ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

18.11.08
р.
Справа № 7/102

Суддя
господарського суду Донецької області Кододова О.В.

При
секретарі судового засідання Котельніковій Н.В.

розглянув
у відкритому судовому засіданні господарського суду справу

за
позовом - Відкритого акціонерного товариства “Донецькобленерго” в особі  Донецьких електричних мереж, м. Донецьк

до
відповідача: Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1, м. Донецьк

про
стягнення суми недорахованої електроенергії нарахованої за актом у розмірі
25584,13грн.

за
участю представників сторін:

від
позивача - Ластовецький В.В. (за довіреністю)

від
відповідача - ОСОБА_1 - особисто

СУТЬ
СПОРУ:

Заявлено позов Відкритим акціонерним
товариством “Донецькобленерго” в особі
Донецьких електричних мереж, м. Донецьк до Фізичної особи - підприємця
ОСОБА_1, м. Донецьк про стягнення суми недорахованої електроенергії нарахованої
за актом у розмірі 25584,13грн.

В
обґрунтування своїх позовних вимог позивач посилається на те, що в результаті
проведеної перевірки виявлено порушення, а саме: самовільне підключення
токоприймачів до мережі енергозабезпечувальної організації, про що складений
акт №025529 від 09.11.2007року. На теперішній час сума недорахованої
електричної енергії у розмірі 25584,13грн. залишається несплаченою.

Відповідач
у відзиві на позовну заяву від 07 липня 2008року (вхід. №02-41/22283) проти
позову заперечує у повному обсязі та зазначає, що  у приміщенні за адресою: АДРЕСА_1 був
встановлений прилад обліку електроенергії, на момент укладення договору оренди
прилад обліку електроенергії був встановлений та опломбований, наявність приладу
відповідач підтверджує наданими фотографіями.

За
клопотанням сторін справа слухалась без фіксації судового процесу технічними
засобами.

Розглянувши
матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін,  господарський суд, встановив :

15
серпня 2008року між Приватним підприємцем ОСОБА_2 (споживач)  та Донецькими електричними мережами  (Електропостачальна організація) укладено
договір №3822 на користування електричною енергією, за умовами укладеного
договору електропостачальна організація зобов'язується постачати електричну
енергію в відповідності з умовами договору, а споживач своєчасно проводити
сплату за використану електричну енергію та виконувати інші умови, визначені
даним договором.

Відповідно
до пункту 16 укладеного договору, договір укладається на строк до 31 грудня
2007року, набирає чинності з дня його підписання та вважається щорічно
продовженим, якщо за місяць до закінчення строку не буде заявлено однією із
сторін про відмову від цього договору або його перегляд.

Згідно
до переліку місць встановлення автоматизованої системи обліку електроенергії
електролічильників та приймальних тарифів, за якими здійснюється розрахунок за
відпущену електроенергію (а.с.60) за адресою АДРЕСА_1 встановлений
електролічильник №021665.

05
березня 2005року між ОСОБА_2 (продавець) та ОСОБА_3 (покупець) укладено
договір  купівлі-продажу приміщення, за
умовами укладеного договору  продавець
продав, а покупець купив нежиле приміщення продавцеві на праві приватної
власності нежитлове приміщення в житловому будинку літ. А-3, площею 118,4кв.м.,
що розташоване за адресою: АДРЕСА_1.

Як
вбачається  з поштового опису (а.с.95)
відправленого цінного листа  ОСОБА_2 була
направлена в адресу Донецьких електричних мереж заява про припинення постачання
електричної енергії 11 квітня 2004року, про що свідчить відповідний штамп
поштового відділення на описі.

Позивач
отримання даної заяви про припинення постачання електричної енергії заперечує.
Для огляду у судовому засіданні надав журнал реєстру вхідної кореспонденції.
Однак судом не приймається як доказ даний журнал реєстрації оскільки він є
одностороннім документом, підписується працівником позивача, крім того у
зазначеному журналі наявні виправлення.

Між
ОСОБА_4 (продавець) та ОСОБА_5 (покупець) 19 грудня 2006року  укладений договір  купівлі-продажу , за умовами укладеного
договору  продавець продав, а покупець
купив вбудоване нежитлове приміщення загальною площею 108,9кв.м. під магазин на
І-му поверху житлового будинку літ. А-3 за адресою: АДРЕСА_1.

На
теперішній час нежитлове приміщення площею 108,9кв.м., розташоване за адресою:
АДРЕСА_1 зареєстровано за ОСОБА_5, про що свідчить заява  Комунального підприємства Бюро технічної
інвентаризації м.Донецька від 07 листопада 2008року (вхід. №02-41/43308 від
10.11.2008року)

01
квітня 2007року між ОСОБА_5 (орендодавець) та ОСОБА_1 (орендар) укладено
договір оренди нежитлового приміщення, за умовами укладеного договору
орендодавець надає, а орендар приймає в орендне користування нежитлове
приміщення загальною площею 108,9кв.м. за адресою: АДРЕСА_1. Договір укладений
строком до 31 грудня 2008року.

Листом
від 01 червня 2008року (а.с.76) ОСОБА_5 повідомив відповідача  - ОСОБА_1 про розірвання договору оренди на
приміщення у АДРЕСА_1 від 01.09.2008року з 01 липня 2008року.

05
листопада 2007року представниками ВАТ „Донецькобленерго” проведено перевірку
відповідача СПД ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 щодо  дотримання
Правил  користування  електричною
енергією. За результатами проведеної перевірки працівниками позивача
складено акт №025529 від 09.11.2007року у якому встановлено самовільне
підключення токоприймачів до мережі енергопостачаючої організації, без
договірне користування електроенергією, підключення виконано кабелем 4*4мм2.
Акт №025529 від 09.11.2007року отриманий відповідачем.

05
грудня 2007року складено протокол №351
засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил користування
електричною енергією та встановлення об'єму недорахованої електроенергії, а
також вартості недорахованої електроенергії. У протоколі №351 зазначено, що  обсяг недорахованої електроенергії складає
61754кВт.год., вартість недорахованої електроенергії складає 25584,13грн.

Відповідачем
отримано рахунок-фактура №9001 від 05 грудня 2007року на суму 25584,13грн.

Розглянувши
та дослідивши матеріали справи, заслухавши представників сторін господарський
суд дійшов до висновку, що позовні вимоги позивача не обґрунтовані та
задоволенню не підлягають з огляду на наступне.

Пунктами 1.3., 1.5., 6.1.ПКЕЕ
передбачено : постачання електричної енергії здійснюється на підставі договору
про постачання електричної енергії, що укладається між споживачем та
постачальником електричної енергії за регульованим тарифом або договору про
купівлю-продаж електричної енергії, що укладається між споживачем та
постачальником електричної енергії за нерегульованим тарифом; договір про
постачання електричної енергії на основі типового договору укладається
постачальником електричної енергії за регульованим тарифом з усіма споживачами
та субспоживачами, які розташовані на території здійснення ліцензованої
діяльності постачальником електричної енергії за регульованим тарифом; договір
про постачання електричної енергії є основним документом, який регламентує
відносини між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, що здійснює
свою діяльність на закріпленій території, і споживачем, та визначає зміст
правових відносин, прав та обов'язків сторін.

Згідно п.7.31. Правил користування
електричною енергією (надалі Правила), у разі виявлення уповноваженим
представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує
електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил
або умов договору на місці оформляється двосторонній акт порушень за
встановленою формою.

Відповідно п.7.32. Правил користування
електричною енергією, на підставі акта порушень, погодженого споживачем,
уповноваженими представниками постачальника електричної енергії за регульованим
тарифом визначаються обсяг недоврахованої електроенергії та/або сума завданих
споживачем збитків та виписуються споживачу додаткові розрахункові документи
для сплати відповідно до законодавства України.

Перерахунок обсягу фактично спожитої
електричної енергії та його вартості здійснюється відповідно до Методики
визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок
порушення споживачами правил користування електричною енергією”, затвердженої
постановою НКРЕ 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в Міністерстві  юстиції України 4 липня 2006 р. за N
782/12656, за тарифами, що діяли протягом періоду споживання електричної
енергії з порушенням.

Статтею
275 Господарського кодексу України встановлений обов'язок споживача сплатити
прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її
використання.

Позивач
просить стягнути з відповідача суму недорахованої електроенергії нарахованої за
актом у розмірі 25584,13грн.

Недорахована електрична енергія - це обсяг
електричної енергії, використаної споживачем, але не врахований розрахунковими
засобами обліку або  врахований не
правильно.

У матеріалах справи наявні фотографії
(а.с.27-32), які підтверджують факт знаходження у приміщенні  лічильника, який опломбований. Доказів зняття
лічильника позивачем не надано. Електрична енергія яка споживалася за наявності
та даними лічильника не може розцінюватися
як недорахована.

Відповідач не заперечує проти наявності
заборгованості за період з 01.04.2007року по 21.11.2007року про що також
свідчить постанова Київського РВ  ДГУ
ДУМВС України у Донецькій області  від 19
червня 2008року (а.с. 20-22). Відповідач
заперечує проти наявності недорахованої електроенергії, оскільки
електроенергія споживалася ним на підставі існуючого у приміщенні за адресою
АДРЕСА_1 лічильника.

Крім того у матеріалах справи наявний
поштовий опис (а.с.95) згідно якого цінним листом ОСОБА_2 була направлена на
адресу Донецьких електричних мереж заява про припинення постачання електричної
енергії 11 квітня 2004року, про що свідчить відповідний штамп поштового
відділення на описі.

Відповідно до п.16 договору №3822 на
користування електричною енергією, який укладений між позивачем та ОСОБА_2
(а.с.59-60), цей договір укладений на строк до 31 грудня 2007року та вважається
щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення строку не буде заявлено
однією із сторін про відмову від цього договору або його перегляд.

Суд зазначає, що відповідно до ст.
525 Цивільного кодексу України
одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов
не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Позивач не надав суду доказів
розірвання договору №3822 до 31.12.2007року. Відтак  споживачем електроенергії до 31.12.2007р.
згідно „Переліку місць установки автоматизованої системи обліку електроенергії
електролічильників та застосовуємих тарифів, за якими здійснюється розрахунок
за відпущену електроенергію „ (а.с.60) на об'єкті „магазин АДРЕСА_1 був  ПП ОСОБА_2.

За
приписами п.п.6.41., 6.42, 6.43. Правил
у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки
уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого
споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації
порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у
присутності представника споживача оформляється двосторонній акт порушень.

В
акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на
відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для
визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих
споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно
вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один
з яких передається або надсилається споживачеві. Споживач має право подати
пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також
викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

На підставі акта порушень
уповноваженими представниками постачальника електричної енергії
(електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів
про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума
завданих споживачем збитків. Споживач має бути повідомлений про час і дату
засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня
засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії
оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу.
Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та
розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або
збитків. Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану
електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

Відповідно  до п. 1.2 Правил,  споживач електричної енергії - юридична або
фізична особа, що використовує електричну енергію для забезпечення потреб
власних електроустановок на підставі договору. За приписами ст. 1 Закону  України “Про електроенергетику” споживачі
енергії - суб'єкти господарської діяльності та фізичні особи, що використовують
енергію для власних потреб на підставі договору про її продаж та купівлю.

З  матеріалів
справи  вбачається, що  між
позивачем  та  відповідачем Договору  на
постачання  електричної енергії
на  час
проведення  перевірки  на
спірному  об'єкті укладено  не
було. Не  встановлено також  будь-якого права  відповідача на електроустановки в  спірному
приміщенні, а  також на  саме
приміщення.

З  вищенаведених
норм  закону  вбачається, що  відповідач
не  є  споживачем
електричної  енергії у  розумінні
Правил  користування  електричною
енергією, оскільки  між
сторонами  відсутній Договір  на
постачання  електричної  енергії.

Отже
посилання  позивача в обґрунтування
заявлених позовних вимог  на  ст. 26 Закону України “Про
електроенергетику”,  яка  регулює
обов'язки  та  відповідальність споживачів  електроенергії є безпідставними.
Обґрунтування іншими нормами
матеріального  закону, як
правової  підстави  до
стягнення  спірної  суми позовна
заява  не  містить. Пункти  6.41, 6.42 Правил не  є
такою  підставою.

Відповідно  до ст. 27
Закону  України “Про
електроенергетику” правопорушення в електроенергетиці тягне за собою
встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну
відповідальність.

Правопорушеннями
в електроенергетиці є: крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне
підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів
обліку; пошкодження приладів обліку; розкомплектування та пошкодження об'єктів
електроенергетики, розкрадання майна цих об'єктів; створення перешкод у
здійсненні державного енергетичного нагляду та у виконанні робіт, пов'язаних з
обслуговуванням об'єктів електроенергетики; порушення правил охорони
електричних мереж; порушення правил користування енергією; насильницькі дії,
які перешкоджають оперативному персоналу та посадовим особам об'єктів
електроенергетики виконувати свої службові обов'язки; незабезпечення енергією
споживачів, що не допускають порушень своїх обов'язків перед
енергопостачальниками. Національна комісія регулювання електроенергетики
України, державні інспектори з експлуатації електричних станцій і мереж,
державні інспектори з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної
та теплової енергії на підставі акта перевірки, оформленого в установленому
порядку, за наявності порушень, передбачених цією статтею, видають у межах
своєї компетенції суб'єктам господарської діяльності постанови про накладення
штрафів за встановленою формою.

Оскарження
дій щодо накладення штрафів провадиться у судовому порядку. Суми стягнених
штрафів зараховуються до Державного бюджету України

Доказів  притягнення
відповідача  до  адміністративної  або кримінальної відповідальності   за відповідні  правопорушення  суду
не  надано.

Крім того факт відсутності самовільного підключення
відповідачем до мережі електропостачальної організації підтверджується
постановою Київського РВ ДГУ ДУМВС України у Донецькій області від 19 червня
2008року, якою відмовлено ВАТ „Донецькобленерго” Донецькі електричні мережі у
порушенні кримінальної справи у відношенні СПД ОСОБА_1  по факту самовільного підключення до
електричних мереж та розкрадання електричної енергії, за тих підстав, що в ході
проведення перевірки, не було встановлено, факту самовільного підключення до
мереж електроенергії безпосередньо СПД ОСОБА_1, а також наявності помислу  останнього на розкрадання електричної
енергії.

Натомість  здійснений
розрахунок  недоврахованої  електричної
енергії суд вважає  взагалі
необґрунтованим, оскільки  спірний  Акт, на
підставі  якого  здійснено
розрахунок,  не  містить
необхідних  вихідних  даних для
розрахунку (потужність
струмоприймачів, їх  кількість;
характер, спосіб та місце самовільного приєднання та  інше).

Зміст  порушення, зазначеного в  акті, не
відповідає змісту порушення, що  передбачено
в п. 6.40 Правил. Це  порушення
передбачено в  ст. 27 Закону  України “Про
електроенергетику”, але  позивач
не є  тією  особою, що
уповноважена вимогами  цієї  норми на
складання відповідних процесуальних
документів про  притягнення до  певної відповідальності.

Споживання  електричної
енергії без договору є  порушенням
Правил, але це  порушення  само
по  собі  не
тягне нарахування  недоврахованої
електричної  енергії.

Як
вбачається із Протоколу №351 від 05.12.2007р. (а.с.8) комісія вирішила:
„Нарахування здійснити згідно Постанови НКРЄ №562 від 04.05.06р. (із змінами
від 08.02.07 №154) за „Методикою...” п.2.1.7 по ф - ме 2.7,2.9 за параметрами:
лінійна напруга 40В  перетину
алюмінієвого кабелю 4 х 4 за період 10.11.06 - 21.11.07. Зазначений протокол
підписаний із зауваженнями відповідача у нижньому правому куті протоколу, що
він не згодний із періодом нарахування, сумою нарахування  не згодний, знаходиться в приміщенні з
02.09.07.

Пункт
2.1.7 „Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не
облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною
енергією”, затвердженої постановою НКРЕ 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в
Міністерстві  юстиції України 4 липня
2006 р. за N 782/12656, на яку посилається позивач як на підставу нарахування
передбачає, що зазначена методика застосовується у разі виявлення таких  порушень як самовільного підключення
електроустановок, струмоприймачів або   проводів
до мережі   електропередавальної
організації (субспоживачем до мереж основного споживача). У разі незгоди
споживача із  зафіксованим  в
акті  порушень фактом  пошкодження
пломб  та/або засобів обліку факт
пошкодження встановлюється експертизою, проведеною відповідно до законодавства
(далі  -
Експертиза).

Відповідач
із фактом порушення не згодний, а позивачем не надано доказів проведення
експертизи.

Крім
того, у п.2.7 Методики визначено, що величина
розрахункового  добового  обсягу
споживання електричної енергії визначається за формулою у разі
виявлення  у  споживача
порушень,  зазначених  у підпункті
7  пункту  2.1
цієї Методики, та за наявності Договору.

Відповідно до ст. 34 Господарського
процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до
законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть
підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідно
до ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона
посилається, як на підставу своїх вимог.

Позивачем
не надано до матеріалів справи доказів того, що відповідачем самовільно
підключено проводи до мережі електропередавальної організації.

Відповідно
зі ст.43 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що
ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді у судовому процесі
всіх обставин справи в їх сукупності.

Суд
дійшов висновку, що згідно наявного у матеріалах справи розрахунку обсягу та
вартості недорахованої електричної енергії (а.с.9) позивачем неправомірно
нарахована сума недорахованої електроенергії у розмірі 25584,13грн у тому числі
ПДВ у розмірі 4264,02грн. за період з листопада 2006року по листопад 2007року,
у той час як із відповідачем не було укладено договору на постачання
електроенергії та він не є споживачем електроенергії в розумінні Закону України
"Про електроенергетику" та Правил
користування  електричною  енергією, орендував нежитлове приміщення на
підставі договору оренди з 01 квітня 2007року (а.с.23). Крім того позивачем у
тому числі нарахована заборгованість за той період коли відповідач не орендував
нежитлове приміщення, яке знаходиться за адресою:  АДРЕСА_1, тому посилання позивача в
обґрунтування своїх вимог на ст.26 зазначеного закону та п.п. 6.40-6.42 Правил,
є безпідставним.

Відтак
вимоги позивача про стягнення суми недорахованої електроенергії нарахованої за
актом у розмірі 25584,13грн. є необґрунтованими та  задоволенню не підлягають за недоведеністю .

Витрати
по сплаті держмита та витрати за інформаційно-технічне забезпечення судового
процесу покласти на позивача відповідно до ст. 49 ГПК України.

У судовому
засіданні за згодою сторін оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Враховуючи
вищевикладене та керуючись Цивільним кодексом України, Господарським кодексом
України, ст.ст.  33, 43, 44, 49, 75,  82,
84, 85 ГПК  України, суд-

В
И Р І Ш И В  :

У
задоволенні позову Відкритого акціонерного товариства “Донецькобленерго” в
особі  Донецьких електричних мереж, м.
Донецьк до Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1, м. Донецьк про стягнення суми
недорахованої електроенергії нарахованої за актом у розмірі 25584,13грн.
відмовити повністю.

Рішення
господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку
з дня його прийняття, а у разі, якщо у судовому засіданні було оголошено лише
вступну та резолютивну частини рішення, воно набирає законної сили після
закінчення десятиденного строку з дня підписання рішення, оформленого
відповідно до статті 84 цього Кодексу.

Повний
текст рішення складений та підписаний 24 листопада 2008року.

Суддя
Кододова О.В.