донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем
України

06.10.2008 р.
справа №41/88пн

Донецький апеляційний господарський
суд у складі колегії суддів:

головуючого:

суддів

за участю представників сторін:

від позивача:

Долженко Д.О. - за дов.  № 1-182 від 15.01.2008р.,

від відповідача:  прокурора

ОСОБА_1 -особисто, Геря О.Г. -за
дов. ВКР № 378516 від 20.08.2008р.,
Лисенко С.І. - посвідчення

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу

Приватного підприємця ОСОБА_1, м.
Горлівка

на рішення господарського суду

Донецької області

від

14.07.2008 року

по справі

№41/88пн

за позовом

Прокурора Центрально-Міського
району м. Горлівки в інтересах держави в особі Горлівської міської ради, м.
Горлівка

до відповідачаПриватного
підприємця ОСОБА_1, м. Горлівка

про

зобов'язання звільнити самовільно
зайняту земельну ділянку площею 0,0817га, розташовану за адресою: м. Горлівка,
проспект Леніна у Центрально-Міському районі міста Горлівки

В С Т А Н О В
И В:

1.Стислий виклад суті рішення
місцевого господарського суду

10.06.2008р. Прокурор
Центрально-Міського району м. Горлівки в інтересах держави в особі Горлівської
міської ради, м. Горлівка, звернувся з позовом до Приватного підприємця
ОСОБА_1, м. Горлівка про зобов'язання звільнити самовільно зайняту земельну
ділянку площею 0,0817 га, розташовану за адресою: м. Горлівка, проспект Леніна
у Центрально-Міському районі міста Горлівки.

Рішенням господарського суду
Донецької області від 14.07.2008р. у справі № 41/88пн (суддя Гончаров С.А.)
позовні вимоги задоволенні.

Зобов'язано Приватного підприємця ОСОБА_1, м.
Горлівка, звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 0,0817га,
розташовану за адресою: м. Горлівка, проспект Леніна у Центрально-Міському
районі міста Горлівки.

Стягнуто з ОСОБА_1, м. Горлівка, на
користь Державного бюджету України
державне  мито  в
розмірі 85 грн., витрати з інформаційно-технічного забезпечення розгляду
справ у судах в розмірі                                118 грн.

2. Підстави, з яких порушено
питання про перегляд рішення

Відповідач з прийнятим рішенням
господарського суду від 14.07.2008р. не погодився та подав апеляційну скаргу в
якій просить його скасувати та відмовити у позові (з урахуванням уточнень
апеляційної скарги від 24.09.2008р.).

Апеляційну скаргу мотивує тим, що
суд першої інстанції неповно з'ясував обставини, що мають значення для справи,
висновки суду не відповідають обставинам справи, а також порушені норми
процесуального права.

Рішенням № 688 від 07.07.2004 року
"Про припинення права користування земельними ділянками та про передачу
земельних ділянок для підприємницької діяльності" позивач вирішив
затвердити документацію із землеустрою щодо відведення земельних ділянок та
передати відповідачу земельну ділянку, загальною
площею 0,0567га, із земель запасу територіальної громади для підприємницької
діяльності на три роки та12.08.2004 року був укладений договір оренди земельної
ділянки.

На підставі акту прийому-передачі
земельної ділянки № 00873 від 17.08.2004 року відповідач прийняв від позивача
земельну ділянку в межах, винесених в натурі згідно з проектом відведення, що
находиться за адресою проспект Леніна, 33 у Центрально-Міському районі м
Горлівки.

Посилається на те, що протягом дії
договору оренди відповідач добросовісно користувався наданою земельною
ділянкою, сплачував орендну плату, що підтверджується копіями квитанцій про
оплату.

Відповідно до п 8 договору оренди
земельної ділянки від 12.08.2004р. після закінчення строку договору Орендар
(відповідач) має переважне право поновлення його на новий строк. У цьому разі
Орендар повинен не пізніше ніж за два місяці до закінчення строку дії договору
повідомити письмово орендодавця (позивача) про намір продовжити його дію, що і
було зроблено відповідачем.

Під час будівництва
автообслуговуючого комплексу, відповідач вирішив збудувати прибудову до
існуючої будівлі автомийки з метою розширення площі об'єкту та для
обслуговування вантажних продовольчих автомобілів. Для погодження місця
розташування прибудови до автомийки, відповідач звернувся з відповідним
клопотанням до позивача, який листом № 1-583 від 31.01.2007р. надав такий
дозвіл. Рішенням № V/14-24 від 27.03.2007 року позивач погодив місце
розташування та надав дозвіл на складання проекту землеустрою щодо відведення
земельної ділянки для будівництва -прибудови до автомійки по пр Леніна. 33.

Посилається на те, що між
відповідачем та Донецькою регіональною філією ДК "Центр державного земельного
кадастру при Держкомземе України" був укладений договір №6/86 від
10.05.2007р. на  виконання робіт -
проектно-технічної документації  по
відводу земельної ділянки для будівництва прибудови до автомийки,  оформлення документів на  право
користування землею

Зазначає, що рішенням Горлівської
міської ради № V/22-36 від 21.09.2007р. відповідачу був наданий дозвіл на
складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки, але у зв'язку
з затримкою виготовлення
технічної документації по відводу земельної
ділянки в законодавстві України відбулися зміни, а саме Законом України № І107-УІ від 28.12.2007р. "Про
Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких
законодавчих актів України", який вступив у дію з 01.01.2008р. та Законом
України №309-VI від 03.06.2008р. "Про внесення змін до деяких законодавчих
актів України", який вступив у дію з 04.06.2008р. були внесені зміни до
ст.124 Земельного кодексу України та ст.16 Закону України "Про
оренду землі", відповідно до яких процедура набуття права оренди
здійснюється виключно на аукціонах, але на теперішній час процедура набуття
права оренди на конкурентних засадах на законодавчому рівні не визначена.

Зазначає, що для можливості
оформлення договору оренди земельної ділянки, відповідач вимушений був
звернутися до господарського суду Донецької області з позовом про визнання
права власності на автообслуговуючий комплекс з прибудовою, розташованого за
адресою                    м. Горлівка
вул.. Маршальська, 38 (пр.Леніна), як на самочинно збудоване нерухоме манно

3.Доводи викладені у відзиві на
апеляційну скаргу

Позивач надав відзив на апеляційну скаргу в
якому зазначив, що  Горлівська міська
рада не заперечує факт отримання ПП ОСОБА_1 земельної ділянки розташованої за
адресою проспект Леніна у Центрально-Міському районі м. Горлівка (звернення
приватного підприємця, позитивні висновки екологічної інспекції, головного
державного санітарного лікаря, управління земельних ресурсів, рішення № 496/5
про узгодження місця будівництва, дозвіл інспекції державного архітектурного
будівельного контролю, рішення про передачу земельної ділянки пл. 0,0567 га,
укладання договору оренди), але звертає, увагу суду на те, що питання про
звільнення вищезазначеної земельної ділянки позивачем не ставилось. Міська рада
визнає правові відносини стосовно цієї земельної ділянки, що належить                               ПП ОСОБА_1
згідно договору оренди.

Зазначає, що у рішенні
господарського суду Донецької області від 14 липня 2008 року мова йшла про
самовільно зайняту земельну ділянку площею 0,0817га, розташовану за адресою:
проспект Леніна Центрально-міського району м. Горлівка, що оточує земельну
ділянку площею 0,0567 га, яка використовується відповідачем на підставі
договору оренди від 12.08.2004 року (що було неодноразово зазначено в
мотивувальній частині рішення).

Ухвалою суду першої інстанції було
зобов'язано позивача надати в засідання довідку за підписом міського голови про
відсутність поданих відповідачем документів стосовно розгляду питання про
надання земельної ділянки за адресою проспект Леніна 33 Центрально-Міського
району м. Горлівка відповідачу. 11 липня 2008 року було перевірено реєстр
вхідної кореспонденції від фізичних осіб-підприємців. В реєстрі було зазначено
звернення ПП ОСОБА_1, але за адресою вул. Маршальська 38. На підставі цих даних
було видано довідку про відсутність поданих відповідачем документів стосовно
розгляду питання про надання земельної ділянки за адресою проспект Леніна 33
Центрально-Міського району м. Горлівка. Вже у подальшому було з'ясовано, що
об'єкту нерухомості, який знаходиться на самовільно зайнятій земельній ділянці
було присвоєно самостійну адресу
вул. Маршальська 38, але з'ясувати це у засіданні суду першої інстанції
було неможливо оскільки відповідач, який був належним чином повідомлений, на
засідання 01.07.2008, та 14.07.2008 не з'являвся, матеріалів та відзиву на
позовну заяву не надавав.

Що стосується пункту три
апеляційної скарги, в якій йдеться про заподіяну шкоду у розмірі 5410,14 грн.,
то слід зазначити, що це окрема справа № 41/89, яка була розглянута
господарським судом Донецької області. Отже міська рада вважає, що цей пункт
зовсім не відноситься до справи.

Також апелянт звертає увагу на те,
що судом порушено право

відповідача на захист, а також
принципи рівності перед законом. Це виразилося у тому, що відповідач не встиг
на розгляд справи лише на три хвилини назначеного часу, та без нього було
винесено рішення, але, як було зазначено суд двічі призначав засідання, на які
відповідач не з'являвся та не надавав до суду відомостей про свою відсутність.

Позивач просить рішення суду першої
інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу відповідача без задоволення.

Прокурор у судовому засіданні
заперечував проти доводів апеляційної скарги відповідача та вважав, що рішення
суду першої інстанції прийнято з урахуванням усіх обставин справи і відповідає
нормам діючого законодавства.

4.Апеляційною інстанцією
встановлено:

Головним спеціалістом Горлівського
міжрайонного відділу з контролю за використанням та охороною земель в Донецькій
області 23.04.2008 року проведено перевірку відповідача відповідно до вимог
статей 6, 10 Закону України „Про державний контроль за використанням та
охороною земель” з питання дотримання вимог земельного законодавства,
результати якої викладені в акті перевірки від 23.04.2008 року (а.с.27-29).

Перевіркою встановлено та в акті
перевірки зафіксовано, зокрема, що на момент перевірки відповідачем самовільно
зайнята та використовується земельна ділянка площею 0,0817 га під розширення
автотехобслуговуючого комплексу "Юкод", а саме: 0,0111 га під
збудовану прибудову до автотехобслуговуючого комплексу  "Юкод", 0,0004га під розширення
металевого боксу, а також 0,0702 га під проїзди та площадку по пр. Леніна у
Центрально-Міському районі м. Горлівка, землі житлової та громадської забудови.
Наведена земельна ділянка використовується
до встановлення меж у натурі (на місцевості), до одержання документа, що
посвідчує право на неї та до його державної реєстрації, що є порушенням вимог
ст.ст. 125, 126 Земельного кодексу України.

Як вбачається з додатку до акту
перевірки, відповідачем самовільно зайнята земельна ділянка площею 0,0817 га,
що оточує земельну ділянку площею 0,0567 га, яка використовується відповідачем
під будівництво  комплексу
автотехобслуговування по пр. Леніна, 33 у Центрально-Міському районі м.
Горлівка на підставі договору оренди земельної ділянки від 12.08.2004 року.

Згідно з актом обстеження земельної
ділянки від 23.04.2008 року № 23/04-08-1, правовстановлюючі документи на
земельну ділянку площею 0,0817 га, що знаходиться по пр. Леніна у
Центрально-Міському районі м. Горлівки, відсутні (а.с.30).

За результатами перевірки
Горлівським міжрайонним відділом з контролю за використанням та охороною земель
в Донецькій області відповідачу 23.04.2008 року видано припис № 017652, яким
відповідачу приписано усунути порушення земельного законодавства (а.с.35-37).

Одночасно 23.04.2008 року головним
спеціалістом Горлівського міжрайонного відділу з контролю за використанням та
охороною земель в Донецькій області складено протокол № 010001 про
адміністративне правопорушення, вчинене відповідачем та передбачене ст. 531
Кодексу України про адміністративні правопорушення та ст. 211 Земельного
кодексу України (а.с.38-39).

Постановою в.о. начальника
Управління земельних ресурсів у м. Горлівка про накладення адміністративного
стягнення від 25.04.2008 року відповідача визнано винним, зокрема, у скоєнні
адміністративного правопорушення, відповідальність за яке передбачена ст. 531
Кодексу України про адміністративні правопорушення (а.с.40).

Відповідачем до апеляційної скарги
надані наступні документи:

Рішення виконавчого комітету
Горлівської міської ради від 04.06.2003 року № 496/5 "Про узгодження ПП
ОСОБА_1 місця будівництва авто обслуговуючого комплексу по пр. Леніна, 33 у
Центрально-Міському районі".

Паспорт земельної ділянки з
архітектурно-планувальним завданням на будівництво авто обслуговуючого
комплексу від 08.10.2003р.

Рішення Виконавчого комітету Горлівської
міської ради № 688 від 07.07.2004 року "Про припинення права користування
земельними ділянками та про передачу земельних ділянок для підприємницької
діяльності",яким позивач вирішив затвердити документацію із землеустрою
щодо відведення земельних ділянок та передати з ПП ОСОБА_1 земельну ділянку,
яка розташована за адресою пр. Леніна, 33, м. Горлівка, загальною площею
0,0567га, із земель запасу територіальної громади для підприємницької тільності
на три роки.

Договір оренди земельної ділянки
від 12 серпня 2004 року, який укладений Горлівською міською радою
(орендодавець) та ПП ОСОБА_1 (орендар). Згідно якому орендодавець надає, а
орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку згідно рішення
виконкому Горлівської міської ради № 688 від 07.07.2004 року, яка знаходиться
за адресою: пр. Леніна, 33, Центрально-Міський район, м. Горлівка. Строк дії
договору три роки. Зазначений договір зареєстрований у Горлівському міському
відділі Донецької регіональної філії Державного підприємства "Центр
державного земельного кадастру при Державному комітеті України по земельним
ресурсам" 17.08.2004р. реєстраційний номер 00873.

Акт прийому-передачі земельної
ділянки № 00873 від 17.08.2004 року ПП ОСОБА_1 в межах, винесених в натурі
згідно з проектом відведення, що находиться за адресою проспект Леніна, 33 у
Центрально-Міському районі м Горлівки.

Рішення Горлівської міської
ради  № V/14-24 від 27.03.2007 року
"Про  погодження місця розташування
об'єктів та надання дозволу на складання проектів землеустрою щодо відведення
земельних ділянок" в якому у п.1.4 зазначено, що наданий дозвіл на
складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки для будівництва
-прибудови до автомийки  Приватному
підприємцю ОСОБА_1 по пр Леніна, 33 у Центрально-Міському районі.

Договір № 6/86 від 10.05.2007 року
на здійснення земельно-кадастрових робіт, який укладений між  Приватним підприємцем ОСОБА_1 (замовник)
та  Донецька регіональна філія ДК
"Центр державного земельного кадастру при Держкомземе України"
(виконавець). Згідно цього договору
виконавець приймає на себе виконання робіт, а саме проектно-технічну
документацію по відводу земельної ділянки ПП ОСОБА_1 під розширення території
для будівництва прибудови до авто мийки по пр.. Леніна, 33 у
Центрально-Міському районі м. Горлівки, оформлення документу на право
користування землею. У п.4.3 договору визначено, що роботи повинні бути
завершені: підготовка технічної документації - протягом трьох місяців після
отримання авансу, виготовлення документу на право користування земельною
ділянкою -протягом двох місяців після прийняття рішення (розпорядження) про
надання земельної ділянки у користування.

Копію платіжного доручення № 10/05
від 10.05.2007р. про сплату Приватним підприємцем ОСОБА_1 авансу за
виготовлення технічної документації згідно договору № 6/86 від
10.05.2007р.  у сумі 1000грн.

Рішення Горлівської міської
ради  № V/22-36 від 21.09.2007 року,
яким  Приватному підприємцю ОСОБА_1
наданий дозвіл на складання проекту землеустрою щодо відведеної земельної ділянки,
яка розташована за адресою: пр. Леніна, 33 у Центрально-Міському районі.

Технічний паспорт на громадський
будинок № 38 автомийка по вул. Маршальській від 24.04.2008р., який виданий КП
"Горлівськие міське бюро технічної інвентаризації". В паспорті
зазначено будівля А-І прибудова.

Лист Виконуючого обов'язки
начальника управління земельних ресурсів у місті Горлівка ОСОБА_2 від
15.05.2008р. № 1/5-972, який адресований ОСОБА_1 в якому зазначено, що
Управлінням земельних ресурсів 28.03.2008р. на сесію міської ради було винесено
питання про повторне надання в оренду земельної ділянки по вул. Маршальській,
38 (пр. Леніна. 33) для будівництва комплексу автотехобслуговування та за
результатами розгляду було вирішено відкласти розгляд зазначеного питання у
зв'язку із змінами, внесеними до Земельного кодексу України та Закону України
"Про оренду землі". Відповідно до ч. 2 ст. 124 Земельного кодексу
України набуття права оренди земельних ділянок, крім тих, на яких розташовані
об'єкти нерухомого майна, що перебувають у власності громадян та юридичних осіб,
здійснюється виключно на аукціонах. На теперішній час процедура набуття
права оренди на конкурентних засадах на законодавчому рівні не визначена. У
листі зазначено, що після визначення порядку проведення аукціонів питання
надання в оренду вищезазначених земельних ділянок буде розглянуто міською
радою.

Копія квитанції № 237 від
07.05.2008 року на суму 5410,14грн., якою ПП ОСОБА_1 сплатив заподіяну державі
шкоду.

Копія рішення господарського суду
Донецької області від 24.09.2008р. по справі № 32/126пн, яким задоволений позов
Суб'єкта підприємницької діяльності ОСОБА_1 м. Горлівка до Горлівської міської
ради  м. Горлівка, третя особа у справі:
Комунальне підприємство „Горлівське міське бюро технічної інвентаризації” м. Горлівка
та визнано право власності за Суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_1
на  нерухоме майно, а саме: будинок (літ.
А-1”) з прибудовою (літ. „а”) загальною площею 215,4кв.м. та будинок (літ. Б-1)
загальною площею 8,4кв.м., що знаходяться за адресою: м. Горлівка, вул.
Маршальська, 38 (пр. Леніна, 33). Рішення набрало законної сили 06.10.2008р.

Цим рішенням встановлено наступне:

Рішенням виконавчого комітету
Горлівської міської ради № 496/5 від 04.06.03р. „Про узгодження приватному
підприємцю ОСОБА_1 місця будівництва автообслуговуючого комплексу по пр.
Леніна, 33 у Центрально-Міському районі” було вирішено узгодити позивачу місце
будівництва автообслуговуючого комплексу на земельній ділянці, яка розташована
по пр. Леніна, 33 у Центрально-Міському районі м. Горлівки.

На виконання рішення виконавчого
комітету Горлівської міської ради № 688 від 07.07.04р. „Про припинення права
користування земельними ділянками та про передачу земельних ділянок для
підприємницької діяльності” 12.08.04р. між Горлівською міською радою та  позивачем був укладений договір оренди
земельної ділянки для будівництва комплексу автотехобслуговування, відповідно
до якого останній прийняв у строкове (на три роки) платне користування земельну
ділянку площею 0,0567га, яка знаходиться за адресою: пр. Леніна, 33,
Центрально-Міський район, м. Горлівка, Донецька область.

Після отримання дозволу на
виконання будівельних робіт позивачем під час дії договору оренди від
12.08.04р. був збудований об'єкт нерухомості (автомийка літ. „А-1” загальною
площею 215,4кв.м.)

В подальшому, після звернення
позивача до Голови Горлівської міської ради з клопотанням про відведення
земельної ділянки для здійснення добудови до існуючого об'єкту нерухомості
(автомийка літ. „А-1” загальною площею 215,4кв.м.), Горлівською міською радою
27.03.07р. було прийнято рішення „Про погодження місця розташування об'єктів та
надання дозволу на складання проектів землеустрою щодо відведення земельних
ділянок”.

Зазначене рішення станом на
теперішній час не скасоване та не визнано у встановленому законом порядку не
дійсним, тобто є чинним.

Також, начальником Горлівського
міського управління земельних ресурсів було погоджено позивачу проект
відведення земельної ділянки, що знаходиться по пр. Леніна, 33 у м. Горлівка.

На цій земельній ділянці СПД
ОСОБА_1 була самовільно збудована споруда, - прибудова до автообслуговуючого
комплексу, площею 8,4кв.м. У технічному звіті, наданому Приватним підприємством
„Канон” (ліцензія серії АВ № 360674), зазначено, що стан будівлі в цілому
такий, що придатний до подальшої експлуатації за своїм цільовим призначенням.
Спірне майно було проінвентаризоване БТІ, за результатами інвентаризації
об'єктам нерухомості була присвоєна адреса: м. Горлівка, вул. Маршальська, 38,
про що складені відповідні технічні паспорти.

Також у цьому рішенні зазначено, що рішення від 14.07.08р., прийняте в
межах справи № 41/88пн, стосується земельної ділянки по вул. Леніна, 33 в м.
Горлівка, тоді, як в теперішній час спірне майно має нову адресу: м. Горлівка,
вул. Маршальська, 38, та відповідно, наявність чинного рішення Горлівської
міської ради „Про погодження місця розташування об'єктів та надання дозволу на
складання проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок” від
27.03.07р. дозволяє зробити висновок про відсутність порушення прав міськради,
щодо будівництва позивачем прибудови (8,4кв.м.).

5.Мотиви, за якими апеляційна
інстанція виходила при прийнятті постанови

Суд першої інстанції задовольняючи
позов Прокурора  Центрально- Міського
району м. Горлівки в інтересах держави в особі Горлівської міської ради, м.
Горлівка до Приватного підприємця ОСОБА_1, м. Горлівка про зобов'язання
звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 0,0817 га, розташовану за
адресою: м. Горлівка, проспект Леніна у Центрально-Міському районі міста
Горлівки на підставі ст.125,  ст.126,
ст.212 Земельного кодексу України не з'ясував усі обставини, які мають значення
для справи та  вирішення справи по суті,
а також невірно застосував норми процесуального та матеріального права.

Як вбачається прокурор заявляючи
вимоги про звільнення відповідачем самовільно зайнятої земельної ділянки площею
0,0817 га, не конкретизував адресу земельної ділянки, а лише зазначив, що
земельна ділянка розташована  за адресою:
м. Горлівка, проспект Леніна у Центрально-Міському районі міста
Горлівки, у актах перевірки Горлівського міжрайонного відділу з контролю за
використанням та охороною земель в Донецькій області також не конкретизоване
місцезнаходження самовільно зайнятої земельної ділянки. Однак суд першої
інстанції під час розгляду справи та прийняття рішення не звернув на це уваги
та не встановив місцезнаходження спірної земельної ділянки.

Позивач, Горлівська міська рада, не
заперечує факту отримання ПП ОСОБА_1 земельної ділянки розташованої за адресою
проспект Леніна,33 у Центрально-Міському районі м .Горлівка (звернення
приватного підприємця, позитивні висновки екологічної інспекції, головного
державного санітарного лікаря, управління земельних ресурсів, рішення № 496/5
про узгодження місця будівництва, дозвіл інспекції державного архітектурного-будівельного
контролю, рішення про передачу земельної ділянки пл. 0,0567 га, укладання
договору оренди). Також зазначає, що питання про звільнення вищезазначеної
земельної ділянки позивачем не ставилось та визнає правові відносини стосовно
цієї земельної ділянки, що належить ПП ОСОБА_1 згідно договору оренди.

Також позивач визнає, що  суду першої інстанції була надана довідка за
підписом міського голови про відсутність поданих відповідачем документів
стосовно розгляду питання про надання земельної ділянки за адресою проспект
Леніна, 33 Центрально-Міського району м. Горлівка , без врахування тієї
обставини ,що в реєстрі вхідної кореспонденції був запис про звернення ПП
ОСОБА_1з заявою про виділення земельної ділянки для здійснення прибудови, але
за адресою вул. Маршальська 38,  у
подальшому було з'ясовано, що об'єкту нерухомості, який знаходиться на
самовільно зайнятій земельній ділянці було присвоєно самостійну адресу вул.
Маршальська 38. Після звернення позивача до Голови Горлівської міської ради з
клопотанням про відведення земельної ділянки для здійснення добудови до
існуючого об'єкту нерухомості (автомийка літ. „А-1” загальною площею
215,4кв.м.), Горлівською міською радою 27.03.07р. було прийнято рішення „Про
погодження місця розташування об'єктів та надання дозволу на складання проектів
землеустрою щодо відведення земельних ділянок”.

Тобто позивачем, Горлівською
міською радою визнаний факт того, що об'єкту нерухомості, який, на думку
прокурора, знаходиться на самовільно зайнятій земельній ділянці, присвоєно
самостійну адресу вул. Маршальська 38.,що відповідачем прийняті міри щодо
оформлення земельної ділянки на якій знаходиться прибудова,договір оренди землі
не був оформлений у зв'язку зі змінами у законодавстві.

Згідно абзацу 15 ст.1 Закону
України від 19.06.2003р. №963-ІУ "Про державний контроль за використанням
та охороною земель" (у редакції Закону України від 15.04.2008 р. N 271-VI)
самовільне зайняття земельної ділянки - будь-які дії, які свідчать про
фактичне використання земельної ділянки за відсутності відповідного рішення
органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування про її передачу у
власність або надання у користування (оренду) або за відсутності вчиненого
правочину щодо такої земельної ділянки, за винятком дій, які відповідно до закону
є правомірними.

Відповідно до ч.2 ст.328 ЦК України
право власності вважається набутим правомірно, якщо інше  прямо не випливає із закону або незаконність
набуття права власності не встановлена судом.

Рішенням господарського суду
Донецької області від 24.09.2008р. по справі № 32/126пн, визнано право
власності за Суб'єктом підприємницької діяльності ОСОБА_1 на  нерухоме майно, а саме: будинок (літ. А-1”) з
прибудовою (літ. „а”) загальною площею 215,4кв.м. та будинок (літ. Б-1)
загальною площею 8,4кв.м., що знаходяться за адресою: м. Горлівка, вул.
Маршальська, 38 (пр. Леніна, 33). Рішення набрало законної сили 06.10.2008р.
Судовим рішенням визнано ,що наявність чинного рішення Горлівської міської ради
„Про погодження місця розташування об'єктів та надання дозволу на складання
проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок” від 27.03.07р. свідчить
про відсутність порушення прав міськради, щодо будівництва ОСОБА_1 прибудови
(8, 4 кв.м.).

Щодо посилання позивача на те, що у
зв'язку із змінами, внесеними до ч. 2 ст. 124 Земельного кодексу України та
ст.16 Закону України "Про оренду землі", відповідно до яких
процедура набуття права оренди здійснюється виключно на аукціонах, але на
теперішній час процедура набуття права оренди на конкурентних засадах на законодавчому
рівні не визначена, тому питання про укладення договору оренди на земельну
ділянку з ПП ОСОБА_1 не розглянуто то судова колегія ці посилання позивача не
приймає, оскільки рішенням Горлівської міської ради № V/22-36 від
21.09.2007р. відповідачу був наданий дозвіл на складання проекту
землеустрою щодо відведення земельної ділянки, до внесення змін  до ст.124 Земельного кодексу України та ст.16
Закону України "Про оренду землі", Законом України № І107-УІ від
28.12.2007р. "Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення
змін до деяких законодавчих актів України", який вступив у дію з
01.01.2008р. та Законом України №309-VI від 03.06.2008р. "Про внесення
змін до деяких законодавчих актів України", який вступив у дію з
04.06.2008р.

Згідно нової редакції п.1абз.2
ст.124 Земельного кодексу України, ст.16 Закону України "Про оренду
землі" набуття права оренди земельних ділянок, що перебувають у державній
або комунальній власності, здійснюється виключно на аукціонах, крім земельних ділянок,
на яких розташовані об'єкти нерухомого майна, які перебувають у власності
громадян і юридичних осіб і в яких відсутні акції (частки, паї), що належать
державі .

Законом України №309-VI від
03.06.2008р. "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України"
п.11 Прикінцевих положень доручено Кабінету Міністрів України  визначити особливості оформлення права оренди
земельної ділянки без проведення аукціону громадянам чи юридичним особам, які
звернулись із заявою (клопотанням) про передачу земельної ділянки в оренду із
земель державної або комунальної власності, якщо станом на 1 січня 2008 року
відповідним органом виконавчої влади або органом місцевого самоврядування було
прийнято рішення про погодження місця розташування такого об'єкта або про
надання дозволу на розробку проекту її відведення.

Таким чином, законодавством
передбачено оформлення права оренди земельної ділянки без аукціону, якщо станом
на 1 січня 2008 року відповідним органом виконавчої влади або органом місцевого
самоврядування було прийнято рішення про погодження місця розташування такого
об'єкта або про надання дозволу на розробку проекту її відведення.

Матеріалами справи підтверджено,що
рішенням Горлівської міської ради № V/22-36 від 21.09.2007р. відповідачу
був наданий дозвіл на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної
ділянки,такий проект виготовлений, тому міська рада повинна була вирішити
питання про надання права оренди відповідачу без аукціону відповідно до п.11
Прикінцевих положень Закону №309-VI від 03.06.2008р. "Про внесення змін до
деяких законодавчих актів України"

Оскільки прокурор та позивач не
довели, що відповідач самовільно зайняв земельну ділянку під прибудову і це
порушує права та законні інтереси міськради, позов  не підлягав задоволенню.

З огляду на викладене, судова
колегія вважає, що оскаржуване рішення господарського суду  підлягає скасуванню, так як не відповідає
фактичним обставинам справи та чинному законодавству.

На підставі викладеного, керуючись
ст.101, п.2 ст.103, п.1ч.1ст.104, ст.105 Господарського процесуального кодексу
України судова колегія, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Приватного
підприємця ОСОБА_1, м. Горлівка задовольнити.

Рішення господарського суду
Донецької області від 14.07.2008р. у справі № 41/88пн  скасувати.

У позові Прокурору
Центрально-Міського району м. Горлівки в інтересах держави в особі Горлівської
міської ради, м. Горлівка, до Приватного підприємця ОСОБА_1, м. Горлівка про
зобов'язання звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 0,0817 га,
розташовану за адресою: м. Горлівка, проспект Леніна у Центрально-Міському
районі міста Горлівки -відмовити.

Постанова набирає законної сили з дня
її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого
господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний
господарський суд.

Головуючий

Судді:

Постанова
підписана 10.10.2008р.

Надруковано: 5 прим.

1. позивачу

2. відповідачу

3 у справу

4 ДАГС