ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД _________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"22" січня 2008 р.

Справа № 9/447-05-12024

Одеський апеляційний господарський
суд у складі:

Головуючого судді  Ліпчанської Н.В.

Суддів Андрєєвої Е.І., Мацюри П.Ф.,

При секретарі Юзьковій І.В.

За участю представників сторін

від Одеської міської ради -
Сєміног Л.В. по дов. №265/исх-гс від 26.04.07р.

від відповідача - не з'явився, про час та місце
розгляду справи повідомлений належним чином.

від прокуратури - Лянна О.А. посвідчення № 98 від
04.11.98р.

розглянувши апеляційну скаргу Виконавчого
комітету Одеської міської ради

та апеляційне подання Заступника
прокурора Суворовського району м.Одеси

на рішення господарського суду  Одеської області від 28.02.2006р.

по справі №9/447-05-12024

за позовом Заступника прокурора Суворовського
району м. Одеси в інтересах держави в особі виконавчого комітету Одеської
міської ради , Одеської міської ради

до відповідача: Суб'єкта
підприємницької діяльності ОСОБА_1

про знесення
самочинного будівництва

Встановив:

В грудні 2005р. Заступник прокурора
Суворовського району м. Одеси в інтересах держави в особі виконавчого комітету
Одеської міської ради (далі - Прокурор) звернувся до господарського суду
Одеської області з позовом до суб'єкта підприємницької діяльності ОСОБА_1 (далі
- СПД ОСОБА_1) про знесення самочинно збудованого літнього кафе-морозиво
"Альонка", розташованого на території гідропарку
"Лузанівка" в м. Одесі.

Обґрунтовуючи позовні вимоги
Прокурор вказує на те, що СПД
ОСОБА_1 в порушення установленого порядку, самовільно здійснила
будівництво літнього кафе-морозиво "Альонка" на земельній ділянці,
яку не було відведено для цієї мети, розташованого на території гідропарку
"Лузанівка" в порушення вимог ст.ст.125;126 Земельного Кодексу
України.

Рішенням господарського суду
Одеської області від 28.02.2006р. ухваленого суддею Баклановою Н.В. позов
Прокурора залишено без задоволення. Мотивуючи дане рішення місцевий
господарський суд послався на рішення господарського суду Одеської області від
24.10.2005р. по справі №25/271-05-9048, згідно якого задоволено позов СПД
ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Південна будівельна
компанія" про визнання права власності за позивачем на нежитлове
приміщення кафе "Альонка", загальною площею 278,4кв.м. яке
розташоване за адресою: м. Одеса, Суворовський район гідропарк
"Лузанівка".

Постановою Одеського апеляційного
господарського суду від 11 квітня 2006р. за апеляційною скаргою виконкому
Одеської міської ради та апеляційним поданням Прокурора Суворовського
району  м. Одеси, рішення господарського
суду Одеської області від 28.02.2006р. було змінено та виключено з нього
посилання на норми ГПК України.

Ухвалою Вищого адміністративного
суду України від 03 жовтня 2007 року
Постанова Одеського апеляційного господарського була скасована, а справа
направлена на новий розгляд до апеляційної інстанції.

14.12.2007р. Ухвалою Одеського
апеляційного господарського суду скарга Виконавчого комітету Одеської міської
ради та апеляційне подання Заступника прокурора Суворовського району м. Одеси
були прийняті до апеляційного провадження.

Звертаючись із апеляційною скаргою
на рішення господарського суду Одеської області від 28.02.2006р. Виконавчий
комітет Одеської міської ради просить його скасувати та задовольнити позов
Прокурора, оскільки оскаржене рішення прийнято з порушенням норм матеріального
та процесуального права.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу
Виконком посилається на положення ст.376 ЦК України вказуючи, що кафе
"Альонка" є самочинним будівництвом, оскільки збудовано без
затвердженої проектної документації, без відведення земельної ділянки та без
дозволу на будівництво.

В апеляційному поданні Прокурор
вказує на те, що суд не врахував тієї обставини, що право власності на нерухоме
майно відповідно до ст.331 ЦК України виникає після державної реєстрації, якщо
така реєстрація передбачена Законом. Згідно ст.182 ЦК України передбачена
державна реєстрація нерухомого майна, а тому СПД ОСОБА_1 не набула права
власності на кафе "Альонка".

У відзиві на апеляційну скаргу та
подання Прокурора, представник СПД ОСОБА_1 вважає, що рішення суду слід
залишити без змін, оскільки воно є обґрунтованим, яке відповідає вимогам
чинного законодавства.

Заслухавши пояснення представника
Прокуратури, Виконкому Одеської міської ради, які підтримали апеляційне подання
і апеляційну скаргу, перевіривши матеріали справи та правильність застосування
місцевим господарським судом норм матеріального і процесуального права, судова
колегія вважає, що рішення місцевого господарського суду підлягає скасуванню,
виходячи з наступних підстав.

Як встановлено матеріалами справи,
17 січня 2006р. Управлінням державного контролю за використанням і охороною
земель Одеського обласного головного управління земельних ресурсів та
прокуратурою Суворовського району м. Одеси, проведено перевірку з питань
наявності правовстановлюючих документів у СПД ОСОБА_1 на земельну ділянку, на
якій розташовано кафе-морозиво "Альонка", що знаходиться в м. Одесі,
гідропарк "Лузанівка".

В результаті перевірки встановлено,
що СПД ОСОБА_1 використовує земельну ділянку, за відсутністю правовстановлюючих
документів.

Згідно ст. 116 Земельного Кодексу
України, громадяни та юридичні особи набувають право власності та користування
земельними ділянками із земель державної і комунальної власності за рішенням
органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх
повноважень, визначених цим Кодексом.

Набуття права власності на землю
громадянами та юридичними особами
здійснюється шляхом передачі земельних ділянок у власність або надання
їх у користування.

Статтею 126 ЗК України встановлено,
що право власності і право постійного користування земельною ділянкою,
посвідчується державними актами, а право оренди землі оформлюється договором,
який реєструється відповідно до закону.

Відповідно до статті 376 ЦК
України, самочинним будівництвом визнається будівля або споруда, якщо вони
збудовані на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без
належного дозволу на будівництво чи належного затвердженого проекту, або із
істотними порушеннями будівельних норм і правил.

Частиною сьомою статті 376 ЦК
України передбачено, що нерухоме майно підлягає знесенню, якщо особа, яка
здійснила (здійснює) будівництво, відмовляється від проведення перебудови для
усунення істотного відхилення від проекту та істотного порушення будівельних
норм і правил.

Приймаючи рішення по даній справі,
місцевий господарський суд послався на рішення господарського суду Одеської
області від 24.10.2005р. по справі №55/271-05-9048 згідно якого, за СПД ОСОБА_1
визнано право власності на самовільно збудоване кафе "Альонка", а
тому суд дійшов до висновку про те, що СПД ОСОБА_1 правомірно володіє цим
майном у відповідності до Закону України "Про власність".

Однак, дане рішення суду по справі
№55/271-05-9048 скасовано Постановою Одеського апеляційного господарського суду
від 30 січня 2007р.

А Постановою Вищого господарського
суду України від 17 травня 2007р. по даній справі за касаційною скаргою СПД
ОСОБА_1 Постанова Одеського апеляційного господарського суду від 30.01.2007р.
залишена без змін.

В Постанові ВГСУ від 17.05.2007р.,
зазначено, що СПД ОСОБА_1 в порушення норм матеріального права здійснила
самочинне будівництво капітальної будівлі у розумінні статті 376 ЦК України у
зв'язку з чим у неї, відповідно до ч.2 даної статті не виникло права власності.

Відповідно до ч.3ст.376 ЦК України
право власності на самочинно забудоване нерухоме майно, може бути визнано за
рішенням суду за особою, яка здійснила самочинне будівництво на земельній
ділянці, що не була їй відведена для цієї мети, за умови надання земельної ділянки
у встановленому порядку особі під вже забудоване нерухоме майно.

Оскільки, Одеська міська рада, яка
є власником земельної ділянки не має наміру надавати СПД ОСОБА_1 земельну
ділянку, на якій збудовано спірний об'єкт і заперечує проти визнання за нею права
власності на цей об'єкт, то відсутні правові підстави для застосування до СПД
ОСОБА_1  положень ч.3ст.376 ЦК України.

Якщо власник земельної ділянки
заперечує проти визнання права власності на нерухоме майно за особою, яка
здійснила самочинне будівництво на його земельній ділянці, згідно ч.4ст.376 ЦК
України, це майно підлягає знесенню особою, яка здійснила самочинне будівництво
або за її рахунок.

Таким чином, судова колегія вважає,
що місцевий господарський суд дійшов помилкового висновку щодо правомірного
володіння спірним приміщенням кафе "Альонка".

Враховуючи викладене, колегія
суддів вважає за необхідне задовольнити апеляційну скаргу Виконавчого комітету
Одеської міської ради та апеляційне подання заступника прокурора Суворовського
району м. Одеси, а рішення місцевого господарського суду скасувати.

Керуючись
ст.ст. 99; 101; 103-105 Господарського процесуального кодексу України суд -

Постановив:

Апеляційну скаргу Виконавчого
комітету Одеської міської ради та апеляційне подання Заступника прокурора
Суворовського району м. Одеси - задовольнити.

Рішення господарського суду
Одеської області від 28.02.2006р. по справі №9/447-05-12024 - скасувати.

Позов Заступника прокурора
Суворовського району м. Одеси в інтересах держави в особі виконавчого комітету
Одеської міської ради, Одеська міська рада про знесення самочинного будівництва
- задовольнити.

Зобов'язати Суб'єкта
підприємницької діяльності ОСОБА_1 знести самочинно забудоване кафе-морозиво
"Альонка" розташоване за адресою
м. Одеса, Суворовський район гідропарк "Лузанівка", загальною
площею 278,4кв.м. за власний рахунок.

Постанова
набирає законної з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному
порядку.

Головуючий                                                                  Н.В.
Ліпчанська

Судді:
Е.І. Андрєєва

П.Ф.Мацюра