ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________
__________________________________________________________________________________
м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65  тел.(8-0412)
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" лютого 2008 р.
Справа № 2/4/243-Б

Житомирський апеляційний
господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого   судді

суддів:

при секретарі
,

за участю представників сторін:

від скаржника:    Чорний О.А. (довіреність №З-Ю/08 від
08.01.2008р.),

від ініціюючого  кредитора: не з'явився,

від кредиторів:

- ПП "Арістей": Меланчук В.І.
(довіреність від 28.04.2005р.),

- Корпорації "Енергоімпекс -
Україна": Муравський С.П. (довіреність від 02.01.2007р.),

від боржника: не з'явився,

розглянувши апеляційну скаргу
Закритого акціонерного товариства "Торгівельно-енергетична компанія
"Ітера Україна", м.Київ

на ухвалу Господарського суду Хмельницької  області

від "11" грудня 2007
р.  у справі № 2/4/243-Б (суддя
Дячук Т.В.)

за заявою Товариства з обмеженою
відповідальністю "Канцоптторг", м.Київ

до Відкритого акціонерного
товариства "Понінківський картонно-паперовий комбінат", смт.Понінка
Полонського району

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою
Господарського суду Хмельницької області від 11 грудня 2007 року у справі
№2/4/243-Б відхилено клопотання кредитора корпорації
"Енергоімпекс-Україна" м. Київ про зупинення провадження у справі
№2/4/243-Б; клопотання керуючого санацією ВАТ "Понінківський
картонно-паперовий комбінат" - арбітражного керуючого ОСОБА_1 про
відкликання  мирової угоди від
05.10.2007р. задоволено; мирову угоду від 05.10.2007р. залишено без розгляду;
клопотання кредитора ЗАТ ТЕК "Ітера Україна" м.Київ про відкладення
розгляду справи №2/4/243-Б задоволено частково; відкладено розгляд справи
№2/4/243-Б на 15:00 18 грудня 2007р.; призначено до розгляду в судовому
засіданні на 15:00 18.12.2007р. мирову угоду від 05.12.2007р., схвалену
комітетом кредиторів (протокол №42 від 05.12.2007р.).

Не погоджуючись
з винесеною ухвалою, Закрите акціонерне товариство
"Торгівельно-енергетична компанія "Ітера Україна" звернулось до
апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить
скасувати ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 11.12.2007р. в
частині задоволення клопотання керуючого санацією боржника ОСОБА_1 про
відкликання із Господарського суду Хмельницької області мирової угоди від
05.10.2007р., схваленої рішенням комітету кредиторів боржника від 05.10.2007р.
(протокол №39 від 05.10.2007р.). При цьому, кредитор посилається на порушення
судом норм процесуального права, а саме:

- господарський
суд не дотримався процесуального порядку розгляду мирової угоди від
05.10.2007р.,  зокрема, не вислухав
кожного присутнього на засіданні кредитора у якого виникли заперечення щодо
укладення мирової угоди. В зв'язку з цим, суд фактично позбавив кредиторів
передбаченого законом права викласти в судовому засіданні свої заперечення щодо
мирової угоди;

- в порушення
вимог законодавства, місцевий господарський суд не прийняв рішення про
затвердження мирової угоди чи  відмову у
її затвердженні. Натомість суд обмежився лише винесенням непередбаченої
процесуальним законом ухвали про задоволення клопотання керуючого санацією про
відкликання мирової угоди.

В засіданні
апеляційного господарського суду представник скаржника підтримав доводи,
викладені в апеляційній скарзі.

Арбітражний
керуючий ОСОБА_1 просив розгляд апеляційної скарги проводити без його участі у
зв'язку із знаходженням його на лікарняному.

Представники
кредиторів ПП "Арістей" та Корпорації
"Енергоімпекс-Україна" в засіданні апеляційного господарського суду
підтримали доводи апеляційної скарги.

Вислухавши
представників скаржника та  кредиторів,
дослідивши доводи апеляційної скарги та матеріали справи, судова колегія
вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Ухвалою від
21.10.2003р. Господарський суд Хмельницької області порушив провадження у
справі №4/243-Б про визнання банкрутом Відкритого  акціонерного товариства “Понінківський
картонно-паперовий комбінат”, введено мораторій на задоволення вимог
кредиторів, а ухвалою від 02.03.2004р. введено процедуру розпорядження майном
боржника.

Оголошення про
порушення провадження у справі №4/243-Б опубліковано в офіційному друкованому
органі Кабінету Міністрів України  -
газеті "Урядовий кур'єр"
11.06.2004р. №108.

За результатами
розгляду справи в попередньому засіданні, господарський суд ухвалою від
16.03.2005р. затвердив реєстр вимог кредиторів з грошовими вимогами до
боржника.

Ухвалою
господарського суду від 04.04.2005р. розпочато процедуру санації ВАТ
“Понінківський картонно-паперовий комбінат”. Ухвалою від 18.01.2006р.
господарським судом затверджено схвалений комітетом кредиторів план санації, з
графіком погашення кредиторської заборгованості та продовжено строк санації до
04.10.2006р.

Ухвалою суду
від 19.07.2006р. затверджено зміни та доповнення до плану санації, внесені з
врахуванням плану фінансового оздоровлення боржника. прийнятого Понінківською
селищною радою 29.06.2006р., визнано Понінківську селищну раду учасником
провадження у справі та усунено  ДАХК
„Укрпапірпром” і ТОВ „Осмо-Трейд” м.Київ
від участі у справі, як інвесторів.

Ухвалою суду
від 11.10.2006р., відповідно рішення комітету кредиторів, продовжено процедуру
санації ВАТ “Понінківський картонно-паперовий комбінат” до 04.10.2007р.,
звільнено арбітражного керуючого ОСОБА_2. від виконання обов'язків керуючого
санацією і призначено керуючим санацією арбітражного керуючого ОСОБА_1.,
затверджено зміни і доповнення до плану санації,  інвестором боржника визнано  ТОВ „Торгово-виробнича компанія” м.Київ.

Ухвалою суду
від 02.04.2007р. у справі
№2/74-Б-НВО-2/4/243-Б, за заявою керуючого санацією боржника ВАТ
„Понінківський картонно-паперовий комбінат”, судом переглянуто за
нововиявленими обставинами  і змінено
ухвалу від 16.03.2005р. та затверджено
редакцію реєстру  вимог кредиторів
з визначенням  грошових вимог у сумі  11911648грн.25коп. та,  з зазначеної суми, окремо виділено пені,
штрафи, додаткові зобов'язання по вимогах кредиторів на суму 720536грн.11коп.,
а ухвалою від 15.05.2007р. судом задоволено клопотання керуючого санацією ВАТ
„Понінківський картонно-паперовий комбінат”
і затверджено зміни  до графіку
погашення інвестором Товариством з обмеженою відповідальністю
„Торгово-виробнича компанія” м.Київ заборгованості перед кредиторами Відкритого
акціонерного товариства „Понінківський картонно-паперовий комбінат”.

Строк процедури
санації ВАТ „Понінківський картонно-паперовий комбінат” закінчився 04.10.2007р.

Як вбачається з
матеріалів справи, 17.10.2007р. до господарського суду від арбітражного
керуючого надійшло клопотання  про
затвердження мирової угоди від 05.10.2007р., укладеної між боржником та
кредиторами та затвердженої комітетом кредиторів, згідно з протоколом №39 від
05.10.2007р. (том 8, а.с. 1). Разом з клопотанням арбітражним керуючим
представлено текст мирової угоди від 05.10.2007р. з графіком погашення заборгованості  та протокол засідання комітету кредиторів №39
від 05.10.2007р. (том 8, а.с. 2-7).

Ухвалою від
23.10.2007р. розгляд мирової угоди призначено на 14.11.2007р. (том 8, а.с. 12).

З урахуванням
клопотань кредиторів, ухвалами господарського суду від 14.11.2007р., від
27.11.2007р., розгляд мирової угоди було відкладено (том 8, а.с. 31,58).
Ухвалою від 27.11.2007р. розгляд мирової угоди призначено на 11.12.2007р. та
зобов'язано керуючого санацією надати письмове зобов'язання  боржника щодо відшкодування усіх витрат,
відшкодування яких передбачено в першу чергу згідно ст.31 Закону, письмові
заперечення кредиторів проти укладення мирової угоди (за їх наявності).

06.12.2007р. до
господарського суду надійшло клопотання кредитора - Корпорації „Енергоімпекс-Україна”
м.Київ про зупинення провадження  справі
№2/4/243-Б до проведення перевірки органами прокуратури, ДПА України  щодо законності дій керуючого санацією,
посадових осіб кредиторів ДАХК „Укрпапірпром” та Державної податкової інспекції
у Полонському районі  за заявою,
направленою Корпорацією „Енергоімпекс-Україна” в Генеральну прокуратуру України
(том 8, а.с. 59-61).

Від
арбітражного керуючого ОСОБА_1 06.12.2007р. надійшло  клопотання
про відкликання мирової угоди від 05.10.2007р. і затвердження мирової
угоди в новій редакції від 05.12.2007р. (том 8, а.с. 62). Разом з клопотанням
арбітражним керуючим подано примірник мирової угоди від 05.12.2007р., укладеної
між боржником та кредиторами з додатками - графіками погашення кредиторської
заборгованості по заробітній платі, перед УПФУ в Полонському районі, Полонським
районним центром зайнятості, Відділенням в Полонському районі Фонду соціального
страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань,
Виконавчою дирекцією Фонду соціального страхування з тимчасової втрати
працездатності, а також список кредиторів з зазначенням поштової адреси і суми
заборгованості (том 8, а.с. 63-70). Також, арбітражним керуючим представлено
протокол засідання комітету кредиторів №42 від 05.12.2007р. (том 8, а.с. 71).

Ухвалою
господарського суду від 06.12.2007р. клопотання Корпорації
„Енергоімпекс-Україна” м.Київ про зупинення провадження у справі та клопотання
арбітражного керуючого про відкликання мирової угоди від 05.10.2007р. і
затвердження мирової угоди в новій редакції від 05.12.2007р. призначено до
розгляду у судовому засіданні на 11.12.2007р. (том 8, а.с. 103-104).

Ухвалою
господарського суду від 11.12.2007р. відхилено клопотання кредитора корпорації
"Енергоімпекс-Україна", м.Київ про зупинення провадження у справі
№2/4/243-Б; клопотання керуючого санацією ВАТ "Понінківський
картонно-паперовий комбінат" - арбітражного керуючого ОСОБА_1 про
відкликання  мирової угоди від
05.10.2007р. задоволено та мирову угоду від 05.10.2007р. залишено без розгляду;
клопотання кредитора ЗАТ ТЕК "Ітера Україна" м.Київ про відкладення
розгляду справи №2/4/243-Б задоволено частково; відкладено розгляд справи
№2/4/243-Б на 15:00 на 18 грудня 2007р.; призначено до розгляду в судовому
засіданні на 15:00 18.12.2007р. мирову угоду від 05.12.2007р., схвалену
комітетом кредиторів (протокол №42 від 05.12.2007р.).

Розглядаючи
питання про обґрунтованість винесеної господарським судом ухвали від
11.12.2007р., колегія суддів апеляційного господарського суду враховує таке.

Мирова угода, укладена
05.10.2007р. між боржником та кредиторами, яка була  представлена арбітражним керуючим для
затвердження, призначалась судом для розгляду в судовому засіданні. До моменту
вирішення питання про її затвердження, комітетом кредиторів була розглянута і
схвалена нова редакція мирової угоди від 05.12.2007р.

Керуючий
санацією, враховуючи рішення комітету кредиторів від 05.12.2007р., представив
господарському суду 06.12.2007р. для затвердження нову редакцію мирової угоди
від 05.12.2007р., укладеної між боржником та кредиторами (том 8, а.с. 63-70).

Згідно з ч. 8
ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або
визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить, у
тому числі, прийняття рішення про підготовку та укладення мирової угоди.

Оскільки
комітет кредиторів ВАТ “Понінківський картонно-паперовий комбінат” розглянув
мирову угоду в новій редакції і схвалив її до винесення судом рішення про
затвердження раніше укладеної мирової угоди від 05.10.2007р., то саме мирова
угода від 05.12.2007р. має бути предметом розгляду господарського суду.

В зв'язку з
цим, місцевий господарський суд правомірно прийняв до уваги клопотання
керуючого санацією про відкликання мирової угоди від 05.10.2007р. та призначив
засідання для розгляду мирової угоди від 05.12.2007р.

При наявності
заперечень щодо затвердження мирової угоди в редакції від 05.12.2007р.,
кредитори, відповідно до ч. 1 ст. 38 Закону, мають право представити до
господарського суду свої заперечення.

Згідно з ч. 3
ст. 38 Закону, при затвердженні мирової угоди господарський суд перевіряє
дотримання порядку укладення мирової угоди та відповідність мирової угоди
вимогам законодавства.

В ухвалі від
11.12.2007р. судом, також, відхилено клопотання кредитора Корпорації
„Енергоімпекс-Україна” м.Київ про зупинення
провадження у справі №2/4/243-Б.

Місцевий
господарський суд розглядаючи зазначене клопотання правомірно послався на норми
ст. 79 ГПК України, яка містить вичерпні підстави для зупинення провадження у
справі. Саме лише направлення кредитором заяв до Генеральної прокуратури та
Державної податкової адміністрації України щодо законності дій керуючого
санацією та посадових осіб кредиторів не може бути підставою для зупинення
провадження у справі.

За таких
обставин, суд першої інстанції правомірно відхилив клопотання кредитора -
Корпорації „Енергоімпекс-Україна” м.Київ про зупинення  провадження у справі №2/4/243-Б.

Враховуючи
викладене, апеляційна скарга Закритого акціонерного товариства
"Торгівельно-енергетична компанія "Ітера Україна", м. Київ не
підлягає задоволенню, а ухвала Господарського суду Хмельницької області від
11.12.2007р. має бути залишена  без змін.

Керуючись
ст.ст.  101,103,105,106 Господарського
процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Ухвалу
Господарського суду Хмельницької області від 11.12.2007р. у справі №2/4/243-Б
залишити без змін, а апеляційну скаргу
Закритого акціонерного товариства "Торгівельно-енергетична компанія
"Ітера Україна", м. Київ - без задоволення.

2. Справу
№2/4/243-Б повернути до  Господарського
суду Хмельницької  області.

Головуючий суддя

судді:

Віддрук. 31 прим.:

1 - до справи,

2 - скаржнику,

3-27 - кредиторамвідповідно до
апеляційної скарги,

28 - Арбітражному керуючому  ОСОБА_1.,

29 - Хмельницькому обласному
сектору з питань банкрутства,

30 - ТОВ "Торгово- виробнича
компанія", м. Київ.

31 - в наряд