ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

Іменем
України

24.01.08
Справа №2-14/07

Колегія суддів Запорізького апеляційного господарського
суду у складі:

Головуючий суддя Яценко О.М. судді  Яценко О.М.
, Кагітіна Л.П.  , Юхименко О.В.

при секретарі: Соколові А.А.

за участю представників:

від позивача: Доля Д.М., довіреність № 1213 від
07.07.05р.;

від відповідачів: Коваленко В.В., довіреність № б/н від
05.09.05р., адвокат;

ОСОБА_2.,
довіреність № / паспорт НОМЕР_1 від 11.04.96р.;

від відповідача ОСОБА_3: не з'явився;

Розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну
скаргу ОСОБА_1, м. Василівка Запорізької області на рішення Василівського
районного суду Запорізької області від 14.09.2007 року по справі  № 2-14/07

за позовом: ОСОБА_1, м. Василівка Запорізької області

до відповідачів: Товариства з обмеженою відповідальністю
«Виробничо - торгівельне підприємство «Дон - Сервис», м. Василівка Запорізької
області; ОСОБА_4, м. Василівка Запорізької області; ОСОБА_3, м. Василівка
Запорізької області

про стягнення вартості частини майна товариства та
належного прибутку

Розпорядженням Голови Запорізького апеляційного
господарського суду № 3348 від 24.12.2007р. справу передано на розгляд колегії
суддів: головуючий - Яценко О.М.,
суддів: Кагітіна Л.П., Юхименко О.В

Колегія суддів прийняла справу до провадження.

За згодою присутніх представників сторін оголошено
вступну та резолютивну частини постанови.

14.09.2007 року Василівським районним судом Запорізької
області прийнято рішення по справі № 2-14/2007 (суддя Никандрова С.О.).
Зазначеним рішенням ОСОБА_1, м. Василівка Запорізької області в задоволенні
позовної заяви відмовлено.

Рішення Василівського районного суду мотивоване Законом
України «Про господарські товариства», Статутом та установчим договором
товариства з обмеженою відповідальністю «Виробниче-торгівельне підприємство
«Дон-Сервіс», фактичними обставинами справи.

Не погоджуючись з рішенням Василівського районного
суду,ОСОБА_1 звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить рішення суду
скасувати повністю, прийняти нове рішення у справі, яким позовні вимоги
задовольнити  в повному обсязі.  При цьому заявник апеляційної скарги
посилається на наступні обставини: згідно установчого договору ТОВ «ВТП
«Дон-Сервіс» вклад кожного учасника повинен складати 3933 грн.33коп. Первісний
внесок було внесено при реєстрації товариства одним із учасників ОСОБА_2, про що,
зокрема, свідчать лист Василівської райдержадміністрації від 22.06.2006 року,
текст квитанції про прийняття внесків. В матеріалах справи відсутні докази на
підтвердження внесення 4000 грн. внеску одноособово ОСОБА_3 Відсутність даних
при відображенні в бухгалтерському обліку товариства даних про внесення
позивачем частки до статутного фонду тільки може свідчити про неграмотність
бухгалтера чи його злим наміром.  Не
оскарження протоколу № 5 від 11.10.2003 року про виключення ОСОБА_1 не є
підставою для відмови в задоволенні позову.

В поясненнях на вимогу апеляційної інстанції заявник
апеляційної скарги свої вимоги обґрунтував статтею 12 Закону України «Про
господарські товариства», в судовому засіданні підтримав доводи апеляційної
скарги, наполягає на її задоволенні.

В запереченнях на апеляційну скаргу товариство з
обмеженою відповідальністю «Виробниче торгове підприємство «Дон-Сервіс» не
визнало доводи апеляційної скарги з посиланням на порушення ОСОБА_1 статті 11
Закону України «Про господарські товариства» в частині внесення 30% внеску до
статутного фонду товариства, що підтверджується матеріалами справи. У
відповідності до статті 54 Закону України «Про господарські товариства» та
Статуту товариства відсутні підстави виплати позивачеві вартості майна товариства
при несплаті ним внеску до статутного фонду. Заявник апеляційної скарги не
оскаржив рішення учасників товариства про виключення його із складу учасників
та невиплати йому частки у зв'язку з відмовою від внесення вкладу до статутного
фонду. Також заявником апеляційної скарги не оскаржено приказ про його
звільнення за прогули. Посилання позивача на висновки судової експертизи
безпідставні, оскільки експертом не врахована відсутність в статутному фонді
товариства вкладу позивача, а також прибуток виконано на 01.01.2003 року, в той
час як ОСОБА_1виключений зі складу учасників товариства 11.10.2002 року.

В судовому засіданні представник товариства з обмеженою
відповідальністю «Виробниче торгове підприємство «Дон-Сервіс» підтримав
заперечення на апеляційну скаргу, пояснив про відсутність документів
бухгалтерського обліку за 2001-2002 року у зв'язку із закінченням терміну
зберігання та їх знищенням.

ОСОБА_2 в судовому засіданні також вважає доводи
апеляційної скарги необґрунтованими, оскільки доказів, що позивач у справі
ОСОБА_1 вніс в статутний фонд товариства свій внесок відсутні.

ОСОБА_3 відзив на апеляційну скаргу не направила. Про
місце, дату та час судового засідання повідомлена належним чином.

В судових засіданнях представники сторін підтвердили доводи
апеляційної скарги та заперечення на неї.

Згідно ст.99 Господарського процесуального кодексу
України, апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному
порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно зі ст.101 Господарського процесуального кодексу
України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у
справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний суд
не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та
обґрунтованість рішення місцевого суду у повному обсязі.

Перевіряючи законність та обґрунтованість рішення
місцевого господарського суду, вивчивши матеріали справи, вислухавши пояснення
представників сторін, суд

ВСТАНОВИВ:

Установчим договором від 18 листопада 2001 року
громадяни України ОСОБА_2,ОСОБА_1 та ОСОБА_3 заснували товариство з обмеженою
відповідальністю «Виробничо-торгівельне підприємство «Дон-Сервіс» - а.с.12 т.1.

28 листопада 2001 року Василівська державна районна
адміністрація зареєструвала вказане товариство в реєстрі суб'єктів
підприємницької діяльності - а.с.5 т.1.

11 жовтня 2002 року на зборах учасників товариства з
обмеженою відповідальністю «Виробничо-торгівельне підприємство «Дон-Сервіс»
було виключено із складу учасників товариства ОСОБА_1 з невиплатою йому
передбачених установчим договором та Статутом товариства виплат - а.с.11 т.1.
Підставою для виключення учасника товариства ОСОБА_1  стали систематична неучасть останнього в
роботі товариства, невнесення ним навіть першої частини внеску до статутного
фонду товариства, спричинення незаконними діями шкоди товариству.

Згідно статуту товариства розмір статутного фонду
складає 11800 грн.  Розмір кожного із
учасників товариства складає 3933 грн. 30 коп., або 33,3% Статутного фонду.

Пунктом 4.3 Статуту товариства встановлено, що на час
реєстрації товариства кожен із учасників повинен внести 30%  внеску до Статутного фонду.

До реєстрації товариства учасник ОСОБА_2  квитанцією від 21 листопада 2001 року вніс до
товариства 4000 грн., що і стало підставою для реєстрації товариства - а.с.20
т.1.

Статтею 54 Закону України «Про господарські товариства»,
пункту 9.1 установчого договору та пункту 15.1 Статуту товариства з обмеженою
відповідальністю «Виробничо-торгівельне підприємство «Дон-Сервіс» передбачено,
що при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому
виплачується вартість частини майна
товариства, пропорційна його частці у статутному (складеному) капіталі.
Виплата провадиться  після затвердження
звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк  до 12 місяців з дня виходу. На вимогу
учасника та за згодою  товариства  вклад може
бути повернуто повністю або частково в натуральній формі. Учаснику, який
вибув, виплачується  належна йому частка
прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту його виходу. Майно,
передане учасником товариству тільки в користування, повертається в натуральній
формі без винагороди.

Колегія суддів
не може погодитися з висновком суду про відсутність належних доказів
внесення 30% внеску до статутного фонду
товариства позивачем, а відповідно, відсутності підстав для здійснення
товариством передбачених  виплат.

По-перше, у вищевказаній квитанції в графі «Призначення
платежу» платник вказав про внески, а не про внесок.

По-друге, вказана квитанція була підставою для
реєстрація товариства з обмеженою відповідальністю «Виробничо-торгівельне
підприємство «Дон-Сервіс» у відповідності до чинного законодавства, яке діяло
на момент реєстрація товариства, про що вказала Василівська державна районна
адміністрація в листі від 22.06.2006 року № 1207/01-13  -
а.с.78 т.1.

По-третє, пояснення ОСОБА_2 про внесення внеску від
нього особисто, на які посилається суд, є поясненнями зацікавленої особи,
оскільки ОСОБА_2 є відповідачем у справі. Не приймається до уваги  також посилання суду на протокол зборів
учасників товариства від 11.10.2002 року № 5, яким виключено ОСОБА_1  із складу учасників товариства. На зборах
11.10.2002 року був відсутній позивач, а рішення про його виключення приймалось
іншими учасниками товариства - ОСОБА_2 та ОСОБА_3.

По-четверте, внесена ОСОБА_2 сума 4000 грн. до
статутного фонду товариства є по розміру саме внесками в розмірі 30% статутного
фонду товариства трьома  учасниками
товариства і саме ця сума  була необхідна
для реєстрація товариства.

Крім того, колегія суддів звертає увагу, що внесок
учасником товариства ОСОБА_3 шляхом
передачі транспортного засобу здійснена останньою 14 листопада 2002
року, тобто після виключення позивача із складу учасників товариства.

Відсутність в бухгалтерських документах товариства з
обмеженою відповідальністю «Виробниче-торгівельне підприємство «Дон-Сервіс»
доказів внесенняОСОБА_1 внеску до статутного фонду товариства спростовується
фактичними обставинами справи та не може однозначно свідчити про відсутність
факту внесення позивачем внеску в розмірі 30% до статутного фонду товариства.

Згідно призначеної у справі додаткової
судово-економічної експертизи від 20.06.2007 року № 6/325  вартість майна товариства з обмеженою
відповідальністю «Виробничо-торгівельне підприємство «Дон-Сервіс»  складає 164100 грн. з врахуванням
кредиторської заборгованості товариства - а.с.162 т.1. Таким чином, частина
майна товариства, яка пропорційна частці позивача в статутному фонді товариства
складає 54645 грн. 30 коп.

Доводи товариства з обмеженою відповідальністю
«Виробничо-торгівельне підприємство «Дон-Сервіс» про визначення вартості майна
товариства на 01.01.2003 року, а не на момент виключення позивача із
товариства, спростовується тією обставиною, що експерт вказала про ненадання
сторонами балансу товариства на 01.10.2002 року. Крім того, в матеріалах справи
наявний акт про знищення бухгалтерських документів товариства за 2001-2002 роки
- а.с.131 т.1. Вказану обставину підтвердив в судовому засіданні представник
товариства.

Колегія суддів також вважає, що не оскарження рішення
учасників товариства від 11.10.2002 року про виключення ОСОБА_1  із складу учасників товариства не є підставою
для несплати йому виплат при наявності доказів внесення ним внеску до статутного
фонду. Позовні вимоги про стягнення вартості майна товариства є обґрунтованими
та підлягають частковому задоволенню.

Заявою від 12.07.2007 року ОСОБА_1 уточнив позовні
вимоги та просив стягнути з товариства не тільки вартість частини майна у сумі
54645 грн. 30 коп., але й вартість частки в статутному фонді у сумі 133 грн. 33
коп. і вартість частини прибутку  в сумі
53313 грн. 30 коп. - а.с.166 т.1.

В рішенні суду від 14.09.2007 року вказано про
надходження вказаної заяви, але в резолютивній частині рішення не вказано
результати розгляду позовних вимог про стягнення з товариства вартості частки
позивача в статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю
«Виробничо-торгівельне підприємство «Дон-Сервіс».

Колегія суддів вважає, що позовні вимоги про стягнення
вартості частки в статутному фонді товариства не відповідають чинному
законодавству, оскільки ні одним нормативним актом не передбачено зобов'язання
товариства повернути учаснику, який вибув із складу учасників товариства,
вартість його частки в статутному фонді товариства.

Згідно статті 12 Закону України «Про господарські
товариства» власником переданого учасниками вкладу до статутного фонду є
товариство.

До того ж, внески учасників враховані при визначенні
вартості майна товариства, позовні вимоги в цій частині позову не підлягають
задоволенню.

Колегія суддів не вбачає підстав для задоволення
позовних вимог в частині стягнення прибутку
товариства за 2002 рік. Матеріали справи свідчать, що товариством подано
до податкового органу корегуючи декларацію, згідно якою збитки товариства за
2002 рік склали 186400 грн. Посилання заявника апеляційної скарги на висновки
судової експертизи є необгрунтованим, оскільки висновки експерта не є
обов'язковим для суду та оцінюється в сукупності доказів на основі всебічного,
повного і об'єктивного  розгляду всіх
обставин справи. Подання товариством корегуючої декларації підтверджується
Василівською міжрайонною державною податковою інспекцією Запорізької області
при проведенні комплексної перевірки товариства за період з 01.01.2002 року по
30.09.2003 року - а.с.96 т.1 на звороті.

Позовні вимоги про стягнення вартості частини майна
підлягають задоволенню за рахунок товариства з обмеженою відповідальністю
«Виробничо-торгівельне підприємство «Доне-Сервіс», оскільки як Закон України
«Про господарські товариства», так і Статут товариства передбачають виплату
учаснику, який вибув  із складу учасників
товариства, саме товариством, а не учасниками.

За таких обставин колегія суддів приходить до висновку
про скасування рішення суду та прийняття нового рішення, яким позовні вимоги
задовольнити частково за рахунок товариства з обмеженою відповідальністю
«Виробничо-торгівельне підприємство «Дон-Сервіс»  з віднесення на  нього судових витрат, в тому числі за
проведення судових експертиз, пропорційно задоволеним вимогам.

Судові витрати  за
апеляційне провадження покласти на товариство з обмеженою відповідальністю
«Виробничо-торгівельне підприємство «Дон-Сервіс» пропорційно задоволеним судом
апеляційної інстанції позовних вимог.

Керуючись ст. 101 - 105 Господарського процесуального
кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 м. Василівка Запорізької
області на рішення Василівського районного суду Запорізької  області від 14.09.2007 року у справі №
2-14/2007  задовольнити частково.

Рішення Василівського районного суду Запорізької області
від року 14.09.2007 у справі № 2-14/2007 скасувати та прийняти нове рішення
наступного змісту:

Позовні вимоги ОСОБА_1 м. Василівка Запорізької області
задовольнити частково за рахунок товариства з обмеженою відповідальністю
«Виробничо-торгове підприємство «Дон-Сервіс».

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю
«Виробничо - торгівельне підприємство «Дон - Сервис», м. Василівка Запорізької
області на користь ОСОБА_1 м. Василівка Запорізької області 54645 грн. 30 коп.
частини вартості майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробничо -
торгівельне підприємство «Дон - Сервис», м. Василівка Запорізької області, 546
грн. 45 коп. державного мита, 790 грн. витрат на проведення судових експертиз.
Видати наказ.

В іншій частині позовних вимог відмовити.

Стосовно відповідачів ОСОБА_2 м. Василівка Запорізької
області та ОСОБА_3 м. Василівка Запорізької області відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю
«Виробничо - торгівельне підприємство «Дон - Сервис», м. Василівка Запорізької
області на користь ОСОБА_1 м. Василівка Запорізької області 273 грн. державного
мита. Видати наказ.

Видачу відповідних наказів доручити Василівському
районному суду Запорізької області.

Головуючий суддя Яценко О.М.

судді  Яценко О.М.

Кагітіна
Л.П.  Юхименко О.В.