ВИЩИЙ  ГОСПОДАРСЬКИЙ
СУД  УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ
УКРАЇНИ

29 січня 2008 р.

№ 2-1536/05

Вищий  господарський суд України у складі колегії
суддів:

головуючого, судді          М.В.Кузьменка,

судді                                        І.М.Васищака,

судді                                        В.М.Палій,

розглянувши
касаційну скаргу Відкритого акціонерного товариства

"Нововолинська
бавовнопрядильна фабрика "Нотекс"

на                         рішення Нововолинського
міського суду від 11.10.2005р. та рішення

Апеляційного суду
Волинської області від 08.12.2005р.

у справі        №2-1536/05

за позовом   прокурора м.Нововолинська в інтересах
ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8,
ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15,
ОСОБА_16,ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20,ОСОБА_21,ОСОБА_22,ОСОБА_23, ОСОБА_24,
ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27,ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30

до                  Відритого акціонерного товариства

"Нововолинська
бавовнопрядильна фабрика "Нотекс"

про                    викуп акцій,

за участю представників:

від
позивачів: не з'явилися,

від
відповідача: не з'явився,

від
Генеральної прокуратури України: Савицька О.В. -прокурор відділу,

ВСТАНОВИВ:

Прокурор м.Нововолинська звернувся
до Нововолинського міського суду Волинської області з позовом до Відкритого акціонерного
товариства "Нововолинська бавовнопрядильна фабрика "Нотекс" в
інтересах  ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3,
ОСОБА_4, ОСОБА_5 ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11,
ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19,
ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27,
ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30 і просив суд зобов'язати відповідача викупити у
позивачів належні їм прості іменні акції ВАТ "Нотекс" за ціною по
3,41 грн. за кожну акцію.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що
на загальних зборах акціонерів ВАТ "Нотекс", які відбулися
30.05.2005р. (а.с.265-266), позивачі, які є акціонерами цього товариства, були
присутні на цих зборах та голосували проти прийняття загальними зборами рішення
про реалізацію майна товариства з метою погашення його боргів.

Відповідно до ст.144 Закону України
"Про державну програму приватизації" від 18.05.2000р., ВАТ,  створене у процесі приватизації та
корпоратизації, зобов'язане
здійснити   оцінку  активів
товариства  виходячи  з балансової вартості  та  викуп  акцій
акціонерів,  які  вимагають цього,  в
разі,  якщо  ці
акціонери  голосували  проти прийняття загальними  зборами
рішень  про  укладення
угод   або   кількох взаємопов'язаних  угод щодо відчуження майна
(необоротних активів) підприємства
та  здійснення  операцій
з  борговими  вимогами
та зобов'язаннями
(факторинг),  якщо на момент
укладення відповідної угоди балансова вартість таких активів або  зобов'язань
перевищує суму,  еквівалентну 14000
EUR за курсом, встановленим Національним банком України, або перевищує 10
відсотків підсумку балансу ВАТ, у порядку, встановленому Фондом.

На момент прийняття загальними
зборами рішення про реалізацію майна, оформлене протоколом від 05.07.2004р.
балансова вартість активів товариства становила 15 724,5 тис. грн., кількість
акцій, що випущені -4 603 746, а тому вартість 1 акції складає 3,41 грн.

Позивачі зверталися в усному або
письмовому порядку до правління ВАТ "Нотекс" із заявами про викуп у
них належних їм акцій. Проте відповідей на звернення не отримано, відповідачем
не вчинено жодних дій, які б підтверджували намір викупити акції, що належать
позивачам.

Рішенням Нововолинського міського
суду Волинської області від 11.10.2005р. позов задоволено: зобов'язано
відповідача викупити у кожного з позивачів належні кожному з них по 210 простих
іменних акцій цього товариства за ціною 3,41 гривня за акцію загальною вартістю
716,10 грн.

Вказане рішення мотивовано тим, що
статтею 14 Закону України "Про державну програму приватизації"
передбачено обов'язок акціонерних товариств у випадку відчуження необоротних
активів в значних розмірах викупити акції у акціонерів, які голосувати проти
цього рішення, виходячи з балансової вартості активів товариства до моменту відчуження
майна.  Оскільки балансова вартість
активів товариства до моменту відчуження майна складала 15 724 500,0 грн.,
випущено 4 603 746 акцій, то вартість однієї акції становить 3,41 грн.

Рішенням Апеляційного суду
Волинської області від 08.12.2005р. рішення суду першої інстанції скасовано та
ухвалено нове рішення про задоволення позову частково: зобов'язано відповідача
викупити у кожного з позивачів належні кожному з них по 210 простих іменних
акцій цього товариства за ціною одна гривня за акцію загальною вартістю 210
грн.

Ухвалюючи нове рішення суд
апеляційної інстанції керувався ст.144 Державної програми приватизації на
2000-2002 роки, затвердженої Законом України від 18 травня 2000 року №1723-ІІІ
"Про Державну програму приватизації", та виходив з того, що за її
змістом балансова вартість є величиною, з якої товариство зобов'язане виходити
при здійсненні оцінки своїх активів, а не при оцінці акцій, які воно повинне
викупити.

Позивачі були присутні на загальних
зборах ВАТ "Нотекс", які відбулися 30.10.2005р., і голосувати проти
прийняття рішення про реалізацію майна товариства з метою погашення його
боргів, у зв'язку з чим у них виникло право вимоги до відповідача про викуп
належних їм акцій. Проте, їх заяви з цього приводу відповідач не задовольнив.

Згідно роз'яснень департаменту з
питань корпоративних відносин Фонду державного майна України від 14 червня 2005
року "щодо застосування норм, встановлених ст.144 Закону України "Про
Державну  програму приватизації", за
наведених обставин акціонерне товариство повинно здійснити викуп акцій
акціонерів, які голосували проти відчуження майна, за ціною та в строки, що
встановлені загальними зборами акціонерів, але не нижче їх номінальної вартості
(а.с.263).

Загальні збори ВАТ
"Нотекс" з наведеного питання рішення не приймали. Проте, рішенням
Спостережної ради від 05.10.2004р. було ухвалено викупити в акціонерів, які
голосувати на загальних зборах проти відчуження, належні їм акції за ціною одна
гривня за акцію.

З огляду на пункти 8.2.2, 8.3.4
Статуту відповідача, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що
фактично відповідач в межах наданих йому
повноважень визначив ціну, за якою ним мають викуплятися акції, тобто
по  одній гривні за кожну.

Не погоджуючись з  рішенням суду першої інстанції та рішенням
суду апеляційної інстанції, відповідач звернувся до Верховного Суду України з
касаційною скаргою, в якій просить суд їх скасувати, як такі, що ухвалені з
порушенням норм матеріального та процесуального права, та ухвалити нове рішення
про зобов'язання відповідача викупити у кожного з позивачів належні кожному з
них по 210 простих іменних акцій загальною вартістю 10,50 грн., тобто за
номінальною вартістю 0,50 грн. за одну акцію.

Враховуючи положення пункту 6
Прикінцевих положень Закону України “Про винесення змін до деяких законодавчих
актів України щодо визначення підсудності справ з питань приватизації та з
корпоративних спорів", Вищий господарський суд України своєю ухвалою від
21.12.2007р. прийняв касаційну скаргу відповідача у даній справі до свого провадження.

Відповідно до пункту 5 Прикінцевих
положень  названого Закону, після
набрання чинності цим Законом касаційні скарги (подання) на судові рішення у
справах, передбачених пунктом 2 Прикінцевих положень цього Закону, підлягають
розгляду за правилами Господарського процесуального кодексу України.

Колегія суддів, беручи до уваги
межі перегляду справи у касаційній інстанції, обговоривши доводи касаційної
скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм
матеріального та процесуального права
при ухваленні оскаржуваних судових актів, знаходить касаційну скаргу
такою, що не підлягає  задоволенню з
таких підстав.

Як вбачається з матеріалів справи
позивачі є власниками простих іменних акцій ВАТ "Нотекс"
(відповідача) у кількості по 210 штук кожен номінальною вартістю 05 коп. за
акцію, а всього на загальну номінальну вартість 10,50 грн., що підтверджується
сертифікатами іменних акцій, виданих позивачам.

5 липня 2004 року на загальних
зборах товариства відповідача було вирішено продати майно товариства, у зв'язку
з чим останній отримав 6 804 500,0 грн. Проте, вказане рішення загальних зборів
рішенням Нововолинського міського суду від 21.03.2005р. визнано недійсним і
відповідача зобов'язано скликати і провести повторні збори для вирішення питань,
що ставилися в порядку денному перехідних загальних зборів, зокрема і п.10 щодо
реалізації майна товариства з метою погашення боргів.

Повторні збори відбулися 30 травня
2005 року і було прийнято рішення про продаж майна товариства для покриття
боргів, що підтверджується протоколом зборів.

Позивачі були присутні на вказаних
зборах і голосували проти реалізації майна товариства, у зв'язку з чим
звернулися до правління ВАТ "Нотекс" із заявами про викуп у них
належних їм акцій. Проте відповідач вказані заяви не задовольнив.

Скасовуючи рішення суду першої
інстанції та задовольняючи частково позовні вимоги, суд апеляційної інстанції
підставно виходили з приписів ст.144 Закону України "Про Державну програму
приватизації" від 18.05.2000р., ст.32 Закону України "Про
господарські товариства" та врахував роз'яснення департаменту з питань
корпоративних відносин Фонду державного майна України від 14 червня 2005 року
"щодо застосування норм, встановлених ст.144 Закону України "Про
Державну  програму приватизації".

Зокрема, стаття 144 Закону України
"Про Державну програму приватизації" зобов'язує відкрите
акціонерне товариство, створене у процесі приватизації та корпоратизації, здійснити
викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, в разі, якщо ці акціонери  голосували
проти прийняття загальними
зборами  рішень  про
укладення   угод   або
кількох взаємопов'язаних  угод щодо
відчуження майна (необоротних активів) підприємства  та
здійснення  операцій  з
борговими  вимогами  та зобов'язаннями  (факторинг), якщо на момент укладення
відповідної угоди балансова вартість таких активів або  зобов'язань
перевищує суму,  еквівалентну
14000 EUR за курсом, встановленим Національним банком України, або перевищує 10
відсотків підсумку балансу ВАТ, у порядку, встановленому Фондом.

Як вірно зазначено судом
апеляційної інстанції названа стаття передбачає, що балансова вартість є
величиною, з якої товариство зобов'язане виходити при здійсненні оцінки своїх
активів, а не при оцінці акцій, які воно повинно викупити у акціонерів.

При цьому, твердження скаржника про
порушення судами ст.649 ЦК України, є безпідставними, оскільки вказана стаття
застосовуються до правовідносин, які виникають між сторонами при укладенні
договору. Між тим, предметом позову у даній справі є спонукання відповідача
виконувати умови Закону щодо викупу акцій, а не про зобов'язання його укласти з
позивачами договори купівлі-продажу акцій на тих, чи інших умовах, тобто у
визначеній ними редакції.

Помилковим також є посилання
скаржника на непоширення вимог Закону України "Про Державну програму
приватизації" на спірні правовідносини, оскільки рішення щодо реалізації
майна товариства відповідача приймалося загальними зборами вже після набрання
чинності названим Законом.  Тим більше,
що вказаний Закон не передбачає будь-яких обмежень щодо поширення його дії на
правовідносини, учасниками яких є акціонери товариства, утвореного до набрання
чинності цього Закону. Статтею 4 названого Закону встановлено, що всі
нормативно-правові акти, прийняті до набрання чинності цим Законом, діють в
частині, що не суперечить йому.

Не приймаються до уваги й доводи
скаржника про втрату чинності протоколу Спостережної ради від 05.10.2004р., на
якому було прийнято рішення про викуп акцій в акціонерів, що голосували на
загальних зборах проти відчуження майна, за ціною по одній гривні за акцію за
рахунок вільних коштів,  оскільки
матеріали справи не містять будь-яких доказів того, що Спостережною радою
вказане рішення було скасовано.

Посилання скаржника на інший
протокол засідання Спостережної ради від 11.08.2004р., на якому вирішено
викупити акції ВАТ "Нотекс" у акціонерів, що бажають їх продати, за
номінальною вартістю, тобто 0,50 грн. за акцію, колегія суддів не бере до уваги
оскільки це рішення передує рішенню Спостережної ради від 05.10.2004р. та
визначає ціну акції для акціонерів, що виявили бажання продати свої акції, а не
для акціонерів, які голосують на загальних зборах акціонерів проти відчуження
майна товариства.

Отже, беручи до уваги приписи
законодавства та встановлені судом апеляційної інстанції обставини справи,
колегія суддів вважає відмову керівництва ВАТ "Нотекс" здійснити
викуп акцій позивачів за ціною встановленою рішенням від 05.10.2004р.
правомочного органу -Спостережної ради такою, що суперечить вимогам пункту 144
Державної програми приватизації на 2000-2002 роки, затвердженої Законом України
"Про Державну програму приватизації" від 18.05.2000р.

Інші доводи скаржника, викладені у
касаційній скарзі, колегія суддів відхиляє, оскільки вони зводяться до оцінки
доказів у справі та переоцінки обставин справи, що не є компетенцією касаційної
інстанції з огляду на вимоги ст.ст.1115, 1117 ГПК
України.

Враховуючи викладене, підстав для
зміни або скасування  оскаржуваного
рішення суду апеляційної інстанції немає.

Керуючись ст.ст. 1115,
1117, 1119 -11111 Господарського
процесуального кодексу України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Касаційну скаргу Відкритого
акціонерного товариства "Нововолинська бавовнопрядильна фабрика
"Нотекс" залишити без задоволення, а рішення Апеляційного суду Волинської
області від 08.12.2005р. у справі №2-1536/05 -без змін.

Головуючий, суддя
М.В.Кузьменко

Суддя
І.М.Васищак

Суддя
В.М.Палій