КИЇВСЬКИЙ МІЖОБЛАСНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
____________________________________________
П О С Т А Н О В А

17.03.08 р.                                                                                          № 4/53

Київський міжобласний апеляційний господарський суд у складі колегії:

головуючого судді:                    Ільєнок Т.В. (доповідач по справі),

суддів:

Мельника С. М.

Корсакової Г.В.

секретар судового засідання: Гонтар О.В.,

за участю представників:

від позивача: Коваленко О.Д. –представник за дов. б/н від 28.12.2007р.;

від арбітражного керуючого-ліквідатора: не з’явились, про дату, час і місце розгляду апеляційної скарги повідомлено належним чином;

від третіх осіб: не з’явились, про дату, час і місце розгляду апеляційної скарги повідомлено належним чином.

розглянувши апеляційну скаргу арбітражного керуючого –ліквідатора ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»Несвіта В.І. на Рішення господарського суду Полтавської області від 29.11.2007 р.

по справі № 4/53 (суддя Білоусов С.М.),

за позовом: Відкритого акціонерного товариства «Комерційний банк «Надра», м. Київ,

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Чорнухинський комбікормовий завод», с. Галяве Чорнухинського району Полтавської області,

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору - учасники ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»: Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю «Темп», Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю «Селянська спілка «Нива», Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю «Маяк», Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю «Колос», Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю «Селянська спілка ім. Шевченка», Товариство з обмеженою відповідальністю «Дружба», Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю «Нове», Товариство з обмеженою відповідальністю «Зернопродукт», фізичні особи: Бобильов Анатолій Петрович, Кононенко Степан Андрійович, Колісник Валентина Петрівна, Круглова Ніна Яківна, Муренко Віктор Анатолійович, Грейфер Пилип Фердинантович, Тищенко Лариса Іванівна, Омельченко Микола Іванович, Чухно Алла Миколаївна,

про: визнання недійсним Рішення загальних зборів учасників від 24.01.2007р. про ліквідацію ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»,

В С Т А Н О В И В:

24.04.2007 року ВАТ «Комерційний банк «Надра»звернулось до господарського суду Полтавської області з позовом до ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»про визнання недійсним Рішення загальних зборів учасників від 24.01.2007р. про ліквідацію ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод».

В обґрунтування позову позивач зазначав, що банк, будучи кредитором ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод», в порушення ст. 105 ЦК України не був повідомлений ліквідаційною комісією про припинення ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод», а відтак був позбавлений можливості заявити свої вимоги до боржника в строк, передбачений зазначеною нормою (2 місяці).

На думку позивача, прийняте Рішення загальних зборів учасників від 24.01.07р. про визнання ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»банкрутом та подальша ліквідація його в порядку ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»унеможливить виконання зобов’язань за договорами укладеними між ВАТ «КБ «Надра»та ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод», а саме: Кредитним договором від 20.04.04р. №01/2004/34/10, Договором іпотеки від 20.04.04р. №01/2004/75/16 та Договором застави від 20.04.04р. №01/2004/75/17.

За оцінкою позивача, ліквідатор ТОВ «Зернопродукт»- Несвіт В.І. та ліквідатор СТОВ «Темп»- Купрієнко М.В. приймаючи Рішення від 24.01.07р. про ліквідацію ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»діяли з перевищенням службових повноважень.

Крім того, позивач наголошував на порушенні порядку призначення та скликання загальних зборів учасників ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»від 24.01.07р.

Відповідач проти позову заперечив у своєму письмовому відзиві, наголошуючи на тому, що повноваження арбітражного керуючого ТОВ «Зернопродукт»- Несвіта В.І. підтверджуються Постановою господарського суду Полтавської області від 27.06.06.№7/109 .

Крім того, зазначав відповідач, Постановою господарського суду Полтавської області від 15.03.07р. №7/37 ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»визнано банкрутом, у зв’язку з чим просив провадження по даній справі припинити.

Рішенням господарського суду Полтавської області від 29.11.2007 р. позовні вимоги задоволено. Визнано недійсним Рішення загальних зборів учасників від 24.01.2007р. про ліквідацію ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод».

Судове рішення мотивовано тим, що ліквідатор учасника відповідача не є належним представником ТОВ «Зернопродукт», тому відповідно до п. 5.3 Статуту ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»та ст. 25 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»не мав права приймати рішення про ліквідацію ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод».

Також, суд першої інстанції дійшов висновку про порушення порядку призначення та скликання загальних зборів учасників ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»від 24.01.07р.

Не погоджуючись з прийнятим Рішенням, відповідач звернувся до Київського міжобласного апеляційного господарського суду зі скаргою, в якій просить скасувати Рішення господарського суду Полтавської області від 29.11.2007р. по справі № 4/53.

В доводах апеляційного оскарження відповідач зазначає, що оскаржуваним Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод» від 24.01.07р. не порушуються права та охоронювані законом інтереси позивача, оскільки ВАТ «КБ «Надра»є заставним кредитором, то майно банкрута, яке є предметом застави, включається до складу ліквідаційної маси, але використовується виключно для першочергового задоволення вимог заставодержателя.

Не погоджуючись з апеляційною скаргою, позивач –ВАТ «КБ «Надра»у своєму письмову відзиві зазначив, що у матеріалах справи відсутні докази того, що вищий керівний орган ТОВ «Зернопродукт»прийняв рішення про ліквідацію ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»у порядку, встановленому його Статутом.

Позивач зауважує, що 06.02.2006р. приватним нотаріусом Полтавського міського нотаріального округу Гризуновою О.О. на Договорах застави та іпотеки було вчинено виконавчий напис, зареєстрований за №605 про звернення стягнення на предмет застави та іпотеки у сумі 2 330 399,59грн., який було пред’явлено до виконання в державну виконавчу службу.

На підставі вищезазначеного виконавчого напису, ВДВС Чорнухинського районного управління юстиції Постановою від 15.08.2007р. №447515 відкрито виконавче провадження.

Постановою ВДВС від 20.12.07р. №4477515 зупинено виконавче провадження у зв’язку з порушенням справи про банкрутство ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод».

В підтвердження неможливості задоволення своїх майнових вимог як кредитора, представником ВАТ «КБ «Надра» було надано копію Постанови господарського суду Полтавської області від 15.03.07р. №7/34 про визнання банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод».

Ухвалою від 27.12.2007р. Київський міжобласний апеляційний господарський суд порушив апеляційне провадження з перегляду Рішення господарського суду Полтавської області від 29.11.2007 р. № 4/53.

Ухвалою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 18.02.2008р. №4/53 були залучені до участі у справі у якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору учасники ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод».

У призначене судове засідання від 17.03.08р. представники відповідача та третіх осіб не з’явилися. В матеріалах справи містяться поштові повідомлення про вручення Ухвали КМАГСу від 18.02.08р. №4/53 відповідачу та третім особам: ТОВ «Дружба», СТОВ «Колос», СТОВ «Темп», СТОВ СС ім. Шевченка, громадянам Чухно А.М., Омельченко М.І., Кононенко С.А., Колісник В.П., Пащенко Л.І., Кругловій Н.Я.

Колегією суддів рекомендованими листами направлялися копії Ухвали КМАГСу від 18.02.08р. №4/53 на адреси всіх учасників ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод», частина з них була повернута до суду з відмітками Укрпошти про те, що «за зазначеною адресою даного підприємства немає»чи «організація вибула».

Згідно інформаційного листа Вищого господарського суду України «Про деякі питання застосування норм ГПК України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у 2005 році»від 02.06.2006р. №01-8/1228, до повноважень господарських судів не віднесено установлення фактичного місцезнаходження юридичних осіб або місця проживання фізичних осіб –учасників судового процесу на час вчинення тих чи інших процесуальних дій. Тому примірники повідомлень про вручення рекомендованої кореспонденції, повернуті органами зв’язку з позначками «адресат вибув», «адресат відсутній»і т.п., з урахуванням конкретних обставин справи можуть вважатися належними доказами виконання господарським судом обов’язку щодо повідомлення учасників судового процесу про вчинення цим судом певних процесуальних дій.

Таким чином, вважається, що всі учасники апеляційного провадження були належним чином повідомлені про час, дату та місце розгляду апеляційної скарги.

У судовому засіданні від 17.03.2008 р. колегією суддів, за згодою представника позивача, оголошено вступну та резолютивну частину Постанови, якою апеляційну скаргу арбітражного керуючого – ліквідатора ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»Несвіта В.І. залишено без задоволення, Рішення господарського суду Полтавської області від 29.11.2007 р. № 4/53 залишено без змін.

Колегія суддів, заслухавши пояснення представника позивача, розглянувши наявні матеріали, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги арбітражного керуючого –ліквідатора ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»Несвіта В.І., виходячи з наступного.

20 квітня 2004 року, у якості забезпечення виконання зобов'язань за Кредитним договором, між ВАТ «КБ «Надра»та ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»було укладено Договір іпотеки № 01/2004/75/16 та Договір застави № 01/2004/75/17, відповідно до яких ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»передав у заставу цілісний майновий комплекс - комбікормовий завод, розташований за адресою Полтавська область, Чорнухинський район, с. Галяве, вул. Центральна, 18, а також транспортні засоби.

Як вбачається із вищеназваних Договорів іпотеки та застави, ці Договори були укладені для забезпечення виконання ТОВ «Зернопродукт»своїх зобов'язань за Кредитним договором № 01/2004/34/10 укладених із ВАТ «КБ «Надра».

Ухвалою господарського суду Полтавської області від 23.02.2006року у справі № 7/109 про банкрутство ТОВ «Зернопродукт», порушеної 02.11.2005р., було визнано кредиторські вимоги ВАТ «КБ «Надра»в розмірі 2 262 760,92 грн. основного боргу та 15 691,52 грн. пені за невиконання зобов'язань за Кредитним договором №01/2004/34/10 виконання якого забезпечені заставою згідно Договору застави № 01/2004/75/17 від 20.04.2004р. та Договору іпотеки № 01/2004/75/16 від 20.04.2004р. Ліквідатором ТОВ «Зернопродукт»призначено арбітражного керуючого Несвіта В.І.

24.01.2007 року відбулися загальні збори учасників ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод». Як вбачається із Протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»від 24.01.07р., реєстраційного списку загальних зборів учасників ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод», в роботі загальних зборів взяли участь ліквідатор ТОВ «Зернопродукт»Несвіт В.І. та ліквідатор СТОВ «Темп»Купрієнко М.В. Інші учасники ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»не приймали участь у загальних зборах від 24.01.07р.

24.01.2007 року загальними зборами учасників було прийнято Рішення про ліквідацію ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод». Повноваження голови ліквідаційної комісії було покладено на Несвіта В.І., який одночасно є ліквідатором ТОВ «Зернопродукт».

13.02.2007 року голова ліквідаційної комісії Несвіт В.І. звернувся до господарсько суду із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод».

15.03.2007 року господарським судом Полтавської області була прийнята Постанова по справі № 7/34, якою ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»було визнано банкрутом на підставі ст. 51 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», відкрито строком на 12 місяців ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Несвіта В.І., зобов'язано ліквідатора у п'ятиденний термін з дня прийняття Постанови про визнання ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»банкрутом, скласти реєстр вимог кредиторів.

В подальшому вищезазначена Постанова господарського суду Полтавської області була скасована Постановою Вищого господарського суду України від 24.07.2007 р. №7/34, справу передано на новий розгляд до господарського суду Полтавської області.

Відповідно до статті 126 Господарського Кодексу України асоційовані підприємства (господарські організації) - це група суб'єктів господарювання - юридичних осіб, пов'язаних між собою відносинами економічної та/або організаційної залежності у формі участі в статутному фонді та/або управлінні. Залежність між асоційованими підприємствами виникає у разі якщо між підприємствами встановлюються відносини контролю-підпорядкування за рахунок переважної участі контролюючого підприємства в статутному фонді та/або загальних зборах чи інших органах управління іншого (дочірнього) підприємства, зокрема володіння контрольним пакетом акцій. Відповідно до ч. 8 ст. 63 Господарського Кодексу України у випадках існування залежності від іншого підприємства, передбачених статтею 126 цього Кодексу, підприємство визнається дочірнім.

Виходячи із наведених положень чинного законодавства, змісту установчих документів ТОВ «Зернопродукт»та ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»є дочірнім підприємством ТОВ «Зернопродукт»в розумінні статей 63, 126 Господарського Кодексу України.

Як вбачається із Статуту ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод», Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців від 02.08.2007 року за № 370879 учасниками відповідача є юридичні та фізичні особи, зокрема, ТОВ «Зернопродукт», внесок якого до статутного фонду відповідача складає 1 229 854,00 грн. Таким чином, частка ТОВ «Зернопродукт»у статутному фонді ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»становить 80,41%.

Згідно статті 59 Закону України «Про господарські товариства», та пункту «д»розділу 10 Статуту ТОВ «Зернопродукт», створення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств, філій та представництв, затвердження їх статутів та положень належить до виключної компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю.

У відповідності до вищеназваної статті, припинення діяльності суб'єкта господарювання здійснюється шляхом його ліквідації - за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним органів, за рішенням інших осіб - засновників суб'єкта господарювання чи їх правонаступників, а у випадках, передбачених цим Кодексом, - за рішенням суду. Аналогічна за змістом норма міститься у статті 19 Закону України «Про господарські товариства».

Пунктами 5.1., 5.2. розділу 5 Статуту ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»визначено, що вищим органом товариства є збори учасників товариства, до компетенції яких належить вирішення питання про припинення товариства.

Посилання скаржника на ст. 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»як підставу виникнення у ліквідатора юридичної особи повноважень, що є виключними повноваженнями вищого керівного органу такої юридичної особи, за оцінкою колегії суддів є помилковим.

Оскільки, статтею 25 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», визначено вичерпний перелік повноважень, які надаються ліквідатору підприємства, зокрема до ліквідатора переходять повноваження керівника (органів управління) банкрута.

Повноваження вищого керівного органу (зборів учасників, акціонерів тощо) є виключною компетенцією вищого керівного органу юридичної особи, до ліквідатора не переходять.

Посилання ж скаржника на зазначення у ст. 25 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»поряд з поняттям «керівник», повноваження якого переходять до ліквідатора, в дужках поняття «орган управління»не може бути підтвердженням того, що до ліквідатора переходять повноваження вищого керівного органу, оскільки дана правова норма передбачає те, що у товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган: колегіальний (дирекція) або одноособовий (директор) (ст. 62 ЗУ «Про господарські товариства»).

Отже, статтею 25 Закону врегульовано випадки, коли статутом товариства може бути передбачено, що керівництво товариством здійснює не тільки директор одноособово (керівник), але й колегіальний орган (орган управління-дирекція).

Крім того, статтею 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»передбачено припинення повноважень власника майна товариства, що за своєю правовою природою не є тотожним або рівнозначним поняттям передачі (відчуження) повноважень вищого керівного органу товариства його ліквідатору.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, що ліквідатор ТОВ «Зернопродукт»не є належним представником ТОВ «Зернопродукт»як учасника ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод», а тому не мав права приймати Рішення від 24.01.07р. про ліквідацію ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо наявності порушення відповідачем процедури призначення та скликання загальних зборів учасників ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»від 24.01.07р.

Відповідно до положень ст. 61 ЗУ «Про господарські товариства», учасники товариства про проведення загальних зборів повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Матеріали справи не містять поштових відправлень та доказів отримання їх учасниками ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод».

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що учасники ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»належним чином не повідомлялися про час, дату і місце проведення зборів та порядок денний загальних зборів учасників від 24.01.07р. в порушення ст. 61 ЗУ «Про господарські товариства та Статуту товариства.

Колегія суддів не погоджується зі ствердженням скаржника про те, що права позивача оскаржуваним Рішенням загальних зборів учасників від 24.01.2007р. про ліквідацію ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»не порушені.

Оскільки, ВАТ «КБ «Надра», будучи кредитором ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод», в порушення ст. 105 ЦК України, не був повідомлений ліквідаційною комісією про припинення ТОВ «Чорнухиннський комбікормовий завод», слід визнати, що позивач був позбавлений можливості заявити свої вимоги до боржника у передбачений законом строк (2 місяці).

Ліквідація ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»як юридичної особи тягне за собою згідно ст. 609 ЦК України припинення зобов'язань, які виникли в наслідок укладених між позивачем та відповідачем Договору іпотеки від 20.04.04р. №01/2004/75/16 та Договору застави від 20.04.2004р. №01/2004/75/17

Визнання ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»банкрутом та подальша його ліквідація в порядку ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»припинить всі зобов’язання товариства та унеможливить задоволення майнових вимог ВАТ «КБ «Надра», як кредитора.

В підтвердження вищевикладеного, позивачем, на вимогу колегії суддів, було надано копію Постанови Відділу ДВС Чорнухинського районного управління юстиції про відкриття виконавчого провадження від 15.08.07р. №4477515 та копію Постанови про зупинення виконавчого провадження від 20.12.2007р. №4477515 у зв’язку з порушенням справи про банкрутство ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод».

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів не вбачає підстав для зміни чи скасування Рішення господарського суду Полтавської області від 29.11.2007р. №4/53.

Керуючись ст. ст. 99, 103-105 ГПК України, Київський міжобласний апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу арбітражного керуючого – ліквідатора ТОВ «Чорнухинський комбікормовий завод»Несвіта В.І. на Рішення господарського суду Полтавської області від 29.11.2007 р. по справі № 4/53 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Полтавської області від 29.11.2007 р. по справі №4/53 залишити без змін.

Постанова Київського міжобласного апеляційного господарського суду по даній справі набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову Київського міжобласного апеляційного господарського суду може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого господарського суду України у місячний термін.

Матеріали справи № 4/53 повернути до господарського суду Полтавської області.

Головуючий суддя:                                                                      Ільєнок Т.В.

Судді:

Мельник С. М.

Корсакова Г.В.

Дата відправки 25.03.08