ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД Луганської
м.Луганськ пл.Героїв ВВВ 3а тел.55-17-32
ХОЗЯЙСТВЕННЫЙ СУД Луганской
г.Луганск пл.Героев ВОВ 3а тел.55-17-32
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ
УКРАЇНИ

18.01.08
Справа № 15/455пн

Колегія у складі суддів:
Пономаренко Є.Ю. -головуючий, Мінська Т.М., Палей О.С.,
розглянула матеріали за позовом

Фізичної особи ОСОБА_1 -учасника
товариства з обмеженою відповідальністю
«Газстрой-Луганськ», м. Луганськ

до
Товариства з обмеженою відповідальністю «Газстрой-Луганськ»,                  м.
Луганськ

Треті особи,
які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

- ОСОБА_2 -Учасник ТОВ
«Газстрой-Луганськ», м. Луганськ

- ОСОБА_3 -Учасник ТОВ
«Газстрой-Луганськ», м. Луганськ

про визнання недійсними рішень
позачергових загальних зборів

за
участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_4, представник
по довіреності № 3794 від 10.10.07.;

від
відповідача - не прибув;

від 3-ої особи  ОСОБА_2 -ОСОБА_5, представник по довіреності
№ 1054 від 11.10.04.;

від 3-ої особи ОСОБА_3 -ОСОБА_5,
представник по довіреності № 1053 від 11.10.07.

До початку слухання справи по суті
не заявлено вимогу про фіксування
судового процесу з допомогою звукозаписувального технічного засобу, у
зв'язку з чим відповідно до ст. ст. 4-4, 81-1 Господарського процесуального
кодексу України таке фіксування судом не здійснювалося.

Розпорядженням заступника голови Господарського
суду Луганської області від 18.01.2008р. для розгляду даної справи призначена
колегія у складі суддів: Пономаренко Є.Ю. -головуючий, Мінська Т.М., Палей О.С.

Суть спору: позивачем
заявлено вимогу:

- визнати недійсними усі рішення
позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю
«Газстрой-Луганськ», ідентифікаційний код 33351988, які оформлені протоколом
позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальність
«Газстрой-Луганськ»без номера від «10»вересня 2007 року, де головою зборів
зазначений ОСОБА_3, а секретарем - ОСОБА_2.

Позов мотивовано тим, що позивача
як учасника господарського товариства не було повідомлено про час, місце
проведення та про порядок денний загальних зборів на яких прийнято оскаржувані у
даній справі рішення зборів, оформлені протоколом від 10.09.2007р.

Представник позивача у судовому
засіданні позовні вимоги підтримав повністю.

Треті особи та їх представник
просять у задоволенні позову відмовити.

Встановивши фактичні обставини
справи, оцінивши доводи сторін та надані ними докази суд дійшов висновку, що
позовні вимоги підлягають задоволенню виходячи з наступних підстав.

Товариство з обмеженою
відповідальністю «Газстрой-Луганськ»зареєстровано 03.02.2005р., про що видано
свідоцтво серії А00 №323775.

Згідно п. 2.1. статуту товариства
його учасниками є громадяни: ОСОБА_3, ОСОБА_2, ОСОБА_1.

Частки засновників у статутному
капіталі розподілені наступним чином: ОСОБА_3 -34,0 %; ОСОБА_2 -33,3 %; ОСОБА_1
-33,3 % (п. 7.3.статуту).

10.09.2007р. учасниками товариства
ОСОБА_3 та ОСОБА_2 проведено позачергові збори учасників товариства.

Рішення зборів оформлено протоколом
б/н позачергових зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю
«Газстрой-Луганськ»від 10.09.2007р., підписаного ОСОБА_3 та ОСОБА_2

Згідно вказаного протоколу, на
зборах, що відбулись 10.09.2007р., ухвалено рішення про усунення від виконання
обов'язків керівника виконавчого органу товариства -директора ОСОБА_1 та про
призначення керівником виконавчого органу товариства ОСОБА_2

На зазначених зборах були присутні
учасники товариства ОСОБА_3 та ОСОБА_2, про що вказано в першому абзаці
протоколу зборів.

Учасник товариства ОСОБА_1
(позивач), який володіє часткою у статутному капіталі в розмірі 33,3 %, на
зборах присутнім не був.

Позивач стверджує, що його не було
повідомлено про скликання зборів на 10.09.2007р., про час та порядок денний цих
зборів. За доводами третіх осіб вони повідомили позивача про скликання
позачергових зборів усно 03.09.2007р.

Відповідно до ст. 145 Цивільного
кодексу України черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються
статутом товариства і законом.

У статуті товариства з обмеженою
відповідальністю «Газстрой-Луганськ»відсутні положення, які б чітко та
досконало визначали порядок скликання загальних зборів.

Разом з тим, статутом передбачені
наступні положення, що пов'язані з проведенням загальних зборів:

- п. 13.5. При ускладненнях  щодо скликання зборів допускається прийняття
рішень шляхом персонального опитування. У цьому випадку проекти рішень
надсилаються учасникам, які повинні письмово викласти щодо них свою думку. На
протязі 10 днів з моменту одержання останнього відгуку Голова має сповістити
всіх учасників щодо прийнятого рішення;

- п. 13.6. Будь-який учасник
Товариства має право вимагати розгляду окремого питання на зборах учасників за
умови, що він письмово виявив цей намір не пізніше як за 25 днів до зборів, про
дату скликання та порядок денний яких всі
учасники сповіщаються у зазначений вище строк.

На законодавчому рівні питання щодо
скликання загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю
регламентовано нормами ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські
товариства», яка передбачає наступне.

Про проведення загальних зборів
товариства учасники повідомляються передбаченим статутом
способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.
Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів
до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства
вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що
воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не
пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна
бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного
зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися
тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

З аналізу положень наведених норм
слідує, що спосіб повідомлення учасників (письмово з направленням
поштою; письмово з особистим врученням, шляхом опублікування у певному виданні
засобу масової інформації; тощо) встановлюється статутом.

Сама ж необхідність повідомлення
учасників, з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного, а
також обов'язок здійснення такого повідомлення не менш як за 30 днів до
скликання загальних зборів, чітко закріплено нормами ч. 5 ст. 61 Закону України
«Про господарські товариства»в імперативному порядку.

Учасниками товариства -третіми
особами у справі, в порушення вказаної норми Закону, не було повідомлено
учасника товариства ОСОБА_1 - позивача про проведення загальних зборів
товариства з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного не
менш як за 30 днів до скликання зборів.

Таке порушення Закону призвело до
порушення прав учасника товариства -позивача у справі, зокрема щодо
пред'явлення вимог розгляду питання на загальних зборах учасників (за законом
та статутом воно могло бути поставлено не пізніш як за 25 днів до початку
зборів), підготуватися та бути присутнім на зборах по розгляду питання його
(позивача) діяльності на посаді та відкликання (усунення) з цієї посади.

Враховуючи, що на зборах
розглядалися питання пов'язані з ефективністю діяльності позивача на посаді
керівника виконавчого органу за результатами розгляду яких слід було зробити
висновок про його відкликання та створення нового виконавчого органу, ОСОБА_1
обов'язково слід було повідомити про проведення загальних зборів за 30 днів з
зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного зборів.

Порушення закону щодо повідомлення
позивача про загальні збори та його відсутність на самих зборах істотно впливає
на прийняття рішення за вищенаведеним питанням, що стосується діяльності
позивача на посаді та його усунення.

Судом, зокрема встановлено, що
оскаржувані рішення прийнято: з порушенням порядку визначеного законом; без
повного дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій
дискримінації; непропорційно, зокрема без дотримання необхідного балансу між
будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів позивача і
цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення; без  урахування
права  особи (позивача) на участь
у процесі прийняття рішення.

Одним з найважливіших принципів
судочинства є принцип законності відповідно до якого юридичні та фізичні особи
мають діяти відповідно до закону.

З урахуванням наведеного, порушення
норм Закону щодо порядку скликання та проведення зборів є підставами для
визнання недійсними оскаржуваних рішень прийнятих на загальних зборах 10.09.2007р.

Така ж позиція наведена в
«Узагальненні судової практики вирішення спорів, пов'язаних із застосуванням
Закону України "Про господарські товариства" у частині регулювання
діяльності акціонерних товариств», затвердженому Постановою Президії Верховного
Суду України від 3 березня 2004 року N 15.

Стосовно доводів третіх осіб про
те, що позивача 03.09.2007р. було повідомлено про проведення загальних
зборів 10.09.2007р., в підтвердження чого надано акт від 03.09.2007р. та заяви
трьох осіб, які не є учасниками та працівниками товариства відповідача, слід
зазначити наступне.

По-перше: вказані документи лише
підтверджують порушення ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські
товариства»в частині неповідомлення позивача в 30-денний строк до проведення
зборів (мотивація наведена вище у даному рішенні);

По-друге: Повідомлення учасника про
проведення загальних зборів товариства з зазначенням часу і місця проведення
зборів та порядку денного не менш як за 30 днів до скликання зборів має бути
здійснено у доказовій формі з огляду на обов'язковість здійснення
повідомлення та враховуючи що положеннями статуту досконало не визначено сам
спосіб повідомлення. Саме повідомлення при цьому має містити відомості про час
і місце проведення зборів та порядок денний зборів.

Акт на який посилаються треті
особи, заперечуючи проти позову складено ними ж та двома особами, які не є а ні
учасниками, а ні працівниками товариства. Заяви складено також особами, які не
є учасниками товариства та його працівниками, після проведення зборів та пред'явлення
позивачем позову до суду.

Перевірка вказаних відомостей
шляхом допиту в судовому процесі вказаних осіб (з приведенням їх до присяги та
попередженням про кримінальну відповідальність за дачу неправдивих відомостей)
є неможливим у господарському судочинстві виходячи з положень розділу V
Господарського процесуального кодексу України.

Щодо доводів третіх осіб про те, що
ОСОБА_1 був виконуючим обов'язки директора товариства слід зазначити наступне.
Вказані доводи не є аргументами на користь правомірності порядку скликання
позачергових загальних зборів, на яких прийнято оскаржувані рішення.

Суд погоджується з доводами третіх
осіб про те, що прийняття оскаржуваних рішень відноситься до компетенції
загальних зборів учасників. Відповідно до положень ст.ст. 59, 41 Закону України
«Про господарські товариства»обрання та відкликання членів виконавчого органа
належить до компетенції загальних зборів. Рішення про покладення обов'язків
директора товариства на учасника ОСОБА_1 було прийнято на загальних зборах учасників
та оформлено протоколом №2 від 12.04.2006р. Тому, обґрунтовано та логічно, що і
рішення про відкликання позивача з займаної посади має прийматися на загальних
зборах учасників. (У разі, якщо загальні збори прийняли рішення, що не
відноситься до їх компетенції, то це може бути додатковою підставою для
визнання таких рішень недійсними.)

Рішення прийнято на зборах
учасників товариства, а тому повинні застосовуватися норми законодавства щодо
порядку скликання зборів. Порядок скликання зборів було порушено, про що
наведено вище у даному рішенні.

Щодо посилання третіми особами на
норму ч. 3 ст. 99 ЦК України слід зазначити, що зазначена норма не змінює
порядок скликання загальних зборів. тобто виходячи з того, що оспорювані
рішення були прийняті на загальних зборах учасників, слід враховувати, що про
дату, час та порядок денний таких зборів необхідно було повідомити всіх
учасників (особливо того учасника відносно якого планується прийняття рішень)
не менше як за 30 днів до скликання зборів.

Крім того, слід зазначити, що при
скликанні оскаржуваних загальних зборів були допущені порушення не лише в
частині повідомлення учасників товариства (позивача), а і в частині порядку самостійного
скликання позачергових зборів третіми особами у справі.

Згідно ч.ч. 2, 3 ст. 61 Закону
України «Про господарські товариства»позачергові загальні збори учасників скликаються
головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих
документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому
випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо
виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Загальні
збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого
органу.

У спірній ситуації позачергові
збори були скликані самостійно третіми особами у справі як учасниками
товариства, що володіють більш як 20 відсотками голосів.

Згідно ч. 4 Закону України «Про
господарські товариства»учасники товариства, що володіють у сукупності більш як
20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних
зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується
діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав
зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Так, виходячи з положень наведених
норм учасники, що володіють більш як 20 відсотками голосів, мали  право самостійно скликати позачергові
загальні збори учасників лише у разі якщо протягом 25 днів голова товариства не
виконав їх вимоги про скликання зборів.

Проте, у спірній ситуації
позачергові загальні збори скликані учасниками без пред'явлення попередньо
вимоги голові товариства про таке скликання (збори проведено майже на два
місяці раніше ніж у випадку застосування порядку, що могло істотно вплинути на
рішення з огляду на питання що розглядалися на зборах). Так, не надано доказів
про те, що треті особи зверталися до голови товариства з вимогою про скликання
зборів та скликали збори внаслідок невиконання протягом 25-денного строку їх
вимоги.

При цьому, також порушено норми
законодавства щодо скликання зборів учасників товариства з обмеженою
відповідальністю.

Учасники товариства з обмеженою
відповідальністю «Газстрой-Луганськ»не позбавлені права в подальшому прийняти
рішення щодо обрання керівника виконавчого органу при дотриманні законодавчо
визначеного порядку проведення загальних зборів учасників.

Таким чином, позов підлягає
задоволенню. Слід визнати недійсними усі рішення позачергових зборів учасників
Товариства з обмеженою відповідальністю «Газстрой-Луганськ»(про усунення від
виконання обов'язків керівника виконавчого органу товариства -директора ОСОБА_1
та про призначення керівником виконавчого органу товариства ОСОБА_2), які
оформлені протоколом позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою
відповідальність «Газстрой-Луганськ»без номера від «10»вересня 2007 року, де
головою зборів зазначений ОСОБА_3, а секретарем - ОСОБА_2

Відповідно до ст. ст. 44, 49 ГПК
України судові витрати покладаються на відповідача у складі: державного мита в
сумі 85 грн. 00 коп., витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового
процесу в сумі 118 грн.

На підставі викладеного, керуючись
ст. ст. 44, 49, 82, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И
В:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Визнати недійсними усі рішення
позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю
«Газстрой-Луганськ», які оформлені протоколом позачергових зборів учасників
Товариства з обмеженою відповідальність «Газстрой-Луганськ»без номера від
«10»вересня 2007 року, де головою зборів зазначений ОСОБА_3, а секретарем -
ОСОБА_2.

3. Стягнути з товариства з
обмеженою відповідальністю «Газстрой-Луганськ», м. Луганськ, вул.
Краснодонська, б. 19, ідентифікаційний код за , на користь
ОСОБА_1, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер
НОМЕР_1 судові витрати у складі: державного мита в сумі 85 грн. 00 коп., витрат
на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 118 грн.

В судовому засіданні 18.01.2008р.
було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення. Рішення, оформлене
відповідно до ст. 84 ГПК України, підписано 23.01.2008 р.

На підставі ч. 3 ст. 85 ГПК України
дане рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня
його підписання.

Суддя - головуючий
Суддя  Суддя

Є.Ю. Пономаренко  Т.М. Мінська  О.С. Палей