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом
способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.
Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних
зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на
загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як
за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних
зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з
документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до
порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників,
присутніх на зборах.

Під
час розгляду справи в судах попередніх інстанцій встановлено, що учасники
товариства, зокрема, позивачі у справі, не повідомлялися про проведення 10
червня 2006 року зборів учасників товариства у порядку, передбаченому п. 5 ст.
61 Закону України "Про господарські товариства". Не знайшли свого
спростування також доводи позивачів про те, що
вони не були ознайомлені з питаннями порядку денного і взагалі не брали
участі у проведенні зборів засновників.

Колегія
суддів Вищого господарського суду України враховує, що відповідно до ст. 60 Закону
України "Про господарські товариства" та п. 6.8 Статуту Товариства
збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні засновники або їх
представники, які володіють у сукупності більш як 60% голосів. Учасники зборів,
які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку
має кожний учасник.

Відповідно
до  ст. 33 ГПК України кожна сторона
повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх
вимог і заперечень.

Заперечуючи проти позову відповідач не надав
судам доказів про реєстрацію засновників ТОВ „Ольвія”, які приймали участь у
спірних зборах, з зазначенням кількості голосів або їх часток у статутному
фонді товариства, та інших документів, які б підтверджували дотримання при
скликанні  10 червня 2006 року зборів
засновників порядку, передбаченого ст. 61 Закону України "Про господарські
товариства”.

За
таких обставин, колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції про
наявність підстав для задоволення позову, оскільки внаслідок порушення
встановленого законом порядку скликання і проведення зборів учасників
товариства були порушені права та охоронювані законом інтереси позивача, як
засновника ТОВ „Ольвія”.

Висновки
судів попередніх інстанцій  про те,
що  в судовому засіданні не було
підтверджено факту проведення зборів засновників товариства, а рішення,
наведене в протоколі № 8 від 10 червня 2006 року, не приймалося, ґрунтуються
на  матеріалах справи і свідчать  про доведеність вимог позивачів про
недійсність рішення зборів засновників відображеного у протоколі № 8 від 10
червня 2006 року.

Доводи
касаційної скарги висновків суду першої та апеляційної інстанцій   не спростовують, і посилань на обставини,
які б свідчили про незаконність прийнятих судами рішень не містять.

Оскільки
судові рішення попередніх судових інстанцій відповідають матеріалам справи  і викладені у них висновки ґрунтуються на
вимогах закону колегія суддів Вищого господарського суду України підстав для
задоволення касаційної скарги  не вбачає.

На
підставі викладеного, керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119,
11111 ГПК України Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу ліквідатора
товариства з обмеженою відповідальністю "Ольвія" ОСОБА_1 залишити без
задоволення.

Постанову
Донецького апеляційного господарського суду від                            6 листопада 2007
року та рішення  господарського суду
Донецької області від 16 серпня 2007 року
у справі № 12/219пн залишити без змін.

Головуючий                                                                           І.Ю. Панова

Судді                                                                                               А.О.
Заріцька

Л.В. Продаєвич