ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

справа № 11/488

08.02.08

За позовом

Акціонерного товариства закритого типу "Акціонерна страхова компанія "АСКО-Медсервіс"

до

Дочірньої компанії "Укртрансгаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"

про

скасування рішень Тендерного комітету з закупівель товарів та послуг в частині.

Суддя Євсіков О.О.

Представники сторін:

від позивача

Когут Т.В. (представник за дов.);

від відповідача

Данилевський О.М. (представник за дов.).

У судовому засіданні 08.02.2008 за згодою представників сторін на підставі ст. 85 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Позивач звернувся до суду з позовом, в якому просить скасувати рішення Тендерного комітету з закупівель товарів та послуг Відповідача від 05.12.2007 (протокол 167-зм-2 від 05.12.2007) про внесення змін до тендерної документації на закупівлю: «послуги зі страхування, крім страхування життя (обов'язкове страхування водіїв від нещасних випадків на транспорті)», рішення Тендерного комітету з закупівель товарів та послуг Відповідача від 27.11.2007 (протокол 168-зм-2 від 27.11.2007) про внесення змін до тендерної документації на закупівлю: «послуги зі страхування, крім страхування життя (обов'язкове страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів), рішення Тендерного комітету з закупівель товарів та послуг Відповідача від 05.12.2007 (протокол 155-зм-2 від 05.12.2007) про внесення змін до тендерної документації на закупівлю: «послуги зі страхування, крім страхування життя (послуг з обов'язкового страхування цивільної відповідальності суб'єктів господарювання за шкоду, яка може бути заподіяна пожежами та на об'єктах підвищеної небезпеки, включаючи вибухонебезпечні об'єкти та об'єкти, господарська діяльність на яких може призвести до аварій екологічного та санітарно-епідеміологічного характеру)», рішення Тендерного комітету з закупівель товарів та послуг Відповідача віл 05.12.2007 (протокол 156-ЗМ-2 від 05.12.2007) про внесення змін до тендерної документації на закупівлю: «послуги зі страхування, крім страхування життя (послуги з обов'язкового страхування членів добровільних пожежних дружин)», в частині доповнення кваліфікаційних вимог до учасників торгів вимогою щодо мінімального розміру статутного капіталу на рівні 50 млн. грн., а також мінімального розміру сформованих страхових резервів на рівні 30 млн. грн.

Ухвалою від 17.12.2007 порушено провадження у справі, призначено судове засідання, яке відкладалось.

Позовні вимоги мотивовані тим, що спірні рішення є дискримінаційними та такими, що порушують норми ст. 15, 21 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” (далі –Закон).

Відповідач не погоджується з позовними вимогами, вважає, що відсутній предмет спору оскільки відповідачем було прийнято рішення про відміну торгів на закупівлю послуг зі страхування, рішення щодо яких оспорюються позивачем на підставі ч. 6 ст. 37-1 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти”

Розглянувши подані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи, всебічно і повно з’ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об’єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд м. Києва, -

ВСТАНОВИВ:

Як підтверджено матеріалами справи, 05.11.2007 в Інформаційному бюлетені Тендерної палати України було опубліковано оголошення про проведення Дочірньою компанією "Укртрансгаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" (далі - Відповідач) закупівлі послуг зі страхування, крім страхування життя, за наступними видами обов'язкового страхування:

- обов’язкове особисте страхування працівників відомчої та місцевої пожежної охорони і членів добровільних пожежних дружин (команд);

- обов'язкове особисте страхування від нещасних випадків на транспорті;

- обов'язкове страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів;

- обов'язкове страхування цивільної відповідальності суб'єктів господарювання за шкоду, яка може бути заподіяна пожежами та аваріями на об'єктах підвищеної небезпеки, включаючи пожежовибухонебезпечні об'єкти та об'єкти, господарська діяльність на яких може призвести до аварій екологічного і санітарно-епідеміологічного характеру .

Страхова компанія «АСКО-Медсервіс»(позивач) взяло участь у відкритих торгах відповідно до вищевказаного оголошення.

Відповідно до ст. 15 Закону України „Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти” (далі –Закон) Замовник може вимагати від учасників надання ними підтвердженої документально інформації про відповідність кваліфікаційним вимогам. Такими вимогами можуть бути: наявність дозволу або ліцензії на провадження відповідної діяльності (у випадках, передбачених законодавством); наявність обладнання, а також працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; сплата податків і зборів (обов'язкових платежів), передбачених законодавством; провадження учасниками господарської діяльності відповідно до положень їх статутів; відсутність рішення про визнання учасника в установленому порядку банкрутом чи порушення проти нього справи про банкрутство.

Кваліфікаційні вимоги, встановлені цією статтею, зазначаються у документації, необхідній для здійснення попередньої кваліфікації учасників (якщо така процедура застосовується), тендерній документації чи інших документах, пов'язаних з поданням тендерних пропозицій.

Замовник не повинен встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників.

Відповідно до ст. 22 Закону не пізніше ніж за три робочих дні до закінчення строку подання тендерних пропозицій замовник має право з власної ініціативи чи за результатами запитів учасників внести зміни до тендерної документації, при цьому продовживши строк подання та розкриття тендерних пропозицій, та повідомити про зазначені зміни письмово всіх учасників, яким замовник надав тендерну документацію.

Рішеннями Тендерного комітету з закупівель товарів та послуг Відповідача (протоколи №155-зм-2 від 05.12.2007, 156-ЗМ-2 від 05.12.2007, 167-ЗМ-2 від 05.12.2007, 168-ЗМ-2 від 05.12.2007 (позивачем помилково зазначено дату цього протоколу «27.11.2007»)) внесено ряд доповнень до тендерної документації, зокрема, встановлено вимоги до мінімального розміру статутного капіталу учасника на рівні 50 млн. грн., а також мінімального розміру сформованих страхових резервів на рівні 30 млн. грн.

Позивач вважає зазначені вимоги Відповідача дискримінаційними та такими, що порушують норми Закону про закупівлю та інших нормативно-правових актів.

Суд враховує, що відповідно до ч. 2 статті 30 Закону України «Про страхування»від 07.03.1996 №85/96-ВР (далі —Закон про страхування) встановлено вимоги до мінімального розміру статутного капіталу страхових компаній, а саме: мінімальний розмір статутного фонду страховика, який займається видами страхування іншими, ніж страхування життя, встановлюється в сумі, еквівалентній 1 млн. євро, а страховика, який займається страхуванням життя, -1,5 млн. євро за валютним обмінним курсом валюти України.

Формування страхових резервів регулюється статтею 31 Закону про страхування та

Розпорядженням Державної комісії з регулювання ринків фінансових послуг України від 17.12.2004 №3104, зареєстрованим в Мін'юсті 10.01.2005 за №19/10299. Норми зазначених

актів чинного законодавства не передбачають чітке цифрове вираження мінімальних розмірів

страхових резервів, але встановлюють порядок їх формування залежно від виду страхування,

розмірів страхових премій та інших показників. Порядок формування страхових резервів контролюється Державною комісією з регулювання ринків фінансових послуг України при перевірці щоквартальної звітності страхових компаній.

За таких обставин спірні рішення відповідача дійсно мають обмежувальний характер щодо потенційних учасників тендеру.

Водночас, розглядаючи спір по суті, суд бере до уваги також наступне.

Статтею 1 Закону про закупівлю визначено зокрема таке:

державна закупівля (далі - закупівля) - придбання замовником товарів, робіт і послуг за державні кошти у порядку, встановленому цим Законом,

учасник процедури закупівлі (далі - учасник) - фізична чи юридична особа (резидент або нерезидент), що підтвердила намір взяти участь у процедурі закупівлі та подає чи подала тендерну пропозицію;

послуги - будь-яка закупівля, крім товарів та робіт, включаючи підготовку спеціалістів, забезпечення транспортом і зв'язком, освоєння технологій, наукові дослідження, медичне та побутове обслуговування, а також консультаційні послуги, до яких належать послуги, пов'язані з консультуванням, експертизою, оцінкою, підготовкою висновків і рекомендацій;

тендерна документація - документація, що готується замовником та передається учасникам для підготовки ними тендерних пропозицій щодо предмету закупівлі, визначеного замовником відповідно до цього Закону;

акцепт тендерної пропозиції - прийняття замовником тендерної пропозиції, яку визнано найкращою за результатами оцінки та надання згоди на її оплату. Тендерна пропозиція вважається акцептованою, якщо замовником в установлений у тендерних документах строк подано письмове підтвердження учаснику у акцепті тендерної пропозиції після визначення його переможцем процедури закупівлі;

торги (тендер) - здійснення конкурентного відбору учасників з метою визначення переможця торгів (тендера) згідно з процедурами (крім процедури закупівлі в одного учасника), встановленими цим Законом;

переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого в результаті оцінки визнана найкращою та акцептована.

Відповідно до ч. 1 ст. 20 Закону тендерна документація надається (надсилається) учаснику торгів протягом трьох робочих днів з моменту її оплати. Документ для оплати тендерної документації надсилається або надається учаснику в триденний термін з дня отримання від нього відповідного запиту. Надання тендерної документації, визначення її вартості та порядок розрахунків здійснюються відповідно до положень цивільного законодавства.

Згідно з ч. ч. 1, 5, 6 ст. 21 Закону тендерна документація повинна зокрема містити:

перелік критеріїв, які висуваються тендерним комітетом з метою оцінки відповідності учасників встановленим кваліфікаційним вимогам;

інформацію про необхідність документального підтвердження відповідності учасників встановленим кваліфікаційним вимогам;

зазначення основних умов, які обов'язково будуть включені до договору про закупівлю;

Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Тендерна документація затверджується тендерним комітетом замовника до подання оголошення про заплановану закупівлю.

З наведених норм Закону, а також з правил, визначених, ст. ст. 2-27 Закону вбачається, що тендерна документація готується замовником на кожні торги окремо; переможець торгів визначається за результатами кожної окремої процедури закупівлі.

Статтею 28 Закону України «Про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти»чітко визначено перелік, коли і в якому випадку торги відміняються, а саме, якщо:

- на участь у торгах було подано менше трьох тендерних пропозицій щодо предмета закупівлі, визначеного замовником у тендерній документації;

- було відхилено всі тендерні пропозиції відповідно до вимог статті 27 цього Закону;

- замовник порушив вимоги цього Закону щодо оприлюднення інформації;

- якщо до оцінки допущено тендерні пропозиції менше ніж трьох учасників;

- комісією чи судом прийняте рішення про відміну торгів.

Торги відміняються частково (за лотом), якщо було подано менше трьох тендерних пропозицій до відповідного лота.

Торги можуть визнаватися замовником такими, що не відбулися, у разі:

якщо ціна найбільш вигідної тендерної пропозиції перевищує суму, передбачену замовником на фінансування закупівлі;

якщо здійснення закупівлі перестало відповідати державним потребам внаслідок настання непередбачуваних об'єктивних обставин (дії непереборної сили);

інших випадків за рішенням замовника.

Повідомлення про відміну торгів, а також визнання торгів такими, що не відбулися, надсилається замовником всім учасникам протягом трьох робочих днів з дня прийняття відповідного рішення.

Відповідно до ст. 31-1 Закону позивач в обов'язковому порядку направляє Державному казначейству України, Антимонопольному комітету України, замовнику, а також Тендерній палаті України завірену копію позовної заяви протягом трьох робочих днів після її подання до суду, до якої додаються документальне підтвердження подання її до суду, а також завірена копія ухвали суду про відкриття (порушення) провадження у справі. У разі, якщо на момент направлення копії позовної заяви ухвала суду ще не надійшла, позивач зобов'язаний направити завірену копію ухвали суду протягом 20 календарних днів з моменту направлення копії позовної заяви.

Замовник, з моменту надходження копії позовної заяви, призупиняє процедуру закупівлі та не має права укладати договір про закупівлю.

Відповідно до ч. 6 ст. 37-1 Закону під час призупинення процедури закупівлі замовник має право прийняти рішення про визнання торгів такими, що не відбулися, та розпочати нову процедуру закупівлі.

Згідно з поясненнями відповідача, які позивачем не заперечуються, у зв’язку з оскарженням позивачем спірних рішень тендерного комітету відповідачем була призупинена процедура закупівлі перелічених послуг.

Далі, згідно з протоколами тендерного комітету Відповідача №155-в, №156-в, №167-в, №168-в від 20.12.2007 було прийняте рішення про визнання торгів на закупівлю послуг зі страхування, крім страхування життя, за наступними видами обов'язкового страхування: обов’язкове особисте страхування працівників відомчої та місцевої пожежної охорони і членів добровільних пожежних дружин (коман); обов'язкове особисте страхування від нещасних випадків на транспорті; обов'язкове страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів; обов'язкове страхування цивільної відповідальності суб'єктів господарювання за шкоду, яка може бути заподіяна пожежами та аваріями на об'єктах підвищеної небезпеки, включаючи пожежо-вибухонебезпечні об'єкти та об'єкти, господарська діяльність на яких може призвести до аварій екологічного і санітарно-епідеміологічного характеру, такими, що не відбулися.

Таким чином, оскільки тендерна документація розробляється під конкретну процедуру проведення закупівель, то рішення відповідача про внесення змін до тендерної документації по проведенню закупівель послуг зі страхування, крім страхування життя, за наступними видами обов'язкового страхування: обов’язкове особисте страхування працівників відомчої та місцевої пожежної охорони і членів добровільних пожежних дружин (коман); обов'язкове особисте страхування від нещасних випадків на транспорті; обов'язкове страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів; обов'язкове страхування цивільної відповідальності суб'єктів господарювання за шкоду, яка може бути заподіяна пожежами та аваріями на об'єктах підвищеної небезпеки, включаючи пожежовибухонебезпечні об'єкти та об'єкти, господарська діяльність на яких може призвести до аварій екологічного і санітарно-епідеміологічного характеру, які були визнані відповідачем, як замовником, такими, що не відбулися, не породжують будь-яких наслідків та не можуть порушувати прав позивача станом на час прийняття рішення судом.

При цьому відповідно до ч. 6 ст. 37-1 Закону закупівля відповідачем перелічених послуг в подальшому можлива лише за результатами нової процедури закупівлі, яка проводиться в загальному порядку із новим затвердженням тендерної документації, в т. ч. кваліфікаційних вимог до учасників.

У суду на час прийняття рішення у справі відсутні підстави вважати, що під час підготовки тендерної документації для нової процедури закупівлі відповідачем будуть встановлені певні дискримінаційні вимоги щодо учасників.

Відповідно до ст. 1 Господарського процесуального кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Згідно зі ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Оскільки позивач не довів свого порушеного права, позовні вимоги визнаються необґрунтованими і такими, що не підлягають задоволенню.

Що стосується клопотання відповідача, викладеного у відзиві на позов від 26.12.2007, припинити провадження у справі у зв’язку з відсутністю предмету спору, оскільки відповідачем прийнято рішення про відміну торгів, то суд зазначає таке. По-перше, відповідачем приймалось рішення не про відміну торгів, а про визнання їх такими що не відбулися. Згідно зі ст. 28 Закону це різні за своєю суттю рішення замовника, які мають різні правові наслідки. По-друге, позивач не заявляв позовної вимоги відмінити торги, а оскаржував акти, прийняті відповідачем в процедурі підготовки до тендеру. За таких обставин вказане клопотання відповідача є необґрунтованим і задоволенню не підлягає.

У відповідності до ст. 49 ГПК України судові витрати та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу) покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 33, 49, 82-85 ГПК України, Господарський суд міста Києва, -

В И Р І Ш И В:

В позові відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання як такого, що оформлене відповідно до ст. 84 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя                      О.О. Євсіков

Дата підписання рішення –18.02.2008.